Delito

Ediciones Francis Lefebvre
CAPTULO 32
Delitos contra los derechos de los trabajadores

SUMARIO
Seccin 1. Consideraciones generales . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . Seccin 2. Delitos contra las condiciones de trabajo y de seguridad social . . . . . . . . . . . . . . . . . . A. Imposicin de condiciones irregulares de trabajo . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . B. Discriminacin laboral . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . C. Delitos contra la seguridad en el trabajo . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . Seccin 3. Ofertas ilegales o falsas de empleo . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . A. Trfico ilegal de mano de obra . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . B. Inmigracin clandestina . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . C. Oferta falsa de empleo. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . D. Oferta falsa de empleo que favorece la emigracin . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . Seccin 4. Delitos contra la libertad sindical y el derecho de huelga . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . A. Mediante engao o abuso de necesidad . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . B. Mediante fuerza, violencia o intimidacin . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . C. Coaccin a la huelga . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . Seccin 5. Autora por delegacin y por omisin . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
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SECCIN 1
Consideraciones generales
El ttulo XV del libro II CP compila los preceptos cuyos diferentes bienes jurdico-penales tienen como rasgo comn el que forman parte del contenido de algn derecho de los trabajadores en su condicin de tales. Con ello, comparten tambin la descripcin de conductas que se producen en el mbito laboral y que, salvo excepciones, son nicamente realizables por el empresario o por sus encargados. El ttulo se inicia con el tipo bsico destinado a la proteccin general de las condiciones laborales o de seguridad social (CP art.311), del que se destacan con una descripcin especfica las conductas de discriminacin (CP art.314), las que tienen como vctimas a extranjeros sin permiso de trabajo (CP art.312.2) y las atentatorias contra la seguridad en el trabajo (CP art.316 y 317). Le siguen la descripcin de los ilcitos consistentes en la oferta ilegal o falsa de trabajo (trfico ilegal de mano de obra, empleo ilegal de extranjeros, migraciones fraudulentas). El panorama se cierra con un tipo que sanciona los atentados contra los derechos de los trabajadores relacionados con su defensa colectiva: derecho a la huelga y a la libertad sindical (CP art.315), y con un precepto general destinado a precisar y extender la autora cuando la atribucin inicial del hecho delictivo recaiga en una persona jurdica (CP art.318). Este ttulo del CP comprende las conductas ms graves que se producen en las relaciones de trabajo: las que generan la siniestralidad laboral, sobre todo, pero tambin las de explotacin laboral y las que buscan la indefensin de los trabajadores suprimiendo sus instrumentos bsicos y clsicos de defensa de sus intereses: la sindicalidad y la huelga.
PRECISIONES 1) La compilacin de estos tipos delictivos y el hecho de hacerlo en un ttulo separado constituye un indudable acierto legislativo que responde a la firme consolidacin doctrinal del denominado Derecho penal del trabajo como sector del Derecho penal con entidad propia, cuyo objeto est constituido por las normas penales que se ocupan de la proteccin de los derechos de los trabajadores relativos a sus relaciones individuales y colectivas de trabajo. Quedan fuera de esta rama del Derecho penal aquellas normas, de naturaleza y carcter bien diferente, que protegen de modo genrico o especfico los intereses empresariales frente al comportamiento abusivo de los trabajadores (ejercicio abusivo del derecho de huelga, coaccin a la huelga, vulneracin del deber de confidencialidad en relacin con los secretos industriales). 2) El juicio positivo global sobre la regulacin del CP en esta materia no debe ocultar algunos excesos, desde nuestro punto de vista. As, no parece que deba recurrirse a la pena para sancionar la imposicin de condiciones laborales restrictivas de derechos de origen exclusivamente contractual (CP art.311.1) o para reprimir la
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Ediciones Francis Lefebvre sola discriminacin grave en el trabajo, con independencia de los medios utilizados para imponerla o de la irregularidad de las condiciones comparativamente inferiores impuestas (CP art.314). 3) Por otro lado, un defecto del que adolecen varios de los tipos del ttulo es el de la indeterminacin. Es notorio en el relativo a la limitacin del derecho a la libertad sindical o el derecho de huelga (CP art.315.1) y en el de trfico ilegal de mano de obra (CP art.312.1).
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La nocin de antisindicalidad es amplia y verstil, y fronteriza con el comportamiento empresarial legtimo y lcito, que no reprime el conflicto social, sino que se desarrolla en el seno y con la lgica del mismo. A pesar de ello, la LO 11/1985 de libertad sindical ofrece pautas normativas suficientes al legislador penal para precisar los atentados a la libertad sindical ms graves y ms frecuentes, y que no son otros que el despido, o el traslado, o, en general, la discriminacin grave en el empleo o en el acceso al empleo por razn de la afiliacin o de la actividad sindical. Ms inconvenientes, por la intensa dificultad de prueba, ofrece la consideracin como delito de los actos de injerencia empresarial mediante la infiltracin de personas en el sindicato o mediante la constitucin de sindicatos paralelos. A partir de la jurisprudencia constitucional y laboral parece tambin posible la concrecin de las conductas gravemente limitativas del derecho de huelga: la coaccin a no emprender o a abandonar la huelga, la sustitucin de trabajadores en huelga y el cierre de la empresa en anticipacin a una huelga o para abortar los efectos de la misma. A la vista de la gravedad de la pena que se le asigna (2 a 5 aos de prisin y 6 a 12 meses de multa) no parece que el trfico ilegal de mano de obra deba identificarse con la mera contratacin abierta o encubierta de trabajadores al margen de las vas establecidas para ello. Ms restrictiva es la interpretacin que incluye en el concepto de trfico las notas de intermediacin, habitualidad y lucro. Un paso ms es el que lo identifica con la trata de trabajadores, lo que supondra la exigencia tpica de un traslado coactivo o engaoso con fines de explotacin.
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Estado de necesidad
No cabe sustentar la juridicidad de las distintas conductas tpicas por la concurrencia de un estado de necesidad sustentado en la salvaguarda de la viabilidad o de los intereses econmicos de la empresa. Es esta una ponderacin que ya est realizada cuando se reconocen como derechos ciertos intereses de los trabajadores y que slo admite modulacin a travs de mecanismos excepcionales previstos normativamente.
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Pena La pena tipo de este ttulo parte del mximo del marco de la pena anterior y se sita en una privacin de libertad de 6 meses a 3 aos, a la que se aade una multa de 6 a 12 meses. Esta pena se eleva en un grado en los tipos agravados por la concurrencia de violencia o intimidacin, y se atena en el tipo de discriminacin laboral (prisin de 6 meses a 2 aos o multa de 12 a 24 meses multa elevada por LO 15/2003) y, en un grado (prisin de 3 a 6 meses y multa de 3 a 6 meses), en la nica modalidad imprudente: el delito imprudente contra la seguridad en el trabajo (CP art.317), que es la modalidad crucial en este tipo de delitos de peligro y que en el Cdigo Penal anterior mereca una pena de multa de bajsima cuanta.
PRECISIONES Este equilibrado panorama se ha endurecido innecesariamente con la reforma de la pena del CP art.312.1 (n 13232) operada por la LO 4/2000 y que extiende la nueva penalidad de 2 a 5 aos de prisin a los dems delitos del CP art.312.
SECCIN 2
Delitos contra las condiciones de trabajo y de seguridad social

SUMARIO
A. B. C. D. Imposicin de condiciones irregulares de trabajo . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . Imposicin de condiciones irregulares de trabajo a trabajadores extranjeros sin permiso de trabajo . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . Discriminacin laboral . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . Delitos contra la seguridad en el trabajo . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 13167 13190 13200 13210
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A. Imposicin de condiciones irregulares de trabajo

