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AUTOS Y VISTOS: Reunidos los integrantes del Tribunal Oral en lo Criminal Federal N 1 de La Plata, Dr. Carlos Alberto Rozanski quien lo preside, y los Dres. Pablo Jantus y Pablo 400/12 Daniel de la Vega, CFCP, Jueces subrogantes con por las Resolucin Secretarias
juntamente
actuantes, Dras. Mara Celeste Cumbeto y Mara Noelia Garca Bauza, a fin de dictar sentencia en esta causa N 3224/ 11 caratulada Madrid, Domingo, Elichalt, Mara M. y Kirilosky, Silvia s/ inf. arts. 146, 293, 55 y 292 del CP, proveniente del Juzgado Federal N 1 de La Plata, a DOMINGO LUIS MADRID, titular del DNI N 7.701.936,
Federal, casado, hijo de Domingo y Mara Luisa Rbano, jubilado de la Polica de la Provincia de Buenos Aires, con ltimo domicilio en la calle Chascoms N 1961 de la
localidad de Florencio Varela, Provincia de Buenos Aires, actualmente Penitenciario MERCEDES detenido Federal y N alojado II de del en el Paz, N Complejo a MARA
Marcos DNI
ELICHALT,
titular
6.696.919,
argentina, casada, nacida el 1 de agosto de 1951 en La Plata, provincia de Buenos Aires, hija de Pedro y Tomasa Echalart, ama de casa, con ltimo domicilio en Chascoms N 1961 de la localidad de Florencio Varela, Provincia de Buenos Aires, actualmente detenida y alojada en el
Complejo Penitenciario Federal N IV de Ezeiza, ambos imputados con asistencia tcnica de los Sres. Defensores Oficiales Fanchiotti Ady hoc, SILVIA Dres. MARTA Martn Adrogu DNI y Yanina
KIRILOSKY,
4.508.399,
argentina, de estado civil soltera, de profesin mdica, nacida el 12 de junio de 1945 en La Plata,.Provincia de Buenos Aires, hija de Abraham Luis y Cecilia Raystein, domiciliada en la calle N 39 N 1309, Dpto. 6 de la ciudad de La Plata, con asistencia Dr. tcnica Gatti, del con Sr. la
Defensor
Oficial
Ad-hoc,
Gabriel
intervencin de los seores Fiscales Federales Ad hoc, Doctores Hernn Schapiro y 1 Gerardo Fernndez, y en
representacin
de
las
partes
querellantes,
Asociacin
Abuelas de Plaza de Mayo y Elena Gallinari Abinet, por la primera los Dres. Collen Wendy Torre y Emanuel Lovelli, y por la segunda el ltimo letrado, de conformidad con lo previsto por los arts. 398 y 399 del Cdigo Procesal Penal de la Nacin, RESULTA: I. Requerimientos de elevacin a juicio A. En el requerimiento de elevacin a juicio de cuyas constancias
agregado a fs. 1172/78, el representante del Ministerio Pblico Fiscal, Dr. Rodolfo Marcelo Molina expres que con la prueba reunida durante la instruccin se acredit III. Relacin circunstanciada de los hechos. a. En
primer lugar, sin perjuicio de que los hechos de los que resultaron vctimas los padres de Elena Gallinari Abinet no forman parte del objeto procesal de esta causa,
conviene efectuar un breve relato de lo ocurrido a los efectos de delimitar el contexto en que la vctima de autos fue sustrada Miguel de la esfera de custodia y Mara desde de sus
ngel
Gallinari una
Leonor el ao
quienes
conformaban
familia
La militancia poltica y social de la pareja fue el motivo de su desaparicin forzada y posterior ejecucin extrajudicial, como mecanismos del terror empleados por el aparato represivo implantado por la ltima dictadura cvico militar. As, Miguel ngel Gallinari, apodado Bocha, era delegado obrero y participaba en La Juventud Trabajadora Peronista y Mara Leonor Abinet era docente primaria, secundaria y universitaria y actuaba en CTERA y UDEB. Segn el testimonio brindado por el seor Hernn Santiago Pez Moritan, Mara Leonor, cuyo nombre de guerra era Mafalda, tambin integraba la Juventud Peronista de
General Sarmiento (fs. 1122). Asimismo, Elena Gallinari Abinet, la vctima de autos, sostuvo que su padre
perteneci a MONTONEROS, mientras que su madre integr en una primera etapaLas Fuerzas Armadas
Revolucionarias,
luego
tambin
la
organizacin
primeramente mencionada (fs. 544/554). En marzo de 1976, mara Leonor qued embarazada de Elena Gallinari Abinet, quien sera la nica hija de la pareja. En julio de 1976, Miguel ngel Gallinari fue
secuestrado por primera vez, en la localidad de Morn. En esa ocasin pudo escapar de su cautiverio mientras era trasladado de Campo de Mayo, centro clandestino de
detencin donde fue sometido a torturas y otros tratos crueles, inhumanos y degradantes. Debido obligada a a esta circunstancia, por distintos la pareja se ante vio la
itinerar
domicilios
amenaza constante de ser objeto de nuevos secuestros. Tiempo despus, Miguel ngel fue otra vez detenido
USO OFICIAL
ilegalmente y su cuerpo sin vida fue encontrado el da 21 de julio de 1976 en la localidad de Morn, segn consta en la instruccin penal labrada al momento de los hechos (ver Legajo CONADEP N 4340 Gallinari, Miguel ngel, que corre por cuerda en estos autos). Asimismo, el 16 de septiembre de 1976, Mara Leonor, embarazada de siete meses, fue secuestrada en horas de
la madrugada mientras se encontraba juntos a sus hijas Mara Ins y Mara Isabel Guadalupe Pasman, de su primer pareja- en un pensin sita en la localidad de Caseros (ver Legajo CONADEP N 4102 Abinet, Mara Leonor, que corre por cuerda en estos autos). El avanzado embarazo de Mara Leonor al momento de su detencin ilegal fue descripto en el testimonio de Hernn Santiago Pez Moritn y Anala Bernarda Gallinari (fs. 1122-1123, declaracin obrante en la causa Madrid, Nancy Viviana s/ amparo, que corre por cuerda). Los restos mortales de quien en vida fuera Mara Leonor Abinet fueron identificados en mayo de 2009 en el marco de la Iniciativa latinoamericana para la
Identificacin de Personas Desaparecidas. Es importante destacar que Eleonor Isabel Alonso madre de Mara Leonor- tambin fue secuestrada el da 16 de septiembre de 1976 y trasladada 3 al mismo centro
clandestino
de
detencin
torturas
donde
permaneca
cautiva su hija. En su declaracin testimonial, Leonor Isabel Alonso sostuvo que durante su cautiverio junto a Mara Leonor fue preguntada a cerca de su quera rezar: me ofrecieron un rosario para hacerlo. Por el tacto (tena los ojos vendados) pude reconocer que no era un rosario, sino la cruz que mi hija llevaba al cuello ()entiendo que se trat de un modo sdico de anunciarme que mi hija tambin se encontraba secuestrada en ese lugar (ver legajo
CONADEP N 4102 Abinet, Mara Leonor, que corre por cuerda en estos autos). Tambin, Ins mara Pasman, hija de Mara Leonor Abinet y testigo del secuestro de su madre, afirm recuerdo que a mi mam la llevaron en el momento del procedimiento en bombacha y corpio ()
estaba embarazada de siete meses. (fs. 1120vta.). Hasta el presente, no se ha podido determinar con
precisin el lugar donde permaneci cautiva Mara Leonor Abinet, como tampoco las circunstancias de su
alumbramiento. b. Ahora bien, entrando al anlisis de los hechos investigados origen en la en la presente causa, por la la misma tuvo su
denuncia
formulada
seora
Leonor
Isabel Alonso ante el fueron penal provincial, con fecha 26 de marzo de 1987, por los delitos de sustraccin de menor, en concurso real con supresin de estado civil, falsificacin de documento pblico y uso de documento pblico falsificado, del que resultara vctima su nieta, Elena Gallinari Abinet. Como consecuencia de dicha denuncia, el 9 de abril de 1987, se realiz la pericia de histocompatibilidad en el Hospital General de Agudos Dr. Carlos G. Durand, cuyo resultado arroj una probabilidad del 99,70% de vnculo biolgico con la nia, quien fuera conocida hasta ese momento como Nancy Viviana Madrid ya que se encontraba inscripta como hija biolgica de Domingo Luis Madrid y Mara Mercedes Elichalt con las familias GALLINARI-
Es importante recordar que obran agregados a estos autos fotocopia simple del acta de nacimiento y del
Formulario N 1, reservado en la caja de seguridad del Juzgado Federal n 1 de esta ciudad, por medio del cual la mdica Silvia Marta Kirilosky constat falsamente el nacimiento de quien a la postre fuera inscripta, tambin falsamente, como Nancy Viviana Madrid. Estos instrumentos pblicos hicieron materialmente posible la supresin de identidad de Elena Gallinari Abinet (fs. 80 y 100,
provincial resolvi inhibirse de seguir entendiendo en los autos y remitirlos al Juzgado Federal en turno. As, el 29 de diciembre del mismo ao, V.S. acept la
de retencin de menores de diez aos en concurso real con supresin de estado civil en concurso ideal con el de falsificacin de documento pblico destinado a acreditar identidad, en tanto que la guarda as como las cuestiones civiles vinculadas a la recuperacin de la verdadera
identidad de Elena Gallinari Abinet tramitaron por causa separada ante el Tribunal de menores N 2 de la ciudad de La Plata. Actualmente, el expediente se encuentra
radicado en el Tribunal de Menores N 5 de esta ciudad. Continuando con el desarrollo del trmite del sub lite, Silvia Domingo Marta Luis Madrid, mara Mercedes Elichalt a y
Kirilosky
convocados hechos
prestar que
declaracin
indagatoria
ilcitos
afectaron a Elena Gallinari Abinet, conforme consta a fojas 357, 367 y 256, respectivamente. Empero, el 27 de septiembre de 1990, V.S. declar la prescripcin de la accin penal respecto de Silvia marta Kirilosky, y orden el archivo de las actuaciones,
resolucin que fue confirmada por la Cmara Federal de Apelaciones de esta ciudad. En el mismo sentido y en igual fecha, Domingo Luis Madrid y mara Mercedes
Elichalt fueron beneficiados con la prescripcin de la accin penal y el sobreseimiento parcial y definitivo,
resolucin que fue confirmada por la Cmara federal de Apelaciones de La Plata. Sin embargo, como autos, querellante el 19 de abril de 2007, se present Elena se Gallinari revoque Abinet, la los vctima en de Lesa
solicitando y se
resolucin Delitos de
prescripcin
investiguen
Humanidad cometidos en su perjuicio. El 9 de mayo de 2007, el Ministerio Pblico Fiscal present el correspondiente requerimiento de instruccin y el 2 de junio de 2009, V.S. revoc los sobreseimientos que fueran dictados con anterioridad a favor de los
imputados y declar los delitos cometidos en perjuicio de Elena Gallinari Abinet como crmenes de Lesa Humanidad. Luego de que los imputados prestaran nuevamente
declaracin indagatoria, se decret el procesamiento de DOMINGO LUIS MADRID () MARIA MERCEDES ELICHALT
()SILVIA MARTA KIRILOSKY (). Posteriormente, la Cmara Federal de Apelaciones de la ciudad de La Plata confirm la resolucin antedicha. Especficamente, el representante del Ministerio
Fiscal entendi acreditado en la instruccin que Domingo Luis Madrid y Mara Mercedes Elichalt valindose de un documento espurio, en referencia a la constatacin de nacimiento suscripta por la Dra. Silvia Marta Kirilosky, con fecha 5 de noviembre de 1976, solicitaron y
obtuvieron la expedicin de diversos documentos pblicos materialmente autnticos, aunque ideolgicamente falsos, entre ellos el acta de nacimiento de la vctima, el
Formulario N 1
25.554.238 a nombre de Nancy Viviana Madrid. A su vez, afirm que a travs de la maniobra aludida alteraron el estado civil de Elena Gallinari Abinet, al inscribirla como su hija biolgica a los pocos das de su nacimiento, cuando en rigor la menor resulta hija de Miguel ngel Gallinari y Mara Leonor Abinet, ambos vctimas del
terrorismo de estado desatado por la ltima dictadura cvico militar. Adems, la fiscala estim en aquella oportunidad procesal que ha quedado acreditado que Domingo Luis
Madrid y Mara Mercedes Elichalt retuvieron y ocultaron a la hija el recin da 5 nacida de de la pareja de Gallinari-Abinet, fecha en que
desde
noviembre
1976,
manifestaron haberla recibido hasta el da en que la nia conoci su verdadero origen y fue restituida a su familia biolgica. Consecuentemente, el representante de la vindicta
estatal postul que Madrid y Elichalt han sido coautores de los delitos de alteracin del estado civil de un menor de diez aos, de en concurso ideal con el y de falsedad y
ideolgica
instrumento
pblico,
retencin
ocultamiento de una menor de diez aos, en los trminos de los artculos 139 inc. 2, 146, 293 y 54 del Cdigo Penal. Por
USO OFICIAL
su
parte,
el
acusador
pblico
afirm
que
se
hallaba acreditado que Silvia Marta Kirilosky confeccion una constatacin de nacimiento ideolgicamente falsa, al certificar Viviana el nacimiento (Elena de una nia llamada el da Nancy 5 de
Madrid
Gallinari
Abinet)
noviembre de 1976. Asimismo, entendi que esa constancia fue utilizada por Domingo Luis Madrid y Mara Mercedes Elichalt, en la Delegacin de La Plata del Registro
Provincial de las Personas, para denunciar el nacimiento de la nia mencionada y lograr de esa manera que se labrara el Acta N 1286 -del Libro de esa Delegacin-, en la cual consta la inscripcin como hija biolgica de los imputados en virtud de la constatacin de nacimiento
vez, como consecuencia de esa inscripcin se expidieron diversos documentos pblicos que reprodujeron la misma falsedad ideolgica (partida de nacimiento y DNI N
25.554.238). Finalmente, la acusacin sostuvo que por medio de la referida maniobra se alter el estado civil de Elena
Gallinari Abinet, inscribindola como hija biolgica de quienes no eran sus padres (Madrid y Elichalt),
destacando que Kirilosky, saba que Elena no era hija del matrimonio Madrid-Elichalt y que aun as decidi expedir el certificado, conociendo 7 plenamente los efectos de
dicho documento pblico y la importancia que su rol como mdica le ha conferido el Estado. A criterio fiscal, Kirilosky resulta autora directa del delito de falsedad ideolgica de instrumento pblico, en concurso ideal como coautora directa de la alteracin del estado civil, conforme lo dispuesto en los artculos 139 inc. 2, 292, 293 y 54 del Cdigo Penal. B. En idntica oportunidad procesal, contestaron la vista conferida el y Dr. ste Lovelli, ltimo patrocinando junto a a Elena Wendy
Gallinari
Abinet,
Collen
Torre y Germn Kexel en carcter de apoderados de la Asociacin Abuelas de Plaza de Mayo, encontrndose la requisitoria glosada a fs.1160/1167vta. All los representantes de las querellas solicitaron la clausura de la instruccin y la posterior elevacin a juicio respecto de los imputados Domingo Luis Madrid, Mara Mercedes Elichalt y Silvia Kirilosky. En cuanto a los hechos, efectuaron inicialmente una relacin circunstanciada, relatando el secuestro y
desaparicin de Miguel ngel Gallinari y Mara Leonor Abinet; la bsqueda de Elena Gallinari y su apropiacin; la presentacin de Elena Gallinari y la reapertura de la investigacin, luego de los cual explicaron la
responsabilidad de los encartados (ver transcripcin de fs. 1161/1165vta., en mrito a la brevedad). La acusacin particular consider que la apropiacin de Elena Gallinari Abinet, a travs de la comisin de los delitos previstos en los artculos 139 inc. 2, 146 y 293 del Cdigo Penal constituye un delito de lesa humanidad, y por ende imprescriptible, sancionado por el derecho internacional penal al que se refirieron.
C. Por su parte, con motivo de la oposicin de las defensas a la elevacin a juicio requerida por las
acusadoras, el Juez de instruccin abord los planteos efectuados y resolvi a fs. 1227/1231, declarar
clausurada la instruccin de la causa y, en consecuencia, elevarla a juicio oral y pblico respecto de Domingo Luis MADRID y Mara Mercedes ELICHALT por considerarlos prima
facie coautores penalmente responsables de los delitos de retencin y ocultamiento de un menor de diez aos (Elena Gallinari Abinet inscripta bajo el nombre de Nancy Viviana Madrid desde el 5 de noviembre de 1976 hasta el 8 de noviembre de 1994), en concurso real con los delitos de supresin y suposicin de del estado pblico de civil en y
falsificacin hechos
ideolgica de
documento acta
tres y
(certificado
parto,
nacimiento
Documento Nacional de Identidad n 22.554.238 a nombre de Nancy Viviana Madrid) todos stos ltimos en concurso ideal (arts. 146 texto original, del 139 inc. 2, segn 293, ley
segundo
prrafo
en
funcin
292
texto
20.642, 54 y 55 del Cdigo Penal); y en relacin a Silvia Marta KIRILOSKY por considerarla `prima facie coautora penalmente responsable del delito de falsedad ideolgica
USO OFICIAL
de documento pblico (certificado de parto) y partcipe necesaria penalmente responsable de de los delitos en de dos de
ideolgica de
documento y
pblico
nacimiento
Documento
Nacional
Identidad n 22.554.238 a nombre de Nancy Viviana Madrid) y del delito de supresin y suposicin del estado civil, todos ellos en concurso ideal (arts. 139 inc. 2, 293 segundo prrafo en funcin del 292, texto segn ley
II. Alegatos de las partes. A. En oportunidad de alegar el Dr. Emanuel Lovelli en representacin de Elena Gallinari Abinet y aqul junto a la Dra. Collen Torre, por la Asociacin Abuelas de Plaza de Mayo, realizaron una pormenorizada descripcin y anlisis fctico y jurdico con sustento en las probanzas recibidas en la audiencia. Liminarmente, el Dr. Lovelli efectu una sntesis de lo sucedido desde que Elena Gallinari Abinet fue
restituida a su familia biolgica, es decir desde hace 26 aos. En esa direccin, indic que la primer denuncia por el caso de Elena, en aquel entonces llamada Nancy Viviana Madrid, fue efectuada en la causa N 129.342, en el
en ella
se incluyeron muchos familiares y abuelas que buscaban a sus nietos y nietas nacidos durante el cautiverio de sus madres. Explic que en esa causa original se incluy el caso de la entonces Nancy Viviana Madrid, por denuncias que vinculaban a Domingo Luis Madrid como funcionario de la Polica de la Provincia de Buenos Aires, hicieron los primeros exmenes de y all se
histocompatibilidad;
HLA solamente con las familias que tenan una vinculacin que estaba enmarcada, por la cercana de las fechas,
entre el nacimiento en cautiverio de quienes buscaban al chico o chica denunciado en ese entonces. Especific que se hizo entrecruzamiento particular con determinadas familias, se cotej la muestra de Nancy Madrid, arrojando resultado negativo. El 23 marzo de 1987 la seora Leonor Alonso, abuela de la vctima de autos, inici una denuncia ante el mismo Juzgado del Dr. Borrs porque haba recibido noticias, as como tambin la
Asociacin Abuelas, de que Domingo Luis Madrid y Mercedes Elichalt haban inscripto como propia a una nia que
poda ser su nieta. En la causa que tramit bajo el nmero 134.940 se caratulada solicit y el Alonso, examen Leonor con Isabel los el s/
Denuncia, familiares
grupos
Abinet
Gallinari,
siendo
resultado
positivo; hubo pertenencia biolgica con un porcentaje del 99,7% de la entonces Nancy Viviana Madrid con las familias alegadas (informe glosado a fs. 1447). Record el letrado que como consecuencia, el Juez Borrs puso a Elena a su guarda y luego orden que fuera separada del matrimonio imputado en la presente. Destac que en esos autos originales fue agregada la
documentacin que hizo posible la apropiacin, el acta falsa y la constatacin de nacimiento firmada por
Kirilosky. Record que el Dr. Borrs, le tom declaracin indagatoria a Madrid, testimonial a Kirilosky, y luego se declar incompetente, recayendo la causa en el Juzgado Federal a cargo del Dr. Blanco, quedando el objeto
procesal constituido por la cuestin penal, en tanto todo lo relativo a la guarda, y a la patria potestad -ya que
era menor- form parte de la causa Madrid, Nancy Viviana s/ Amparo, de trmite ante el Tribunal de Menores N 2 de La Plata, quedando lo relativo a la identidad en el fueron provincial. Hizo alusin a que en la causa que tramitaba en el Juzgado del Dr. Blanco, por fue indagado que el matrimonio prima
Madrid-Elichalt,
considerarse
resultaban
facie autores de los delitos previstos y reprimidos en los arts. 139 inc. 2 y 292 del Cdigo Penal, no as por el delito previsto en el art. 146, esto es la
considerrsela prima facie autora penalmente responsable del delito previsto y reprimido en el art. 292, no
por
el
regulado
en
el
139,
aclarando
que
estas
indagatorias fueron recibidas en el marco del artculo 236 parte primera del Cdigo de Procedimiento en Materia Penal. Continu el Dr. Lovelli expresando que a fs. 467 de estos autos obra una resolucin del 27 de septiembre de
1990 mediante la cual la mdica Kirilosky fue sobreseda por prescripcin de la accin penal, decisorio confirmado por la Cmara del fuero local; detall que se adopt idntico temperamento prescriptivo respecto de Madrid y Elichalt, tambin confirmado por la Cmara. Expres el letrado que las de resoluciones la instruccin slo penal, determinaron continuando el lo
estancamiento
relativo a la patria potestad en el Tribunal de Menores N 2 de La Plata; destac que en la causa del amparo recin el 8 de noviembre de 1994 la jueza decidi
inscribir a Elena con sus verdaderos datos filiatorios, es decir 7 aos despus de su restitucin que fue
efectuada sin filiacin y, finalmente en julio de 1995 se rectific y reconoci el vnculo biolgico de Elena con sus paps. Que el 19 abril de 2007 la propia Elena se present ante el Juzgado Federal N 1, interponiendo un escrito mediante el cual solicit 11 la revocacin de los
sobreseimientos Madrid,
por
dictados
respecto en
de la
Elichalt
basndose de lesa
imprescriptibilidad
delitos
humanidad,
demostrando que no haba vulneracin del non bis in idem, y haciendo hincapi en que el hecho contenido en el art. 146 del Cdigo sustantivo, es decir la accin de
sustraer, retener y ocultar no haba sido investigada sino que slo se haba ventilado el relacionado con la alteracin (acompa 1986). Por su parte, el acusador particular seal que la Unidad Fiscal de compartiendo Elena, los argumentos la de la (fs. del copia estado de la civil y la falsedad documental en el ao
denuncia
presentada
presentacin
requiri
instruccin
556/560), en tanto la Asociacin Abuelas de Plaza de Mayo a fs. 632 se present como querellante. Como consecuencia de la actividad requirente, el 2 de junio de 2009, el Dr. Blanco resolvi revocar los sobreseimientos oportunamente dictados, declarando los ilcitos perpetrados en
perjuicio de Elena Gallinari Abinet como constitutivos de delitos de lesa humanidad, parte que ergo del imprescriptibles sistemtico la y, de
enmarcndolos apropiacin de
como
plan
menores
ocurri
durante
ltima
dictadura militar; en ese decisorio, el magistrado orden la detencin de los tres imputados. El 18 junio de 2009 por el Juez a y quo proces al
matrimonio
integrado
Madrid
Elichalt,
como
coautores del delito de retencin y ocultamiento de una menor de 10 aos, en concurso real con los delitos de suposicin y supresin de estado civil y falsificacin ideolgica de documento pblico en tres hechos, estos ltimos en concurso ideal, y Silvia Marta Kirilosky fue procesada como autora penalmente responsable del delito de falsedad ideolgica de documento pblico y partcipe necesaria penalmente responsable de de los delitos en de dos
falsificacin
ideolgica
documento
pblico
hechos y del delito de supresin y suposicin del estado civil, todos ellos en concurso ideal. Con fecha 30 de diciembre de 2009 la Cmara Federal de Apelaciones
confirm los procesamientos y la Cmara de Casacin Penal hizo lo propio el 30 de abril de 2010, luego se produjo la elevacin a juicio oral, quedando radicada la causa en este Tribunal. El Dr. Lovelli continu el alegato recordando que Mara Leonor Abinet, Mara naci en San Martn, el 29 de septiembre de 1944, que era docente primaria y
secundaria, trabaja en la Universidad de Morn, tena militancia en CTRA y UDEB, y comenz su militancia
poltica en 1972 en las Fuerzas Armadas Revolucionarias, luego pas a Montoneros, y finalmente milit en la JTP, siendo su nombre de militancia Mafalda; tena a esa poca dos hijas de su primer pareja, Isabel e Ins
Pasman. De
USO OFICIAL
Miguel 23 de
ngel julio
Gallinari, de 1950,
Bocha, que
mencion
que a
naci
el
haba
empezado
estudiar teatro a principios de los aos 70, tal como lo mencion el testigo Centeno, quien de hecho lo invit a que comenzara a militar. Refiri que trabajar como obrero metalrgico, Bocha comenz a se convirti en
delegado gremial, tuvo militancia en Montoneros, bajo el nombre de Pedro; que Centeno cont que tenan
encuentros espordicos, que se enter que Bocha iba a ser padre e hicieron un asado para festejar, donde conoci a Mara; le contaron que si era varn el beb se iba a llamar Silvano y si era nena Elena, siendo la ltima vez que los vio. Tambin explic que el testigo Hernn Pez Moritn se refiri a la militancia de ambos y relat cmo cay Bocha en manos del terrorismo de estado. A su vez, Anala Gallinari, la hermana de Bocha cont que el da del padre del ao 1976 fue la ltima vez que lo vio a su hermano, porque a la semana siguiente lo desaparecieron en un colectivo; expres que por Mara se enter que se haba escapado en una de las salidas que le hicieron de Campos de Mayo y a los 20 das aproximadamente lo
volvieron a secuestrar. Indic el querellante que segn las copias agregadas en el legajo CONADEP n 4340, el cuerpo sin vida de 13
Bocha fue encontrado en San Antonio de Padua, constando que fue arrojado en un baldo el 21 julio de 1976. A raz de ello se inici sumario en el Departamento Judicial de Morn, bajo el nmero 8950 Homicidio N.N. masculino, obrando las copias del expediente agregadas en el legajo