(CP art.311)
Son castigados con las penas de prisin de 6 meses a 3 aos y multa de 6 a 12 meses: 1. Quienes, mediante engao o abuso de situacin de necesidad, impongan a los trabajadores a su servicio condiciones laborales o de Seguridad Social que perjudiquen, supriman o restrinjan los derechos que tengan reconocidos por disposiciones legales, convenios colectivos o contrato individual. 2. Quienes, en el supuesto de transmisin de empresas, con conocimiento de los procedimientos descritos en el apartado anterior, mantengan las referidas condiciones impuestas por otro. Si las conductas reseadas se llevan a cabo con violencia o intimidacin se deben imponer las penas superiores en grado.
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Conducta tpica
Este precepto pretende la tipificacin de las conductas ms graves relativas a la imposicin o mantenimiento de condiciones de trabajo inadecuadas, tradicionalmente calificadas como de explotacin (TS 2-2-80 ; 14-3-85 ; 29-5-89 ). Su carcter daoso proviene no slo de los trascendentes intereses a los que afecta la salud, la dignidad, el libre desarrollo de la personalidad, el patrimonio sino tambin de la peculiar situacin de cuasialevosa en que suelen producirse.
RJ429 TS RJ1647 TS RJ4271
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Engao o abuso de situacin de necesidad Para la delimitacin de tales conductas se utiliza
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la va del desvalor de accin, restringiendo la punicin a las conductas en las que concurre engao o abuso de situacin de necesidad, y se desdea todo intento de hacer lo propio a travs de la va del desvalor del resultado, limitando el comportamiento en funcin del derecho afectado o de la fuente normativa (p.e. slo los derechos reconocidos por ley). Por engao se entiende todo ardid o maquinacin fraudulenta por parte del empresario destinada a originar el error en el trabajador respecto de las condiciones o derechos que el ordenamiento laboral y de la Seguridad Social le reconocen (AP Sta. Cruz de Tenerife 15-2-02, EDJ 20221). El abuso de situacin de necesidad viene generada por el mercado de trabajo que provoca un desequilibrio entre asalariado y empleador (TS 19-10-00, EDJ 32430). El engao y el abuso de necesidad exigen en el agente una conducta de dolo directo y excluyen de raz toda relevancia eximente al consentimiento aparente del trabajador que, por definicin, est viciado en estos casos.
ARP35 Rec417/01 RJ9263Rec181/9
Condiciones de trabajo o de seguridad social La inclusin en el tipo de los derechos contractuales
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parece excesiva desde la perspectiva del principio de proporcionalidad. La integracin en el tipo de los derechos convencionales suscita la cuestin, comn a toda remisin tpica a normas de vigencia personal o espacial limitada, del respeto al principio de igualdad en la ley: el comportamiento punible de un empresario puede ser idntico al de su impune vecino si la actividad de ste se rige por un convenio diferente. Un elenco significativo de conductas intolerablemente lesivas de las condiciones de trabajo y de seguridad social lo puede deparar la consulta a la normativa laboral (RDLeg 5/2000 art.8 y 23). Abstraccin hecha de los supuestos de discriminacin, de cesin de trabajadores y de limitacin de la libertad sindical, que se situaran dentro de otros preceptos penales, de aquella regulacin pueden destacarse las siguientes conductas:
el impago o el retraso reiterado del pago del salario debido; el cierre o cese no autorizado de actividades empresariales; la transgresin de las normas sobre trabajo de menores; los actos atentatorios a la integridad moral o a la dignidad de los trabajadores; su traslado irregular; la retencin de la cuotas de Seguridad Social descontadas a los trabajadores; o el pacto de la renuncia de los trabajadores a los derechos que les confiere el sistema de Seguridad Social. Obvio es que los derechos a los que se refiere el tipo no son slo derechos de corte econmico sino, adems, derechos de carcter laboral (AP Barcelona 20-03-00 ).
ARP1241
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PRECISIONES El repaso a la jurisprudencia dictada en aplicacin del CP art.311 (as como del anterior CP/1973 art.499 bis.1 y 2) nos ofrece supuestos de creacin de empresa ficticia al objeto de cederle trabajadores y proceder a su despido con menor coste para la empresa y menor beneficio para los despedidos (TS 18-5-81 ); de pacto incumplido con una trabajadora embarazada de despido improcedente y readmisin posterior en las mismas condiciones (TS 7-11-84 ); de firma en blanco a la que se adhiere posteriormente el reconocimiento del trabajador de despido voluntario (TS 14-3-85 ); de falsificacin de la firma del trabajador en escrito de conformidad con la finalizacin de sus servicios (TS 23-12-89 ); de insolvencia aparente generada para frustrar los derechos econmicos y de otro tipo de los trabajadores (TS 6-7-91 EDJ 7380); de contratacin clandestina de extranjero sin cobertura de prestaciones sociales y sin estabilidad alguna en el empleo (TS 28-9-92 ); de despido improcedente, opcin por la indemnizacin e insolvencia fraudulenta (TS 29-9-94, EDJ 8084); de traslado de un trabajador a un puesto de trabajo insalubre y patentemente inadecuado para su formacin (TS 12-12-94, EDJ 9486); de coacciones para el abandono del puesto de trabajo en forma de mala gestin y de supresin de la electricidad y de la calefaccin (TS 6-10-95, EDJ 5128); de falta de entrega de los contratos firmados, de alta en la Seguridad Social y de abono alguno, encontrando los perjudicados con que, al ir a trabajar, la empresa estaba cerrada, sin que, puestos en contacto telefnico con el acusado, se les diera explicacin razonable (TS 5-2-99, EDJ 859); de contrato de esclavo, con trato humillante y prestaciones laborales domsticas durante tres meses a cambio slo de la manutencin (TS 30-6-00, EDJ 18344); de falta de alta en la Seguridad Social (TS 19-10-00, EDJ 32430); de impago de los servicios de prostitucin realizados sin descanso semanal alguno (TS 29-3-04, EDJ 26046); de condicionamiento del contrato de trabajo a la entrega de una fianza que se pierde si el contrato se resuelve por decisin del trabajador (TS 29-12-05, EDJ 263561).
RJ2 35 RJ 5454 RJ 1647 RJ 97 3 RJ 5639 RJ 7468 RJ 7323Rec3721/92 RJ 9375Rec3564/93 RJ 7041Rec2 14/94 RJ 841Rec4025/97 RJ6081Rec3947/98 RJ 9263Rec18 1/ 9 RJ 3424Rec908/03 RJ 6 5/06Rec1545/04
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Imposicin La imposicin no se refiere a los concretos procedimientos utilizados para obligar a
aceptar las condiciones ilegales, sino al resultado mismo, sin extenderse a los modos o caractersticas de la accin, existiendo imposicin cuantas veces se suprima la dosis de libertad jurdica y psicolgica que materialmente fuera indispensable para que el eventualmente perjudicado reaccione en defensa de los derechos que le van a ser arrebatados o disminuidos, determinando en contra de su voluntad la aceptacin aunque slo sea externa de unas condiciones de trabajo o de Seguridad Social lesivas para sus derechos (AP Sta. Cruz de Tenerife 15-2-02 EDJ 20221). El segundo prrafo del artculo se preocupa por aclarar que tambin impone el nuevo empresario que conoce las condiciones ilcitas y cmo se impusieron, y las mantiene.
ARP35 Rec417/01
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Sujeto pasivo
su servicio.
El sujeto pasivo de la accin tpica aparece descrito como los trabajadores a
Hay que entender que el precepto incluye a los trabajadores cuya actividad no est respaldada por un contrato de trabajo vlido, pues de otra forma, dicha conducta quedara impune (el CP art.312.2 slo se refiere a a extranjeros; ver n 13190). Por otro lado, ha de tratarse, en todo caso, de trabajadores. No lo son los estudiantes que realizan prcticas (AP Guipzcoa 2-10-98 , Sent 246/98).
ARP492
PRECISIONES 1) El Tribunal Supremo ya afirm, en relacin con la prostitucin como prestacin laboral, que el antiguo CP/1973 art.499 bis no protege las consecuencias de un contrato de trabajo formalmente vlido, sino la situacin de personas que prestan servicios para otra. De lo contrario el ms desprotegido debera cargar tambin con las consecuencias de su desproteccin (TS 12-4-91 ). Ms recientemente ha tenido la oportunidad de ratificar esta doctrina en relacin con los trabajadores extranjeros sin permiso de trabajo: la tesis contraria constituye toda una invitacin a los empleadores a la contratacin de emigrantes ilegales en cualesquiera condiciones porque no estn sujetos a ninguna normativa. La consideracin como sujeto pasivo del delito del CP/1973 art.499 bis.1 al trabajador legal y no al inmigrante clandestino llevara a una concepcin del sistema de justicia penal como multiplicador de la desigualdad social, porque el empleador podra imponer a los trabajadores ilegales las condiciones laborales ms discriminatorias sin riesgo alguno de infraccin legal, a pesar de poder quedar severamente comprometidos valores inherentes a la persona que, como la dignidad Const art.10 no conocen fronteras (TS 30-6-00, EDJ 18344; 29-3-04, EDJ 26046). 2) El CP art.312.2 castiga a quienes empleen a sbditos extranjeros sin permiso de trabajo en condiciones que perjudiquen, supriman o restrinjan los derechos reconocidos por disposiciones legales, convenios colectivos o contrato individual. La razn de este tipo no est en incluir lo que no est incluido en el CP art.311 (ello supondra que tampoco estaran en el mbito de este precepto los trabajadores espaoles sin permiso de traRJ2704 RJ 6081Rec3947/98 TS RJ3424Rec908/03
bajo), ni en clarificarlo, sino, por una parte, en ampliarlo cuando se trate de extranjeros sin permiso de trabajo, eliminando la exigencia del engao y del abuso de situacin necesidad, y, por otra parte, en endurecer su sancin (desde la reforma del CP por LO 4/2000).
Consumacin En relacin con el sujeto pasivo se plantea la cuestin de si caen fuera del precepto los supuestos ms frecuentes de personas a las que en el momento de la contratacin se les impone las condiciones irregulares, pues en tal momento, que es el de la accin tpica, no son an trabajadores al servicio del empleador, tal como exige el tipo. Esta cuestin enlaza con la relativa al momento de la consumacin. Si lo que protege el precepto son las preceptivas condiciones de trabajo y de Seguridad Social, las condiciones dignas de trabajo normativamente establecidas, y si a tenor de su letra es ste y no otro su bien jurdico, el delito se consuma cuando se comience a trabajar en tales condiciones irregulares. Es en ese punto de vigencia efectiva, y no en el de la vigencia puramente formal, en el que debe situarse la consumacin (pinsese en el contrato irregular firmado con antelacin a la prestacin).
PRECISIONES La consumacin se produce desde el mismo momento en que el trabajador comienza a verse vinculado por las condiciones ilegales, hasta el punto que la intervencin correctiva del autor evitando el resultado perjudicial, si bien consigue que el delito no produzca todos sus efectos lesivos, no impide empero, su consumacin, que es previa (AP Sta. Cruz de Tenerife 15-2-02 EDJ 20221).
ARP 35 Rec417/01
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Para el caso de que las conductas reseadas se lleven a cabo con se establece la imposicin de las penas superiores en grado. No se trata exactamente de un tipo agravado, pues no se limita a aadir el mecanismo de la violencia o la intimidacin a la descripcin del mismo, sino que las pone en el lugar del engao o el abuso de necesidad, carentes de sentido como mecanismos delictivos si ya concurre una conducta violenta o amenazante. Respecto a su relacin con el tipo previsto para el supuesto de transmisin de empresas (CP art.311.2), debe researse que slo constituyen conductas agravadas las de mantenimiento violento o intimidatorio de las condiciones originariamente impuestas por otro mediante engao o abuso de situacin de necesidad, pero no el mantenimiento consciente de las condiciones que impuso la empresa transmitente mediante violencia o intimidacin. No lo permite la letra del precepto, que remite la agravacin a la conducta ya castigada, pero ahora intimidatoria o violenta. Adems, no parece justificada la equiparacin punitiva entre quien ejercita la amenaza o la violencia para imponer unas condiciones irregulares y quien se limita a mantenerlas con conciencia de cmo fueron impuestas. Si bien es cierto que este supuesto queda entonces impune, tambin lo es lo reducida que es esta laguna: porque es excepcional que se impongan condiciones irregulares mediante violencia y porque es muy probable que subyazca un abuso de situacin de necesidad cuando se trata de intimidacin.
violencia o intimidacin,
Agravacin (CP art.311.3)
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Han de distinguirse diversas situaciones: a) En relacin con el tipo ms grave se plantea la cuestin de si, en caso de concurrencia de amenaza o violencia, estas deben ser desvaloradas slo por este tipo, slo por el que constituyan en s mismas, o por ambos en concurso de delitos. Si concurre intimidacin parece que la conducta est descrita con todos sus elementos bsicos en tipos diferentes desde perspectivas parcialmente diferentes. Estaremos tanto ante la imposicin mediante intimidacin de condiciones laborales gravemente irregulares como ante la exitosa amenaza condicional de un mal. Como la aplicacin ambos tipos conducira a un bis in idem, hay que entender que estamos ante un concurso de normas que, a falta de especialidad cada tipo aporta elementos especficos, subsidiariedad o consuncin, debe ser resuelto mediante alternatividad (CP art.8.4), seleccionando la norma que prevea la pena ms grave. Este criterio sealar casi siempre al CP art.311.3. No lo har con claridad si la amenaza es de delito, supuesto en el que las penas a confrontar son de 1 a 5 aos de prisin (CP art.169.1) y de 3 a 4 aos y 6 meses de prisin (CP art.311.3). La regla de la pena ms grave exige en este caso la previa imposicin de la pena concreta en cada caso, desde cada perspectiva, en atencin a: las circunstancias atenuantes o agravantes concurrentes, que sern las mismas; las circunstancias personales del delincuente (CP art.61.6), que sern las mismas; y la mayor o menor gravedad del hecho (CP art.61.6), desde la perspectiva del tipo de amenazas y desde la perspectiva del delito contra los derechos de los trabajadores, criterio diferencial que deviene entonces decisivo. Distinta ha de ser la solucin relativa a las lesiones que instrumentan la imposicin de condiciones laborales irregulares. Tanto la intuicin como la comparacin de penas sugieren que el CP art.311.3 se refiere a la violencia como un instrumento de lesin de los derechos de los trabajadores que no contempla el desvalor que supone el resultado lesivo. De este modo, slo la falta de
Concursos
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malos tratos
no el delito (CP art.153), al que el legislador atribuye un especial desvalor quedara absorbida por el delito contra los derechos de los trabajadores. En los dems supuestos, si concurre una falta o un delito de lesiones del tipo que sea, la correcta apreciacin del desvalor acaecido slo es posible a travs del concurso de delitos (ideal, en cuanto que el acto violento es comn a ambos tipos delictivos). Mientras que la intimidacin del CP art.311 coincide bsicamente con la amenaza de los delitos de amenazas, la violencia slo parece describirse en su dimensin instrumental, dejando la desvaloracin de sus consecuencias para la vida, la integridad fsica o la salud del sujeto para los tipos especficos correspondientes.
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b) Si concurre engao o abuso de necesidad y, adems, violencia o intimidacin, el tipo aplicable es slo el agravado (CP art.311.3), que consumir el desvalor propio del tipo del CP art.311.1 (n 13169). c) A partir del plural trabajadores, parece caer fuera del mbito del concurso y suponer un solo delito el comportamiento nico que lesiona las condiciones laborales de varios trabajadores. d) El denominado alzamiento laboral de bienes podra dar lugar a un concurso de delitos del que ahora comentamos y del contemplado en el CP art.257.2 (n 11470) cuando la frustracin no tenga slo carcter econmico (AP Barcelona 2-11-01 EDJ 61843). e) Si el engao se produce mediante falsificacin, la calificacin del supuesto sigue correspondiendo al CP art.311, si el documento es privado, y procede el concurso de delitos si la falsificacin lo es de documento pblico o mercantil (TS 23-12-89 ), tal como sucede con la concurrencia entre falsedad documental y estafa.
ARP813 R J 97 3
B. Imposicin de condiciones irregulares de trabajo a trabajadores extranjeros sin permiso de trabajo