CONADEP; consta que se logr identificar Miguel ngel Gallinari, pero no fue notificado a sus familiares, por lo que fue enterrado en el Cementerio Santa Mnica de la Municipalidad de Merlo, sin que su familia lo supiera. Seal que Anala en debate declar que su padre haba hecho presentaciones de Habeas Corpus para saber sobre el paradero de su hijo (hermano de Anala), y que luego de la restitucin de Elena se enteraron que haba aparecido el cuerpo de Bocha y que exista el expediente, por lo que la familia se present pidiendo medida de no innovar, aunque ya era tarde porque haba pasado al osario, es decir que no pudieron recuperar los restos. Mencion que All los representantes de las
querellas solicitaron la clausura de la instruccin y la posterior elevacin a juicio respecto de los imputados Domingo Luis Madrid, Mara Mercedes Elichalt y Silvia Kirilosky. En cuanto a los hechos, efectuaron inicialmente una relacin circunstanciada, relatando el secuestro y
desaparicin de Migul ngel Gallinari y Mara Leonor Abinet; la bsqueda de Elena Gallinari y su apropiacin; la presentacin de Elena Gallinari y la reapertura de la investigacin, luego de los cual explicaron la
responsabilidad de los encartados (ver transcripcin de fs. 1161/1165vta. en mrito a la brevedad). El acusador particular consider que la apropiacin de Elena Gallinari Abinet, a travs de la comisin de los delitos previstos en los artculos 139 inc. 2, 146 y 293 del Cdigo Penal constituye un delito de lesa humanidad, y por ende imprescriptible, sancionado por el derecho internacional penal al que se refirieron. A partir de la desaparicin de Bocha, la vida de Mara fue ms las difcil; pocas Magdalena que Abinet cont en cmo ese
recogieron
cosas
haban
dejado
domicilio
por
el
allanamiento
tambin
coment
la
testigo que Mara viva de un lado a otro, que en una oportunidad le dijo que si no apareca el da que le indicaba, fuera a la casa de la madre a los tres das para ver qu haba sucedido. Asimismo, relat la testigo que le ofrecieron ayudarla para irse del pas, porque tena un embarazo de riesgo, y que ya tena antecedentes de haber perdido un embarazo anterior, pero Mara no quiso porque quera que las hijas tuvieran contacto con el
padre y su familia paterna. Mencion el Dr. Lovelli que el testigo Pez Moritn, dijo que la volvi a ver en varias oportunidades, que la ltima vez fue en julio en el Ferrocarril San Martn, que bajaron en la estacin Caseros, despus de la
embarazada, que estaba contenta. Asimismo, seal que los testigos Monserrat
Fernndez y Gustavo Lpez, declararon que los conocan tanto a Mara como a Bocha, y que le ofrecieron a la primera agosto alojarla de 1976 en su departamento, a ellos permaneciendo en Palermo, en por
junto
aproximadamente un mes. Tambin refiri que la testigo relat que concurri Monserrat Fernndez a una cita junto con Mara, y que como no se concret pues la persona a la que esperaban no fue, Mara decidi irse de la casa de Monserrat riesgo. y de Gustavo para no exponerlos a ningn
una pensin que haba conseguido una ta porque estara en contacto con una obstetra que la iba a asistir. Vivi en una pensin en la calle Asamblea 1661 en Caseros donde fue secuestrada el 16 de septiembre de 1976, a la
madrugada. Record que las circunstancias del secuestro fueron relatadas por sus hijas Isabel e Ins Pasman, refiriendo que entraron hombres de fajina y violentamente se
llevaron en bombacha y corpio a la mam, mientras ellas quedaron all toda la noche. Durante el da salieron de la pensin y fueron a la casa de los paps de Miguel ngel. 15
Mencion que en el momento del secuestro el embarazo llevaba 7 meses, y al llegar las hijas de Mara a la casa de los padres de Bocha, se enteraron del secuestro,
contndoselo a la familia Abinet, que tena sus propias novedades, porque la mam de Mara haba sido secuestrada el mismo da. Adems de los vejmenes terribles que
ocasionaba el cautiverio, la abuela materna de la vctima haba sido, a su vez, vctima de un hecho de terror psicolgico, tal como surge de fs. 10 del Legajo CONADEP 4102, donde cont que le preguntaron si quera rezar y le ofrecieron un rosario, aunque por el tacto pudo reconocer que le dieron la cruz que su hija llevaba al cuello, entendiendo que se trat de un modo sdico de hacerle saber que Mara estaba tambin en ese lugar. A partir de ese momento la familia continu la bsqueda de Mara,
aunque no se ha podido contar con informacin certera de dnde estuvo detenida y dnde se produjo el parto de Elena y comparti aunque sea unos momentos con su madre. Prosigui el acusador refiriendo que el hecho de desconocer dnde permaneci detenida Mara y dnde dio a luz, hizo que la familia comenzara la bsqueda, an
durante el terrorismo de Estado; hicieron gestiones en diferentes Iglesias, y organismos, tambin oficiales y no la oficiales, justicia,
presentaciones
ante
sobre todo con el advenimiento democrtico. La otra parte de la historia, aleg el querellante, era que mientras las familias de Mara y Bocha buscaban al beb fruto de esa pareja, en La Plata el 12 de noviembre de 1976 Domingo Luis Madrid inscriba como hija biolgica suya y de Mercedes Elichalt a una nia nacida el 5 de noviembre de 1976 bajo el nombre de Nancy Viviana Madrid, y para que ello fuera posible, la mdica Silvia Marta Kirilosky certific el nacimiento como ocurrido el 5 de noviembre en calle 39 N 1318 de La Plata. Obviamente la inscripcin result falsa porque la nia no era biolgica del matrimonio sino que segn las propias palabras de los imputados fue entregada por Carlos Vercellone,
Carlitos, no quedando claro por qu Vercellone tena inters en la paternidad de Madrid y en la maternidad de
Elichalt,
ya
que
como
surge
de
las
indagatorias
ni
siquiera eran amigos. Respecto de Vercellone, el supuesto entregador de Elena, refiri el Dr. Lovelli, que revist en la Polica de la Provincia de Buenos Aires, que era parte de una de las patotas que actuaban bajo la rbita de la Brigada de Investigaciones de La Plata, en el denominado Circuito Camps, que fue procesado en la causa 12/SE, por los delitos cometidos en la Brigada Investigaciones de la Plata, refiriendo que la causa que en juicio llev el N 2955/09 tuvo sentencia el 19 de diciembre del ao pasado. Destac que Vercellone no lleg a estar en juicio, ya que falleci Mencion en el Marcos acusador le Paz, que una le la vez llam que la fue procesado. que a de
atencin de
Vercellone
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imputaron
privacin
libertad
Eduardo Kirilosky que era primo de la imputada. Continu el alegato explicando que una vez obtenida a la nia, Kirilosky, extendi el segn su propia como declaracin gesto de
indagatoria,
certificado
amistad de aos que tena con la familia, que lleg a tal punto que cuando Kirilosky quiso entrar al hospital de La Plata, los Madrid le borraron el legajo de la SIDE para que pudiera entrar. En esos primeros instantes de Elena con el
matrimonio Madrid-Elichalt, tuvo como padrino de bautismo a Jos Flix Madrid, hermano del imputado, quien tambin fue polica y respecto de quien el Fiscal Franco,
requiri la investigacin por los delitos cometidos en el denominado asentado Pozo de Banfield. y Jos En ese expediente estuvieron qued en la
que
Domingo
Madrid
fachada oficial del Pozo de Banfield, tal como surge en el informe de fs. 2772 y ss. de la causa 3399/12. A su vez, del legajo policial de Madrid se desprende que en aquellos aos, 1976/77 era Juan Miguel Wolk, el jefe del Pozo de Banfield ao, en que estuvo 3399 prfugo del hasta mayo de del este
presente Tribunal.
causa
registro
Agreg tambin el querellante que obra en la prueba documental que segn el 17 Informe de Maternidades
Clandestinas,
por
el
Pozo
de
Banfield
pasaron
clandestinamente al menos 16 mujeres embarazadas, y que slo Adriana Calvo recuper la libertad y a su beb, y que al menos ocho de esas 16 mujeres estuvieron en el ao 1976, es decir, en el perodo que revistaron los Madrid, tanto Domingo como el padrino Jos Flix. Refiri que segn relat Elena los primeros aos de su infancia los transcurri con el matrimonio MadridElichalt, describiendo esa vida como caracterizada por ausencia de vnculos con el mundo anterior, en un
ambiente controlado, recordando que slo iba al club de policas, que sera donde Vercellone le ofreci a Madrid una criatura. Tambin recriminaban destac que era Elena muy que los y apropiadores que durante le el
rebelde,
tiempo que estuvo con ellos sufra pesadillas, que soaba recurrentemente con manos que la agarraban. Mencion
asimismo lo declarado por Elena en cuanto a que en una oportunidad encontr tirada una carterita con fotos con mujeres tiradas en el pasto, lo que le provoc mucho miedo y que despus lo relacion con la participacin probable de Madrid en el terrorismo de estado. Asimismo, manifest que Elena explic que los imputados le
reconocieron que no era hija biolgica pero que nunca le dieron una explicacin clara. Por un lado, le dijeron que la haban sacado de un baldo y luego que Madrid le refiri que haba nacido en Comisara 5ta., cosa que le llam la atencin a Elena, porque en las Comisaras no nacan nios, concluyendo que tal circunstancia lleva nuevamente el tema a Vercellone porque fue parte del circuito represivo de La Plata, ese circuito a tena la a a la la la caracterstica de de llevar a y los para de est
detenidos
Brigada
comisara para de
Arana
torturarlos, la causa
sentencia
2955.
Adems,
remarc que en Comisara 5ta. naci Leonardo Fossatti el 12 de marzo de 1977 y Elena de la Cuadra en julio de 1977, ambos separados de su familia. Ms all de esas
versiones, Elena record que cuando les pregunt dnde haba nacido y quines eran sus padres, Madrid y
Elichalt no le contestaron destacando que Elena sinti angustia por lo que podan sentir ellos. Expres que en ese estado de cosas, de la causa 129.342, la histrica causa Mariani, surge que Madrid tuvo que llevar a Elena a una primera extraccin de
sangre, y que luego se hizo otra extraccin de sangre en el Banco Nacional de Datos Genticos, dando positivo en esa oportunidad con el grupo familiar Gallinari-Abinet, siendo hija biolgica de Bocha y Mara, recordando Elena que en la segunda nervioso. extraccin Con ese Madrid estaba del
particularmente
conocimiento
peritaje cientfico, el Dr. Borrs, dispuso que fueran a buscar a Elena al colegio San Blas de City Bell y a
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partir de all, Elena empez a conocer su historia, su familia y a entender que sus padres estaban
desaparecidos.
Madrid, Nancy Viviana sobre amparo, el Juez Borrs se declar incompetente y se remiti la causa al Juzgado del Dr. Blanco. Seguidamente, estim que Madrid y Elichalt,
encontrndose la causa an en el Juzgado del Dr. Borrs, comenzaron una actividad procesal que mut desde la
propia defensa en juicio, a una conducta temeraria que conllevaba una mala fe procesal manifiesta y una
renovacin de la conducta dolosa porque aos despus de recuperar la identidad seguan insistiendo era hija biolgica de ellos y no que con que Elena era hija de
desaparecidos. En planteo ese de sentido, nulidad que explic de fue la que se comenz con un de se
primera y
pericia despus
histocompatibilidad,
impugnada,
pidi la nulidad de la pericia que dio como resultado que Elena era hija de Mara y de Bocha, pero ese pedido fue rechazado en ambas instancias. Relat que luego de ello empezaron a formular presentaciones judiciales abusivas y ofensivas a Elena y a su familia, tratando de mantener de cualquier modo el estado 19 antijurdico que haban
provocado desde noviembre de 1976, Madrid y Elichalt, aun conociendo adquirido el una resultado certeza de la pericia, tanto que haba la
irrefutable
para
jurisdiccin como para Elena y su familia, y hasta para toda la sociedad porque se trat del primer caso de una nieta restituida habiendo nacido en cautiverio; entendi que desplegaron una actividad procesal que tenda al
fraude, en sus escritos reclamaban la restitucin de su hija pues Nancy Viviana, demostrando los una actitud de siniestra vctima y
pretendan
invertir
roles
victimario; destac como absurda la presentacin de un Habeas Corpus en la Cmara Federal en favor de Nancy Madrid. Mencion que no conforme con lo que estaban
desplegando en la jurisdiccin local, Elichalt present una denuncia sobre una falsa pericia en el Juzgado de Instruccin explicando falsas n que 12 se de trat la de Ciudad una de Buenos Aires, con que
falsa de
declaraciones
testimoniales
voluntariamente se pusieron
a la justicia para cometer un fraude procesal, ya no actuaban como denunciantes sino como querellantes,
incluso acompaaron certificados sobre su aptitud para procrear e incitaron una jurisdiccin extraa;
paralelamente haba
el que se haba afirmado la autenticidad de la pericia. En base a esa denuncia de falsa pericia, obran en autos de las copias del expediente 89903/05 Asesor de Menores promueve incidente, donde se encuentran glosadas las copias que el propio Madrid agreg, figurando la
denuncia de Elichalt y las declaraciones de aqul donde hablaban de cmo haba sido el parto y el embarazo, que ya se saba falso; adems destac que Kirilosky fue parte de la maniobra porque se prest a dar una declaracin testimonial, donde dijo que declaraba dado que no vea afectadas sus garantas constitucionales, porque deca la verdad. Lo ms absurdo, expres el Dr. Lovelli, fue que
Datos Genticos y lo consiguieron, ya que se efectu el 12 de marzo de 1991. En cuanto a los motivos, indic que se realiz porque era un banco de datos donde estaban los familiares que buscaban a sus nietos y era la herramienta legal que permita las restituciones. Agreg que a fs. 122 del original, obra la
constancia de lo que secuestraron en aquel allanamiento, figurando una lista donde se registran 124 casos sobre los no concluidos, que en el despacho de la Dra. Di Leonardo, en ese entonces Directora, se secuestr una fotocopia del estudio inmunogentico del grupo humano
constituido por GallinariAbinet y Madrid, manifestando la Dra. que el original haba sido remitido a La Plata, se incautaron tambin libros, entre otras cosas; afirm que todo ello excede una actividad propia de la garanta
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del derecho defensa en juicio. El Dr. Lovelli relat que Elena primero fue a vivir con su ta paterna y luego con su to Guillermo, hermano de Mara y su esposa Ana. Recalc que tanto Elena como Ana dijeron haber recibido llamados por parte de familiares de Madrid, que le hicieron temer a Elena un nuevo
secuestro; detall que ello est refrendado en el amparo donde costa la entrevista con la psicloga. Refiri que Ana Demarchelier cont episodios que le llamaron la atencin, entre ellos que a Elena en un
verano se le caa la piel y que estaba contenta porque entenda que naca de nuevo; tambin relat que Elena sac las etiquetas del cuaderno con el nombre anterior y puso su verdadera identidad, que quera llamar a sus tos Guillermo y Ana m y p y que ellos le dijeron que no porque haba tenido padres excepcionales, aunque
consultado con los psiclogos, le manifestaron que dejara que Elena tuviera esa conducta, porque era parte del el ms
proceso de reinsercin familiar. Asimismo, record miedo a ir a los cumpleaos y expres que lo
conmovedor fue una vez en que Elena se estaba baando, y cuando ella fue a ver qu pasaba, escuch que Elena
21
El representante de las querellas explic que Elena no poda decir que era Elena porque no tena documento, que la demora hasta el ao 1994 fue por responsabilidad de Madrid ya que haba hecho nuevas presentaciones y
pericias que convalid la jueza de Menores, estableciendo fecha cuando para la pericia, ser a la que Madrid no concurri la jueza
podan
hechas.
Refiri
que
evidentemente se cans y orden la inscripcin con los verdaderos datos filiatorios, primero anotndola como
Elena Gallinari Abinet, y luego en 1995 se realiz una rectificacin donde constaba que era hija de Mara Leonor y Miguel ngel (seal que la inasistencia de Madrid obra a fs. 705, y corresponde al 2 de junio de 1994 en la causa Madrid s/ Amparo). Explic que la bsqueda de Elena respecto a su identidad, que tanto contina Gustavo hasta Lpez la como
actualidad,
mencionando
Monserrat Fernndez hablaron hace poco tiempo con Elena, porque esperaban que ella iniciara la charla. La bsqueda de Elena fue la que motiv que se
presentara tratando de saber dnde haba nacido y dnde haba estado su mam, de hecho tal es la bsqueda que en su testimonio acompa una denuncia que haba encontrado haca poco. Tanto busc Elena que lleg a recuperar los restos de su mam, por el trabajo del EAAF, tal como explic la testigo Sofa Egaa, quien dio cuenta de cmo
fue el encuentro de los restos y el procedimiento que culmin con su identificacin. Seal que, finalmente Elena pudo tener contacto con su mam hace poco tiempo y entender que la madre no la haba dejado en un baldo como le dijeron los imputados, sino que supo de quin haba sido arrancada; adems, destac que si bien no pudo saber dnde estuvo su madre, gracias a la identificacin se enter que a Mara
probablemente la asesinaron el 2 de febrero de 1977, de modo que el el 16 5 de de septiembre noviembre de de 1976 es Mara la fue fecha
secuestrada,
1976,
presumible del nacimiento de Elena y tuvo una sobrevida hasta febrero de 1977, ya sin Elena. Explic que tal situacin parece circular porque no se tiene la respuesta
original que es saber dnde naci Elena y dnde estaba la mam. Seguidamente, tom la palabra la Dra. Torre quien se refiri a la calificacin legal en el derecho
internacional y luego a la subsuncin de los hechos en el derecho interno, citando fallos a travs de los cuales la Corte Suprema de Justicia de la Nacin incorpor a
nuestro derecho interno los delitos de lesa humanidad y su imprescriptibilidad ( Priebke de 1998, Arancibia Clavel de 2004, y Simn mediante el cual la Corte decret la inconstitucionalidad de las leyes obediencia debida y punto final, y en el cual se volvi a analizar la figura del ius cogens al derecho interno a travs de los artculos 118 y 75 inc. 22 de la Constitucin
Nacional).
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Indic
respecto
del
caso
de
autos,
que
han
sido
varios los fallos que han caracterizado la apropiacin como delito de lesa humanidad y como desaparicin forzada de los menores; en de el mencion expediente y el dictamen Videla nulidad de del Procurador Rafael s/ con
Becerra, incidente
Jorge
apelacin
prisin,
resolucin de la Corte Suprema de Justicia de la Nacin el 13 de diciembre de 2005, citando un fragmento del dictamen mencionado. Tambin en relacin a la desaparicin forzada de personas, cit el voto del Dr. Maqueda en el precedente Gualtieri Rugnone de Prieto, el fallo Rei, Vctor
Enrique s/ Sustraccin de menor de 10 aos, del Tribunal Oral Federal N 6, y finalmente seal el considerando 132 del fallo Gelman de la Corte Interamericana de
Derechos Humanos. Seal que la sustraccin, retencin y ocultamiento de Elena, es decir su desaparicin forzada, no se produjo como hecho aislado sino como parte de un plan sistemtico de apropiacin de nios impetrado por la ltima dictadura militar, explicando que ello ha quedado plasmado en la sentencia dictada por el Tribunal Oral Federal N 6 de Capital Federal, en la causa n 1352, conocida como Plan sistemtico; all se estableci 23 que constituy una
prctica
generalizada
sistemtica
de
sustraccin,
retencin y ocultamiento de menores de edad, haciendo incierto, alterando o suprimiendo su estado civil,
ejecutada en el marco del plan general de aniquilacin que se despleg sobre parte de la poblacin civil con el argumento de combatir la subversin e implementando
mtodos de terrorismo de estado durante los aos 1976 a 1983 de la ltima dictadura militar. Refiri delitos delito la querellante en autos por que consideraba que en e) los el del
juzgados de
tambin
genocidio
aplicacin
artculo 2 de la Convencin para la Prevencin y Sancin del delito de Genocidio, es decir, el traslado forzoso de nios de un grupo a otro. Seal que en el caso
particular, Elena fue arrancada de sus padres que eran militantes polticos y opositores del rgimen militar, grupo definido como enemigo por la propia dictadura para ser trasladada a otro grupo y no slo a una familia afn a ese rgimen, sino a Madrid, que era integrante del mismo aparato por represivo, este haciendo en referencia conocida a lo como
resuelto
Tribunal
causa
Manacorda, aclarando que consideran que tanto Madrid como Elichalt actuaron como coautores del como delito de
mientras
que
Kirilosky
partcipe
ello,
la
Dra.
Torre
hizo
alusin
la
calificacin legal en el derecho interno, explicando as el art. 146 del Cdigo Penal, en cuanto sanciona la
sustraccin, retencin y ocultamiento, relacionando las acciones tpicas con el caso concreto en tanto Elena, fue inscripta sabindose como nacida el 5 de noviembre de 1976, no
Record que segn los dichos de Madrid a Elena se la dio un polica de La Plata, Carlos Vercellone, no tenindose otra prueba sobre quin sustrajo a Elena de la esfera de custodia de la madre, destacando que a ello debe sumarse que la persona est fallecida. sealada como quien sustrajo a Elena
Explic que la accin de retener es mantener al nio fuera de la custodia, resulta una verdadera usurpacin de la guarda, y la tercer conducta, la de ocultar se produce cuando se impide la reanudacin del vnculo que ha sido usurpado por el despojo, basta con impedir el
restablecimiento del vnculo, sea o no mediante la accin de retener, la del accin paradero de al ocultamiento tutor de o impide el ese
guardador,
puede
efectuarse haciendo
diversos
modos, su
fsicamente,
imposible
conocer
paradero, o mediante la alteracin del estado civil. Respecto de la relacin de las tres acciones
tpicas, entendi la querella que la ley no castiga solo al que retiene u oculta al nio, citando en abono de lo expuesto el voto del Dr. Garca, en el fallo Rivas de
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Elichalt, usurp la guarda de Elena y ejerci una patria potestad para la que nunca estuvieron legitimados, y que para el perfeccionamiento de ello, debi hacer insertar informacin falsa. La documentacin mediante la cual la anotaron como hija biolgica, le permiti otros actos de patria potestad, como la crianza, los grupos sociales que frecuent, la inscripcin en el colegio, y hasta la
eleccin de su padrino. No slo la retuvieron sino que tambin la ocultaron, al mismo tiempo que la retencin, siempre supieron que no era hija de ellos pero le dijeron que haba sido abandonada. Siguiendo la versin dada por los imputados, dijeron que Vercellone les haba dicho que tenan que ir a Casa Cuna, pero que el trmite era ms fcil si conseguan una partera. Qued claro a criterio de la querellante, que si seguan el trmite de adopcin tenan que decir que la nia haba sido abandonada, conociendo
certeramente que eso no era as y que se podra iniciar una investigacin sobre el origen de la menor. Refiri que tal como consta en el expediente
Ballerena Marisol Romina s/ Adopcin Plena, agregado a la causa principal, donde 25 durante la instruccin se
investigaba el trfico de nios, se encontraba imputada una partera, y los apropiadores de los nios entregados por ella, siendo el instructor sumariante Domingo Luis Madrid. Explic que aqul conoca perfectamente cules eran los delitos que haba cometido y los pasos a seguir en la investigacin y saba cmo continuar ocultndola. Indic que obran sobradas pruebas del ocultamiento de la menor que efectu el matrimonio Madrid-Elichalt, citando las numerosas presentaciones en las que aqul deca que Elena era su hija biolgica an despus de la pericia, refirindose con frases snicas. Invoc
fragmentos de distintos escritos presentados por Madrid, as como la falsa denuncia interpuesta por Elichalt, y lo aportado Amparo. en el incidente que Madrid, de Nancy haberse sigui Viviana dictado s/ el
Destac
luego de
sobreseimiento
respecto
Madrid,
insistiendo
respecto a que Elena era su hija biolgica, considerando la querella que las presentaciones, nada tenan que ver con el derecho de defensa en juicio ni con la causa penal. Entendi que la actuacin encuadra en la llamada temeridad procesal, siendo una clara muestra de la
desesperada intencin de ocultar a Elena de la verdadera familia y del Estado, considerando que el delito
tipificado en el art. 146 del Cdigo Penal es un delito de carcter de permanente; la CSJN, en la el letrada cual se invoc el fallo que la
Jofr
expres
retencin no finaliza cuando el menor cumple sus diez aos de edad, sino cuando recupera su verdadera
identidad, siendo en el caso de autos la comunicacin del 21 abril del ao 1987 el momento de cesacin de ese delito, refiriendo que el mismo criterio fue aplicado en los fallos Gmez, Simn, Miara, Lavallen. La acusadora particular consider que las conductas analizadas, desplegadas por Madrid y Elichalt deben
encuadrarse en el tipo penal del artculo 146 del Cdigo Penal, segn la redaccin de la ley 11.179.
De seguido, continu la querellante refirindose al delito previsto y reprimido en el artculo 139 inciso 2
del Cdigo sustantivo, manifestando que tambin debe ser aplicado conforme la ley 11.179; explic el significado alcanzado por la accin de alterar el estado civil de la vctima asignndole uno falso, destac que la norma un modo especfico de comisin, y que cometerse siendo la alteracin que, por estable que puede otro acto, se
cualquier acciones de
evidente la
entre
las
tpicas,
encuentra
falsedad
documental
los
documentos
pblicos para alterar la identidad de la vctima. En el caso, entendi que tanto Madrid como Elichalt alteraron el estado civil de la menor hacindola aparecer pblica y privadamente como su hija biolgica y negndole a Elena su verdadera filiacin; entendi que si bien
sido
abandonada
encontrada
en
un
baldo,
sin
hacer referencia a su verdadero origen y que haba una familia buscndola. De acuerdo con la descripcin, seal que el delito se consum el 12 de noviembre del ao 1976 con la inscripcin realizada por Domingo Luis Madrid en el Registro Civil de La Plata, bajo el nombre de Nancy Viviana Madrid, anotada como hija biolgica del nombrado Madrid y de Mara Mercedes Elichalt. Indic que a su vez, se encuentra agregado a la causa, el certificado de
nacimiento, en el cual figura Elena, como hija biolgica del matrimonio, nacida en calle 39 N 1318 de La Plata, domicilio donde viva la madre de Madrid, siendo esos datos falsos los que se insertaron en el acta de
nacimiento N 1286, glosada en autos. Postul que si bien la sustitucin del estado civil se concret con la confeccin del acta de nacimiento, es decir con la inscripcin de Elena como Nancy Viviana
Madrid en el Registro Provincial de las Personas, fue imprescindible nacimiento y la contar con el de falso parto certificado firmada por de la
constatacin
coimputada Kirilosky. Record la querellante que en la constatacin de parto, obra la rbrica de la mdica Kirilosky, que fue reconocida por la propia imputada en sus declaraciones indagatorias, quien aleg que firm por estar hacindole 27
un favor personal a Madrid, destacando que tal documento fue el que permiti la inscripcin en el Registro de las Personas de Elena como Nancy Viviana Madrid, el 12 de noviembre de 1976, por lo que consider que Kirilosky fue partcipe necesaria en la comisin del delito de
sustitucin del estado civil. Al tratar la falsedad de los documentos, manifest que corresponde subsumir las conductas en el delito
previsto en el art. 293 del Cdigo Penal, segn leyes 11.179 y 20642, dando cuenta de que las acciones
relacionadas con la falsedad, as como de la constatacin de nacimiento resultan un documento pblico, en tanto Kirilosky acreditar inscripcin Madrid dio el fe pblica del acto, a fin que el cuya de finalidad habilitar Elichalt es la y
alumbramiento, seal en
registral;
tambin mismo
hicieron
insertar
declaraciones
falsas, y de ese modo se configur la accin de insertar y hacer insertar declaraciones falsas sobre hechos que el documento deba probar. Remarc que resulta claro que hubo un perjuicio para la vctima, ya que la constatacin de nacimiento fue utilizada por Madrid para inscribir a la entonces recin nacida con datos falsos y as poder alterar su estado civil. Respecto de la falsedad ideolgica del acta de
nacimiento y del Documento Nacional de Identidad, indic que nuevamente se est frente a una falsificacin todos de los y
donde en la el
estn tipo
presentes penal. As de
Madrid
nacimiento inscribiera
ideolgicamente,
Madrid
apcrifamente en el Registro de las Personas a la recin nacida bajo el nombre de Nancy Viviana Madrid, como hija propia y de su esposa, es decir, que mediante la
falsificacin del acta pudo el matrimonio conseguir el DNI falso a nombre de Nancy Viviana Madrid, documento destinado a acreditar la identidad de la entonces nia; por ello a criterio de la querella, las conductas deben encuadrar en el artculo 293 primero y segundo prrafo,
texto segn Ley 20.642 con remisin al 2 prrafo 292, tambin segn Ley 20642. Luego efectu un anlisis de las pruebas que
demuestran que tanto Madrid, como Elichalt y Kirilosky conocan el verdadero origen de Elena. Respecto de Madrid y Elichalt, seal que era claro primero que saban su origen, ello por cuanto siendo Madrid numerario de la Polica de la Provincia, fue parte del aparato terrorista durante la ltima no dictadura cvico que militar, haba y en
consecuencia
poda
desconocer
personas
secuestradas y mujeres embarazadas que daban a luz en cautiverio, mencionando lo relatado por Elena en relacin a las fotos que encontr entre las pertenencias de
Madrid, donde se vean mujeres tiradas en paja, y que eso le hizo pensar que Madrid podra haber formado parte de
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las conocidas patotas . Destac que en el momento de los hechos Madrid, prestaba servicios en la Direccin de Investigaciones, zona Metropolitana, en el mismo edificio donde funcionaba el centro clandestino de detencin conocido como Pozo de Banfield, una de las mayores maternidades clandestinas de la Provincia de Buenos Aires, incluso en su legajo figura que fue calificado por el Comisario Wolk, jefe de ese centro clandestino de detencin. Mencion que en legajo de CONADEP 4485 figura una de las primeras denuncias sobre la apropiacin de Elena por parte del matrimonio imputado, la cual data de 1984,
donde el Seor Luzza declar que supo por un operario pintor que realiz tareas en su domicilio que un cabo de la Polica de La Provincia de Buenos Aires que prestaba funciones en City Bell, de apellido Elichar hizo pblicos comentarios sobre la entrega a l y a su esposa de una nia recin nacida, que era hija de una guerrillera que iba a ser muerta. Lo mismo se repiti en una denuncia recibida por la Asociacin Abuelas Plaza de Mayo, en
1985, donde se expres que segn versiones de la madre de la nia, la verdadera abuela viva en City Bell y los verdaderos padres eran una psicloga y un mdico que
fue regalada por un comisario, que la nia se llama Nancy Viviana Madrid, y sus padres Domingo y Mercedes, como as tambin que haba nacido en una comisara de Banfield en noviembre de 1976. Tambin seal los diversos dichos de Madrid y
Elichalt a la nia, quienes le dijeron que haba sido abandonada en un baldo, incluso le refirieron alguna vez que haba nacido en comisara 5ta. Por otro lado, indic que en 1986 Madrid tom conocimiento de una causa donde se investigaba el origen de Nancy Madrid, y que Elena dijo que cuando se hizo el primer examen, Madrid iba muy tranquilo a diferencia del segundo donde estaba nervioso, resaltando que fue en esa oportunidad cuando iba a ser cotejada por su verdadera familia, no as el primero que no le corresponda la familia. Como otro punto a tener en cuenta, seal que Madrid en su declaracin indagatoria, dijo que Vercellone prest servicios en la Brigada Investigaciones de La Plata y formaba parte de la patota, preguntndose si entonces el imputado poda desconocer el origen de la nia. Finalmente, destac el hecho de que Jos Flix
Madrid, hermano del imputado, haya sido elegido padrino de Elena, y resalt que conforme su declaracin l, adems el era
matrimonio
tena
mucha
relacin
con
polica provincia de Buenos Aires y prestaba servicio en el Pozo de Banfield, llamndole la atencin que si bien dijo que no tena relacin con el hermano, lo eligieran padrino. Explic que tal circunstancia era una prctica habitual de agradecer a quienes les entregaban al nio. Respecto de la imputada tampoco Kirilosky, expres que conoca que Elena era hija de personas desaparecidas; que, en primer lugar, se encuentra probado que saba que no era hija biolgica del matrimonio y que haba contacto peridico con la familia Madrid, haca 17 aos que era vecina de la madre de de aqul lo y, que al como firmar un la
constatacin personal. En su
nacimiento
hizo
favor
declaracin
indagatoria
manifest
que
los
le cuidaba sus hijas cuando trabajaba. Asimismo, Elena en debate declar que siempre supo que Kirilosky era quien le haba firmado los papeles y que siempre hubo una
especie de agradecimiento respecto de la mdica. Expres que Kirilosky saba que Madrid era de la Polica de la Provincia de Buenos Aires, hasta dijo que Madrid le sac su legajo de la SIDE para que ingresara ms fcil al policlnico. No se puede negar tampoco que la imputada saba lo que pasaba en el pas ya que ella misma declar que su primo Eduardo Kirilosky, estuvo
detenido desaparecido en el ao 1977, hecho tratado en el caso 128 de la causa conocida como Circuito Camps,
quien estuvo secuestrado en la brigada de Investigaciones de La Plata al mismo tiempo que se produjo un parto de una detenida en ese centro clandestino, manifestando que
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hasta
resulta de
irnico la nia a
que
Vercellone, y
el
supuesto estuviera
entregador
Madrid
Elichalt,
imputado por la desaparicin de su primo. Meritu que resulta imposible que no se haya representado al menos la posibilidad que la nia que haba inscripto Madrid
gracias a su ayuda poda ser hija de desaparecidos. Asimismo, seal la Dra. Torre que con el pasar de los aos se hizo pblica la bsqueda, Abuelas la inici en el ao 1977, adems en 1986 cuando fue llamada a la mdica Kirilosky saba
que se estaba investigando el origen de Elena, adems fue indagada y sobreseda por prescripcin en 1988 por el
delito previsto en el art. 292, ya existiendo en la causa un examen de histocompatibilidad que afirmaba que Elena era hija de personas desaparecidas. Por lo expuesto
entendi la querella que Kirilosky conoca y siempre supo cul era el verdadero origen de Elena. A continuacin, se refiri al concurso de delitos y de leyes penales, y requiri en base a las conductas reprochadas a los imputados Domingo Luis Madrid y Mara Mercedes Elichalt que sean considerados coautores
penalmente responsables de los delitos de retencin y ocultamiento de una menor de diez aos en concurso real con los delitos de supresin y suposicin de estado civil 31
falsedad
ideolgica
de
instrumento
pblico
en
tres
hechos, estos ltimos en concurso ideal. Respecto de Marta Silvia Kirilosky, la querellante entendi necesaria que debe ser considerada de como los partcipe delitos de
penalmente
responsable
supresin y suposicin de estado civil en concurso ideal con el delito de falsedad ideolgica de instrumento
pblico en tres hechos. Aclar concurso que esa entre parte los continuaba delitos sosteniendo en el los
real
previstos
artculos 146 y 139 inc. 2 del Cdigo Penal, ya que entienden que son perfectamente diferenciables, que
afectan bienes jurdicos distintos, y no necesariamente debe alterarse el estado civil de una persona para poder ocultarla. Posteriormente, la querellante refiri que cuando se les tom indagatoria en el ao 1988, tanto a Madrid como
a Elichalt, fue en orden a los delitos de sustitucin del estado civil y falsedades documentales y que a Kirilosky, slo se la indag por las falsedades documentales,
citando en relacin al concurso ideal el fallo Npoli de la CSJN. Luego, ingres en el anlisis de la mensuracin de la pena, en base al artculo 41 del C.P., y en relacin a la naturaleza de la accin reiter que las conductas que se juzgan constituyen crmenes lesa humanidad, cit en abono de su pretensin el fallo Almonacid de la Corte Interamericana de Derechos Humanos, refirindose a los numerosos Pactos que reprimen estos crmenes; seal que la naturaleza de la accin opera como un serio agravante. Respecto de los medios empleados para ejecutar la accin, expuso que en cuanto al matrimonio Madrid-
Elichalt, no caban dudas que perteneciendo el primero al aparato terrorista del Estado tena pleno conocimiento de las consecuencias de sus actos y se vali de la
Institucin a la que perteneca para lograr la impunidad. Por su parte, se refiri a la extensin del dao causado, analiz el significado social de la prctica de apropiacin de nios por parte del terrorismo de Estado
en
tanto
delito
de
lesa
humanidad,
fundndose
en
la
Convencin sobre Derechos del Nio en su artculo 8.1, con jerarqua constitucional en virtud del artculo 75 inciso 22 de nuestra Carta Magna. As, record que Elena dijo en debate que se sinti contenta cuando supo de quin era hija, aunque no supo comprender por qu sus padres no estaban, manifestando entre otros testimonios lo relatado por Elena as como lo expuesto por sus tos Magdalena Abinet y Juan Carlos
Centeno, en cuanto contaron que Elena deca que iba a recorrer el mundo para encontrar a su pap y mam, y por Ana Luisa quien record que Elena en un verano tom sol y se quem y que al carsele la piel, Elena dijo que era su nueva piel porque estaba volviendo a nacer. Asimismo,
USO OFICIAL
se
refiri
al
amparo
glosado
fs.
296/7, donde obra el informe de la Psicloga y de la Asistente Social, en el que se expresa que Elena dijo que no quera volver con el matrimonio que la tuvo durante diez aos porque no quera vivir ignorando la verdad de su historia. Aleg que los derechos que son violados en casos de apropiacin, han sido tratados en el caso Gelman de la Corte Interamericana de Derechos Humanos, mencionando
como violado el derecho a la identidad, el derecho a la persona secuestrada, que se proteja a su familia y a vivir en ella, el derecho al nombre, el derecho a la libertad personal. Elena abandonado, creci creyendo que los un padres la haban a sus
resultando
tambin
perjuicio
abuelos, hermanos, tos, indicando que se ha probado en debate la incansable bsqueda de la familia, la que
adems estaba daada por la desaparicin forzada de los padres. Los imputados tenan conciencia al momento de
alterar el estado civil de Elena y retenerla y ocultarla, de que haba una familia detrs que la estaba buscando, de la cual haba sido separada violentamente, no
advirtindose algn elemento que dificultara la capacidad de comprender la ilicitud de sus actos. 33
Expres que tambin deba valorarse la permanencia de las conductas del delictivas, Estado. que slo cesaron con la los
intervencin
Muy
lejos
estuvieron
imputados de ayudar a satisfacer el derecho a la verdad. Kirilosky siempre supo que Elena no era hija biolgica del matrimonio Madrid-Elichalt y hasta su restitucin en 1987 sigui en contacto con la familia apropiadora, y an luego de la democracia no se acerc a un organismo de Derechos Humanos ni a la justicia, tampoco lo hizo cuando tuvo conocimiento de una causa penal abierta por Elena. Tampoco Madrid ni Elichalt le dijeron a Elena nada de su origen, le manifestaron que la encontraron en un baldo o en la Comisara 5ta. y esa postura sigui despus de la restitucin, nunca se dignaron a decir la verdad a Elena, al punto tal que hoy a sus 36 aos no sabe dnde estuvo secuestrada la madre ni donde naci. En otro orden de ideas, aclar el Dr. Lovelli que respecto a si Elena cobr la indemnizacin que
corresponde a familiares de personas desaparecidas, el hecho de que muchos hayan cobrado indemnizacin no obsta a la bsqueda de la verdad y justicia. La Ley 24.411 establece una eximente responsabilidad pero eso lo hace respecto a la cuestin civil. Por todo ello, la querella solicit se condene a: Silvia Marta Kirilosky, por resultar partcipe
necesaria del delito de alteracin de estado civil que a su vez concurre idealmente con el delito de falsedad
ideolgica de documento pblico en un hecho (en calidad de autora) y como partcipe necesaria en dos hechos
(arts. 139 inc. 2 ley 11.179, 293 2 prrafo en funcin del 292 segundo prrafo texto segn ley 20.642, 54 del Cdigo Penal) de y partcipe genocidio en necesaria su del delito traslado
internacional
modalidad
forzoso de nios de un grupo a otro (art. II.e y III de la Convencin para la Prevencin y Sancin del Delito de Genocidio) a la pena de 8 aos de prisin, inhabilitacin absoluta, accesorias legales y costas; a Mara Mercedes Elichalt, por resultar coautora del delito de retencin y ocultamiento de un menor de diez aos en concurso real
con el delito de alteracin de estado civil, que a su vez concurre idealmente con el delito de falsedad ideolgica de documento pblico en tres hechos, todos stos en
concurso ideal
ley 11.179, 293 2 prrafo en funcin del 292 segundo prrafo texto segn ley 20.642, 54 y 55 del Cdigo Penal) y coautora del delito internacional de genocidio en sui modalidad traslado forzoso de nios de un grupo a otro (art. II.e y III de la Convencin para la Prevencin y Sancin del Delito de Genocidio) a la pena de 18 aos de prisin, inhabilitacin absoluta, accesorias legales y
costas; y a Domingo Luis Madrid por considerarlo coautor del delito de retencin y ocultamiento de un menor de diez aos, en concurso real con el delito de alteracin de estado civil que a su vez concurre idealmente con el
USO OFICIAL
delito de falsedad ideolgica de documento pblico en tres hechos, todos estos en concurso ideal (Arts. 146
segn ley 11.179, 139 inc. 2 ley 11.179, 293 2 prrafo en funcin del 292 segundo prrafo texto segn ley
20.642, 54 y 55 del Cdigo Penal) y coautor del delito internacional de genocidio en su modalidad traslado
forzoso de nios de un grupo a otro (art. II.e y III de la Convencin para la Prevencin y Sancin del Delito de Genocidio) a la pena de 18 aos de prisin,
inhabilitacin absoluta, accesorias legales y costas. Por ltimo, requirieron que las penas sean cumplidas en establecimientos de del SPF, y la revocacin de la de
excarcelacin
Kirilosky
efectuaron
reserva
recurrir en casacin. B. Los representantes del Ministerio Pblico Fiscal comenzaron imputados Madrid, y su en alegato las refiriendo que se encuentran Luis
presentes Mercedes
actuaciones Elichalt,
Domingo
Mara
como
coautores
penalmente responsables de los delitos de retencin y ocultamiento alteracin instrumento de del una menor de diez aos, supresin y de de
estado (en
civil, tres
falsedad hechos:
ideolgica certificado
pblico
35
original, 139 inc. 2 y 293 segundo prrafo en funcin del 292 segn ley 20.642 del Cdigo Penal.) Que se atribuye a los imputados la retencin y el ocultamiento de la nia Elena Gallinari Abinet, desde el da 5 de noviembre de 1976 hasta el da 21 de abril de 1987, fecha en la cual la vctima conoci su verdadero origen. Asimismo, el haber hecho insertar datos falsos en el formulario n 1 de constatacin de nacimiento firmado por la mdica Silvia Marta Kirilosky y haberlo presentado, permitiendo as la confeccin del acta de nacimiento N 1286 en la Delegacin La Plata del Registro Provincial de las Personas- en la cual consta la inscripcin de Nancy Viviana Madrid (en realidad, Elena Gallinari
Abinet) como hija biolgica de Mara Mercedes ELICHALT y del imputado. A su vez, esa falsa inscripcin permiti que se expidiera el DNI 25.554.238 a nombre de Nancy Madrid, que reprodujo dicha falsedad. De esta manera, por medio de tales maniobras, adems de sostenerse la
retencin y el ocultamiento, se alter el estado civil de Elena Gallinari Abinet, al inscribirla como su hija
biolgica de Mara Mercedes Elichalt. Recordaron atribuidos al los Sres. fiscales que los delitos sido
matrimonio
Madrid-Elichalt
han
oportunamente declarados crmenes contra la humanidad. Adems, relevaron que se Silvia Marta Kirilosky, del delito de encuentra coautora imputada de penalmente de
como
falsedad de de
ideolgica
pblico penalmente
parto), los
partcipe de de
delitos (acta
ideolgica
oportunidades
y partcipe necesaria
(artculos 139 inc. 2, 292, 293 del Cdigo Penal). Todos ellos calificados como delitos de Lesa Humanidad (art. 118 C.N.) En efecto, los representantes fiscales recordaron
ideolgicamente
falso,
donde
afirm
haber
asistido
un
parto simple producto del cual naci una nia llamada Nancy Viviana MADRID, el da 5 de noviembre de 1976, a las 0:45 horas, en el domicilio particular sito en calle 39 N 1318 de la ciudad de La Plata, Provincia de Buenos Aires, quien en realidad fuera Elena Gallinari Abinet, hija de Miguel anlisis ngel de Gallinari y Mara Leonor obrante Abinet en la
(segn
histocompatibilidad
causa). Dicha constatacin de nacimiento fue utilizada el da 12 de noviembre de 1976 por Domingo Luis Madrid, en la Delegacin La Plata del Registro Provincial de las Personas, para denunciar el nacimiento y lograr de esa manera que se labre el Acta n 1286, mediante la cual se logr la inscripcin de Nancy Viviana Madrid (Elena
y de su esposa de esa
Mara
Mercedes
Elichalt.
Como
consecuencia
inscripcin, se expidi el DNI N 25.554.238, en el que se reprodujo la misma falsedad. Seguidamente, los representantes de la vindicta
pblica se refirieron a la
metodologa, al contexto en
el que se hallan insertos los hechos, al relato de los hechos y al trmite de la causa. En ese sentido, explicaron que la apropiacin hijos de personas desaparecidas para ser entregados a extraos, pero en general afines al rgimen imperante, fue una de las prcticas criminales generalizadas y sistemticas emprendidas por el terrorismo de Estado, implantado por la dictadura cvico-militar a partir del 24 de marzo de 1976. Sealaron que en la sentencia del 17 de septiembre de 2012, dictada en el marco de la causa denominada Plan Sistemtico, el Tribunal Oral Federal en lo Criminal N 6 de Capital Federal dio por acreditado la existencia de un plan criminal de apropiacin de nios durante el
hechos objeto de reproche fueron parte de una `prctica generalizada y sistemtica de desaparicin forzada, de sustraccin, retencin y ocultamiento de menores de edad, haciendo incierta, alterando o suprimiendo su identidad, 37
ejecutada en el marco del plan general de aniquilacin que se despleg sobre parte de la poblacin civil, con el argumento de combatir la subversin e implementando
mtodos de terrorismo de Estado, durante los aos 1976 a 1983 de la ltima dictadura militar ( ). En efecto, la generalidad siguientes acreditados; de dicha prctica a) de el se extrae nmero de de las casos de
consideraciones: b) la cantidad
fuerzas
(armadas,
seguridad, policiales, de inteligencia o penitenciarias) que tuvieron intervencin en los eventos analizados; c) el mbito territorial en la que se constat la
realizacin de los hechos; d) el mbito temporal de los sucesos, no slo en cuanto a la continuidad propia de cada uno de ellos sino tambin respecto de los diversos momentos en los que tuvieron a inicio e) cada las una de las
sustracciones
llevada
cabo;
distintas
autoridades que se encontraban al frente del gobierno nacional y en la totalidad de la cadena de mandos que transmitieron, ejecutaron y supervisaron el cumplimiento de tales rdenes, durante todo el desarrollo comisivo de los ilcitos cometidos (), que La aludida
sistematicidad se concluye a partir de las siguientes consideraciones: a) clandestinidad en la realizacin de los hechos cometidos; b) el deliberado ocultamiento de informacin; menores como c) vulneracin de de la identidad de los de hechos los a
modo
ocultamiento
perpetuidad. Luego de ello, sealaron que la claridad del fallo invocado los exime de realizar mayores
trmite de la causa, describieron que Mara Leonor Abinet y Miguel ngel Gallinari conformaban para la poca de los hechos una pareja, de lo que han dado cuenta la
presentacin de Leonor Isabel Alonso obrante a fojas 4 y 5 de la causa; los testimonios de la propia vctima, Elena Isabel Gallinari Guadalupe Abinet, Pasman de y Ins Mara los Pasman y Mara que
todos
testigos
depusieron en la audiencia del da mircoles, a excepcin del testigo propuesto por la defensa.