(CP art.312.2)
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Se prevn las penas de prisin de 2 a 5 aos y multa de 6 a 12 meses, para quienes empleen a sbditos extranjeros sin permiso de trabajo en condiciones que perjudiquen, supriman o restrinjan los derechos que tuviesen reconocidos por disposiciones legales, convenios colectivos o contrato individual. No se criminaliza la contratacin ilegal de extranjeros en s, sino los abusos en la misma a partir de la extrema vulnerabilidad de estos trabajadores (TS 11-12-02 EDJ 62240; 08-3-04 EDJ 12818). Se ha de producir algo ms que la contratacin de extranjeros sin permiso de trabajo, algo ms que una mera infraccin administrativa: una grave conducta de empleo en condiciones importantemente restrictivas de los derechos legal y convencionalmente reconocidos (TS 25-11-04 EDJ 234848). Con ms precisin, el bien jurdico protegido est constituido por un conjunto de intereses concretos referidos a la indemnidad de la propia relacin laboral, mediante la sancin de aquellas conductas de explotacin que atenten contra los derechos laborales de los trabajadores (TS 18-7-03, EDJ 80637).
RJ 6 3 1 /0 3 TS RJ2678 RJ750/ 5 RJ5460Rec851/02
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Conducta tpica
PRECISIONES 1) El enunciado legal dice sbditos, en desafortunada expresin que pretende eludir la denominacin de trabajadores a quienes legalmente no podran trabajar. 2) La realidad social de nuestro pas nos ensea la existencia, cada vez mayor, de este tipo de trabajadores sin papeles que se ven obligados a sobrevivir aceptando cualquier tipo de trabajo y en cualesquiera condiciones ilegales, situacin de necesidad que, sin duda, es aprovechada por ciertos empresarios sin escrpulos que obtienen as pinges beneficios (AP Cdiz 13-1-00 , EDJ 6092). 3) La inmigracin ilegal, aun cuando sea voluntaria, coloca en situacin de vulnerabilidad o riesgo a la persona que se traslada y establece en pas que no es el suyo, por lo que las conductas que la promueven estn poniendo en peligro los bienes jurdicos ms relevantes de estas personas y perjudicando los derechos de los que el ciudadano extranjero podra llegar a disfrutar en caso de que su entrada en el Estado espaol se hubiese realizado en condiciones de legalidad (TS 30-5-03, EDJ 50852).
ARP541 Sent4/0 RJ 4390Rec232/02
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Para compensar esta debilidad se crea un tipo que, de un lado, prescinde del mecanismo del engao o del abuso de situacin de necesidad como medio de imposicin de las condiciones irregulares y, de otro, presupone alevosa en el empleo en condiciones irregulares de ciudadanos extranjeros sin permiso administrativo de trabajo y la equipara a aquellos medios.
El tipo slo se da si la prestacin laboral se desarrolla en condiciones inferiores a las que estos trabajadores tuviesen reconocidas por disposiciones legales, convenios colectivos o contrato individual. As, debe recurrirse a la LO 4/2000, segn la cual: La carencia de la correspondiente autorizacin por parte del empresario, sin perjuicio de las responsabilidades a que d lugar, incluidas aquellas en materia de Seguridad Social, no invalida el contrato de trabajo respecto a los derechos del trabajador extranjero, ni es obstculo para la obtencin de las prestaciones que pudieran corresponderle (LO 4/2000 art.36.5 modif LO 2/2009). Tales condiciones son todas las que el ordenamiento deriva de la relacin laboral, entre ellas, las de ocupacin efectiva, promocin y formacin profesional, intimidad, jornada, percepcin puntual de la remuneracin pactada. Se trata slo de las condiciones derivadas de los derechos derivados de la relacin laboral a cuyo cumplimiento viene obligado el empresario y que ste tiene la posibilidad de cumplir, pero no aquellas para las que existan impedimentos legales, pues ello comportara la punicin de toda contratacin de trabajadores extranjeros en situacin irregular. El tipo no exige un elemento subjetivo especfico: no se requiere ninguna intencin o finalidad concreta, sino que basta el dolo consistente en el conocimiento de los elementos del tipo objetivo, es decir, la existencia de una relacin de empleo, que se trata de un sbdito extranjero, que carece de permiso de trabajo y que las condiciones de la relacin no respetan sus derechos laborales (TS 12-12-05, EDJ 237384).
RJ 301/06Rec1942/04
1) El precepto no utiliza el vocablo imponer (tpico del CP art.311), sino que describe la conducta simplemente como emplear en condiciones irregulares, dando por supuesta la imposicin de stas. 2) Los efectos perjudiciales para los derechos del trabajador no son los que necesariamente se derivan del hecho de que el sbdito extranjero carezca de permiso de trabajo, sino que es preciso algo ms, es decir, que han de tener su origen en las condiciones del contrato, con independencia de que stas sean expresas o tcitas (TS 12-12-05, EDJ 237384). 3) No basta, para que los hechos descritos tengan encaje en el CP art.312.2, con la mera inestabilidad laboral, o la dificultad de acceder a prestaciones de seguridad social o de asistencia sanitaria oficial. Es preciso determinar la existencia de elementos adicionales imprescindibles para considerar existente la explotacin requerida (TS 22-11-04, EDJ 197354).
PRECISIONES
RJ3 01/06Rec1942/04 RJ 8019Rec293 /02
El sujeto pasivo de estas figuras delictivas es el conjunto de los trabajadores, dado el carcter colectivo del bien jurdico protegido. Se maneja, a efectos penales, un concepto amplio de trabajador, incluyendo tambin a los extranjeros que desean obtener un puesto de trabajo en nuestro pas. De no entenderse el concepto en estos trminos amplios, la norma carecera de contenido pues, precisamente, la inmigracin clandestina se realiza por personas que pretenden obtener trabajo, pero que an no disponen del permiso necesario para ser considerados legalmente como trabajadores en nuestro pas (TS 30-5-03, EDJ 50852). En relacin con las consideraciones anteriores se hace necesario distinguir dos problemas diferentes: El del sujeto pasivo, que puede ser un trabajador sin permiso de trabajo. El aadido que se suscita cuando, como sucede con la prostitucin, se trata de una prestacin no regulada. La jurisprudencia ha entendido que esto no impide la tipicidad de la conducta cuando, a pesar de la falta de referente normativo, convencional o contractual, las condiciones de trabajo puedan calificarse de indignas o de explotacin laboral.
RJ4390Rec23/02
Sujeto pasivo
13195
PRECISIONES 1) El trabajo como camarera en un club de alterne debe incluirse en el concepto de trabajador manejado por estos artculos del Cdigo Penal (TS 30-5-03 EDJ 50852). 2) Trabajadores son, a estos efectos, todos aquellos que presten servicios remunerados por cuenta ajena, concepto en el que deben incluirse las mujeres que ejercen la prostitucin por cuenta y encargo de otro (TS 18-7-03, EDJ 80637). Esa realidad jurdica no precisa de la plasmacin en un documento, formalmente vlido, para que se tenga por nacida la relacin laboral (TS 8-3-04, EDJ 12818).
RJ 4390Rec232/02 RJ5460Rec851/02 RJ 2678Rec4 9/03
Concursos
Puede darse concurso de este delito con los siguientes: 1. Si en la conducta que analizamos (CP art.312.2) concurre engao o abuso de necesidad, el tipo aparentemente concurrente del CP art.311.1 (n 13167) queda desplazado por el que ahora comentamos por razones de especialidad en el caso de un abuso de necesidad (expreso en el CP art.311.1 y presupuesto en el CP art.312.2) o, en ambos casos, por razones de alternatividad, pues la pena asignada a esta conducta (de 2 a 5 aos) es relevantemente superior a la del CP art.311.1 (n 13167), que supone medios abusivos o fraudulentos, e incluso, en su tope mximo, a la del CP art.311.3 (n 13180), que exige violencia o intimidacin. Si se da concurrencia con el tipo ms grave por la utilizacin de violencia o intimidacin, el criterio de alternatividad exige comparar las penas en concreto, pues en abstracto la que tiene el techo punitivo ms alto (5 aos de prisin del CP art.312, frente a 4 aos y 6 meses del CP art.311.3) tiene tambin el suelo ms bajo (2 aos de prisin frente a 3).
13197
Si la violencia genera lesin, la norma resultante del anterior concurso debe aplicarse junto con la que tipifique la lesin (concurso de delitos). 2. Si el empleo es la prostitucin y se da coaccin a la misma, el Tribunal Supremo considera, a partir del Acuerdo del Pleno de 30-5-06, que dados los bienes jurdicos tutelados en cada caso, no es posible el concurso aparente de normas, sino que nos encontraramos ante un concurso delictivo, que por otro lado, ha sido resuelto por la jurisprudencia como concurso real de delitos. Es probable que ambas conductas vayan ordinariamente aparejadas, pero nada impide que se puedan deslindar fcticamente ambas situaciones: la relacin concursal ha de construirse, pues, como de delitos y no de normas, y dentro de la primera, como de concurso real, pues las acciones son distintas y no estn en funcin de instrumentalidad (TS 17-3-05, EDJ 37496; TS 5-6-06, EDJ 94055). 3. Es indiferente el nmero de trabajadores afectados, por lo que se aprecia un nico delito y no tantos como afectados (AP Madrid 3-12-01 ). 4. No hay una relacin de concurso aparente de normas con el delito de inmigracin clandestina (n 13415), pues el CP art.312.2 hace abstraccin de que el trabajador sea un inmigrante clandestino y el CP art.318 bis.1 prev un delito de mera actividad que se consuma sin necesidad de que el trabajador llegue a obtener un puesto de trabajo en Espaa (TS 9-10-06, EDJ 337350).
RJ7473Rec512/04 RJ6296Rec703/05 JUR9395/01 RJ 587/07Rec1 59/05
C. Discriminacin laboral
(CP art.314 modif LO 15/2003)
13200
Los que produzcan una grave discriminacin en el empleo, pblico o privado, contra alguna persona por razn de su ideologa, religin o creencias, su pertenencia a una etnia, raza o nacin, su sexo, orientacin sexual, situacin familiar, enfermedad o minusvala, por ostentar la representacin legal o sindical de los trabajadores, por el parentesco con otros trabajadores de la empresa o por el uso de alguna de las lenguas oficiales dentro del Estado espaol, y no restablezcan la situacin de igualdad ante la Ley tras requerimiento o sancin administrativa, reparando los daos econmicos que se hayan derivado, deben ser castigados con la pena de prisin de 6 meses a 2 aos o multa de 12 a 24 meses. Este precepto se propone contrarrestar las prcticas discriminatorias ms graves en el mbito laboral. Lo hace con una tcnica llamativa: no trata de penar el trato discriminatorio con irregularidad en las condiciones impuestas al discriminado, ni de castigar sin ms la discriminacin, que se mantiene como una infraccin administrativa (RDLeg 5/2000 art.8.12), sino de penar la perseverancia en la misma o en sus efectos tras requerimiento o sancin administrativa. Se configura con ello un tipo que comporta o bien un cierto tipo de desobediencia, o bien una especie de reincidencia que destapa los recelos constitucionales que concita esta figura, mxime cuando genera el severo efecto agravatorio consistente en transformar en delito una mera infraccin administrativa.
PRECISIONES La punicin de la discriminacin laboral alcanzara proporcin y coherencia si quedara entroncada con la proteccin penal de las condiciones laborales. Se tratara de equiparar la imposicin discriminatoria de condiciones irregulares a la imposicin abusiva o fraudulenta, y de someterla a sus mismos lmites. Aun con esta limitada conformacin debe advertirse sobre el incierto futuro de su aplicabilidad. Si la proteccin laboral de la igualdad tiene cierta eficiencia es porque invierte la carga de la prueba y porque considera irrelevantes los conocimientos y las intenciones del empresario. Ninguna de estas dos estrategias es posible en la administracin judicial del delito de discriminacin laboral. Por un lado, porque es un delito doloso; por otro, porque frente a la regla especial en materia de discriminacin laboral relativa a la inversin de la carga de la prueba a partir de un primer indicio razonable de la lesividad del acto empresarial (TCo 114/1989; 85/1995; 90/1997), debe imponerse la ms fuerte presuncin de inocencia, regla fundamental de un Derecho sancionador legtimo: la carga de la prueba la tiene plenamente la acusacin. Cuestin distinta es la de que, en atencin a las circunstancias concurrentes, pueda constituir un indicio racional la imposibilidad de una compresin razonable como no discriminatorio del acto que se enjuicia.
TCo TCo
13202
Han de tratarse los siguientes puntos: a) El crculo de sujetos activos debe restringirse a aqullos a quienes se les pueda atribuir como autores las dos conductas tpicas acumulativas: tanto la produccin de la discriminacin como la falta de restablecimiento de la igualdad. Parece que slo puede discriminar y mantener la discriminacin el empleador, privado o pblico, lo que hace de este delito un delito especial. b) La expresin en el empleo debe comprender tambin los supuestos de discriminacin en el acceso al empleo (en coherencia con el Convenio OIT nm 111 sobre discriminacin en materia de empleo y ocupacin). A ello apunta tambin que a la hora de designar el sujeto pasivo de la
Elementos tpicos
accin el tipo se refiera a personas y no a trabajadores. Cuestin diferente es la de que vaya a ser ms difcil que se den en estos casos los requisitos de persistencia que exige el artculo. c) La discriminacin ha de ser grave. Tal gravedad no tiene que ver con su perceptibilidad, con que sea manifiesta, sino que ha de medirse tanto desde la entidad y la cantidad de las consecuencias de la discriminacin en relacin con el trato igualitario, como desde el grado de repugnancia del motivo de la misma. d) El elenco de causas de discriminacin, con ser minucioso, no ha evitado la omisin de las relativas a edad y a la afiliacin o al apoyo sindical y a la participacin en una huelga. Esta laguna slo queda parcialmente colmada con el delito de limitaciones a la libertad sindical (CP art.315), dados los medios especficos de comisin que requiere ste. Si la discriminacin tiene su origen en razones sindicales y se produce a travs de engao o abuso de situacin de necesidad (CP art.315.1), estaremos ante un concurso de normas en el que ste ltimo artculo devendr prioritario por razones de gravedad de la pena y, previamente, de especialidad pues el hecho discriminatorio est nsito en este tipo de comportamientos atentatorios contra la libertad sindical y no constituye por ello rasgo especfico del precepto que comentamos (TCo 90/1997). e) Carece de sentido que el requerimiento previo slo pueda ser administrativo. En nada mejora el comportamiento discriminatorio renuente cuando lo es a un requerimiento judicial. Ms bien cabe apreciar una mayor certeza del mandato y una mayor contumacia en la desobediencia. Por ello y por el hecho de que el adjetivo singular administrativa puede predicarse slo de la sancin, debe interpretarse la norma en un sentido comprensivo de los requerimientos judiciales (en contra, AP Navarra 28-5-98 EDJ 12394). f) La falta de reparacin de daos econmicos debe interpretarse como un requisito tpico cuando tales daos existen y no, obviamente, como una restriccin de las conductas discriminatorias a las que generen daos econmicos.
ARP269Rec6/98
Concursos
No puede concluirse que una condicin que sera discriminatoria, resulte vlida por el solo hecho de haber sido establecida en trminos de aparente libertad o voluntariedad (TCo 241/1988). Tampoco en el mbito penal tiene eficacia justificante el consentimiento, salvo en los raros casos en que no pueda constatarse que viene determinado por la falta de informacin o por la falta de libertad.
13204
D. Delitos contra la seguridad en el trabajo