Recordaron que Miguel ngel, apodado Bocha, era delegado obrero, participaba en la Juventud Trabajadora Peronista e integraba la organizacin Montoneros, en la cual era conocido bajo el nombre de Pedro de Juan Carlos Centeno). Destacaron que ese sentido, se refirieron a ello con mayor o menor detalle la vctima de autos, sus hermanas, Gustavo Lpez Armentia, Mara Montserrat Fernndez, (testimonio
Hernn Santiago Pez Moritan, Anala Bernarda Gallinari y Ana Luisa Demarchelier. Entendieron que en igual sentido, se encuentra
acreditado que Mara Leonor Abinet, tambin conocida como Mafalda y Mara (su apodo familiar), era docente
integraba
la
Juventud
Peronista
de
General
Sarmiento. Mara Leonor integr -en una primera etapalas Fuerzas Armadas Revolucionarias, y luego la
organizacin Montoneros segn los testimonios de Elena Gallinari Abinet, Abinet, Hernn Ins Mara Pasman, Mara Magdalena Pez Moritan y Gustavo Lpez
Santiago
poltica y social de la pareja fue el motivo central de las desapariciones forzadas y posteriores ejecuciones
extrajudiciales de ambas vctimas, como mecanismos del terror empleados por el aparato represivo implantado por la ltima dictadura cvico-militar para el aniquilamiento de un grupo nacional especifico, del cual formaban parte Mara Leonor Abinet y Miguel ngel Gallinari. En marzo de 1976, Mara Leonor qued embarazada de Elena, quien sera la nica hija de la pareja; Mara Leonor tena dos hijas fruto de una anterior pareja, que declararon en la causa, en referencia a Ins Mara y Mara Isabel Guadalupe Pasman. En julio de 1976, Miguel ngel fue secuestrado por primera vez pudiendo escapar de su cautiverio mientras era trasladado del centro
clandestino de detencin ubicado en Campo de Mayo, lugar donde fue sometido a torturas y otros tratos crueles, inhumanos y degradantes. As 39 lo refiri de manera
Que
debido a esta circunstancia, la pareja se vio obligada a vivir en la clandestinidad y a deambular por distintos domicilios ante la amenaza constante de ser objeto de nuevos secuestros. Miguel ngel fue secuestrado por segunda vez el da 15 de julio de 1976 en la localidad de Morn y su cuerpo sin vida fue encontrado el da 21 de julio de dicho ao en un terreno baldo de San Antonio de Padua, segn
consta en la instruccin penal labrada al momento de los hechos que obra en su legajo CONADEP agregado a la causa. A partir de ese momento, Mara Leonor, embarazada de
Elena, junto a sus dos hijas se vio forzada a cambiar constantemente de residencia a fin de evitar su captura y poner riesgo a su propia familia. Esa situacin la sumi en desesperacin, angustia y miedo constate. Tales circunstancias, fueron detalladas durante el curso de las audiencias por Gustavo Lpez Armentia,
Hernn Santiago Pez Moritn, Juan Carlos Centeno, Mara Magdalena Abinet, Anala Bernarda Gallinari y Ana Luisa Demarchelier. Particularmente, Mara Montserrat
Fernndez relat que Mara Leonor se fue a vivir a su casa durante un mes con fecha prxima a septiembre de 1976, donde describi las repercusiones en su embarazo de las penosas circunstancias que atravesaba. As, dijo que en una oportunidad acompa a Mara Leonor a una cita con un contacto de la organizacin Montoneros, quien le haba prometido dinero y documentacin para cambiar su
identidad, frente al temor que le generaba que la misma fuera sola debido a las contracciones que comenzaba a sufrir. El da 16 de septiembre de 1976, Mara Leonor,
embarazada de siete meses, fue secuestrada por personas vestidas de fajina en horas de la madrugada de una
pensin sita en la localidad de Caseros (Tres de Febrero, Provincia de Buenos Aires). El embarazo avanzado de Mara Leonor al momento de su secuestro fue descripto en los testimonios de sus
Lpez Armentia, Mara Montserrat Fernndez, Juan Carlos Centeno, Mara Magdalena Abinet, Anala Bernarda
encontraba junto a sus hijas, Mara Isabel Guadalupe e Ins Mara Pasman, quienes tenan 9 y 7 aos
respectivamente. Mara Isabel e Ins Mara relataron que se encontraban del durmiendo timbre y y de las despert el sonido luego, de
persistente ingresaron
cristales
rotos;
aproximadamente
cuatro
hombres
vestidos
fajina militar, quienes comenzaron a golpear a su madre llevndosela violentamente, ante el pedido de sta de que nada les sucediera a sus hijas. Al hacerse de da, las
nias fueron ayudadas por una vecina, y se acercaron a la casa de los padres de Miguel ngel Gallinari, tambin
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segn dichos de Anala Gallinari. Los fiscales refirieron que hasta el presente no se ha podido determinar ilegalmente el lugar en el que permaneci las
detenida
Mara
Leonor
como
tampoco
circunstancias que rodearon el nacimiento y sustraccin de su hija, Elena. Destacaron que Leonor Isabel Alonso madre de Mara Leonor- tambin fue secuestrada el da 16 de septiembre de 1976 y trasladada al mismo centro clandestino de
detencin y torturas donde permaneci cautiva su hija. Se refirieron a la declaracin testimonial de Leonor Isabel Alonso -incorporada por lectura-, en la que sostuvo que durante su cautiverio le preguntaron si quera rezar. As, refiri me ofrecieron un rosario para hacerlo. Por el tacto (tena los ojos vendados) pude reconocer que no era un rosario, sino la cruz que mi hija llevaba al cuello (...) entiendo que se trat de un modo sdico de anunciarme que mi hija tambin se encontraba secuestrada en ese lugar. Tambin, Ins Mara Pasman indic que Leonor Isabel le haba contado que pudo ver a su hija envuelta en una bandera argentina en el centro clandestino de detencin donde se encontraba cautiva. Ins Mara encontr este
41
relato verosmil ya que al momento de su secuestro su madre llevaba slo puesta ropa interior. En este sentido, Mara Magdalena Abinet relat que su madre, Leonor Isabel, al ser liberada mostraba signos de tortura como costillas quebradas y que sta le refiri que le entregaron un collar de sogas con una cruz que perteneca a su hermana, Mara Leonor, como una forma de mostrarle que tenan cautiva a esta ltima. Refirieron que el secuestro de Leonor Isabel Alonso acredita tambin cmo la familia ABINET-GALLINARI fue
objeto de una persecucin particular que se extendi en ms de uno de sus miembros, constituyndose este grupo familiar, desde la mirada de los perpetradores, como no apto para la crianza de Elena bajo la lgica perseguida por la dictadura, habilitando por ende su traslado a otro grupo familiar que asegurara la misma, en el caso a la familia conformada por Domingo Luis Madrid y Mara
Mercedes Elichalt. Sealaron que Mara Leonor fue asesinada, puesto que sus restos mortales fueron encontrados en el Cementerio de San Martn por (Provincia el de Buenos Aires) de
Municipal siendo
identificados
Equipo
Argentino
Antropologa Forense, conforme el informe presentado y glosado a fojas 1788/1790. En tal sentido, Sofa Egaa, integrante del Equipo Argentino de Antropologa Forense, expres en su testimonio que Mara Leonor presentaba una lesin en la parte superior de su crneo compatible con un orificio de proyectil de arma de fuego, lo que junto con la lesin ubicada en el maxilar permita concluir una trayectoria del mismo de atrs hacia delante. Sin embargo, recordaron que el embarazo de Mara Leonor haba llegado a trmino naciendo Elena en un lugar y una fecha que no pudieron ser acreditados. Seguidamente, expresaron que lo que s se encuentra probado en su criterio es que Elena fue sustrada de su madre y entregada al matrimonio conformado por Domingo Luis Madrid y y la Mara Mercedes de Elichalt, su familia quienes de la
retuvieron
ocultaron
origen
negndole
su
verdadera
identidad
mediante
engaos
permanentes. En esa direccin, recordaron que la vctima Elena describi matrimonio los distintos relatos sobre su que recibi a del dicho
Madrid-Elichalt
llegada
hogar. De esta manera, se le haba informado que haba sido encontrada abandonada en un terreno baldo, que en algunas matrimonio oportunidades le haba le dicho mostraban. que haba Tambin, nacido en el la
Comisara 5ta de la ciudad de La Plata, donde a veces era llevada junto a Madrid. Valoraron que la actitud de los apropiadores gener que Elena sintiera culpa al indagarlos sobre sus padres biolgicos porque se senta ingrata con aquellos que se presentaban como sus protectores.
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Describieron
que
para
sostener
la
conducta
descripta, los imputados inscribieron falsamente a Elena en el Acta de Nacimiento N1286 (obrante a fojas 86) como hija biolgica de Domingo Luis Madrid y Mara Mercedes Elichalt, bajo el nombre falso de Nancy Viviana Madrid, utilizando para ello el Formulario N 1 de constatacin de nacimiento (obrante a fojas 100/101) confeccionado por la mdica Silvia Marta Kirilosky, donde se acredit el nacimiento de una nia el da 5 de noviembre de 1976, a las 0:45 horas, en un domicilio particular sito en la calle 39 N 1318 de la ciudad de La Plata. Afirmaron los integrantes de la Unidad Fiscal que a partir de lo plasmado en esos instrumentos, se logr tambin la expedicin de otro instrumento materialmente autntico pero ideolgicamente falso, el DNI N
25.554.238 (luce a fs. 379 el Formulario de Actualizacin de los 8 aos). Sealaron los acusadores pblicos que esas maniobras permitieron, adems, la alteracin del
estado civil de Elena, y el traslado por la fuerza de la vctima de su grupo familiar al conformado por el
matrimonio Madrid-Elichalt. Apuntaron que una vez recuperada la democracia, la bsqueda incansable de Elena fue iniciada por su abuela materna Leonor Isabel Alonso. 43
Que Mara Montserrat Fernndez relat los intentos infructuosos de Leonor Isabel por localizar a su hija, Mara Leonor, la por ejemplo, y viajando a Espaa para a
agilizar
bsqueda,
posteriormente,
acercndose
Madres de Plaza de Mayo, y luego a Abuelas. Asimismo, Anala Bernarda Gallinari seal que fue Leonor quien la acerc a Abuelas de Plaza de Mayo, donde recibi
contencin emocional y profesional durante la bsqueda de su sobrina. Relevaron que la bsqueda de Elena se materializ judicialmente Mariani, Barnes, Julio en la Isabel causa n 129.342, de, caratulada Estela Spina (causa
Mara
Chorobik
Carlotto De la
Cena Irma
Mara Cresa
Magdalena s/
Campagnaro, La
Denuncia
Plata
originaria), a partir de la cual surgi la sospecha de que la nia, quien se encontraba inscripta como Nancy Viviana durante Madrid, la fuera hija de personas desaparecidas y que se
ltima
dictadura
cvico-militar,
llev adelante en el Juzgado Penal N1, Secretara N 2 de esta ciudad. Explicaron que esas sospechas, de acuerdo a lo escuchado en la audiencia, habran provenido de denuncias annimas recibidas en la asociacin Abuelas de Plaza de Mayo. De conformidad con el relato de Ana Luisa Dermarchelier, en un primer momento, existi la sospecha de que Elena poda ser nieta de Mara Isabel Chorobik de Mariani pero los cotejos dieron negativo. A raz de ello, Leonor Isabel Alonso present el 26 de marzo de 1987 una denuncia penal ante la justicia provincial por los delitos de sustraccin de menor, en concurso real con supresin de estado civil,
falsificacin de documento pblico y uso de documento pblico falsificado, delitos que tenan como vctima a su nieta Elena Gallinari Abinet, nacida durante la detencin ilegal de su madre, Mara Leonor Abinet, siendo
responsables de los mismos Domingo Madrid, Mara Mercedes Elichalt y Silvia Marta Kirilosky. Dicha causa qued
radicada con el N 134.940 tambin en el Juzgado Penal N 1, Secretara N 2, a cargo del Juez Antonio Borrs.
En la causa nmero 129.342 o causa originaria, se determin, mediante la incorporacin del legajo personal de la Polica de la Provincia de Buenos Aires N 10.912 correspondiente a Domingo Luis Madrid, que el mismo
revist en la Polica de la Provincia de Buenos Aires, como oficial principal, y que se encontraba casado con Mara Mercedes Elichalt, matrimonio que tena dos hijos, Nancy Viviana, nacida el 5 de noviembre de 1976 y Hernn Luis, nacido el 1 de octubre de 1980. En la misma causa, el da 13 de mayo de 1986 se le recibi declaracin testimonial a la mdica Silvia Marta Luego, 9 de junio de 1986, Domingo Luis
Kirilosky.
Madrid solicit ser odo en virtud de la imputacin que se le formul, -la cual era tener en su poder a una nia que no sera su hija y sostuvo que ambos eran sus hijos
USO OFICIAL
legtimos, adelante
que
se
dispuesto necesarias
a a
llevar fin de
las
pericias
acreditarlo. El 25 de julio de 1986, siempre en la causa 129.342, el juez orden la pericia de histocompatibilidad respecto de la nia conocida como Nancy Viviana, que se realiz en diciembre de dicho ao, sobre quien figuraba como padre de la nia, Domingo Luis Madrid, y sta. Luego, y ante el planteo de nulidad efectuado por Madrid, por no cumplir los preceptos legales -alegando que no se sell, ni lacro, ni se individualizo el
recipiente con la muestra de sangre de Nancy Vivianael 27 de febrero de 1987 el magistrado provincial declar la nulidad de la pericia realizada respecto de la menor, ordenando una nueva. El 23 de marzo de 1987 o sea tres das antes de la denuncia formulada por Leonor Isabel, abuela de Elena- se le tom a esta ltima una nueva muestra, y el 30 de marzo de 1987 se realiz un estudio inmunogentico respecto a Elena y los grupos familiares Ford-Olasco; Librato-
Fonrouge; LarrieuMuoz y Moyano-Artigas, el cual arroj resultado negativo. Finalmente el 9 de abril de 1987, en el marco de lo ordenado en la causa 134.940, iniciada por la denuncia de 45
Leonor
Isabel,
se
realiz
la
pericia
de
histocompatibilidad en el Hospital General de Agudos Dr. Carlos G. Durand, cuyo resultado arroj una probabilidad del 99,70% de vnculo biolgico de la nia, quien fuera conocida hasta ese momento como Nancy Viviana Madrid -ya que se encontraba inscripta como hija biolgica de
Domingo Luis Madrid y Mara Mercedes Elichalt- con las familias GALLINARI-MATEOS y ABINET-ALONSO (Fs. 14/34) El 14 de abril de 1987, en virtud del resultado de la pericia, el juez provincial orden sacar fotocopias y remitirlas al Juzgado de Menores en turno (Tribunal de Menores N 2), procedindose al retiro inmediato de la menor del cuidado de Madrid y Elichalt (obrante a fojas 140) As el 21 de abril de 1987, se labraron actas dando cuenta del retiro de Elena del Colegio San Blas al que asista, por parte del Juez Borras y la Jueza de Menores Raquel Berisso, junto a una psicloga, y procedindose a informarle los hechos a la menor, (segn despidi de Madrid, sin ningn tipo las actas se de reaccin
dramtica). En el marco de esas entrevistas, se dej plasmado lo aportado por Elena respecto a que su madre hasta entonces, Mara Mercedes, le haba informado que tanto ella como su hermano eran adoptados, siendo todo lo que ella saba al respecto. Asimismo, la nia dijo que conoci de la bsqueda de las Abuelas de Plaza de Mayo de sus nietos apropiados por medio de la televisin (fs. 162). En esta misma relat lnea, que una Elena en su declaracin en que se
testimonial
oportunidad
encontraba en la casa de la madre de Domingo Luis Madrid, televisaron la ronda de las Madres en la Plaza de Mayo, y sta seal que algo habran hecho sus hijos para haber desaparecido. En aquella fecha que la Jueza Berisso le concedi la guarda de la menor a su ta paterna, Silvia Elena
Gallinari, y posteriormente a su to materno (falleci hace poquito) Guillermo Jos Abinet y su esposa Ana Luisa Demarchellier (17 de junio de 1987).
Por su parte, Ana Luisa Dermarchellier sostuvo que Elena haba expresado su deseo de integrarse a la familia que conformaba junto a por su esposo e hijos en y su fue una
decisin
compartidos
todos
acogerla
hogar.
Relat que Elena se mostr del primer momento feliz de su nueva familia en destacando hogar. la Sin libertad embargo, y el amor Luisa que pudo
reinaba
dicho
Ana
advertir en la nia muchos miedos relacionados con una posible vuelta con el matrimonio Madrid-Elichalt, en
algunos casos ocasionados por llamadas de Domingo Luis Madrid al nuevo y hogar de lo Elena, que a quien dejaban llev al
atemorizada
paralizada,
finalmente
importante de
destacar la
los
Sres. el
Fiscales, de
consideracin
testigo
proceso
aceptacin de su historia personal conllev un retroceso emocional y psicolgico como una vuelta a nacer bajo su verdadera identidad. Asimismo, la propia vctima de autos record haber sufrido pesadillas recurrentes de nia de manos que la agarraban, tena miedo a puertas y ventanas y cambiaba la voz para no ser identificada cuando atenda el telfono de su nuevo hogar. Afirmaron los acusadores que a partir de all,
correran por vas paralelas las acciones de su familia para obtener la guarda la de la menor al igual de que el
reconocimiento
de
verdadera
filiacin
Elena
Gallinari Abinet, y su inscripcin como tal, -las cuales tuvieron lugar en el marco de las causas N 46.385 y 54.608 del Tribunal de Menores n 2-, mientras que lo referido a la responsabilidad penal de Domingo Luis
Madrid, Mara Mercedes Elichalt y Silvia Marta Kirilosky se mantendra en la sede penal. Sealaron impugnaciones que por en parte ese de marco Madrid continuaron a las las
pericias
genticas realizadas a fin de recuperar la tenencia de Elena. algunas En tal sentido, que a modo de ejemplo, enunciaron As,
maniobras
estimaron
dilatorias.
relevaron que a fs. 165/166, con fecha 30 de abril de 1987, el imputado solicit la restitucin de su hija 47
cuya paternidad se demostraba a su criterio; a fs. 214, con fecha 16 de octubre de 1987, solicit se le informara el domicilio donde se encontraba viviendo Elena; entre otras. Recordaron que al continuar el trmite procesal, el 10 de diciembre a la se al de 1987 el Juez Borrs de dispuso causa la N
acumulacin 129.342, y
causa inhibi
N de
134.940,
la el
continuar federal en
trmite, Como
remitindolas,
juzgado
turno.
consecuencia de ello, el 29 de diciembre de 1987 el seor Humberto Blanco, titular del Juzgado Federal N 1 de la ciudad de La Plata, acept la competencia para entender en la investigacin del delito de retencin de menores de diez aos, en concurso real con supresin de estado civil en concurso ideal con el de falsificacin de documento pblico destinado acreditar la identidad, formndose as la causa N 89.903. Luego, el juez de instruccin cit el 3 de febrero de 1988 a Silvia Marta Kirilosky a fin de que prestara
declaracin indagatoria, llevndose a cabo la audiencia el da 9 de febrero de 1988. citaciones present a infructuosas, la audiencia el de 12 A su vez, despus de de mayo de 1988 se
declaracin
indagatoria
fijada, Domingo Luis Madrid y el 26 de mayo de 1988 hizo lo propio Mara Mercedes Elichalt. En ambos casos
hicieron uso de su derecho a no declarar. El 7 de mayo 1989 se expidi el magistrado respecto a la nulidad
impetrada por Madrid en sede provincial, rechazando la solicitud, resolucin que fue apelada y finalmente
confirmada por la Cmara Federal de Apelaciones de esta ciudad con fecha 31 de julio de 1989. Posteriormente, el 27 de septiembre de 1990, el Juez Federal Blanco declar la prescripcin de la accin penal respecto de Silvia Marta Kirilosky y su sobreseimiento
respecto de los delitos por los que fuera indagada, esto es los previstos por el artculo 292 segundo prrafo del Cdigo Penal y orden el archivo de las actuaciones. En el mismo sentido, se expidi en los incidentes por
Madrid
Mara
Mercedes
Elichalt
por
los
delitos
previstos en los artculos 139 inc. 2 y 292 del Cdigo Penal, siendo los tres pronunciamientos confirmados por la Cmara Federal de Apelaciones de la ciudad de La
Plata. Que con fecha 8 de noviembre de 1994, en el marco de la causa 54.608 ante el Tribunal de Menores N 2, la jueza a resolvi declarar la nulidad de la Partida de Nacimiento Madrid, correspondiente en la a la nia de La Nancy Plata, Viviana seccin
inscripta
ciudad
segunda bajo Acta n 1286, y ordenar la inscripcin de la misma en el Registro de las Personas bajo el nombre de Elena Gallinari Abinet. Finalmente, en la misma causa, con fecha 10 de julio de 1995, la Jueza resolvi atribuir a Elena Gallinari
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Abinet la filiacin que la vinculaba jurdicamente con Miguel ngel Gallinari y Mara Leonor Abinet. Ms tarde, el 29 de abril de 2007 Elena Gallinari Abinet, por propio derecho, solicit ser tenida como
querellante, y el reinicio de la investigacin de los hechos por los cuales result despojada de los brazos de su madre siendo recin nacida, y posteriormente
apropiada. Seal en esa oportunidad, que tanto Madrid, como Elichalt y Kirilosky, no fueron objeto de
juzgamiento por el tipo penal del art. 146 del Cdigo Penal, solicitando adems que fuera revocado el fallo por el cual se beneficiaron con la prescripcin de la accin penal. El 9 de mayo de 2007, se formul requerimiento de instruccin y en junio de 2009 el titular del Juzgado Federal N1 resolvi declarar como crmenes de lesa
humanidad y por lo tanto imprescriptibles, la apropiacin de Elena Gallinari Abinet, y revoc las resoluciones que decretan la prescripcin de la accin y el consecuente sobreseimiento de Domingo Luis Elichalt y Silvia Kirilosky. de Madrid, Mara Mercedes Orden los adems y los sus
respectivos detenciones.
allanamientos
domicilios
49
El
de
julio
de
2009
se
tom
declaracin
indagatoria a Silvia Marta Kirilosly; el 05 y 12 de julio de 2009 a Mara Mercedes Elichalt y el 08 de julio a Domingo Luis Madrid. En punto a la responsabilidad de los imputados, los acusadores estatales afirmaron que: Se encuentra acreditado en la causa que el imputado Madrid retuvo y ocult a Elena Gallinari Abinet, hija de Miguel ngel Gallinari y de Mara Leonor Abinet, al menos desde el 5 de noviembre de 1976 hasta el 21 de abril de 1987, fecha de en la que le fue de comunicado a la nia y el su
resultado vnculo
prueba con
biolgico
Miguel
Mara
Leonor Abinet, al igual que se dispuso la guarda de la menor a cargo de su ta paterna, Silvia Elena Gallinari, y posteriormente de su to materno Guillermo Jos Abinet y su esposa Ana Luisa Desmarchelier (el 17 de junio de 1987). Destacaron que ello surge de la propia documentacin incorporada a la causa, de las declaraciones de los
testigos a las que se refirieron al relatar los hechos, as como de los propios documentos y de sus propios
dichos en la declaracin indagatoria. En ese sentido, Domingo Luis Madrid fue quien present ante el Registro Provincial de las Personas de esta ciudad, el Formulario N 1 de Constatacin en el cual de la nacimiento mdica (obrante a fs.
100/101),
Kirilosky
falsamente
certific el nacimiento de Elena, y permiti que luego se labre el Acta de Nacimiento N 1286, (fs. 86) en donde se inscribi a sta bajo el nombre falso de Nancy Viviana Madrid, como hija biolgica del imputado y de Elichalt. Sostuvieron que a partir de esos documentos, se
logr tambin la obtencin del DNI 25.554.238 (a fs. 379 luce el Formulario de Actualizacin a los 8 aos) que reproduce y mantiene la falsedad de la Elena, circunstancia que se encuentra filiacin de acreditada en
virtud de los resultados de la prueba de ADN de fs. 14/47 que confirmaron la filiacin de sta como hija biolgica de Miguel ngel Gallinari y Mara Leonor Abinet.
Entendieron los representantes del Ministerio Fiscal que el propio Madrid reconoci los hechos reprochados y admiti su participacin en ellos al prestar declaracin indagatoria con fecha 8 de junio de 2009 (fs. 761/762). En esa ocasin, el imputado manifest que junto a su esposa Mara Mercedes Elichalt concurran al Club Crculo Policial de esta ciudad, lugar donde conocieron a Carlos Vercellone, apodado Carlitos, que era abogado de la Polica de la Provincia de Buenos Aires, y a quien le comentaron que no podan tener hijos, manifestndoles su voluntad de adoptar. Que Carlos Vercellone les dijo a los imputados que los iba a ayudar, ya que conoca a una partera que haba entregado chicos en otras ocasiones. Asimismo, seal que en aquel momento trabajaba en la Direccin de Investigaciones Metropolitana o sino en la
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Comisara Sptima de la ciudad de La Plata, agregando que nunca trabaj en la calle. Un mes despus de hablar con Carlitos, el 9 de noviembre de 1976, el nombrado se present en su domicilio en un automvil-en el cual
crey ver a una mujer- y le entreg una beb que le dijo que era su hija, que tena entre 10 y 12 horas de nacida y que se la haba dado la partera. Dos das despus, seal Domingo Luis Madrid, que Carlos Vercellone volvi a su domicilio, y les dijo que para hacer los trmites de adopcin tendran que dejar a su hija en Casa Cuna, y que les convena conseguir un certificado de nacimiento por medio de un mdico. Dijo que ese mismo da, tenan turno con el Dr. Folino, que lo haba atendido junto sus hermanos cuando eran nios. Seal que ese 11 de
frente de su casa, para mostrarle a su hija y contarle el problema que atravesaban. La mdica les dijo que no se hicieran problema, que por la buena accin que estaban realizando, ella iba a confeccionar el certificado, y as Silvia Marta Kirilosky firm el formulario n 1 de
constatacin de nacimiento, y con el mismo, concurri al Registro y la anot como hija biolgica de la pareja.