(CP art.316 y 317)
Los que con infraccin de las normas de prevencin de riesgos laborales y estando legalmente obligados, no faciliten los medios necesarios para que los trabajadores desempeen su actividad con las medidas de seguridad e higiene adecuadas, de forma que pongan as en peligro grave su vida, salud o integridad fsica, deben ser castigados con las penas de prisin de 6 meses a 3 aos y multa de 6 a 12 meses. Cuando el delito se cometa por imprudencia grave, se aplica la pena inferior en grado.
PRECISIONES El gravsimo problema de la siniestralidad laboral provoc, en el ao 1983, que se ampliara la intervencin penal punitiva de las condiciones de trabajo peligrosas para la salud, la integridad fsica y la vida de los trabajadores ms all de la que procuraban los tipos de lesiones imprudentes y del homicidio imprudente. Ante la lesividad de la actividad laboral, a la vista de lo que ya hacan otros ordenamientos penales europeos, y recogiendo la sugerencia de algunos sectores doctrinales, la proteccin penal que exiga un resultado lesivo se estim insuficiente, pues dejaba de sancionar penalmente gravsimas situaciones de riesgo para los trabajadores por falta de las preceptivas medidas de seguridad en las que lo sorprendente era que no terminaran en enfermedad, lesin o muerte. De ah que se decidiera anticipar la tutela penal y castigar ya la mera puesta en peligro de los trabajadores (CP/1973 art.348 bis.a; CP art.316 y 317): castigar no slo al lesionador imprudente, sino tambin a quien arriesgaba grave y probadamente la vida, la integridad fsica o la salud de sus trabajadores.
13210
El crculo de sujetos activos de este delito se conforma mediante una remisin normativa (que es innecesaria y ambigua): pueden ser autores del delito los legalmente obligados a facilitar los medios de seguridad. La remisin a las leyes que designen sujetos obligados a la facilitacin de medios de seguridad depara:
Sujeto activo (CP art.31 y 318)
13212
10
un destinatario ntido: el empresario; y algunos posibles: servicio de prevencin propio o ajeno; arquitecto tcnico; coordinador de seguridad; inspector de trabajo; representantes de los trabajadores; trabajadores; fabricantes, suministradores o importadores de tiles de trabajo, de sustancias qumicas o de elementos de proteccin. De cara a la aplicacin del CP art.316 y 317, debe interpretarse restrictivamente que el legalmente obligado es slo el empresario. Slo l tiene un deber intenso y primigenio de seguridad como sinalagma de su libertad para poner a otros en peligro. Por lo dems, aunque el deber de paralizacin en caso de riesgo grave e inminente es un deber de facilitacin de medios de seguridad, la paralizacin referida no se dibuja en la legislacin de prevencin de riesgos laborales como una obligacin del inspector o de los representantes de los trabajadores, sino como una potestad (L 31/1995 art.9.1.f, 21.3, 36.2.g y 44); las obligaciones de seguridad de los trabajadores (L 31/1995 art.29) no son obligaciones de facilitacin de medios a los trabajadores, como tampoco lo son las de los fabricantes, importadores o suministradores de tiles de trabajo, sustancias qumicas o elementos de proteccin (L 31/1995 art.41), que no son sujetos obligados a la facilitacin de medios de seguridad, sino a la seguridad de los medios facilitados. La obligacin del empresario se extiende a las personas a las que delegue su deber de facilitacin de medios: En el caso de empresario-persona jurdica, la pena sealada se impone a los administradores o encargados del servicio que hayan sido responsables de los mismos y a quienes, conocindolos y pudiendo remediarlo, no hayan adoptado medidas para ello (CP art.318). Para el caso de empresario-persona fsica se establece, con carcter general que, el que acte en nombre o representacin legal o voluntaria de otro, responde personalmente, aunque no concurran en l las condiciones, cualidades o relaciones que la correspondiente figura de delito o falta requiera para poder ser sujeto activo del mismo, si tales circunstancias se dan en la entidad o persona en cuyo nombre o representacin obre (CP art.31).
PRECISIONES Resulta incontestable que los empresarios o titulares de la empresa son los posibles sujetos activos del delito, pero no slo ellos, sino tambin, desde una perspectiva penal, los administradores y encargados del servicio a los que se refiere el CP art.318 (TS 29-7-02, EDJ 35942).
RJ8 26Rec35 1/0
13214
Conducta tpica
Se trata de un tipo penal de estructura omisiva o ms propiamente de
infraccin de un deber que protege la seguridad en el trabajo, entendido como la ausencia de ries-
gos para la vida y la salud del trabajador dimanante de las condiciones materiales de la prestacin del trabajo (TS 29-7-02, EDJ 35942). Responde a la idea de adelantar la lnea de intervencin punitiva y tiene la estructura caracterstica de un delito de omisin y de peligro concreto grave, que lo configura autnomamente de los delitos de resultado (TS 4-6-02, EDJ 24314). La descripcin de la conducta tpica como no facilitacin de medios dificulta la inclusin de algunas conductas que deberan estarlo, tales como: la inadecuada seleccin, formacin e informacin de los trabajadores en relacin con los riesgos que implica la tarea concreta que se les asigna; la inadecuada organizacin de los ritmos de produccin; o la no suspensin de la actividad. Esta dificultad es mayor respecto a la conducta consistente en la no exigencia a los trabajadores de la adopcin de las medidas de seguridad que requieren su colaboracin. No obstante, la jurisprudencia mayoritaria afirma su tipicidad.
RJ8 26Rec351/0 RJ6921Rec3 07/0
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El peligro ha de ser grave. Para calificar un riesgo desde el punto de vista de su gravedad, se han de valorar conjuntamente la probabilidad de que se produzca el dao y la severidad del mismo (L 31/1995 art.4.2). En su traslacin al Derecho penal, este adjetivo debe interpretarse en un sentido restrictivo si no se quiere invadir el mbito del Derecho administrativo sancionador y trocar en desproporcionadamente dura la pena. Una primera posibilidad interpretativa coincide con la categora dogmtica del peligro concreto slo concurrente en la situacin en la que el curso de peligro se dirige con suma probabilidad hacia el objeto de la accin (hacia el trabajador) y en la que tanto la trayectoria e intensidad de aqul como la defensa de la vctima potencial han cado fuera del control ordinario del agente, de la vctima o de un tercero, de modo que con antelacin no quepa razonablemente confiar en la no produccin de un resultado de prdida de la vida o de menoscabo relevante de la salud o de la integridad fsica. El marco habitual de estas situaciones de grave peligro en la actividad productiva lo compondrn los denominados incidentes: sucesos inesperados que producen daos o, simplemente, una detencin provisional de la actividad y que se saldan sin desgracias personales.
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Cabe interpretar tambin que el tipo comprende asimismo las situaciones que, sin darse aquellas caractersticas de alta proximidad de la lesin, puedan catalogarse sin duda de graves a partir de la constatacin de que la conducta del autor era estadsticamente muy peligrosa y de que, analizada en concreto, se revelaba como altamente probable un accidente de trabajo. Para que el tipo se realice no basta con que el sujeto activo no facilite los medios suficientes a los trabajadores y que por ello genere una situacin de peligro grave hacia ellos. Hace falta adems la infraccin de alguna norma de prevencin de riesgos laborales, sin que, a diferencia del peligro y de la comisin por imprudencia, el tipo exija dosis de gravedad alguna (TS 26-6-00 ). Sin embargo, la integracin del tipo penal con la normativa de prevencin de riesgos laborales, slo debe ser en relacin con la infraccin de los ms graves preceptos cuya omisin es capaz de generar aquel grave peligro (TS 29-7-02, EDJ 35942).
RJ7920 RJ826Rec35 1/0
La seguridad jurdica exige esta remisin expresa a normas precisas de descripcin de la frontera del riesgo permitido. Sin ella quedan difusos los contornos de lo penalmente prohibido, pues, de un lado, al tratarse de un mbito de riesgo permitido, no se castigan las conductas que ponen en peligro a los trabajadores, sino las conductas que lo hacen excesivamente, ms all de lo razonable; de otro lado es difuso el resultado tpico (grave peligro) cuya imputacin puede delimitar de un modo aadido los comportamientos penalmente prohibidos.
PRECISIONES
Comisin por imprudencia (CP art.317)
La punicin del comportamiento imprudente contra la seguridad de los trabajadores obedece a la necesidad, tpica de los delitos de empresa, de prevenir la lesin de tal bien en un mbito en el que la lesin dolosa resulta con frecuencia difcilmente constatable por la distancia espacio-temporal y orgnica que separa frecuentemente a quien decide de quien ejecuta. Son subsumibles en el tipo tanto comportamientos dolosos relativos a la infraccin de la normativa de seguridad pero imprudentes en relacin con el resultado de peligro, como aqullos en los que la actividad imprudente tiene tambin por objeto aquella normativa.
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Consentimiento Una cuestin importante para la atribucin de responsabilidad penal por delitos contra la seguridad de los trabajadores y por homicidios y lesiones imprudentes por riesgos laborales indebidos es la de incidencia en dicha responsabilidad de la contribucin de trabajador a la situacin de peligro grave o a la lesin de la que es vctima. La pregunta en concreto es si cabe negar la tipicidad de la conducta por una imputacin preferente del resultado a la vctima (TS 19-10-00, EDJ 32430) o por el cumplimiento de su deber objetivo de seguridad por parte del responsable de seguridad, o su antijuridicidad en virtud del consentimiento de la vctima. Pueden distinguirse al respecto tres supuestos: el trabajador que consiente en el riesgo (p.e. consiente la realizacin de un trabajo de altura sin el preceptivo cinturn de seguridad); el que coadyuva al mismo (p.e. porque est ebrio); y el que genera imprudentemente un riesgo para s. Para la imputacin preferente a la vctima deben concurrir dos presupuestos: que la vctima se autoorganice (que acte en un mbito propio); y como para la eficacia justificante del consentimiento, que rena las condiciones esenciales de conocimiento y voluntad para autoorganizarse, y que en ese sentido no constituye un mero instrumento de otro, del que le pone en peligro. Parece discutible negar la autoorganizacin del trabajador, siquiera sea como contribucin a la organizacin de otro. Ms probable es que falten las condiciones mnimas para la validez de su consentimiento, sea por defectos de conocimiento o defectos de voluntad. Los primeros pueden consistir en el desconocimiento del ciclo completo de produccin y en la engaosa evaluacin de los riesgos de quien est familiarizado con ellos. Los defectos de voluntad pueden provenir de la limitada capacidad de reclamacin a la empresa de unas medidas de seguridad que pueden ser gravosas por su coste de implantacin o por la ralentizacin del ritmo de trabajo que pueda provocar su uso.
RJ 9263Rec18 1/9
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PRECISIONES El hecho de que se trabaje en determinadas condiciones no implica que quienes lo lleven a cabo no prevean los riesgos que corren y que muchas veces se ven obligados a asumir, por diversas razones. Son estas razones las que hacen que normativamente no se le reconozca al trabajador capacidad para disponer las medidas de seguridad que le afectan: que no se le reconozca autonoma al respecto, que no se d validez a su consentimiento (TS 14-7-99, EDJ 16747).
RJ6180Rec3738/98
As pues, frente al principio de autorresponsabilidad, que comportara que los responsables de seguridad de una empresa no responden por las imprudencias asumidas por el trabajador, se impone la directriz de que el consentimiento del trabajador en su propio riesgo es invlido. Cualquier otra estrategia jurdica conducira a un importante aumento de la siniestralidad laboral, pues quien necesita imperiosamente trabajar asumira riesgos para s sin el contrapeso que supo-
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ne la posibilidad de sancionar a los responsables de la empresa para la que trabaja y a la que tales riesgos potencialmente benefician. Los mismos presupuestos hacen que los deberes de seguridad se configuren tomando en cuenta, y para contrarrestarlos, las contribuciones imprudentes del trabajador en su propio riesgo o incluso la generacin del mismo por parte de aqul. Aquellos deberes no alcanzarn a las conductas dolosas del trabajador (p.e. el trabajador intenta suicidarse), ni a las que son ajenas a la empresa (p.e. cuando el trabajador acte en la empresa, mas para asuntos propios). Tampoco a lo objetivamente imprevisible: el grave riesgo para la vida del trabajador proveniente de su conducta temerariamente imprudente puede no ser imputable al responsable de seguridad porque ste observ su deber objetivo de cuidado (la formacin, los medios y la vigilancia fueron los adecuados).
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Cuando adems de la infraccin normativa y del resultado de peligro extremo consecuencia de la misma, se produzca un resultado de muerte o lesiones en torno al 80% de las condenas en aplicacin de CP art.316 y 317 lo son tambin por homicidio o lesiones imprudentes, pueden darse dos situaciones (TS 14-7-99, EDJ 16747; 22-12-01, EDJ 65147; 4-6-02, EDJ 24314): Se da concurso de normas y los tipos de homicidio o lesiones imprudentes desplazan a los que comentamos, slo cuando como consecuencia de la infraccin de normas de prevencin de los riesgos laborales se produzca el resultado que se pretenda evitar con ellas (la muerte o las lesiones del trabajador). El delito de resultado absorbe al de peligro (CP art.8.3), como una manifestacin lgica de la progresin delictiva. No obstante, cuando el resultado producido (la muerte de uno de los trabajadores) constituye solamente uno de los posibles resultados de la conducta omisiva del responsable de las medidas de seguridad (ya que en la misma situacin de peligro se encontraba trabajando la generalidad de los que desempeaban sus funciones en la obra), debe entenderse que existe un concurso ideal de delitos.
RJ6180 Rec3738 / 9 8 TS RJ4433 / 0 2Rec 279 / 0 0 TS RJ692 1Rec330 7/ 0
Concursos
PRECISIONES Esta solucin es discutible. La aplicacin siempre del concurso de normas a favor de los delitos de lesiones o de homicidio imprudente aleja cualquier riesgo de bis in idem. No deja de comprender el peculiar desvalor de peligrosidad propio de las conductas del CP art.316 y 317, pues, aunque la pluralidad de sujetos pasivos no genere una correlativa pluralidad de delitos (como sugiere el plural trabajadores), dichas conductas devienen tpicas con la puesta en peligro de un solo trabajador. Excepcin a la regla anterior que es de consuncin (CP art.8.3) seran los supuestos en los que el resultado lesivo es leve y la pena del delito de peligro es superior a la del delito de lesin. En ellos debe entenderse que slo el recurso al concurso de delitos es capaz de absorber todo el desvalor del comportamiento, pues ni el desvalor de peligrosidad del mismo queda suficientemente abarcado por la falta de lesiones por imprudencia grave (CP art.621.1) o por ciertos delitos de lesiones por imprudencia grave (CP art.152.1.1 y 3: n 7375), ni, obviamente, el desvalor de resultado es comprendido por los delitos de peligro. El cuadro no puede terminar aqu, porque deparara un mayor marco penal para el delito doloso de peligro con resultado leve, menos grave o grave (prisin de 1 ao y 9 meses a 3 aos y multa de 9 a 12 meses) que el mismo supuesto con resultado muy grave (CP art.152.1.2: prisin de 1 a 3 aos). Lo anterior revela que si la peligrosidad del CP art.316 unida a cualquier resultado merece una pena mnima de un 1 y 9 meses de prisin, la pena del CP art.152.1.2 no est desvalorando adecuadamente el binomio peligro-lesin, cosa que exige un nuevo regreso al concurso de delitos (pena de 2 a 3 aos de prisin).
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SECCIN 3
Ofertas ilegales o falsas de empleo