51
Domingo Luis Madrid aleg tambin en esa oportunidad que lo nico que hice fue cuidar de mi hija, a m
tambin me la robaron. Asimismo seal que, en el ao 1985 cuando empiezan las investigaciones, Carlos
Vercellone le dijo que no deba hacerse ningn problema ni deba preocuparse, dado que la nia que le entreg no era hija de desaparecidos, sino que se la haba dado una partera de Wilde o Avellaneda. Vercellone le manifest tambin en un primer momento, que conoca al Juez Borrs (titular del Juzgado en lo Penal n 1 de esta ciudad) y que ante cualquier inconveniente poda hablar con l. Sin embargo, posteriormente le seal que por orden del Jefe de la Polica, no podan seguir interviniendo en asuntos como estos. su Adems, origen, declar sabiendo que en a todo Nancy momento nunca que le era
negaron
adoptada. Finalmente, respecto de su actividad dentro de la Polica de la Provincia de Buenos Aires, manifest que prest funciones como Comisario, desde aproximadamente el ao 1990 o 1991. Los representantes de la Unidad Fiscal destacaron que Madrid procur justificar su conducta aduciendo que la nia les fue entregada por Carlos Vercellone, y que segn ste era una nia abandonada por sus padres,
realizndose la inscripcin como hija biolgica a fines de evitar que Elena quedara a resguardo de instituciones estatales hasta tanto se definiera la eventual adopcin. Recordaron indagatoria, que tambin Madrid en su que declaracin conoca a
Domingo
reconoci
Silvia Marta Kirilosky, dado que sta viva frente a la casa de sus padres y seal que la misma era amiga de la familia. Asimismo, reconoci que fue a ella a quien le solicitaron constatacin confeccione de nacimiento el que Formulario les N 1 a de la
permitiera
postre, apropiarse de Elena. Asimismo, declaracin momento el del los fiscales se refirieron desprende realizar que en de la
imputado
que una
ningn
matrimonio
intent
adopcin
legal, sino que al contrario, segn sus versiones, debido a la cantidad de tiempo que insumira realizar la
adopcin de esa nia abandonada, decidieron buscar una mdica de confianza que certifique el nacimiento de la misma como hija biolgica de la pareja. Y estimaron que la versin exculpatoria que intent invocar el matrimonio Madrid- Elichalt, para justificar las irregularidades en la inscripcin de Elena, termin por constituir un indicio ms, que comprueba que ellos conocan arrebatada que de Elena sus no haba de sido abandonada ilegtima, y sino por
padres
manera
tanto, el medio ms efectivo para la consecucin de sus fines criminales era la obtencin de una constatacin falsa de nacimiento por medio de un profesional de la medicina y no seguir adelante el trmite de adopcin que les permitiera constituirse legalmente como guardadores de la nia .
USO OFICIAL
Que al respecto, la vctima de autos seal en la audiencia que el matrimonio Madrid- Elichalt le brind distintas versiones sobre su origen, por un lado, que haba sido hallada en un terreno baldo, y por otro, manifestndole ciudad, que al ste pasar era por el la lugar Comisaria donde 5ta de esta
haba
nacido,
negndose en todo momento a aportarle mayores precisiones sobre su origen. Estas manipulaciones y mentiras
generaron un sentimiento de culpa en Elena, ocasionado que al querer por indagar hacer sobre su que origen se sintiera a sus
ingrata
preguntas
incomodaban
apropiadores. En cuanto al conocimiento del origen de Elena, los acusadores estimaron que no puede de ningn modo
sostenerse que Madrid no supiera de dnde provena la nia que, de acuerdo a sus dichos, le entreg Carlos Vercellone, puesto que tanto l como su hermano, Jos Felix Madrid, una integraban de las y continuaron de por que aos ms
integrando,
fuerzas
seguridad
intervencin tuvo en los hechos delictivos ocurridos por aquella poca -la Polica de la Provincia de Buenas
Aires-, no pudiendo desconocer la situacin reinante en el pas durante los aos 1976 a 1984.
53
Por apreciaron
otra que
parte, conforme
los surge
estatales N
policial
10.912, Domingo Madrid prest funciones entre los aos 1976 y 1977, en la Comisara 7ma de La Plata, y luego en la Direccin de Investigaciones (Div. delitos c/ la
propiedad), y en la Direccin de Investigaciones rea Metropolitana (Banfield), llegando incluso al cargo de Subcomisario, a partir de 19 87 y a partir de fines de los aos 90, tomando posesin del cargo en el ao 1991, fue Comisario en la Brigada de Investigaciones en Lans. Por ello, a juicio de la fiscala la funcin
policial de Madrid es la que le permiti al matrimonio la apropiacin de Elena. En conexin, relevaron que su
hermano, Jos Flix Madrid prest funciones, de acuerdo a su Legajo Personal n 10.737, a partir de enero de 1976 en la Direccin Investigacin y luego y Delitos en la contra Brigada que de en la de
propiedad,
Banfield, de
Investigaciones lugares
Lans
recordaron Clandestinos
ambos
funcionaron
Centros
Detencin
durante la etapa del terrorismo de Estado. En este sentido, recordaron que la vctima Elena Gallinari relat en la audiencia que en la casa donde vivi junto al matrimonio Madrid-Elichalt existan
elementos extraos a un hogar familiar. As, se refiri a que en una oportunidad encontr un portafolio pequeo que contena fotos de mujeres desnudas en una especie de
granero, hecho que le gener mucho miedo y no mencion a sus apropiadores. Recordaron que sobre la ocupacin de Domingo Luis Madrid, Elena su refiri que al momento de recuperar ascendido su a
identidad,
apropiador
haba
sido
la fiscala que desde el ao 1974, en Puente 12 funcion el centro clandestino de detencin conocido como Proto Banco instalndose posteriormente el centro clandestino de detencin conocido como El Banco. Las dependencias donde ste funcionaba pertenecan a la Brigada de Gemes, que estaba cerca de otro centro clandestino de detencin conocido como El Vesubio.
Valoraron
que
Elena
sostuvo
que
su
padrino
de
bautismo fue Jos Flix Madrid, quien era polica y supo con posterioridad que era un personaje bastante pesado y que integraba la patota de Gordon. Por todo ello, entendieron que adems de una clara concurrencia de dolo en las conductas tpicas que le
endilgan a Madrid, resulta categrico tanto por su propio desempeado y el de su hermano en la Polica de la
Provincia de Buenos Aires y el conocimiento pblico de la bsqueda de Abuelas de Plaza de Mayo de sus nietos
apropiados vuelta la democracia; adems destacaron como elemento relevante el hecho de que el mismo haya sido imputado en una causa de esta naturaleza, ya que Madrid, segn explicaron y tuvo conocimiento a de las violaciones humanos
generalizadas
USO OFICIAL
sistemticas
los
derechos
perpetradas en el pas durante la ltima dictadura, as como de la prctica ocurridos sistemtica en los de nacimientos clandestinos de
clandestinos
centros
detencin y la sustraccin de los hijos/as de personas vctimas de desaparicin forzada por parte de las fuerzas de seguridad, y en particular, que ste era el origen de Elena. En siendo el nia caso y del al en particular, de penal recordaron informada provincia que Elena los su
momento
ser de
por de
integrantes
Juzgado
verdadero origen, sostuvo que ella conoci por medio de la televisin que existan abuelas que buscaban a sus nietos, y por ende, en que no su en se sorprendi por el relato en que el se
recibido. juicio,
Elena relat
declaracin una
testimonial en
oportunidad
encontraba en la casa de la madre de Domingo Luis Madrid, televisaron la ronda de las Madres en la Plaza de Mayo, y sta seal que algo habran hecho sus hijos para haber desaparecido. Estimaron que resulta claro que si Elena, en sus primeros aos de edad, tuvo conocimiento de la bsqueda de las Abuelas de Plaza de Mayo en el seno mismo del hogar del matrimonio Madrid-Elichalt, se desprende consecuentemente que el imputado no poda desconocer
55
estos eventos y establecer una relacin directa con la llegada de Elena a su familia. Esta circunstancia, a juicio de la fiscala, permite calificar su conducta en el crimen de genocidio. Tambin, se refirieron a que el imputado en reconoci el curso en de la la
declaracin
indagatoria
vertida
instruccin (fs. 761/762) su concurrencia asidua al Club Crculo Policial de la provincia de Buenos Aires, ubicado en la calle 19 y 526 de esta ciudad, lugar en el que, segn sus dichos, conocieron al seor Carlos Vercellone, presunto entregador de la nia, quien prestaba servicios en la Polica de la Provincia de Buenos Aires. La
concurrencia del matrimonio de manera habitual a un club de polica fue relatado por Elena durante la audiencia. An ms, estimaron que no resulta menor, el dato respecto a la vinculacin de Vercellone en causas seguidas por delitos de lesa humanidad, quien se encontr procesado hasta el momento de su fallecimiento en la causa n 12 seguida por el Juzgado Federal N 3 de esta ciudad, en la cual se investigaron los crmenes de lesa humanidad
ocurridos en la Brigada de Investigaciones de La Plata. Por procesal desde ltimo, de los fiscales resaltaron en en todo sede la actitud y
Domingo inicios
Madrid, de la
quien causa
momento,
los
provincial,
intent dilatar el curso de sta, tanto en lo referido a la realizacin en de de la pericia inmuno-gentica, ser incluso padre a la
aseverando biolgico
presentaciones en aspectos
el
relativos
guarda de la nia. Esto se materializ en un sinnmero de presentaciones particularmente narrados judiciales, en los hechos que y fueron trmite de la de detalladas la causa
demostrando el ejercicio
maniobras mltiples
obstructivas
derechos por parte de la Elena, entre ellos, la obtencin del DNI, el derecho a entrar y salir del pas, derecho a la educacin al no poder inscribirse normalmente en
centros educativos, etc. En cuanto a la responsabilidad de Mara Mercedes Elichalt, los representantes de la vindicta pblica
efectuaron similares consideraciones; as, estimaron que se encuentra acreditado en la causa que la imputada
retuvo y ocult a Elena Gallinari Abinet, hija de Miguel ngel Gallinari y de Mara Leonor Abinet, al menos desde el 5 de noviembre de 1976 hasta el 21 de abril de 1987, fecha en que le fue comunicado a la nia el resultado de la prueba de histocompatibilidad y su vnculo biolgico con Miguel ngel Gallinari y Mara Leonor Abinet, al
igual que se dispuso la guarda de la menor a cargo de su ta paterna, Silvia Elena Gallinari, y posteriormente de su to materno Guillermo Jos Abinet y su esposa Ana Luisa Desmarchelier (el 17 de junio de 1987). Explicaron que ello surge de la propia documentacin incorporada a la causa, de las declaraciones de los testigos a las que hicieron referencia en el relato de los hechos,
USO OFICIAL
as como
de los documentos y de sus propios dichos al prestar declaracin indagatoria. Y sealaron en esa direccin que su esposo, Domingo Madrid, fue quien present ante el Registro Provincial de las Personas de de esta ciudad, el en Formulario el cual N la 1 de
Constatacin
nacimiento,
mdica
Kirilosky falsamente certific el nacimiento de Elena, y permiti que luego se labre el Acta de Nacimiento N 1286, mediante la cual se inscribi a sta bajo el nombre falso de Nancy Viviana MADRID, como hija biolgica de la imputada y de Madrid. No obstante, destacaron que si bien fue Madrid quien present la constatacin de nacimiento falsa al Registro Provincial de las Personas, resulta evidente que existi un plan de accin ideado por el matrimonio, cuyo fin ltimo era la apropiacin de Elena, hacindola pasar por hija biolgica de la imputada. A partir de estos documentos, se logr tambin la obtencin del DNI 25.554.238 que reproduce y mantiene la falsedad de la filiacin de Elena, circunstancia que se
acredita a raz de los resultados de la prueba de ADN (fs. 14/47) que confirmaron la filiacin de sta como hija biolgica de Miguel ngel y Mara Leonor.
57
su
vez,
destacaron
los
fiscales
que
la
propia
Elichalt reconoci los hechos que se le admiti su participacin que de al prestar de en ellos. En
recordaron fecha 12
declaracin
indagatoria la
junio
2009
(fs.781/782),
imputada
manifest que durante un tiempo en el ao 1976, trat de tener hijos con Madrid, y al no lograr quedar embarazada, lo comentaron con sus amistades. As, en el Circulo
Policial, un abogado de la polica de la provincia de Buenos Aires, Carlos Vercellone, les coment que los
poda ayudar ya que conoca a una partera que daba bebs en adopcin. Seal que con Vercellone no los una un vnculo de amistad, sino que slo frecuentaban la quinta del Crculo y por eso lo conocan. Un mes despus de hablar con l, Vercellone apareci en su domicilio
particular, en un auto, y se baj con una bebe recin nacida, y le manifest que era su hija, y que l se iba con la seora a iniciar los trmites de adopcin. Dos das despus, volvi Vercellone a su casa y les dijo que un juez le manifest que para hacer la adopcin la bebe tendra que ser llevada a Casa Cuna. As tambin, sostuvo que despus fue a visitar a sus suegros que vivan en la calle 39 entre 21 y 22 de esta ciudad, a quienes les
coment la situacin, y a raz de ello tom contacto con Silvia Marta Kirilosky, amiga de sus suegros. Al
plantearle esta situacin, Kirilosky les manifest que hara el certificado de parto y de nacimiento y que con eso podran inscribir a la nia como su hija biolgica. Kirilosky les entreg la documentacin y con eso fueron al Registro Civil de La Loma donde inscribieron a Elena como hija propia. Seal que Nancy fue bautizada y los padrinos fueron su mam, Tomasa Echalar y Jos Flix
Madrid. Finalmente, cuando la nia tena diez aos se la llevaron del juzgado y nunca ms tuvo contacto con ella. Merituaron los representantes de la fiscala que de la declaracin de la imputada se desprende que en ningn momento el matrimonio intent realizar una adopcin
legal, sino que al contrario, segn sus versiones, debido a la cantidad de tiempo que insumira realizar la
adopcin de esa nia abandonada, decidieron buscar una mdica de confianza que certifique el nacimiento de la misma como hija biolgica de la pareja. Consideraron que la versin exculpatoria que intent invocar Elichalt y su marido Madrid, para justificar las irregularidades en la inscripcin de Elena, constituye un indicio ms, que comprueba que ellos conocan que
Elena no haba sido abandonada sino arrebatada de sus padres de manera ilegtima, y por tanto, el medio ms efectivo para la consecucin de sus fines criminales era la obtencin de una constatacin falsa de nacimiento por medio de un el profesional trmite de de la medicina que y no seguir
adelante
adopcin
les
permitiera
constituirse legalmente como guardadores de la nia . En este aspecto, recordaron los dichos de la vctima
USO OFICIAL
en
audiencia,
relatados
en
el
abordaje
de
la
responsabilidad de Madrid. Indicaron que Elichalt sostuvo en cuanto al conocimiento del origen de Elena, que
desconoca que sta era hija de personas desaparecidas durante la ltima dictadura cvico-militar, ya que el seor Vercellone le haba informado a ella y a su marido de la situacin de abandono de la nia por sus verdaderos padres. Estimaron que esa defensa puede refutarse a
travs de varios argumentos: a) No puede sostenerse que Elichalt desconociera y la situacin a los de violaciones humanos
sistemticas
generalizadas
derechos
perpetradas por el aparato represivo durante la ltima dictadura, puesto que tanto su esposo Domingo Luis
Madrid, como el hermano de ste, Jos Flix, integraban al momento de los hechos, y continuaron por aos formando parte de una de las fuerzas de seguridad que ms
intervencin tuvo en los hechos delictivos ocurridos en aquella Aires; poca b) en -la este Polica de la el Provincia matrimonio de Buenos
sentido,
reconoci
tambin concurrir con frecuencia al Club Crculo Policial de esta ciudad, lugar en el que segn sus dichos, su esposo y ella conocieron a Carlos Vercellone, quien les habra entregado a Elena. En este sentido, se refirieron a la vinculacin de Vercellone en causas seguidas por 59
delitos
de
lesa de
humanidad Madrid); c)
(ver
sobre
el que
punto en los
responsabilidad
asimismo,
primeros aos de recuperacin de la democracia comenzaron a hacerse pblicos los casos de apropiacin ilegal de los hijos de vctimas del terrorismo de estado y la bsqueda de los mismos por las abuelas de Plaza de Mayo. Por ende, afirmaron, adems de la clara concurrencia de dolo en las conductas tpicas que se endilgan, que resulta categrico tanto por el desempeo de su marido y el de su cuado padrino de su hija- en la Polica de la
Provincia de Buenos Aires y el conocimiento pblico de la bsqueda de Abuelas de Plaza de Mayo de sus nietos
apropiados vuelta la democracia y adems del hecho de que ella misma haya sido imputada en una causa de esta
naturaleza; afirmaron que Elichalt tuvo conocimiento de las violaciones generalizadas y sistemticas a los
derechos humanos perpetradas en el pas durante la ltima dictadura, nacimientos clandestinos as como de la prctica en sistemtica los de
clandestinos de detencin
ocurridos y la
centros de los
sustraccin
hijos/as de personas vctimas de desaparicin forzada por parte de las fuerzas de seguridad, y en particular, que este era el origen de Elena. En el caso en particular, Elena siendo nia y al momento de ser informada por los integrantes del Juzgado penal de provincia de su verdadero origen, sostuvo que ella conoci por medio de la televisin que existan
abuelas que buscaban a sus nietos, y por ende, no se sorprendi por el relato recibido. Reiteraron que Elena a
la televisaron de la ronda de las Madres en la Plaza de Mayo, y a la exclamacin de la madre de Madrid que algo habran hecho sus hijos en cuanto haber
para
desaparecido. Razonaron que si Elena, en sus primeros aos de edad, tuvo conocimiento de la bsqueda de las Abuelas de Plaza de Mayo en el seno mismo del hogar del matrimonio Madrdi-Elichalt, se desprende consecuentemente que la imputada no poda desconocer esos eventos y
Finalmente, entendieron que el hecho de que Elichalt junto a su esposo no hayan optado por llevar adelante un trmite de adopcin que les permitiera constituirse
legalmente como guardadores de la nia, resultaba una prueba ms que permite sostener que ellos conocan que Elena no haba sido abandonada sino arrebatada de sus padres de manera ilegtima, y que el medio ms efectivo para la consecucin de sus fines criminales era la
obtencin de una constatacin falsa de nacimiento por medio de un profesional de la medicina. En base a ello, afirmaron que Elichalt tena pleno conocimiento
USO OFICIAL
sobre
el
origen de la
de que
Elena
como
hija
de
personas
desaparecidas
decidi
apropiarse
estimaron que se acredit en juicio que la imputada en su carcter de mdica, certific, colocando su firma en el Formulario N1 de constatacin de nacimiento (fs.
100/101), que el da 5 noviembre de 1976, a las 0:45 horas, en el domicilio particular sito en calle 39 n 1318 de la ciudad de La Plata (Provincia de Buenos
Aires), constat un parto simple producto del cual naci una criatura de sexo femenino, de nombre Nancy Viviana Madrid, hija de Domingo Luis Madrid y Mara Mercedes
Elichalt. Puntualizaron que se observa adems, que en la parte inferior del dicho formulario quien suscribi el documento como denunciante del nacimiento fue Domingo
Luis Madrdi, invocando ser el padre de la nia y su madre, Mara Mercedes Elichalt. Explicaron los acusadores pblicos que por medio de dicho Formulario N 1 de Constatacin de Nacimiento,
Domingo Luis Madrid inscribi a Elena Gallinari Abinet, bajo el nombre falso de Nancy Viviana Madrid, como su hija biolgica y de su esposa Mara Mercedes Elichalt, mediante el Acta de Nacimiento N 1286 (fs. 86), y como resultado de la misma se confeccion el DNI N25.554.238. 61
Por su parte, entendieron los Sres. Fiscales que ms all de que para ella la prueba documental la resulta prueba de se la le
suficiente imputada,
acreditar misma
reconoci
reprochan y admiti su participacin en ellos sin alegar ningn condicionamiento de su intencin y voluntad. En efecto, recordaron que Silvia Kirilosky prest declaracin indagatoria en la presente causa en dos
oportunidades, una con fecha 9 de febrero de 1988, (fs. 256/257), y posteriormente, el da 04 de julio de 2009 (fs. 715/716). En la primera declaracin, seal que
habiendo sido consultada por la imposibilidad de Elichalt de quedar embarazada, Que el le recomend que consultar con un
especialista.
profesional
intervino,
-cuyo
nombre desconoce- que atendi a Elichalt determin que no tena problemas para gestar y finalmente, el Dr. Comasco, determin que Madrid era estril. Declar en aqulla
oportunidad que la noticia produjo una terrible desazn en la familia y manifest que un da, en horas de la madrugada, se present el matrimonio en su domicilio, portando en sus brazos una criatura de sexo femenino, que en su opinin, no haca mucho tiempo que haba nacido, encontrndose la nia envuelta en papeles. Que segn el matrimonio la nia haba sido hallada viniendo de la zona de Bosques y que segn su experiencia profesional lograda con siete aos de servicios en el Hospital de Nios, Casa Cuna, y en el Hogar Escuela Cristo Rey, esta era la forma en que los padres dejaban a sus nios cuando decidan no criarlos. Los representantes que esta con la del Ministerio Pblico Fiscal
destacaron
versin de Madrid
resulta y
parcialmente quienes
contradictoria
Elichalt,
manifestaron que concurrieron al domicilio de Kirilosky a los dos das de que le entregaron a la nia; que entonces el matrimonio le solicit que expidiera la documentacin necesaria en la que aparecieran ellos como padres y en el entendimiento que no causaba dao a la nia lo hizo. Labr la documentacin ubicando como lugar del nacimiento el domicilio de la madre de Madrid -ubicado enfrente de
su
casa-
dado
que
no
tena
una
clnica
para
ello
consider que no era prudente pedirle ese favor a un colega. Estimaron que tal circunstancia que revela su conciencia actual de la ilicitud de su accionar. Recordaron que Kirilosky sostuvo que tambin elabor constatacin matrimonio, de nacimiento lleg ello a no para la el segundo en hijo del
quien por
familia
similares de dinero
circunstancias,
percibi
suma
alguna, reconociendo el formulario que labr en aquella oportunidad, su escritura y firma. Que por su parte, al prestar su segunda declaracin indagatoria, con fecha 04 de junio de 2009 Kirilosky
manifest que su cuado, quien viva en Mendoza quera ponerle el nombre Anah a su hija y al no aceptar ese nombre
USO OFICIAL
en
esa un
jurisdiccin, que
le
solicit
si el
no
podan de
elaborar
certificado
acreditara
lugar
nacimiento en su domicilio y para esto fue informada por su cuado que poda conseguir certificados de nacimiento en el Registro Civil de 1 y 60 de la ciudad de La Plata. As obtuvo varios formularios. En razn de vecindad con la familia Madrid, se convirti en mdica de la familia y en amiga de estos, quienes le hacan favores con el
cuidado de sus hijas, ya que ella era madre soltera. Afirm que sus hijas coman en la casa de la familia Madrid, iban a cumpleaos y ellas llevaban con esta una vida de familia. La imputada declar que en el ao 1972, empez ir al policlnico y le dijeron que le iba a costar ms su trabajo dado que ella era juda. Explic que en esta oportunidad, Madrid le dijo que eso se resolva
fcilmente y sac su legajo de la SIDE. Volviendo a los hechos, relat nuevamente que el matrimonio apareci en su domicilio con la nia envuelta en papeles y diciendo que la haban encontrado en Bosques y si poda
confeccionar un certificado de nacimiento y que debido a las historias de abandono de nios, pens que era un buen gesto. Que 11 aos despus lleg Elichalt a decirle que las abuelas le haban quitado al beb, a lo que Kirilosky respondi que si la historia era as, que devolviera a la nia. Relat que en varias oportunidades fue a Buenos 63
Aires y a La Plata, a declarar, siempre acompaada por Mingo (Domingo Luis Madrid), Mercedes y el hermano de Domingo, y que finalmente en una oportunidad le
amenazada
preguntndole la familia Madrid constantemente por sus hijas. Kirilosky seal, que en virtud de todo ello se interioriz en cuestiones de derechos humanos, y relat que tiene un primo desaparecido Eduardo Kirilosky y que solo una mente perversa puede robarse un beb. Sostuvo que nunca estuvo vinculada a las Fuerzas de Seguridad y que slo prest atencin en hospitales pblicos y sinti amenazada solapadamente por un miembro que se de la
familia Madrid. De seguido, los Sres. Fiscales expresaron que si bien la imputada afirm y reconoci su participacin en la confeccin de la constatacin de nacimiento falsa, manifest como defensa, que desconoca que Elena era hija de personas desaparecidas, pero que sin embargo, esa
defensa puede desarticularse porque: a) Kirilosky conoca que Domingo Luis Madrid era oficial de la polica de la Provincia Buenos Aires; b) relat el poder de influencia de Madrid cuando en su intento de ingresar a trabajar en un nosocomio de la ciudad de La Plata, pues logr la remocin de los su antecedentes ingreso; c) de su origen una judo que de
dificultaban
tena
relacin
confianza con la familia, al punto de dejarle a sus hijas a su cuidado; d) conoca intimidades del matrimonio como que no podan tener hijos y que Madrid era estril; e) esa confianza llev aos de despus a que firmara a nombre una de
segunda
constatacin
nacimiento
falsa
Hernn Luis Madrid. Estimaron indiciarias de que un esas circunstancias del resultan de
conocimiento
contexto
violaciones de derechos humanos que se perpetraban al momento de los hechos cometidos que de durante la la ltima de lesa
circunstancia la categora
eleva los
conducta de
crmenes
Posteriormente,
los
acusadores
explicaron
que
la
apropiacin y alteracin o sustitucin de identidad de un nio o nia se traduce en la vulneracin de mltiples derechos humanos reconocidos en la costumbre
internacional y en instrumentos internacionales. En este sentido, a modo enumerativo, enunciaron el derecho a la identidad; el derecho al nombre; a las relaciones
familiares de conformidad con la ley, sin injerencias ilcitas; el derecho a la vida privada y familiar; al desarrollo de la personalidad; derecho al nombre; a la libertad individual, entre otros. que Citaron los tales en el
instrumentos derechos.