SUMARIO
A. B. C. Trfico ilegal de mano de obra . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . Oferta falsa de empleo . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . Oferta falsa de empleo que favorece la emigracin . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 13232 13255 13260
13230
A. Trfico ilegal de mano de obra

(CP art.312.1 modif LO 4/2000)
Se castiga con la pena de 2 a 5 aos de prisin y multa de 6 a 12 meses a quien trafique de manera con mano de obra. El tipo es ambiguo y lacnico: no es, en absoluto, evidente en qu consiste traficar con mano de obra. El bien jurdico protegido est constituido por un conjunto de intereses concretos y generales que protegen la indemnidad de la propia relacin laboral mediante la sancin de conductas que atentan contra los derechos y condiciones laborales de los trabajadores (TS 30-6-00, EDJ 18344), con independencia de que el contrato de trabajo sea vlido o nulo y abstraccin hecha de que el trabajador est en situacin legal o sea un inmigrante ilegal (TS 30-6-00 EDJ 18344; 30-1-03, EDJ 2103). El elemento central de esta conducta delictiva lo constituye la explotacin del trabajador (TS 30-6-00 EDJ 18344; 10-3-05, EDJ 40627). El rigor de la pena impide identificar el trfico ilegal de mano de obra con la mera contratacin ilegal de trabajadores, con la simple intermediacin ilegal en el mercado de trabajo, o con la cesin ilegal de trabajadores. Por ello, la conducta tpica debe reunir al menos los siguientes rasgos: que se trate de un mediador, y por lo tanto no slo del empresario contratante (AP Mlaga 10-3-00 Rec 2/00); que el que intermedia lo haga guiado por nimo de lucro y que ello redunde o pueda redundar en perjuicio de los intereses econmicos o de otro tipo del trabajador o trabajadores contratados; y que el sujeto activo se dedique habitualmente a este tipo de intermediacin.
ilegal
RJ60 81Rec3947/ 9 8 RJ6081 TS RJ207Rec1425/01 RJ6081 TS RJ4045Sent321/05 ARP1062
13232
Una segunda lnea interpretativa, favorable a la legitimacin de la intervencin penal, de concrecin de la misma, y de un deslinde adecuado y eficaz entre intervencin penal y administrativa, proviene de la reflexin sobre el concepto de trfico aplicado a la mano de obra. Aunque en la normativa laboral se utiliza el trmino trfico para referirse a la cesin de trabajadores (RDLeg 1/1995 art.43), si el significado del verbo traficar tiene como directo complemento el dinero y las mercancas, si aplicado a las personas comporta precisamente su cosificacin, si slo carece de significado peyorativo cuando no se utiliza como el resultado de la actividad de alguien hacia otros (cuando equivale a movimiento de poblacin), slo puede hablarse en rigor de trfico de mano de obra, que ser siempre ilegal, cuando se utilice al trabajador como un objeto: cuando con fines de explotacin se negocie con su actividad laboral sin su voluntad o con su voluntad viciada por falta de conocimiento o de libertad. Con la punicin del trfico de mano de obra se tratara de evitar que el trabajo humano sea considerado como una pura mercanca al contratarse o comerciarse el esfuerzo ajeno sin respeto a los ms esenciales principios de la dignidad humana (TS 18-5-81 ). Si, por imperativo del mandato de determinacin, porque son dichas conductas las que tienden a identificarse con el trfico, y porque las conductas de contratacin forzada, fraudulenta o abusiva aparecen ya recogidas en otros tipos penales, se reducen las conductas tpicas de trfico a las que comporten transporte, traslado o desplazamiento. Habr pues trfico: cuando se obligue a la persona a desplazarse para trabajar; cuando el traslado de trabajadores se sirva de su voluntad viciada por el error; y quizs tambin, cuando el sujeto activo se aprovecha la imperiosa situacin de necesidad de trabajo de una persona para provocar su desplazamiento.
RJ 235
13234
PRECISIONES Converge as este concepto de trfico de mano de obra con el de trata de trabajadores. Por trata de personas debe entenderse la captacin, el transporte, el traslado, la acogida o la recepcin de perso-
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Ediciones Francis Lefebvre nas, recurriendo al engao, al abuso de poder o de una situacin de vulnerabilidad o a la concesin o recepcin de pagos o beneficios para obtener el consentimiento de una persona que tenga autoridad sobre otra, con fines de explotacin (Convencin NU contra la delincuencia organizada transnacional, Protocolo para prevenir, reprimir y sancionar la trata de personas, especialmente mujeres y nios art.3). Desde esta perspectiva traficara con mano de obra aqul que captara, trasladara o contratara a personas, lo hiciera de un modo coactivo, engaoso o abusivo y lo hiciera con la finalidad de que trabajen y de que su actividad laboral se desempee de un modo claramente desventajoso para el trabajador y correlativamente beneficioso para quien as lo emplea.
B. Oferta falsa de empleo

(CP art.312.2)
13255 13257
Se castiga con la pena de prisin de 2 a 5 aos y multa de 6 a 12 meses, a quienes recluten personas o las determinen a abandonar su puesto de trabajo ofreciendo empleo o condiciones de trabajo engaosas o falsas. La conducta tpica del primer inciso del precepto consiste en reclutar personas o en determinarlas a abandonar su puesto de trabajo, y en hacer cualquiera de las dos cosas ofreciendo empleo o condiciones de trabajo engaosas o falsas. La segunda modalidad responde a la estructura de la estafa: la conducta consiste en un engao que ocasiona la prdida de un puesto de trabajo. Se trata as de que alguien, guiado normalmente por un nimo de lucro que aqu no se exige, engae de un modo suficiente y eficaz a un trabajador para que abandone su puesto de trabajo y se incorpore a otro que en realidad no existe o que es sustancialmente diferente al ofrecido. Al igual que en la estafa, el engao ha de ser: bastante desde la perspectiva de las caractersticas y conocimientos de la vctima; eficaz, en el sentido de que genera un error que efectivamente hace (determina) que el trabajador deje su empleo, momento ste que ser el de la consumacin del delito. Poco comprensible se revela la tipificacin de la mera recluta o seleccin engaosa de personas: la mera oferta fraudulenta a trabajadores o a personas en busca de trabajo. La interpretacin correctora que afirma que esta modalidad exige tambin el abandono de un empleo, o al menos algn perjuicio personal o patrimonial equivalente, no slo no encuentra pie en el tenor del precepto, sino que hace perder sentido a esta conducta como conducta tpica diferente de la determinacin al abandono del puesto de trabajo.
Conducta tpica
13259
1. Como ocurre en otros preceptos de este ttulo (CP art.311 y 316), se utiliza el plural para referirse el destinatario de la accin tpica (personas). Esto no significa que no concurra un delito cuando la accin recaiga sobre una sola persona: cuando se engae a un solo trabajador y se determine as el abandono de su puesto de trabajo. Esta impunidad se revelara injusta en s misma e incitara a una comisin individualizada del ilcito, a engaar a los trabajadores de uno en uno para eludir as toda responsabilidad penal. Lo que el plural quiere transmitir es que concurre un solo delito cuando son varias vctimas (AP Cdiz 13-11-00 EDJ 55547). Tal pluralidad, no obstante, puede y debe ser apreciada por el juez para determinar la pena dentro del marco que seala el precepto. 2. Si el engao se instrumenta a travs de una falsificacin documental la respuesta concursal coincide con la de la falsedad que sirve a la estafa: el delito de oferta falsa de trabajo absorbe la falsificacin en documento privado, pero no la muy relevante falsedad en documento pblico o mercantil, que exige acudir a un concurso de delitos. 3. Como las condiciones reales del contrato distintas a las engaosamente ofrecidas no tienen por qu ser inferiores a las legales o a las convencionales, el delito que comentamos puede concurrir con el de imposicin de condiciones laborales o de Seguridad Social lesivas (CP art.311: n 13167). En cambio, salvo que el engao acarree un pago del trabajador o una prestacin no remunerada, no puede concurrir con el tipo de estafa, pues el abandono del puesto de trabajo no constituye una disposicin patrimonial.
JUR48946/01
Concursos
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C. Oferta falsa de empleo que favorece la emigracin

(CP art.313 redacc LO 5/2010)
El que, simulando contrato o colocacin, o usando de otro engao semejante, determine o favorezca la emigracin de alguna persona a otro pas, debe ser castigado con la pena prevista para el trfico ilegal de mano de obra: prisin de 2 a 5 aos y multa de 6 a 12 meses. La conducta tpica consiste, en realidad, un supuesto de trfico ilegal de personas: un comportamiento que mediante engao determina o favorece el desplazamiento de otras personas. En este caso, el mecanismo es la oferta de trabajo (simulando contrato o colocacin) u otro engao semejante y el resultado es la emigracin a otro pas. Siguiendo la morfologa de la estafa, el engao ha de ser bastante, aunque no plenamente eficaz: no es necesario que determine, sino simplemente que favorezca la decisin de traslado a otro pas. El traslado no tiene por qu ser ilegal. Tampoco tiene que consumarse para que se consume el delito y tampoco se requiere que sea desde Espaa (TS 24-2-05, EDJ 30363), pero s de un pas a otro (TS 11-9-03, EDJ 97968).
RJ4109Sent1056/05 RJ6372Sent1 45/03
13260
PRECISIONES La comparacin de este tipo con el primero del CP art.312.2 (n 13255), depara un desvalor igual, merecedor de la misma pena. As, mientras que en el CP art.312.2 se exige que el engao haya sido determinante para el abandono de un puesto de trabajo o un perjuicio similar, aqu el gravoso perjuicio que supone la emigracin a otro pas hace que el legislador se conforme con el favorecimiento y que no exija la prdida de un puesto de trabajo. Otra diferencia notable se refiere a la unidad delictiva. En el precepto que comentamos la definicin del sujeto pasivo como alguna persona sugiere claramente que se producirn tantos delitos como personas defraudadas.
SECCIN 4
Delitos contra la libertad sindical y el derecho de huelga

(CP art.315)
SUMARIO
A. B. C. Mediante engao o abuso de necesidad. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . Mediante fuerza, violencia o intimidacin . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . Coaccin a la huelga . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 13280 13290 13300
13275
Quienes, mediante engao o abuso de situacin de necesidad, impidan o limiten el ejercicio de la libertad sindical o el derecho de huelga deben ser castigados con las penas de prisin de 6 meses a 3 aos y multa de 6 a 12 meses (n 13280). Se deben imponer las penas superiores en grado: si dichas conductas se llevan a cabo con fuerza, violencia o intimidacin (n 13290); a quienes, actuando en grupo, o individualmente pero de acuerdo con otros, coaccionen a otras personas a iniciar o continuar una huelga (n 13300).
13277
A. Mediante engao o abuso de necesidad

(CP art.315.1)
La descripcin del precepto es difusa. Se conforma, ms all de una conducta fraudulenta o de abuso de necesidad, con cualquier conducta de limitacin de la libertad sindical o del derecho de huelga. Esta vaguedad empobrece la funcin de motivacin del Derecho penal y genera efectos contraproducentes, como demuestra la escasez de la aplicacin judicial del precepto (as como de su equivalente en el CP/1973: art.177 bis). En todo caso, los lmites y obstculos a los que se refiere el tipo no pueden consistir en simples dificultades fcilmente salvables, pues desde el momento en que se equiparan penolgicamente al impedimento, han de representar serias
13280
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barreras al ejercicio de los mismos, debiendo afectar al contenido esencial de alguno de estos dos derechos, con reconocimiento constitucional (AP Lugo 1-9-06 EDJ 332978).
JUR8710/ 7
13282
Abuso de situacin de necesidad Por abuso de situacin de necesidad puede entenderse cualquier clase de aprovechamiento o de hacer un uso indebido o excesivo de su especial posicin de fuerza en el mbito de las relaciones laborales, en relacin a causas econmicas, familiares, de edad, salud, ignorancia, o cualquier otra (AP Vizcaya 13-2-01). Por tanto, el abuso de situacin de necesidad no puede entenderse en sentido genrico, como aqulla derivada de la misma desigualdad existente entre trabajadores y empleadores en el mercado laboral. Si el juicio de desvalor penal equipara el abuso de situacin de necesidad a la utilizacin de un engao, parece que aqulla deba expresar algo ms la que mera desigualdad intrnseca a las relaciones entre el que ofrece el trabajo y quien lo demanda (AP Lugo 1-9-06 EDJ 332978).
JUR8710/07
13284
Limitacin del derecho de huelga
El derecho de huelga se daa impidiendo su ejercicio o anudando al mismo consecuencias negativas para quienes lo ejerciten que vayan ms all de las derivadas del propio significado de la huelga como suspensin de la relacin de trabajo y mientras se produce (TCo Auto 189/1993): Forma parte real de aquel impedimento la sustitucin de los trabajadores en huelga por otros no vinculados al centro de trabajo al tiempo de su ejercicio, salvo en casos justificados por el ordenamiento (AP Lugo 11-5-02 ). Constituyen aquel tipo de consecuencias la negativa al propio empleo, la discriminacin de las condiciones de trabajo, el despido, la finalizacin del contrato de trabajo y la sancin. Es asimismo un grave atentado contra el derecho de huelga el cierre patronal que se adopta para impedir la efectividad de una huelga futura, para sancionar una huelga ya pasada, o para abortar o romper la que se encuentra en ejecucin (TS 10-3-82 ). El ejercicio que se protege penalmente es el legtimo, precisin sta que por innecesaria ha desaparecido en el trnsito del CP/1973 al vigente. Ante una huelga ilegal no debe regir el tipo del CP art.315.2 frente al tipo genrico de coacciones, de penalidad mucho ms leve.
ARP465 RJ 1473
PRECISIONES 1) Si bien no es contrario a la Constitucin el cierre patronal, como poder de polica para asegurar la integridad de las personas y de bienes, siempre que exista una decidida voluntad de apertura del establecimiento una vez desaparecido el riesgo, s que resulta inconstitucional todo tipo de cierre que vace de contenido o impida el derecho de huelga (TCo 11/1981). 2) Los empresarios slo pueden proceder al cierre del centro de trabajo en caso de huelga o cualquier otra modalidad de irregularidad colectiva en el rgimen de trabajo, cuando concurra alguna de las circunstancias que siguen (RDL 17/1977 art.12.1): existencia de notorio peligro de violencia para las personas o de daos graves para las cosas; ocupacin ilegal del centro de trabajo o de cualquiera de sus dependencias, o peligro cierto de que sta se produzca; que el volumen de la inasistencia o irregularidades en el trabajo impidan gravemente el proceso normal de produccin.
13285
calidad
La concrecin de la antisindiha de partir de la distincin entre un significado individual y uno colectivo del derecho a la libertad sindical: Como derecho individual, consiste principalmente en el derecho a constituir sindicatos, afiliarse al de su eleccin, y a que los afiliados desarrollen libremente su actividad sindical (TCo 197/1990). Como derecho colectivo, es el derecho de los sindicatos al libre ejercicio de su actividad de cara a la defensa y promocin de los intereses econmicos y sociales que les son propios (TCo 73/1984). En paralelo, puede diferenciarse el impedimento o la limitacin del ejercicio de la libertad sindical en el marco de la relacin individual de trabajo (sea en el acceso al trabajo, en su normal desenvolvimiento o en la forma de finalizacin) del que se produce respecto a las relaciones colectivas (en la organizacin del sindicato, en su accin en el seno de la empresa, en la negociacin colectiva, en el conflicto colectivo). Debe reputarse sindical, en cualquier caso, la actividad de los rganos de representacin unitaria de los trabajadores (delegados de personal, comit de empresa). Los supuestos de hecho que pueden incardinarse en este tipo delictivo, cuando se generen a travs de los medios indicados y den lugar a un menoscabo relevante de la libertad protegida, son, a ttulo de ejemplo: la elaboracin de listas negras para la no contratacin de personas por su afiliacin o por su actividad sindical;
Limitacin del ejercicio de la libertad sindical
13287
17
la inclusin expresa o tcita de clusulas de resolucin del contrato de trabajo consistentes en dicha afiliacin o actividad; la discriminacin en el salario, en las condiciones de trabajo o en la promocin profesional por las razones apuntadas; las sanciones, el despido o la finalizacin del contrato, en general, con el origen antisindical mencionado; los actos de injerencia consistentes en fomentar la constitucin de sindicatos dominados o controlados por un empleador o una asociacin empresarial, o en sostener econmicamente o, en otra forma, sindicatos con el mismo propsito de control (LO 11/1985 art.13 prr 2); la perturbacin de la actividad sindical en el seno de la empresa (informativa, de reunin, de recaudacin de cuotas); y la negativa a la colaboracin debida para el ejercicio de la actividad sindical: informacin y documentacin (LO 11/1985 art.10.3), local y tabln de anuncios (LO 11/1985 art.8.2), permisos y excedencias de los cargos directivos (LO 11/1985 art.9).
Sujetos activo y pasivo
El sujeto activo del ilcito penal puede serlo el empleador, asociacin patronal, Administraciones pblicas o cualquier otra persona, entidad, corporacin pblica o privada que lesione los derechos citados. Estamos en definitiva en presencia de un delito comn que puede ser cometido por cualquiera, aunque normalmente lo sea el empresario. Sujeto pasivo lo es el trabajador en sentido amplio LO 11/1985 art.1.2 (AP Vizcaya 13-2-01, EDJ 27587).
JUR184502Rec90/ 0
13289
B. Mediante fuerza, violencia o intimidacin