internacionales
contienen
caso la vctima fue sustrada de un sistema de parentesco e incluida violentamente en otro; que no pudo convivir
USO OFICIAL
con sus padres, que fueron primeros secuestrados y luego desaparecidos, ni tampoco pudo criarse con los familiares de sus padres, sus abuelas y abuelos, sus tos, sus
primos. En tal sentido, sealaron que se someti a la nia a vivir en el marco de una gran mentira, ya que los apropiadores, al ocultar la verdad, se manejaron frente a ella como si se nada hubiera pasado. y De este uno de modo, los
explicaron,
vulneraron
todos
cada
derechos a los que hicieron referencia. En otro orden, plantearon que los delitos juzgados constituyen crmenes contra el derecho de gentes,
teniendo en cuenta que los hechos a los que se refirieron poseen las caractersticas de aberrantes; fueron
cometidos por agentes del Estado o con la aquiescencia y el apoyo estatal en un contra a los perpetradores de ataque civiles; fueron y la
cometidos sistemtico
contexto una
generalizado (citaron
poblacin
civil
sentencia en la causa 13/85 en la que se determin que hubo un plan criminal); y que adicionalmente tenan por objeto la destruccin total o parcial de un grupo
nacional, a travs de diversos actos, entre los que se encuentra el traslado forzado de nios de un grupo a otro grupo (art. 2 inc. e, Convencin para la Prevencin y la Sancin del Delito de Genocidio). 65
que el
los
fueron y
marco el
ideado la
desde
aparato
Estado
ltima la
cvico-militar
(1976-1983),
alcanzan
categora de crmenes contra el Derecho de Gentes, ello teniendo en cuenta el carcter atroz, aberrante, masivo y sistemtico de los hechos y el inters universal en su persecucin y castigo. Explicaron los fiscales que dentro del catlogo o de la clasificacin que se ha hecho de estos delitos a
partir de que se comenz a crear sistemas internacionales de proteccin y persecucin de los mismos, las acciones que aqu se juzgan pueden considerarse de modo general como delitos de lesa humanidad y como crimen de
genocidio. Esa doble calificacin obedece a que estas figuras del derecho internacional poseen distinto objeto de proteccin y la conducta de los imputados resulta
encuadrable en ambas. Refirieron jurisprudencia que de existe diversos abundante Tribunales y pacfica nacionales,
principalmente la Corte Suprema de Justicia de la Nacin y la Cmara Federal de Casacin Penal que ya se han pronunciado especficamente sobre el carcter de crmenes de lesa humanidad de los delitos cometidos durante la ltima dictadura militar en el marco del terrorismo de Estado (causa Losito, Horacio y otros s/recurso de
casacin, del 18 de abril de 2012, fallo Bussi, Antonio Domingo y otro s/recurso de casacin, de 12/03/2010, entre otros). Asimismo, emprendidas genocidio, se en indicaron enmarcan los trminos que las acciones en el delictuales crimen para de la
tambin de la
Convencin
Prevencin y Sancin del Delito de Genocidio, ratificada por nuestro pas el 9 de enero de 1956, por Decreto Ley 6.286/56. Estimaron que en el presente caso se ha acreditado el aspecto subjetivo lesa exigido por la categora su de los de
crmenes
de
humanidad,
en
modalidad
traslado por la fuerza de nios de un grupo a otro, es decir, el dolo de los imputados, el conocimiento de que el delito fue cometido en un contexto de violaciones
emergentes, al principio de jurisdiccin universal y a la insusceptibilidad de que sean perdonados por cualquier modo de amnista o indulto u obediencia debida distinta de la prevista por el art. 34 del CP que encubra este tipo de medidas generales. En referencia la cosa juzgada, explicaron que el
declaracin
de
prescripcin
que
beneficiaba
los
imputados Madrid y Elichart resulta nula toda vez que ignor las reglas del derecho internacional de los DDHH por lo que resultaba contraria al orden pblico
internacional al que nuestro pas se halla sujeto, lo que podra importar responsabilidad internacional del Estado argentino. Se refirieron a numerosa jurisprudencia
referida a la materia, citaron Barrios Altos vs. Per (2001) y Bulacio vs. Argentina (2003), La Cantuta vs. Per, Almonacid Arellano y otros vs Chile
jurisprudencia de la Corte Interamericana DDHH, receptada por nuestra Corte Suprema, recae sobre el Estado nacional el deber de reparar a las vctimas de violaciones a los DDHH, de hacer y cesar sancionar las a consecuencias los de de tales las
violaciones,
responsables
mismas, sin que pueda invocarse la prescripcin de la causa a nivel de derecho interno. Asimismo, expresaron Ministerio Pblico, ms que actual que segn el criterio de ese resulta en la coincidente materia, los con la
jurisprudencia
delitos
previstos por el artculo 146 del CP dejaron de cometerse en 1987, cuando se estableci la identidad verdadera de la vctima, por lo cual, 67 aun prescindiendo de las
herramientas del derecho internacional, la accin penal nunca pudo prescribir en el ao 1991. Invocaron la Convencin para la Prevencin y la
Sancin del Delito de Genocidio de las Naciones Unidas en tanto entiende por genocidio cualquiera de los actos mencionados a continuacin, perpetrados con la intencin de destruir, total o parcialmente, a un grupo nacional, tnico, racial o religioso, como tal: e) Traslado por fuerza de nios del grupo a otro grupo. y recordaron que la Repblica Argentina la ratific con fecha 5 de junio de 1956. Asimismo, se refirieron a que la Convencin de Viena sobre los Derechos de los Tratados, de 23 de mayo de 1969, prescribe que los Estados no podrn invocar las disposiciones de su derecho interno como justificacin del incumplimiento de un tratado. Y razonaron que en relacin a la Convencin para la Prevencin y la Sancin del Delito de Genocidio,
Argentina debi y debe abstenerse de acciones u omisiones que fueran contrarios al objeto y fin de la misma y de sus obligaciones internacionales asumidas con su
ratificacin. De esta manera, destacaron que nuestro pas se comprometi, desde 1.956, a prevenir y castigar el exterminio de personas perpetrado por el estado o
particulares, sin excusas admisibles fundadas en normas internas, por ejemplo, leyes de impunidad. Recordaron que este Tribunal el 27/12/2012 en la causa n 3329/11 caratulada Manacorda, Nora Raquel Molina Silvia Beatriz s/ retencin y ocultamiento de un menor de diez aos, sustraccin y suposicin de estado civil y falsedad ideolgica conden calificando la
apropiacin de nios y nias durante la dictadura cvico militar como delito de genocidio bajo la forma de
traslado por la fuerza de nios de su grupo familiar a otro grupo. Por tanto, afirmaron los acusadores pblicos, cuando la alteracin del estado civil de una menor de diez aos, la falsedad ideolgica de instrumento pblico y la
traslado forzado de nios, con la intencin de destruir un grupo de la poblacin, se perpetra el crimen
internacional de genocidio, imprescriptible y diferente por completo a los delitos que lo integran. Precisaron, que a los fines reprochar la magnitud del crimen internacional de genocidio sirven como
herramienta los tipos penales internos del Cdigo Penal, ya que los mismos prohiban las conductas que integraron el plan de exterminio dispuesto en la ltima dictadura cvico-militar y resultan aptos para subsumir los hechos y determinar la pena que le caben a los imputados de autos. Por su parte, explicaron que los hechos aqu
investigados se suelen encuadrar a nivel internacional en la figura de desaparicin forzada de personas, que es una
USO OFICIAL
de formas en que se comete un crimen de lesa humanidad, cuando se trata de un contexto generalizado y
sistemtico. Detallaron que la expresin "desaparicin forzada de personas" en el mbito internacional no es ms que el nomen iuris para la violacin sistemtica de una
multiplicidad de Derechos Humanos, a cuya proteccin se haba comprometido internacionalmente el Estado argentino desde el comienzo mismo del desarrollo de esos derechos en la comunidad internacional, una vez finalizada la
segunda guerra mundial. En esa inteligencia, de Derechos denuncias recordaron Humanos, de en que sus la Corte
Interamericana decisiones
primeras de
sobre
desaparicin
forzada
personas, expres que, si bien no exista al tiempo de los hechos a "ningn los texto convencional en la en vigencia, que
aplicable emplee
Estados
Partes la
Convencin, y la
esta
doctrina
prctica las
internacionales desapariciones
calificado delito
muchas contra la
veces
humanidad".
Tambin seal que "la desaparicin forzada de personas constituye una violacin mltiple y continuada de
numerosos derechos reconocidos en la Convencin y que los Estados Partes estn obligados a respetar y garantizar" 69
(cf.
casos
Velsquez
Rodrguez
Godnez
Cruz,
ms
recientemente el caso Blake, sentencia de 24 de enero de 1998, Serie C N 36, de la Corte Interamericana de
Derechos Humanos; asimismo, el Prembulo de la Convencin Interamericana sobre Desaparicin Forzada de Personas). Mencionaron internacional permite a que, partir que, ya la de la evolucin segunda la poca de del guerra de los Derecho mundial hechos
afirmar el
para
Derecho la la
los de
derechos personas en de el la
condenaba contra
forzada Relevaron
crimen
que
mbito
interamericano,
Asamblea
General
Organizacin de los Estados Americanos y su Comisin de Derechos Humanos se ocuparon de la cuestin de las
destacando
que la costumbre internacional fue cristalizada en los diferentes instrumentos internacionales sobre la
desaparicin forzada de personas que se sancionaron con posterioridad: a) Declaracin sobre la Proteccin de
todas las Personas contra las Desapariciones Forzadas; b) Convencin Interamericana sobre Desaparicin Forzada de Personas; c) Estatuto de la Corte Penal Internacional; d)Convencin para la Proteccin de Todas las Personas contra las Desapariciones Forzadas. Sealaron que esas normas, puestas de manifiesto en numerosos instrumentos internacionales, regionales y
universales, ostentaban para la poca de los hechos el carcter de derecho universalmente vlido (ius cogens) y, por lo tanto, reafirman la norma del Derecho de Gentes incorporada a nuestro derecho interno (art. 118 CN). En este contexto, estimaron que la ratificacin en aos recientes de la Convencin Interamericana sobre
Desaparicin Forzada de Personas por parte de nuestro pas slo de ha significado codificacin una del manifestacin preexistente ms del
proceso
derecho
internacional no contractual. Por ello la Unidad Fiscal, consider que el hecho investigado que tiene como vctima a Elena presenta las notas de ese crimen de desaparicin forzada de persona,
repudiado por la comunidad internacional con vigor desde la dcada del setenta. En efecto, afirmaron que la apropiacin de Elena, en un contexto sistemtico de aberrantes hechos similares, hiere la dignidad humana, los sentimientos ms profundos de las vctimas, de sus familiares y de la comunidad toda. (causa Citaron jurisprudencia Jorge de y tribunales otro s/ argentinos recurso de
Bergs,
Antonio
casacin;
Rei del TOF 6 (voto de los jueces Roqueta y Panelo), y fallo Rei, Victor s/ recurso de casacin, entre otros. Asimismo, invocaron (caso precedentes Gelman y el vs. caso de la Corte caso vs.
Salvador
Luego, indicaron los fiscales que sin perjuicio de la calificacin de los hechos en las normas del derecho internacional, a los fines concretos del encuadramiento penal de las conductas la juzgadas, y el la anlisis de la del
responsabilidad,
mensuracin
imposicin
castigo son los tipos penales del Cdigo Penal los que se utilizaran. En ese sentido, recordaron que los crmenes contra el Derecho de Gentes cometidos durante la dictadura
militar (1976-1983) importaron una multiplicidad de actos ilcitos tales como privaciones de libertad, torturas, homicidio, apropiaciones, etc. (llevados a cabo en forma sistemtica y a gran escala, perpetrados desde el poder estatal), que estaban abarcados por los tipos penales vigentes durante todo el iter de las conductas juzgadas. Que la subsuncin en tipos penales locales de ningn modo contrara de el las carcter conductas de en crmenes anlisis, contra ni la
humanidad
impide
aplicarles las reglas y las consecuencias jurdicas que les cabe por tratarse de crmenes contra el derecho de gentes (citaron fallos relacionados) En funcin de ello, analizaron los delitos del
71
En
cuanto
al
delito
de
sustraccin,
retencin
retencin u ocultamiento de un menor de edad, en tanto constituyen actos de limitacin de la libertad de actuar del nio o de actuar de terceros legitimados a tomar decisiones por el nio en virtud de la patria potestad, la tutela o la guarda, o eventualmente, por razn del patronato estatal. Recordaron que ya se han sealado a los derechos que se violan cuando que la se cometen parte este de tipo la de injustos pone y el
afirmaron
mayor
doctrina
acento en los derechos del nio sin dejar de considerar tambin la afectacin de derechos del ncleo familiar. Invocaron el voto del juez doctor Hornos, en la causa n 5105 Piryh, Luis Anbal s/ recurso de casacin, rta. 26/02/2007, en el cual refiere que el art. 146 C.P.
define conductas que afectan, por un lado la libertad individual del menor (especialmente cuando es un tercero el que lo sustrae) y su derecho a la identidad; por otro el derecho de ste a ser criado (toda la actividad
formativa y conductiva) por ambos padres; por otro el del padre o madre natural a gozar del hijo que han trado al mundo. Citaron tambin fallo RIVAS, Osvaldo Arturo y otros s/recurso de casacin, de la Sala II de la CFCP. Destacaron que esa Unidad Fiscal comparte la postura de los precedentes mencionados, en tanto entienden que la norma reconoce la calidad de vctimas a ambas partes de la relacin biolgica interrumpida, de manera
equiparable, que la proteccin excede al menor apropiado para abarcar tambin a quienes se ven impedidos de
desarrollar esa relacin por el curso de los hechos a partir del delito cometido por terceros, y por la
negativa a informar sobre el paradero del privado de su libertad. Explicaron que prueba de ello es que un nio perdido o abandonado, o uno cuyos padres han muerto, o cuya
de apropiacin, es una persona plena de derechos, entre ellos, los enunciados ms arriba. Seguidamente, se refirieron a las acciones tpicas que prev la figura delictiva del art. 146 del Cdigo Penal e invocaron doctrina que las define (sustraccin; retencin y ocultamiento). Destacaron anlisis en que en particular, el en el caso se bajo logr
este
juicio,
ocultamiento
mediante la modificacin de la identidad de Elena, bajo la falsa inscripcin como hija biolgica de personas que no eran sus padres. Luego, se refirieron a los elementos subjetivos del tipo penal, explicaron que debe existir en el autor de la retencin y el ocultamiento la conciencia y voluntad de realizar dichas acciones respecto del menor sustrado,
USO OFICIAL
admitindose conocimiento
incluso de la
el
dolo
eventual,
sea, y
el el
procedencia
ilegtima
asentimiento respecto de la mantencin de la mendacidad acerca de ese origen. Ese asentimiento se renueva da tras da mientras se mantiene. En el caso de autos se llevaron adelante las
acciones de retencin y ocultamiento de la nia menor y esas acciones fueron posibles a raz de las falsedades ideolgicas cometidas para incluir a Elena en un ncleo familiar al que no perteneca, acciones que fueron
sostenidas desde el 5 de noviembre de 1976 hasta el 21 de abril de 1987. Durante conducta todo tiempo los imputados mantuvieron su
delictiva,
renovndola
permanentemente,
situacin que solo ces por una voluntad ajena a la de los imputados. La Fiscala explic que segn el criterio seguido la retencin y el ocultamiento de un menor son delitos de carcter permanente que cesan cuando se revela la verdadera identidad de la persona apropiada
cometindose durante todo el tiempo en que el nio se ve privado de su identidad de y la familia vnculos de con origen l, se
encuentra
impedida
sostener 73
como
elementos
condicionantes
de
su
libertad
de
accin,
durante todo el tiempo en que se le niega informacin sobre su origen, hasta que conoce su identidad biolgica. En el caso, sostuvieron, los hechos ilcitos cesaron de cometerse cuando Elena recuper su verdadera identidad biolgica, es decir cuando le fueron notificados de los resultados de sus anlisis de ADN, el 21 de abril de 1987. Por ende debe ser tomada esa fecha como momento de cese de la accin delictiva. Estimaron aplicable la ley 11.179 (publicada en el B.O. 3/11/1921 -vigente desde 1922 a 1995-) que establece una escala penal de entre 3 a 10 aos. Mencionaron que el artculo 146 fue modificado en el ao 1995, por la ley 24.410 que agrav la escala penal de 5 a 15 aos, pero no resulta aplicable al caso. (Citaron Rei, de la CFCP (10/06/2010) en el que se mencionan los precedentes Heliodoro Portugal vs.
Panam y Ticona Estrada y otros vs. Bolivia de la CIDH, entre otros). A continuacin, se refirieron art. 139 inc. 2 CP, que protege el estado civil, como la situacin o estado de hecho de las personas en relacin a la familia -estado de familia-, del cual se derivan o corresponden un cmulo de derechos y deberes propios del estado familiar.
Explicaron que la doctrina ha entendido invariablemente que en ese Captulo el trmino estado civil es empleado en el sentido de estado de familia . La alteracin del nombre, o la usurpacin del poder de imponer el nombre a una persona, es uno de los modos de ejecucin de los supuestos de hecho punibles cuando ello hace incierto, altera o suprime el estado de familia. Destacaron que el tipo penal del art. 139 inc. 2 contempla incierto, distintos alterar o medios comisivos, el a saber: civil hacer y las
suprimir
estado
definieron. Mencionaron que en el presente, la alteracin del estado civil de Elena fue posible a partir de las falsedades ideolgicas imputadas a Madrid, a Elichalt y a Kirilovsky (constatacin de nacimiento, acta nro. 1286 del Registro Provincial A travs de de las dichas Personas y DNI se nro. pudo
25.554.238).
falsedades
inscribir a Elena Gallinari Abinet como Nancy Viviana Madrid, alterndole de este modo su estado civil. Luego pblico, insertar definieron que la se en falsificacin trata un de de documento o hacer
refiriendo datos
insertar
falsos
documento
verdadero.
Expresaron que en el presente caso la inscripcin en el acto del Registro de las Personas y la confeccin del DNI constituyen una propagacin del efecto contaminante que genera la previa mendacidad en el certificado de
nacimiento (art. 293 CP, ley 20.462). En este sentido, sealaron todos los instrumentos falsos no son ms que la concrecin de una voluntad dirigida a la patentizacin documental de una identidad falsa que se impone
hacindola insertar ante el operador del Registro de las Personas de modo que no tiene sentido pluralizar cada
USO OFICIAL
segmento de una misma determinacin final. A continuacin explicaron los criterios del
Ministerio pblico respecto de la manera que concurren los delitos expuestos: Falsedad y alteracin: expresaron que el delito de falsedad ideolgica de instrumento pblico concurre
idealmente con el delito de alteracin de estado civil del nio (arts. 54 y 139, inc. 2, y 293 C.P.);
recordaron que partir del caso Napoli, Erika y otros, en donde se relev que con el llenado y la suscripcin de la solicitud de inscripcin de nacimiento y del acta del libro de nacimientos se haba del Registro la Provincial del de acta las de
Personas,
logrado
expedicin
nacimiento y del documento nacional de identidad de la menor, la Corte ha declarado expresamente que se trata de un caso de pluralidad de movimientos voluntarios que responden a un plan comn y que conforman una nica
conducta -en los trminos del art. 54 del Cdigo Penalinsusceptible de ser escindida, en la que el delito de supresin de estado del civil de la concurre idealmente y del la con la
falsificacin destinado a
acta
nacimiento identidad
documento y
acreditar
de
persona
concluy en que se impona un enjuiciamiento nico (en el mismo sentido decidi ms 75 tarde el caso de Fallos:
329:2136); en Rivas, la CFCP seal que la decisin sobre la concurrencia ideal o real depender en cada caso de la configuracin de las conductas del agente. Ahora bien, cuando el medio elegido para alterar el estado civil de un nio es la de creacin parto o u obtencin de un falso
certificado
nacimiento,
podr
presentarse
concurso ideal si ese es el primer acto consumativo con el que se torna incierto o se altera el estado civil del nio. Falsedad y alteracin con retencin y ocultamiento: afirmaron que la sustraccin, la retencin y el
ocultamiento del nio no implican, de modo necesario, la supresin o alteracin de su estado civil. Si el agente elige adems operar la alteracin de su estado civil, se satisface al mismo tiempo la conducta alternativa de
ocultacin del delito del art. 139, inc. 2, del Cdigo Penal. En ese caso, entendieron que concurso ideal por unidad de puede presentarse un entre un delito
hecho
instantneo y otro permanente, el ocultamiento. Subrayaron que a los fines de establecer la relacin concursal de las figuras en anlisis y respecto de las conductas imputadas en el debate, modificaran el
criterio oportunamente adoptado por esa Unidad Fiscal al momento de alegar en la causa Alonso, Omar- Herzberg, Juan Carlos s/ inf. arts. 139, 146 y 293 C.P., en donde sostuvieron el concurso real entre las figuras previstas por el art. 146 y 139 inc 2 del Cdigo de fondo. As, explicaron que tal como expusieron al alegar en el mismo sentido en la causa Manacorda, Nora Raquel Molina
Silvia Beatriz s/ Retencin y Ocultamiento de Menor de Diez Aos, Sustraccin y Suposicin del Estado Civil y Falsedad Ideolgica, el cambio de postura se fundamenta en que comparten los argumentos expuestos por el Tribunal Oral Federal en lo Criminal N 6 de Capital Federal, al dictar sentencia en la causa denominada Plan
Sistemtico (17 de septiembre de 2012). All se modific el criterio que haba sostenido el mismo Tribunal al
dictar sentencia en la causa n 1278, caratulada REI, Vctor Enrique s/sustraccin de menor de diez aos,
Recordaron que el
Tribunal sostuvo Valorando los argumentos [expuestos por la defensa] en forma concordante con las conclusiones a la que arribaran sobre la metodologa implementada a los fines de la prctica acreditada en el debate, en la que se estableci, entre otras cosas, que la vulneracin de la identidad de los menores fue el modo sistemtico de ocultar los hechos a perpetuidad, cuya comisin
generalizada tambin fue probada y habindose establecido asimismo que todos los hechos juzgados consistieron en desapariciones forzadas de nios, concluyeron que cada una de tales desapariciones debe ser considerada como una unidad de accin, aun admitindose sus distintos tramos comisivos conlleva,
USO OFICIAL
y de
las
infracciones tipos
que
cada a
una
de
ellas de su
diversos
penales
resultas
ejecucin, que en muchos casos ha acaecido por dcadas. Esa unidad de accin determina que deban
aplicarse las reglas del concurso ideal en relacin a la totalidad de los delitos que tipifican las conductas de los imputados en segn relacin la a responsabilidad cada uno de que les fue
atribuida
los
respectivos
sucesos, dadas las caractersticas comisivas apuntadas. De esa manera, explicaron la modificacin del
criterio oportunamente sostenido en la causa Alonso, exclusivamente en lo atinente a la relacin concursal existente entre los delitos previstos y reprimidos por los artculos 139, inciso 2, 146 y 293 del Cdigo Penal
de la Nacin, con los que en su criterio corresponde calificar las sustracciones, retenciones y ocultaciones de menores ocurridas en el marco de la prctica
comprobado la produccin de tres documentos materialmente autnticos pero ideolgicamente falsos: Constatacin de nacimiento (Formulario 1), Acta n 1286 del Libro de la Delegacin La Plata del Registro Provincial de las
Personas y DNI n 25.554.238. Conforme a lo expuesto, la Unidad Fiscal calific los hechos, de los cuales entendieron que Domingo Luis 77
Madrid y Mara Mercedes Elichalt resultan coautores, como constitutivos de los delitos de retencin y ocultamiento de una nia menor de diez aos, alteracin del estado civil de una menor de diez aos y falsedad ideolgica de instrumento todos ellos pblico en reiterado ideal, en tres oportunidades, de lesa
concurso
como
crmenes
humanidad, en su modalidad de desaparicin forzada de personas, conforme lo dispuesto en los artculos 118 de la C.N., 146 (texto original), 139 inc. 2 (texto
original), 293 segundo prrafo en funcin del 292 segn ley 20.642, y 54 del Cdigo Penal. Respecto de la calificacin de los hechos atribuidos a Silvia Marta de de Kirilosky instrumento parto como acta como delito de falsedad del
pblico y
(respecto como y
coautora, de
partcipe DNI n
respecto
nacimiento
22.554.238) y supresin y suposicin del estado civil, en grado de partcipe necesaria, todos ellos en concurso ideal, como crmenes de lesa humanidad, en su modalidad de desaparicin forzada de personas, conforme lo
dispuesto en los artculos 118 de la C.N., 139 inc. 2 (texto original), 293 segundo prrafo en funcin del 292 segn ley 20.642, y 54 del Cdigo Penal. Por su parte, explicaron las pautas tenidas en
Concretamente, computaron como agravantes de manera general a) la gravedad de los hechos enrostrados y su extensin en el tiempo e inter-generacionalmente; b) la circunstancia de haber aprovechado para su actuacin los medios puestos a su disposicin por el Estado. En cuanto a la gravedad de los hechos y la extensin del dao explicaron que se ha exigido que para valorar esta agravante se otorgue tengan relevancia con a el aquellas fin de
consecuencias
que
relacin
proteccin de la norma. Y en ese sentido, indicaron que si se tiene en cuenta que las normas de que se trata buscan proteger la libertad, autodeterminacin, la
identidad y dignidad de la persona, aparece claramente el vnculo entre estos efectos y los hechos atribuidos. Sealaron equilibrio filiatoria, que la desaparicin de la forzada sesg al quebr la el
ontolgico rompi el
cadena y al
tiempo
pasado
origen, el que liga, va filiacin, al futuro. Que con la restitucin, hay un costo suplementario, un trabajo subjetivo extra para el chico y para la
familia. Son hechos que dejan marcas en la subjetividad, cada joven deber realizar su propio camino, hay una
afectacin segn la edad en que recupera su identidad. En este sentido, destacaron que Elena recuper su identidad a los 10 aos, habiendo transcurrido la etapa de crianza, central en la formacin de la personalidad y dnde quizs ms se necesita el afecto familiar, bajo la
USO OFICIAL
mentira y el engao. Relevaron que en el caso de los familiares vctimas que buscan, hay incertidumbre por no saber dnde estn sus familiares, no saben si estaban vivos, muertos o
se suma
la angustia, que es particular porque persiste a lo largo del tiempo. Recordaron que ello fue claramente expresado por
Elena y algunos testigos, en particular Centeno quien cont la ancdota de lo que le dijo Elena con 10 aos, de que iba a juntar plata para recorrer el mundo y buscar a sus padres. A su vez, Ana Demasarchelier cont circunstancias que refieren lo costoso que fue en esa poca para Elena el trnsito que le toc vivir. En este sentido, dijo que Elena estaba llena de miedos y de temor de regresar con la familia Madrid-Elichalt. Asimismo, que la nia tena comportamientos que referan a un deseo de volver a nacer y ser un beb de nuevo, por ejemplo, querer mamar y colocarse en posicin fetal. Tambin, Anala Bernanda
Gallinari dijo que Elena realizaba dibujos propios de nios que haban atravesado a sus la experiencia sin de la y
apropiacin,
dibujando
padres
rostros,
79
dibujando
en
una
oportunidad
una
mujer
desnuda
engrilletada. Destacaron que paralelamente, cuando se recupera un nieto el grupo familiar certifica que los padres han sido asesinados, porque no estn y memoraron el momento
ambivalente relatado por Anala Gallinari. En esta direccin, consideraron tambin el dao
causado a los familiares -legtimos sujetos para ejercer la guarda y el cuidado de la menor- quienes la buscaron incansablemente en la constante incertidumbre acerca de su existencia, paradero y destino. Esta estructura
familiar ha quedado afectada en atencin al perodo en el cual persisti dicha incertidumbre, tal como fue referido por algunos de los testigos, como por ejemplo, la vctima de autos; Ins Mara y Mara Isabel Guadalupe Pasman; Anala Bernarda Gallinari y Mara Magdalena Abinet. Indicaron los Sres. Fiscales que la vida de la
familia entre la fecha de desaparicin de Mara Leonor y la restitucin de Elena fue una permanente bsqueda,
encarnada sobre todo en su abuela, tal como sealaron al relatar los hechos. Entendieron que la falta de
informacin y los engaos a Elena le impidieron incluso llegar mucho antes a poder realizar su proceso de
reconstruccin de la imagen de sus padres desaparecidos y a la vez posterg el encuentro con aquellos que por
fuerza remplazaran (abuelos y tos, adems de hermanas y primos). Explicaron que en el caso de los apropiadores
ejercieron un rol de preeminencia psicolgica y emocional sobre en la crianza de Elena, arrogndose falsamente las figuras paternas. De otro extremo, en cuanto a las agravantes
especficas computaron respecto de Madrid su calidad de funcionario pblico que, en su criterio le ha permitido acceder a la apropiacin. En cuanto a Kirilosky su calidad de profesional de salud y su falta al juramento hipocrtico y a elementales normas ticas en el ejercicio de la profesin.
Como
atenuantes
destacaron
que
los
imputados
no
registran antecedentes penales. En base a todo lo alegado, solicitaron se condene a: Domingo prisin, Luis Madrid, a la pena por de el 10 aos de de la
inhabilitacin
especial
tiempo
condena y las costas del proceso, por hallarlo coautor de los delitos de retencin y ocultamiento de una menor de diez aos, supresin y suposicin alteracin del estado
civil y falsedad ideolgica de instrumento pblico (en tres hechos, certificado de parto, acta de nacimiento y DNI), todos en concurso ideal, calificados como crmenes de lesa humanidad o genocidio (artculos 146 texto
original, 139 inc. 2 y 293 segundo prrafo en funcin del 292 segn ley 20.642, 54 y 12 del Cdigo Penal, art. 118
USO OFICIAL
C.N.;
art.
inc.
de
la
Convencin
para
la
Prevencin y Sancin del Delito de Genocidio Decreto Ley 6286/1956; art. 5, 20 bis inc.1 en funcin del 20
primera parte, 29 inc. 3, 45, 54 del C.P.; y arts. 493, 529 CPPN). Mara Mercedes Elichalt, a la pena de 9 aos de prisin, accesorias legales y las costas del proceso, por considerarla ocultamiento suposicin ideolgica coautora de una de menor los de delitos diez estado pblico de retencin supresin y y y
alteracin de
del
falsedad hechos,
instrumento
tres
certificado de parto, acta de nacimiento y DNI), todos en concurso ideal, calificados como crmenes de lesa
humanidad o genocidio (artculos 146 texto original, 139 inc. 2 y 293 segundo prrafo en funcin del 292 segn ley 20.642, 54 y 12 del Cdigo Penal, art. 118 C.N.; art. 2 inc. c de la Convencin para la Prevencin y Sancin del Delito de Genocidio Decreto Ley 6286/1956; art. 5, 12, 19, 29 inc. 3, 45, 54 del C.P.; y arts. 493, 529 CPPN). Silvia Kirilosky, a la pena de 5 aos de prisin, inhabilitacin especial por el tiempo de la condena y las costas del proceso, por hallarla responsable del delito de co-autora penalmente ideolgica de
falsedad
necesaria falsedad
penalmente ideolgica
responsable en dos
de
los
delitos (acta
de de
oportunidades
y partcipe necesaria
del delito de supresin y suposicin del estado civil, todos en concurso ideal y calificados como crmenes de lesa humanidad (139 inc. 2 y 293 segundo prrafo en funcin del 292 segn ley 20.642, 54 y 12 del Cdigo Penal, art. 118 C.N.; art. 5, 12, 19, 20 bis inc. 1 en funcin del 20 primera parte, 29 inc. 3, 45, 54 del C.P.; y arts. 493, 529 CPPN). Finalmente, dejaron formuladas las reservas
recursivas del caso. C. Llegado el momento, formul su alegato el Dr. Gabriel Gatti en representacin de Silvia Kirilosky,
quien comenz efectuando un reconocimiento a actividad de la Asociacin Abuelas de Plaza de Mayo en la recuperacin de nios, as como en cuanto a la labor de la fiscala, aunque adelant que disenta con algunos puntos de los alegatos acusatorios. Explic que iba a efectuar cuatro planteos, a saber de violacin a la garanta contra el cosa juzgada, violacin al
plazo razonable. Se refiri a que el sobreseimiento dictado en relacin a su asistida fue por hechos y destac que ella cometi
una nica conducta. Record que el 27 de septiembre de 1990 el Juzgado Federal que investigaba el suceso decidi sobreseer a Kirilosky y que 19 aos despus se resolvi reabrir el expediente, entendiendo que ello equivale a la violacin al ne bis in dem en tanto se tratara de un nuevo juzgamiento por el mismo hecho. Destac que a su criterio no resultan aplicables las excepciones por la cosa juzgada rrita, no
correspondiendo la va del recurso de revisin. Entendi el Sr. Defensor que no resulta aplicable en el caso el fallo Almonacid, pues las excepciones establecidas por ese fallo son lo tres: hizo 1) para que el tribunal al que decidi de la
sobreseer
sustraer
acusado
independientemente o imparcial y; 3) no hubo intencin real de someterlo a la accin de la justicia. Entendi que no deba efectuar algn cuestionamiento en torno a la actividad del magistrado que dict el
primer sobreseimiento ya que fue apelado y confirmado y consider que tampoco puede decirse que no se haya
instruido en forma independiente e imparcial la prueba que se us ya que fue utilizada antes. Entendi que la contraparte ejerci las vas recursivas pertinentes, alegndosela violacin al debido proceso. Refiri que tampoco se trata el presente de un caso no
en que no haya habido intencin real de someter a la imputada a proceso, no estaba alcanzada por las leyes de obediencia debida. Seguidamente, el defensor explic que Kirilosky no
USO OFICIAL
pertenece a ninguna fuerza de seguridad o policial, y que no est o estuvo vinculada a dependencia alguna del
Estado. Entendi el letrado que en autos no hay cosa juzgada rrita, que pasados qued firme no se seis meses desde que la resolucin someti el caso a la Comisin
Interamericana de Derecho Humanos, de conformidad con lo establecido la Convencin. Explic que a su criterio, no hay nuevas pruebas fue porque el antes examen del gentico 1990 y de su
compatibilidad
realizado
ao
asistida est confesa desde el 1988. En base a tales argumentos, solicit la absolucin de su asistida Silvia Kirilosky, por estimar vulnerados en el casos el ne bis in dem y cosa juzgada. Tras ello, se atribuidos a refiri a prescripcin de los delitos pues entendi que la conducta
Kirilosky
reprochada a su asistida no puede ser subsumida en el delito de genocidio, si ser considerada como constitutiva de delitos de lesa humanidad. Explic que desde su perspectiva, no se puede
calificar la conducta de su pupila como genocidio por dos cuestiones; por un lado pues habra una sera afectacin al principio de congruencia, y si bien se entendi en un primer momento que afectaba a cuestiones fcticas, indic 83
que
tambin
generara
graves
modificaciones
en
la
calificacin legal. En ese sentido, detall que Kirilosky no fue indagada ni se requiri la elevacin a juicio por aqul delito pues no basta la referencia de que los
hechos tenan como fin la destruccin total o parcial de un grupo, si no dice cul es el grupo considerado y por qu se lo define as. Puntualiz que no iba a solicitar la nulidad, porque entendi que no se va o no se puede condenar por tal delito. Por otra parte, se refiri a cuestiones de fondo, seal que no se ha probado el grupo al que se podra asimilar, que el grupo nacional tenga caractersticas de
ser homogneo y destac que propia Convencin distingue entre polticos o nacionales. Destac que la definicin de los trabajos preparatorios no fue adoptada en el
posterior texto oficial, con lo que los grupos polticos quedaron excluidos de la Convencin y ello se mantuvo en el art. 6 del Estatuto de Roma. En tal sentido, seal el Sr. Defensor el TOF N 5 de Capital Federal resolvi que el genocidio solo se refiere a los grupos permanentes y estables y no los variables como una filiacin poltica. Indic el Dr. Gatti que tampoco se pueden calificar los hechos como de si lesa bien humanidad, as se por cuestiones en el
formales
pues,
consign
requerimiento, entendi que no se describi el elemento subjetivo, explic marco civil. que un no se intim en la indagatoria, ni tampoco se los hechos habran sido realizados la en el
de
ataque
generalizado
contra
poblacin
Destac que en la segunda indagatoria no se puso en ninguna de esas piezas se hizo referencia
esto, que
al contexto, ni el conocimiento entre esos actos y el contexto, y a su vez hizo referencia a que los hechos no fueron ampliados en los trminos del 381 del Cdigo
Procesal Penal de la Nacin. En este aspecto, seal que operan los mismos cuestionamientos que con relacin al genocidio. Reiter que los delitos no podan ser considerados de lesa humanidad por una cuestin de fondo, porque no cualquier ilcito lo es, sin perjuicio de lo cual seal
que
no
iba
entrar
efectuar
cuestionamientos
dogmticos
que es un tema que est claro. Hizo hincapi en que la falsificacin de un certificado de parto no lo es; que se ha asimilado sobre la base de la desaparicin forzada, y analiz que no puede calificarse de ese modo por varios motivos, bsicamente porque requiere la privacin ilegal de la libertad por el estado seguida de la falta de informacin sobre el paradero; deben darse la privacin y falta de informacin, las dos. Indic que como bien fue requerida su asistida no ha sido acusada de ningn delito contra la libertad, de modo que en su criterio debe descartarse de plano la desaparicin forzada. Prosigui el alegato, explicando que al no darse los
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supuestos personas
de su
genocidio asistida
de
desaparicin absuelta
forzada
de los
debe
ser
porque
delitos reprochados no son imprescriptibles. Entendi que se no pudo probar el elemento subjetivo que requiere este tipo de delitos porque en su criterio resulta claro que Kirilosky no ha podido representarse claramente el
contexto en el que se estaban cometiendo los hechos o que conoca que la nia haba sido sustrada a sus padres. Insisti en que su asistida no tena conocimiento del contexto, ni del nexo entre sus actos y el contexto. El defensor expres que disenta con la fiscala en punto al dolo requerido, entendiendo que resulta
necesaria la concurrencia de dolo de primer grado y que ello surge del Estatuto de Roma; seal la postura de Dalessio en cuanto refiere que todos los delitos del art. 7, requieren dolo, debe haber causacin intencional de lo que all se menciona. Entendi que en el caso, en la interpretacin del punto debe operar el favor rei, tanto en lo relativo a la faz subjetiva como objetiva del delito. Estim dubio pro que reo no resulta en necesario su criterio recurrir existe al in
porque
certeza
positiva de que Kirilosky no conoca la realidad de los hechos, solicitando que sobre el punto se efectuara una 85
remisin a noviembre de 1976 ya que entendi que es en ese momento cuando se consum y agot la conducta de su pupila. El Dr. Gatti marc dos argumentos en los que crey que era importante reparar. Por un lado en la declaracin indagatoria del 9 de febrero de 1988 y por otro en las caractersticas del plan sistemtico al modo en que qued probado de la causa del TOF N 6 de Capital Federal. En relacin a la declaracin indagatoria seal la defensa que resultaba creble, que era una madre separada con dos hijos menores de edad y que tena que trabajar. Que la progenitora de Madrid le cuidaba los chicos y ello le movi una cuestin de piedad, porque pensaba que le daba a una familia una nia que no tena. Record que la propia Kirilosky dijo que se present en la madrugada el matrimonio con una beb envuelta en papeles y le
refirieron que la haban encontrado en la zona de los bosques porque era una de las formas como dejaban a los nios. Que pens que con su conducta no causaba dao a los padres y por eso firm el documento. Mencion la defensa que Kirilosky en 1988, antes de
que se la sobreseyera confes el hecho a punto tal que no fue necesario en el debate practicar pericia caligrfica porque apareca evidente. Record que en aqul entonces, para febrero de 1988, Madrid cuestionaba el examen de ADN y que los dichos de Kirilosky ayudaron para que la causa pudiera avanzar. Destac que en aquella declaracin no estuvo asesorada previamente por un abogado, lo hizo de forma totalmente virgen y lejos de querer mejorar su
situacin, se hizo cargo de la actividad que le cupo en los acontecimientos. Sobre el punto, el Dr. Gatti advirti que efecta una interpretacin diferente a la de la acusacin, pues su asistida se hizo cargo de un hecho por el cual no estaba siendo investigada. Mencion que el fiscal dijo que esa declaracin sirvi para destrabar la cuestin de la pericia y que en su entendimiento, lejos de mejorar su situacin se termin incriminando, no tena ningn
que recin empezaban las causas contra la dictadura, ni tenan impulso. Respecto asistida no del plan ni sistemtico, form parte seal de las que su
formaba
fuerzas
militares, no trabajaba siquiera como personal civil, no tena relacin sentimental con nadie de las fuerzas de seguridad pues su vnculo era con la madre de Madrid y ello no permite asociarla con la sustraccin de un nio
sustrado. No sabe si el matrimonio saba el origen, pero estim que si lo saba no se lo iban a decir a
Kirilosky. Explic que tanto la CONADEP como el TOF N 6 en la causa del Plan Sistemtico de dijeron ese que que plan desde la uno de era las los la ms
elementos
constitutivos La CONADEP,
clandestinidad.
USO OFICIAL
seal
altas
esferas
militares
queran
mostrar
ms
clara
normalidad, mientras mantena un plan sin leyes.; que luego, ante la masa de denuncias debieron admitirse con argumentos sentencia referente mendaces. del al De seguido Tribunal de cit parte 6, de en la lo Esa
mencionado marco
Federal
general
clandestinidad.
clandestinidad implicaba que la informacin se volcaba para la comunidad informativa no pasaba de personas que no formaban parte de la seguridad. La falta de
informacin fue una de las caractersticas. De ah que el defensor entendi que por el contexto clandestino, su pupila no conoca el origen de la nia sino, seguramente, se habra negado y habra terminado denunciando. Se refiri luego a que la contraparte seal que su asistida tena que conocer el contexto por la situacin de su primo, tambin privado de su libertad. Al respecto, la defensa la defensa que no se acredit que hubieran tenido comunicacin, que intentaban proteger a su familia y era muy poca la informacin. Que Kirilosky fue
detenido en el ao 1977 segn se prob en la causa Camps, en tanto su defendida firm el certificado el ao
anterior. 87
Por su parte, dijo la defensa que se ha sealado que Kirilosky tena un conocimiento ntimo del matrimonio, entendiendo que en realidad la relacin que tuvo fue en su funcin de mdica, que saba de ellos as como saba de otros vecinos. Era informacin que saba por
cuestiones profesionales. En relacin a las declaraciones testimoniales que su ahijada prest en la causa Mariani, destac que no fueron incorporadas y por lo tanto no pueden ser valoradas; que en ese momento ya haba pruebas que podan involucrarla en los hechos investigados y que, por ende, debi ser indagada y no convocrsela como testigo, con lo que esas actuaciones seran nulas. En cuanto a que Madrid ayud a su defendida a
entrar al hospital pblico y la referencia al legajo de la SIDE, explic que ello no tiene ninguna relacin con el contexto, de modo que ese favor no guarda conexin
con la acusacin. Entendi por ello que no se ha podido probar en relacin a Kirilosky el elemento subjetivo con relacin al delito de genocidio o de lesa humanidad. Sobre la base de esas cuestiones entendi que deba ser absuelta por prescripcin de la accin penal. En punto a un nuevo planteo, record que al inicio haba adelantado que independientemente de cmo se
calificara la conducta de su asistida, habra operado a su respecto la insubsistencia de la accin penal por el derecho a ser juzgado en un plazo razonable. Al respecto, indic que resulta claro que de ese derecho su asistida al margen de cmo se califique la conducta; cit el fallo Mattei de la CSJN. Explic que su planteo no significa desconocer el derecho de las vctimas, que se presentan dos derechos y
que lo que hay que determinar es dnde termina uno y empieza el otro, recordando que no hay ningn derecho absoluto. Explic que debe tamizarse por un anlisis de proporcionalidad, que la doctrina viene trabajando sobre
el tema e invoc a la CIDH. Seal que tiene que haber adecuacin entre medio y fin, necesidad y estricta
proporcionalidad.
Entendi que no hay necesidad de que se condene a Kirilosky o que porque por otra se le imponga que Se la pena de efectivo puede
cumplimiento realizarse
postul va.
reparacin a la
refiri
estricta
proporcionalidad y al grado de afectacin a ser juzgado en un plazo razonable, a la importancia del bien
contrario. Precis que el derecho a ser juzgado en un plazo razonable ha sido gravemente vulnerado en el presente; que si bien no est determinado en un plazo especfico, lo cierto es que la Corte en Geni Lacayo estableci parmetros, tales como la complejidad causa, la actividad de las partes, entre otros. Indic compleja
USO OFICIAL
al
respecto
que
la
presente nia
causa nacida
era en
de
entrada,
pues
haba
clandestinidad pero que una vez que confes Kirilosky y se practic el examen de ADN la causa dej de tener complejidad, expresando que que no se se puede la dudar ni del origen, con la
acab
complejidad
confesin. En cuanto a la actividad de las partes, dijo que era claro que haba que diferenciar a kirilosky de Madrid, que la actividad es individual, su confesin no opuso trabas. Se refiri a la declaracin de Kirilosky de fs. 397, recordando que va en auxilio de la pericia atacada, y y que despus de
que sus dichos resultan crebles porque la perjudicaban a ella misma. que En el cuanto Juez a la actividad en el ao jurisdiccional, 1990 resolvi
razon
Blanco
se abri la causa, no logrando explicarse qu cambio. Indic que se alega la costumbre internacional y el art. 118 de la Constitucin Nacional, destacando que si esa normativa es imputable a su asistida, resulta claro que estaba vigente en 1990 y por el principio del iuria novit curia, debi conocerla, y que ello conllev que ms de 20 aos despus estuviera sometida a proceso. Reiter que la afectacin al derecho a ser juzgada en un plazo razonable fue grave.
89
En
cuanto
la
importancia
del
derecho
de
las
porque
el dolor no se puede mensurar. Sin embargo, entendi que lo que si poda mensurar es que la primera lnea para establecer la gravedad de un delito es trazada por el
legislador, y que los hechos imputados a Kirilosky no son los ms graves del Cdigo Penal, destacando que si
hubiera sido imputada por parricidio la conducta estara prescripta. Reiter que la conducta de su asistida no configura genocidio absolutos y ni lesa humanidad, que no hay derechos
ese contexto, en tal caso fue nfima. Record el defensor que a partir del fallo del Tribunal en la causa su la
resulta tena
aclarar jerarcas
que de
En cuarto trmino, la defensa plante que en lo que respecta a calificacin legal, las acusaciones de la
sobrepasar a los acusadores. Seal que ello implica un lmite, remitindose a los fundamentos del caso Amodio de la Corte Suprema de Justicia de la Nacin. como calificacin alternativa del que se condene de Propuso por la
falsificacin nicamente, y
ideolgica del de
certificado y
parto de
nacimiento
sustitucin
identidad, no por el la falsificacin de DNI. Al respecto, seal que su asistida no fue indagada por la falsedad del DNI, que puntualmente, en aqulla ocasin se identificaron dos documentos, excluyndose el destinado a acreditar la identidad. Refiri la violacin al principio de congruencia, invoc el art. 168 ritual y afirm que no se la puede condenar porque no fue indagada por el DNI. En relacin al delito contemplado por el art. 146 del Cdigo Penal de la Nacin, expres que las
consideraciones eran las mismas ya que su asistida no fue acusada en orden a ese ilcito.
tampoco se
puede condenar a su pupila por la falsedad del DNI ya que si bien puede darse el concurso en forma ideal en
determinados supuestos, destac que en realidad se est ante una nica de conducta, parto que que que es la falsificacin concurso del
certificado
comparte la
el
ideal, al DNI
interpretando
extender
participacin
implicara confundir las reglas de la causalidad con las de participacin. de Seal es la que el fin ltimo nio del como
certificado
parto
inscripcin
del
nacido como hijo biolgico de una familia pero no tiene relacin con el DNI. Postul que teniendo en cuenta que se encontraba agotada la conducta, la inclusin del DNI implicara extenderla ms all de su participacin. Se refiri a que la anterior redaccin del art. 139
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del
Cdigo y
Penal
contemplaba que
la
intencin lo hizo
de
causar piedad.
perjuicio
seal
Kirilosky
por
Entendi que la propia redaccin del 139 reconoca que ese tipo de prcticas era comn, aunque hoy resulta
socialmente disvaliosa. Refiri que la CSJN ms cercana a los hechos entenda que los delitos tenan que concursar en forma real, y que el fallo Npoli recurrir no a podra una
utilizarse
porque
implicara
jurisprudencia posterior. Sobre la base de todo lo alegado, entendi que en caso de imponrsele a su asistida una pena, ella debe ser de ejecucin condicional (art. 5 CADH) e insisti que en est confesa desde el 88 y desde all coadyuv para la solucin de este hecho. Agreg que si no se considera que los argumentos que expuso no son suficientes para entender que nos la encontramos violacin al ante un supuesto razonable de que
insubsistencia,
plazo
aleg, tornara irracional la aplicacin de una pena de efectivo cumplimiento. Destac que tiene 68 aos de edad y que no era militar. El Sr. Defensor, como una indic piedra que en la causa de n 13, los
considerada
fundamental
todos
Agosti a la pena de
reiterados en ocho oportunidades, pena que CSJN modific, imponiendo la de tres aos y nueve meses, de modo que en base a tal referencia estim que imponer a su pupila una sancin de efectivo cumplimiento aparecera
excarcelacin
solicitada
querella,
defensa
entendi que deba mantenerse el derecho a permanecer excarcelada (art. 442 del CPPN). Finalmente, la defensa tcnica de Kirilosky efectu reserva de ocurrir en casacin y del caso federal.