(CP art.315.2)
El apartado segundo del precepto introduce un tipo paralelo ms grave por la concurrencia de fuerza, violencia e intimidacin, pues el derecho de huelga, no comprende la posibilidad de ejercer sobre los trabajadores no solo violencia, sino incluso la denominada violencia moral de alcance intimidatorio o coactivo (AP Sevilla 26-7-05 EDJ 196495). Este tipo supera en penalidad salvo en la multa al confluyente tipo agravado de coacciones para el impedimento del ejercicio de un derecho fundamental (n 8580), incluso si se entiende que en este ltimo la pluralidad de coaccionados da lugar, no a la unidad delictiva, sino al concurso ideal de delitos. La referencia a la fuerza es innecesaria si se refiere a la empleada hacia las personas, pues ya quedara comprendida en el concepto de violencia. Si equivale a fuerza en las cosas su equiparacin a la violencia y a la intimidacin es innecesaria o excesiva: innecesaria si se trata de fuerza en las cosas dirigida a intimidar a alguien, pues queda ya comprendida en el concepto de intimidacin; excesiva en los dems casos, pues carece de justificacin igualar su desvalor al de las conductas violentas o intimidatorias.
JUR2636
13290
La resolucin de los supuestos concursales a los que puede dar lugar el engao mediante falsedad documental (AP Lugo Secc 1, Sent 110/01), la intimidacin o la amenaza se rigen por los criterios expuestos en el comentario al delito de imposicin de condiciones laborales o de Seguridad Social lesivas (CP art.311: n 13167). Por lo dems, el tipo agravado de coacciones para el impedimento del ejercicio de un derecho fundamental (n 8580) se declara subsidiario de las normas concurrentes de pena ms elevada, como es la del CP art.315.2. No cabe la concurrencia de la conducta del CP art.315 con los supuestos de imposicin de condiciones laborales o de Seguridad Social lesivas (CP art.311: n 13167), pues los derechos ahora defendidos no deben reputarse condiciones de trabajo. Como en otros delitos de este ttulo, la pluralidad de sujetos pasivos no demarca una correlativa pluralidad de delitos.
13292
18
C. Coaccin a la huelga
(CP art.315.3)
13300
Tambin se reservan las penas superiores en grado (prisin hasta 3 aos y multa hasta 12 meses) para quienes, actuando en grupo, o individualmente pero de acuerdo con otros, coaccionen a otras personas a iniciar o continuar una huelga. Resulta cuestionable que este tipo especfico de coacciones a la huelga sea sancionado con ms dureza que la coaccin que limita el ejercicio de un derecho fundamental (n 8580), limitacin que no se produce en el tipo que comentamos. Ms bien cabra pensar en que las coacciones a la huelga deberan configurarse como un tipo atenuado de coacciones, a la vista de que estamos ante un ejercicio abusivo del derecho de huelga, derecho que implica el derecho a requerir de otros la adhesin a la huelga y a participar, dentro del marco legal, en acciones conjuntas dirigidas a tal fin (TCo 254/1988). En la ponderacin que le impone el principio de proporcionalidad, el legislador debe tener en cuenta el efecto disuasorio del ejercicio de derechos fundamentales que supone la sancin penal de conductas ilcitas, pero lindantes con dicho ejercicio, mxime cuando es difusa la frontera entre el delito y el ejercicio del derecho (TCo 136/1999). A partir de la naturaleza de la huelga como medida de fuerza (TCo 254/1988) y del escenario conflictivo en el que se produce, parece que slo podr afirmarse la tipicidad de las coacciones que alcancen cierta intensidad. Para que se d el comportamiento tpico no es suficiente con apoyar: el sujeto ha de actuar y ha de hacerlo en grupo, o individualmente pero de acuerdo con otros (TS 11-3-99, EDJ 1595).
RJ 1304Rec1 14/98
SECCIN 5
Autora por delegacin y por omisin

(CP art.318 modif LO 11/2003)
13310
Cuando los delitos contra los derechos de los trabajadores se atribuyan a personas jurdicas, se debe imponer la pena sealada a los administradores o encargados del servicio que hayan sido responsables de los mismos y a quienes, conocindolos y pudiendo remediarlo, no hayan adoptado medidas para ello. Se establecen dos reglas confluyentes de extensin de la imputacin por derivacin: la responsabilidad del representante y la posicin de garanta por delegacin.
13312
Responsabilidad del representante La primera de las reglas de este precepto extiende la responsabilidad penal por la autora de estos delitos a los administradores o encargados del servicio responsables de los mismos cuando stos sean inicialmente slo atribuibles a una persona jurdica. Debe acentuarse el trmino responsables: no basta con ser administrador o representante de una persona jurdica para ser de forma automtica criminalmente responsable de las actividades de la misma tpicamente previstas en la norma penal. Es preciso, en orden a concretar la eventual responsabilidad del acusado, delimitar su concreta actuacin (TS 10-4-01, EDJ 16202). En relacin con esta regla existe ya un precepto general (CP art.31) destinado a resolver el mismo problema: la laguna de punicin y de prevencin que se deriva de la conjuncin de la garanta de tipicidad y del principio societas delinquere non potest, supuesto en el que no cabe la sancin de la persona jurdica, que es quien realiza el tipo, por quedar subsumida en la caracterizacin directa o indirecta del sujeto activo, ni cabe tampoco la de la persona fsica que realiza la conducta tpica, pues no entra en el crculo de sujetos activos de la norma. Segn dicho precepto, quien acte como administrador de hecho o de derecho de una persona jurdica responde personalmente, aunque no concurran en l las condiciones, cualidades o relaciones que la correspondiente figura de delito o falta requiera para poder ser sujeto activo del mismo, si tales circunstancias se dan en la entidad o persona en cuyo nombre o representacin obre. Sin embargo, no son idnticas en lo esencial las reglas correspondientes del CP art.31 y 318. Si bien la tipicidad de la conducta de la persona fsica, que se presupone all, debe equivaler a la responsabilidad por los hechos aqu, el administrador de hecho o de derecho queda, si no ampliado, cuando menos, clarificado con la expresin administrador o encargado del servicio. Como la regla del CP art.318 se restringe a los supuestos de atribucin inicial de los hechos a las personas
RJ680Rec36 5/9
19
RJ 826Rec35 1/0
jurdicas y como, por razones de especialidad, es de aplicacin prioritaria (TS 29-7-02, EDJ 35942), el CP art.31 slo entra en juego en los casos en los que el comportamiento tpico haya sido realizado por el encargado de servicio de una persona individual, en el entendido de que, en tal supuesto, acta en su nombre o representacin legal o voluntaria, que es lo que exige dicho artculo.
PRECISIONES La responsabilidad penal de los representantes de las personas jurdicas se expone con mayor detalle en el n 3150 s.
La segunda regla establece la responsabilidad penal por omisin a quienes conociendo los hechos tipificados y pudiendo remediarlos no hayan adoptado medidas para ello. El quienes de esta segunda regla se refiere tambin a los administradores o encargados de servicio (TS 12-11-98, EDJ 23347). Se trata de una expresin de la responsabilidad por omisin derivable de los principios que rigen la materia: adquisicin de una posicin de garanta por asuncin de la delegacin del que es inicialmente garante por la apertura o mantenimiento como propia de una fuente de riesgo y que contina siendo titular de un deber de garanta remanente de control y correccin. No puede atribuirse una posicin de garanta por el mero conocimiento y la mera capacidad de conjuracin de un curso de peligro. La funcionalidad de la regla hay que ponerla en relacin con el precepto general en el que se recoge la comisin por omisin (CP art.11) y con sus insuficiencias. Segn este precepto, los delitos o faltas que consistan en la produccin de un resultado slo se entendern cometidos por omisin cuando la no evitacin del mismo, al infringir un especial deber jurdico del autor, equivalga, segn el sentido del texto de la Ley, a su causacin. En el CP art.11 se exige un resultado, mientras que en el CP art.318 slo se requiere que se cometan unos hechos. Por otro lado, el CP art.318 aclara que la evitacin de la comisin de un delito contra los derechos de los trabajadores es una obligacin contractual exigible al administrador o encargado de servicio, en el mbito de sus competencias (pudiendo remediarlo), constitutiva a su vez de una posicin de garanta. Slo cabe imputar la lesin del bien jurdico protegido a su omisin si hubiera sido eficaz la adopcin de las correspondientes medidas para la evitacin del hecho tpico. Queda la duda de si la clusula es aplicable, como parece, en los supuestos en los que la conducta no remediada exige determinadas modalidades de accin, como el engao, el abuso de necesidad o la facilitacin de medios. As, por cierto, el delegante del deber de seguridad de facilitacin de medios (CP art.316) que no vigila y corrige al delegado que no los facilita, si no realiza tambin directamente una conducta tpica del de no facilitacin de medios, responde en todo caso a travs del CP art.318. La diccin de los dos preceptos comentados (CP art.11 y 318) puede provocar alguna laguna de punicin. En efecto, el delegado de seguridad de una persona fsica no puede responder por la va del CP art.318, pero tampoco por la del CP art.11 en los delitos que exigen determinadas modalidades de accin y que por lo tanto no son delitos que consistan en la produccin de un resultado.
RJ7 64Rec1687/98
Responsabilidad por omisin
13314
PRECISIONES
La comisin por omisin se estudia ms detalladamente en el n 1455 s.
20

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Delitos contra los derechos de los trabajadores

Ediciones Francis Lefebvre

Delitos contra las condiciones de trabajo y de seguridad social

A. Imposicin de condiciones irregulares de trabajo

Engao o abuso de situacin de necesidad Para la delimitacin de tales conductas se utiliza

Condiciones de trabajo o de seguridad social La inclusin en el tipo de los derechos contractuales

Ediciones Francis Lefebvre

Imposicin La imposicin no se refiere a los concretos procedimientos utilizados para obligar a

El sujeto pasivo de la accin tpica aparece descrito como los trabajadores a

Ediciones Francis Lefebvre

Agravacin (CP art.311.3)

Ediciones Francis Lefebvre

B. Imposicin de condiciones irregulares de trabajo a trabajadores extranjeros sin permiso de trabajo

Ediciones Francis Lefebvre

Ediciones Francis Lefebvre

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D. Delitos contra la seguridad en el trabajo

Sujeto activo (CP art.31 y 318)

Ediciones Francis Lefebvre

Se trata de un tipo penal de estructura omisiva o ms propiamente de

Ediciones Francis Lefebvre

Comisin por imprudencia (CP art.317)

Ediciones Francis Lefebvre

Ediciones Francis Lefebvre

Ofertas ilegales o falsas de empleo

A. Trfico ilegal de mano de obra

B. Oferta falsa de empleo

Ediciones Francis Lefebvre

C. Oferta falsa de empleo que favorece la emigracin

Delitos contra la libertad sindical y el derecho de huelga

A. Mediante engao o abuso de necesidad

Ediciones Francis Lefebvre

Limitacin del derecho de huelga

Limitacin del ejercicio de la libertad sindical

Ediciones Francis Lefebvre

Sujetos activo y pasivo

B. Mediante fuerza, violencia o intimidacin

Ediciones Francis Lefebvre

Autora por delegacin y por omisin

Ediciones Francis Lefebvre

Responsabilidad por omisin

La comisin por omisin se estudia ms detalladamente en el n 1455 s.

Ediciones Francis Lefebvre

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