D. En ltimo trmino, formularon alegatos los Sres. Defensores Yanina Oficiales en Ad-hoc, Dres. Martn de sus Adrogu y
Fanchiotti
representacin
asistidos
Madrid y Elichalt. Comenzaron advirtiendo que adheran a los planteos de fondo formulados por el Dr. Gabriel Gatti. sentido, especificaron que hacan remisin En tal a los
argumentos expuestos en torno a la vulneracin del ne bis in dem; lo mismo en cuanto la cosa juzgada rrita, que estimaron no se da en el caso en autos, por lo que en su criterio justifica lo dicho respecto del ne bis in dem. Compartieron adems, las apreciaciones del defensor Gatti con relacin a la prescripcin; estimaron que en el caso no estamos ante la figura grupo al que se refiere la genocidio porque no hay Convencin contra el
Genocidio y porque la incorporacin al derecho interno de la figura llevara por la a la violacin del del principio grupo de al
legalidad,
extensin
elemento
derecho interno. Adhirieron, al planteo de vulneracin del derecho a ser juzgado en un plazo razonable, estimando que sobre el punto se deban aplicar las alegaciones efectuadas
respecto de Kirilosky con relacin a Madrid y a Elichalt. Sealaron que lo nico novedoso para introducir es que todos conocen la postura de la Corte Suprema de
Justicia de la Nacin en los fallos Priebke, Simn y Arancibia Clavel en cuanto a la prescripcin de los delitos de lesa humanidad o genocidio, de modo que esa
defensa
adhiere
la
postura de
minoritaria la
del
Mximo
Tribunal,
considerando
interpretacin
jurisprudencial, que el principio de legalidad estara violentado si se toman los delitos como lo plantearon. Indicaron que adems de los argumentos de la Corte, el dictado de la ley 26.200 que adapt el Estatuto de Roma al derecho interno dio cumplimiento a una
recomendacin de ONU del ao 1946, mediante la que se exhort a adoptar legislacin interna para perseguir
delitos como los cometidos durante el rgimen nazi. En tal sentido, destacaron, se recomendaba el respeto a la legalidad, an frente al rgimen nazi. Indicaron que nuestro pas, inslitamente demor la sancin hasta hace pocos aos y la incorpor
le
pretende
atribuir
sus
pupilos.
Afirmaron
que
no
desconocan los argumentos de los tribunales para juzgar este tipo de delitos, pero el legislador ha venido a cumplir con esa mora tipificando los delitos de lesa
humanidad. Plantearon que, en caso de violacin del principio de legalidad, correspondera absolver porque las acciones atribuidas estaran prescriptas, seran acusados por
delitos que no existan al tiempo de los hechos. Expresaron que la aplicacin del art. 12 del Cdigo Penal resulta violatoria del art. 17 de la Constitucin Nacional que prohbe la confiscacin de bienes; su
asistido se vera impedido de su nica fuente de sustento que es su jubilacin. En cuanto la valoracin de la pena, estimaron que no se ha tomado en cuenta que la sancin penal es slo una de las respuestas estatales. Se refirieron a los
para indemnizaciones de
quienes han sido vctimas de derechos humanos. Explicaron que en el mbito del sistema interamericano se han
seguido similares estndares, en cunto a la bsqueda de responsables y trajeron a colacin la sentencia no firme del TOF N 6 de Capital Federal.
93
Interpretaron que la condena en el caso puntual no es lo ms importante ni la nica respuesta del Estado; que el mtodo del correcto y de de ponderacin all sopesar de la pena es y
partir
mnimo
agravantes
atenuantes; que el Cdigo no ha sido modificado ni para genocidio ni para lesa humanidad. Mencionaron que la ley 26.200 contiene las penas y remite a las pautas del art. 41 del Cdigo de fondo. Sostuvieron que a partir del hecho concreto se debe distinguir entre pena leve severa; mencionaron la
y estimaron que el e de
irrazonable
resulta
racionalizacin de la pena; que no puede equipararse con la de otros casos para hechos similares. Indicaron que, sin tomar por vlidas las hiptesis de que su asistido era parte del aparato represivo, la capacidad de culpabilidad se encontrara reducida por una especie de lavado de cabeza. Refirieron que en la causa slo se prob que el matrimonio Madrid-Elichalt tuvo intencin de tener hijos, que nunca los hubieran sustrados a sus padres, que no fue su intencin de participar del robo de bebs.
Sealaron que no todos los nios que se tomaban de esa manera eran hijos de desaparecidos. Refirieron los defensores que el maltrato referido por la vctima no se compadece con el estado general en que estaba, ni con su buen rendimiento escolar a lo que agregaron que las fotos demuestran el trato que le dieron en ese perodo de diez aos y el cario que le tenan. Expresaron que las edades de sus asistidos deben considerarse como un elemento favorable, destacando que
resulta difcil pensar que pueden caer en conductas como las que se les achacan; que en el marco actual de la vida nacional, la repulsin de la sociedad lleva a pensar si es correcta o no una sancin penal. Solicitaron que en caso de recaer condena se les imponga a sus asistidos el mnimo legal previsto o una pena por el tiempo que han estado detenidos.
Entendieron que la acusacin contiene un vicio en la valoracin de la pena y que el tribunal no podra tomarla en cuenta para adoptar una resolucin. Dijeron que
entienden arbitraria la evaluacin de la pena ya que se est juzgando a dos personas que han confesado que en el momento en que tomaron contacto con la menor lo hicieron de una manera ilcita y han tenido consecuencias
terribles. Respecto de la vctima, sealaron que su declaracin fue la de una persona herida al punto de desconocer
cualquier tipo de bondad de quienes haba reconocido como padres durante diez aos. Indicaron que les result a que le
habran dicho que la haban encontrado abandonada en un baldo, y consideraron que ello se contrapone con las
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fuera
Continuando con el testimonio de Elena, dijeron que no habl de las clases de danza que tomaba, que no
relat que haba sido operada poco tiempo antes de la extraccin. Que le dijeron que le iban a sacar sangre para un control, para que no sufriera. Destacaron el buen estado general y la opinin favorable referidos en el libro Identidad, resultando en su criterio indicadores que en el propio testimonio de Elena no puede desconocer, pero que dan cuenta de que no fue todo malo. Refirieron que Madrid pens que estaba haciendo una buena obra, que nunca imagin el horror que se haba
generado detrs de la nia. Indicaron que hay una falta absoluta de pruebas porque resulta imposible probar sin forzar las imputaciones lo que no existi, que trat de apoderarse de una hija de desaparecidos. Ensearon que probar acabadamente la autora y la responsabilidad
penal, que no se trata de aplicar el derecho penal del amigo, a la arbitrariedad del derecho penal del enemigo o del amigo, se busca aplicar los hechos del Estatuto de Roma, resultando indispensable que se pruebe la intencin del autor de participar en delitos que ofenden a la
humanidad toda. 95
Sealaron que sus pupilos no tenan ni la ms remota idea de tuvieron que la nia haba sido sustrada a su madre; no pruritos en hacer afirmaciones que luego se
tornaron en su en contra. Dijeron que la entrega era de un abogado Vercellone y que cuando fueron citados por Borrs consultaron con aqul sobre las razones de la
citacin, y ste les dijo que la nia no poda ser hija de desaparecidas. Se refirieron a la clandestinidad, sealando que fue la que oper para que sus asistidos creyeran que provena de un abandono. Estimaron que en la causa se ha invertido el descargo y que a partir de la condicin de polica de Madrid suponen que Elichalt, y aqul tenan que saber el origen de la a pequea. partir de Estimaron las que se hicieron de sus
inferencias asistidos.
declaraciones
Explicaron que el comportamiento procesal de Madrid resulta la prueba ms cabal de que crea que la nia no
era hija de desaparecidos, y a partir de all particip para que no le dieran la chica a quien crea que no era hija de desaparecidos. El asesor pericial de Madrid no hizo ms que profundizar la perplejidad porque el informe dijo que nunca haba sido convocado para participar y la practicada careca de base cientfica. Por eso luch para recuperar equivocado. Destacaron los defensores que la pericia no era tan precisa, como pas con el caso Trevio, resultando a quien crea que estaba en un lugar
inexplicable que si conoca que era hija de quien la reclamaba, participara de las pericias que, en tal caso saba cmo iban a terminar. Es cierto que se pona como padre reconocieron los letrados, aunque aclararon que trataba de una causa penal y no se poda exigir se la
acusadores por construir el dolo, sus asistidos no tenan conocimiento del tipo penal como para conformar el tipo de lesa humanidad. Expresaron que no conocan el elemento subjetivo; desacreditaron la denuncia acompaada en su
bsqueda por la querellante porque consideraron que en ella no existe coincidencia entre Madrid y Elichalt, ya que se hace alusin a la familia Polica de la Pcia. de Buenos de un Cabo de la y la nia no
Aires
coincida con los padres que tambin haban conseguido otro nio de la misma manera que se le pareca ms porque era morocho. Refirieron que la nica coincidencia es que son dos nios y fonticamente parecido el apellido de Elichalt por lo que dice la denuncia. Estimaron que se efectu analoga prohibida por el Estatuto de Roma. Se refirieron a la pericia, a la no presentacin de Madrid, y a que el resultado de los estudios no puede oponrseles para imputarles la comisin de un delito
imprescriptible.
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Cuestionaron antropologa
el
estudio ya que
del
equipo
de la
forense,
dijeron
comparacin de ADN que determina el parentesco de Elena y su madre, que esos resultados son de vital importancia y que los objetan pues no pudieron participar para
controlar la produccin de la prueba. Estimaron que ese tipo de pericias podran ser reiteradas pero que la
acusacin no se preocup por repetirla en este mbito. Agregaron que los testimonios propuestos por los
acusadores han sido brindados por personas alcanzadas por las generales de la ley y, que faltara una prueba
independiente, en los trminos expuestos por el voto de la mayora en el caso Iaccarino. Insistieron en que resulta necesaria una prueba
independiente que diera cuenta que en forma concomitante a la desaparicin hubo una bsqueda. La defensa hizo
hincapi en que no hubo un solo habeas corpus o una bsqueda en la poca de los hechos. Efectuaron, finalmente, reservas de recurrir en
casacin y del caso federal. PRIMERO: De los planteos de prescripcin e insubsistencia de la accin penal, de afectacin al non bis in dem y de cosa juzgada formulados por las defensas. 97
I. En ocasin de formular su alegato, la defensa de la imputada Silvia Marta Kirilosky introdujo los planteos mencionados en el acpite, los cuales a continuacin
pasaremos a resear. En primer lugar, sostuvo que el desarrollo de este juicio implicaba una vulneracin a la garanta que
prohbe la mltiple persecucin penal (non bis in dem), en razn de que la nombrada haba sido sobreseda con relacin al hecho que se le imputa mediante el dictado de un pronunciamiento que dispuso la prescripcin de la
pronunciamiento remisorio de fecha 27 de septiembre de 1990 dictado por el Juez Manuel Humberto Blanco, que fue confirmado por la Sala III de la Cmara Federal de
Apelaciones de esta ciudad, a fs. 505. Sobre dicha base, la defensa consider que habiendo quedado firme el pronunciamiento remisorio, concurra en la especie una hiptesis de cosa juzgada, sin que sta pueda ser calificada de rrita. Desde tal perspectiva, la realizacin de este proceso provocaba una nueva
persecucin penal que violara la aludida garanta del non bis in dem. Por otro lado, dicha parte tambin consider que, en cualquier caso, la accin penal derivada del hecho
imputado se hallara prescripta. En apoyo de dicho aserto esgrimi razones tanto de orden procesal constitucional como de derecho de fondo, a saber: a) no se ha verificado en el caso un supuesto de genocidio ni tampoco de lesa humanidad, por cuanto no se ha acreditado la concurrencia del elemento subjetivo de esa clase de imputacin penal; b) el texto de la
Convencin para la Prevencin y Sancin del delito de Genocidio ha excluido al grupo poltico al definir
dicho concepto art. 2, y c) la imputacin por genocidio viola el principio de congruencia en la medida en que no ha formado parte de la intimacin la intencin de
destruir total o parcialmente a un grupo nacional, cuando dicho elemento es propio de ese delito; ni tampoco la
acusacin ha acudido al procedimiento reglado en el art. 381 del ordenamiento la ampliacin procesal de la penal nacional para de
habilitar
requisitoria
fiscal
elevacin a juicio. Finalmente, el conjunto de estos cuestionamientos ha de completarse con el planteo relativo a la
insubsistencia de la accin penal por haberse excedido el plazo razonable de duracin del proceso penal al que
alude el artculo 8.1 de la Convencin Americana sobre Derechos Humanos. Sobre el particular, el defensor de Kirilosky se apoy en una serie de argumentos que podran sintetizarse del siguiente modo: a) ha mediado una grave afectacin al derecho a ser juzgado dentro de un plazo razonable; b) si bien no ha dudado de la complejidad del caso, la causa se
USO OFICIAL
habra realiz
simplificado el examen
a de
del
ao
1988
cuando a
se la
permiti
acceder
verdadera identidad de la menor; c) la actividad de su asistida habra coadyuvado al descubrimiento de aquella verdad al haber confesado su delito; d) entre la fecha del sobreseimiento y la de la reapertura de la causa no habra cambiado nada excepto la invocacin a la costumbre internacional cuyo conocimiento no deba escapar al Juez Blanco en razn del principio iura novit curia. Por adhiri a lo dems, la defensa de Madrid por su y Elichalt
los
planteos
formulados
predecesor,
agregando especficamente que coincida con la posicin minoritaria plasmada en los precedentes Priebke y los otros ya citados de nuestra Corte Suprema, razn por la cual entenda tambin vulnerada la garanta de legalidad. II. En cuanto a los cuestionamientos relativos a la inobservancia de los principios de legalidad y de cosa juzgada, a la violacin a la garanta del non bis in dem y a la prescripcin de la accin penal derivada del hecho imputado cabe principiar nuestro abordaje recordando que dichos planteos ya han sido materializados a lo largo de este proceso ms al alto punto de forzar el la intervencin se pronunci de al
nuestro
Tribunal,
cual
causa
12.704, Mara
caratulada
Madrid,
Domingo
Luis; s/
Elichalt,
Mercedes;
Kirilosky,
Silvia
Marta
Recurso de Casacin). En efecto, en no otras han sido por las quien cuestiones entonces
planteadas
aquella
ocasin
representara a la imputada Kirilosky, tal como se puede apreciar a partir de la lectura del recurso
extraordinario deducido a fs. 106/119 de aquel expediente contra el pronunciamiento de la Sala I del Tribunal de Casacin Federal que haba rechazado tales articulaciones defensivas. Ha sido precisamente con relacin a ellas que
nuestra Corte resolvi desestimar la presentacin federal de dicha parte as como tambin los recursos
interpuestos por sus consortes de causa por considerar insustanciales a dichas cuestiones en la medida en que haban merecido ya el rechazo por parte de nuestra Corte Federal en las Clavel y y sentencias dictadas en las causas (Fallos: a cuyos de
(Fallos:327:3312), (Fallos:
Simn
Mazzeo
330:3248), por
conclusiones
remiti
razones
Es evidente entonces que todos estos planteos han sido saldados por una doctrina que ha fijado la Corte Suprema de Justicia de la Nacin y que podramos resumir sustancialmente del modo cuanto sigue: el penal, instituto de la prescripcin ligado no al de la accin de de su
est
principio susceptible
legalidad, aplicacin
por una
sera facto
post
que
alterase
hecho, las llamadas leyes ex post facto, que impliquen un empeoramiento de las condiciones de los encausados ha constituido tradicional doctrina de la invariable En el en caso la jurisprudencia (Fallos:
Corte.
<Mirs>
287:76, y sus numerosas citas sobre el punto) se seal expresamente que tal principio alcanza tambin a la
<el instituto de la prescripcin cabe sin duda alguna en el concepto de 'ley penal', desde que sta comprende no slo el precepto, la sancin, la nocin del delito y la culpabilidad, sino todo el complejo de las disposiciones ordenadoras del rgimen de extincin de la pretensin punitiva>. A su vez, de la agreg: Que el fundamento comn del del
instituto
prescripcin,
independientemente
objeto al que aluda -de la accin o de la pena-, es la inutilidad de la pena en el caso concreto, en los que el transcurso del tiempo entre el hecho y el juicio, o entre la condena y su ejecucin, hace que la persona imputada no sea la misma, como as tambin que el hecho sometido a la jurisdiccin pierda vigencia vivencial conflictiva,
definitiva escapa a la vivencia de sus protagonistas y afectados. Que la excepcin a esta regla, est configurada para aquellos humanidad, actos ya que que se constituyen tratan de crmenes supuestos contra que no la han
dejado de ser vivenciados por la sociedad entera dada la magnitud y la significacin que los atae. Ello hace que no slo permanezcan vigentes para las sociedades
nacionales sino tambin para la comunidad internacional misma. En este sentido se ha dicho que "Tanto los
'crmenes contra la humanidad' como los tradicionalmente denominados 'crmenes de guerra'" son delitos contra el "'derecho de gentes' que la comunidad mundial se ha
comprometido a erradicar" (Fallos: 318:2148, voto de los jueces Nazareno y Molin O'Connor). Que en razn de que la aprobacin de la "Convencin sobre la Imprescriptibilidad de los Crmenes de Guerra y de los Crmenes de Lesa Humanidad" y su incorporacin con jerarqua constitucional (ley 25.778) se produjo con
posterioridad a la comisin de los hechos de la causa corresponde examinar la cuestin relativa a si la regla que establece la imprescriptibilidad de la imputacin por el delito de asociacin ilcita se aplicara al sub lite
101
retroactivamente o si ello lesiona el principio nulla poena sine lege. Que el fundamento de la imprescriptibilidad de las acciones emerge ante todo de que los crmenes contra la humanidad son generalmente practicados por las mismas
agencias de poder punitivo operando fuera del control del derecho penal, es decir, Las pas huyendo al control y a la de de
contencin personas en
jurdica. nuestro
forzadas fuerzas
seguridad o fuerzas armadas operando en funcin judicial; los peores crmenes nazis los cometi la Gestapo
(Geheiminis Staatspolizei o polica secreta del Estado); la KGB estalinista era un cuerpo policial. No es muy razonable la pretensin de legitimar el poder genocida mediante un ejercicio limitado del mismo poder con
supuesto efecto preventivo. Por ello, no puede sostenerse razonablemente que sea menester garantizar la extincin de la accin penal por el paso del tiempo en crmenes de esta naturaleza
(Fallos: 327:3312). A partir de tales coordenadas, queda claro entonces que la naturaleza del delito imputado impide cancelar el ejercicio del poder punitivo estatal sobre la base del transcurso del tiempo, lo cual, no slo da respuesta a los agravios en cuestin al non (prescripcin bis in sino dem que y de la accin al
penal,
violacin de
violacin tambin
principio
cosa
juzgada)
niega
apoyatura jurdica al planteo articulado con base en la vulneracin del plazo razonable de duracin del proceso penal. Ahora bien, en punto a la cuestin relativa a la doble persecucin penal argida por la defensa as como respecto de la tambin esgrimida violacin al principio de cosa juzgada, la Corte ha sido ms que enftica en el ltimo de los en lo precedentes que aqu aludidos interesa, (Mazzeo), podra cuya
doctrina,
extraerse
sustancialmente de los Considerandos 35, 36 y 37 de dicho pronunciamiento, los que pasamos a reproducir:
35) Que, lo cierto es que, ms all de cules son los contornos precisos de la de garanta delitos los que prohbe en el el de
doble
juzgamiento
respecto
comunes,
derecho
humanitario
internacional
principios
interpretacin axiolgicos adquieren plena preeminencia, tanto al definir la garanta del ne bis in idem como la cosa jugada. Ello as en la medida en que tanto los estatutos de los tribunales penales internacionales como los principios que inspiran la jurisdiccin universal, tienden a asegurar que no queden impunes hechos
aberrantes. Por ello, sin perjuicio de dar prioridad a las autoridades nacionales para llevar a cabo los
procesos, si tales procesos locales se transforman en subterfugios inspirados en impunidad, entra a jugar la jurisdiccin subsidiaria del derecho penal internacional
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con un nuevo proceso. En efecto, por ello el Estatuto de la Corte Penal Internacional otorga un carcter acotado a la cosa
juzgada. En efecto en su art. 20 seala que el tribunal internacional entender igualmente en aquellos crmenes aberrantes, cuando el proceso llevado a cabo en la
jurisdiccin local tuviera como finalidad sustraer de su responsabilidad al imputado, o el proceso no haya sido imparcial o independiente, o hubiera sido llevado de un modo tal que demuestre la intencin de no someter al acusado a la accin de la justicia. Por su parte el Estatuto del Tribunal Internacional para la ex Yugoslavia, expresa que la persona que ha sido juzgada ante un tribunal nacional por actos que
constituyan serias violaciones al derecho internacional humanitario, puede ser subsecuentemente juzgado por el tribunal internacional cuando los actos por los cuales ha sido juzgado fueron calificados como delitos comunes, o cuando el proceso ante el tribunal nacional no fue
imparcial o independiente y fue preparado para proteger al acusado de su no responsabilidad fue internacional o la
investigacin
diligente
Statute
Internacional
Tribunal
of
the A
Ruanda similares on la
Principles alcances de
Jurisdiction
regular
garanta contra la mltiple persecucin en crmenes de lesa humanidad (art. 9). Es de pblico conocimiento que ciudadanos argentinos han puesto en marcha la jurisdiccin extranjera para obtener condenas que no podan reclamar en la jurisdiccin
nacional, que hubo condenas en el extranjero, y que han mediado decir, pedidos el de extradicin por esos crmenes, una es
principio potencial,
universal, con
que
era
mera a
posibilidad
posterioridad...comenz
operar en forma eficiente y creciente (considerando 32) del voto del juez Zaffaroni in re "Simn" Fallos:
328:2056). 36) Que, finalmente cabe reiterar que "a partir de lo resuelto por la Corte Interamericana de Derechos
Humanos en el caso 'Barrios Altos' CIDH - Serie C 75, del 14 de marzo de 2001, han quedado establecidas fuertes restricciones a las posibilidades de invocar la defensa de cosa juzgada para obstaculizar la persecucin penal respecto de conductas como [las aqu investigadas]"
(considerando 12 del voto del juez Petracchi en "Videla"; considerando 16 del voto del juez Maqueda en "Videla"). Recientemente, todos estos principios han sido
ratificados por el mencionado tribunal interamericano al sealar que: <En lo que toca al principio ne bis in idem, aun cuando es un derecho humano reconocido en el artculo 8.4 de la Convencin Americana, no es un derecho absoluto y, por tanto, no resulta aplicable cuando: i) la actuacin del tribunal que conoci el caso y decidi sobreseer o absolver al responsable de una violacin a los derechos humanos o al derecho internacional obedeci al propsito de sustraer al acusado de su responsabilidad penal; ii) el procedimiento no fue instruido independiente o
imparcialmente de conformidad con las debidas garantas procesales, o iii) no hubo la intencin real de someter
al responsable a la accin de la justicia. Una sentencia pronunciada en las circunstancias indicadas produce una cosa juzgada 'aparente' o 'fraudulenta'. Por otro lado, dicha Corte considera que si aparecen nuevos hechos o pruebas que puedan permitir la determinacin de los
responsables de violaciones a los derechos humanos, y ms an, de los responsables de crmenes de lesa humanidad, pueden existe ser una reabiertas sentencia las investigaciones, en incluso de si
absolutoria
calidad
cosa
juzgada, puesto que las exigencias de la justicia, los derechos de las vctimas y la letra y espritu de la Convencin Americana, desplazan la proteccin del ne bis in idem>. Finalmente argumentar
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resolvi
que
el
Estado
no de la
podr ley
prescripcin,
irretroactividad
penal, ni el principio ne bis in idem, as como cualquier excluyente similar de responsabilidad, para excusarse de su deber de investigar y sancionar a los responsables (caso "Almonacid", CIDH - Serie C N 154, del 26 de septiembre de 2006, pargrafo 154). 37) Que as los principios que, en el mbito
nacional, se utilizan habitualmente para justificar el instituto de la cosa juzgada y ne bis in idem no resultan aplicables respecto de este tipo de delitos contra la humanidad porque, <los instrumentos internacionales que establecen esta categora de delitos, as como el
consiguiente deber para los Estados de individualizar y enjuiciar a los responsables, no contemplan, y por ende no admiten, que esta obligacin cese por el transcurso del tiempo, amnistas o cualquier otro tipo de medidas que disuelvan la posibilidad de reproche...> (voto de la jueza Argibay in re: "Simn" Fallos: 328:2056). Cierto es que lo dicho presupone necesariamente
adjudicar al hecho de marras aquella especial naturaleza a que refiere nuestra Corte Constitucional y que ha sido precisamente ello lo que objetaron las defensas. Mas no menos cierto es que la dilucidacin de este asunto habr de producirse una vez examinada la cuestin de fondo, para lo cual resultar menester 105 continuar con el
desarrollo del caso; ello, ms all de que el veredicto ya dictado en la causa ha adelantado la conclusin a la que lleg este Tribunal sobre el punto. En planteada consecuencia, por las la respuesta a esta su objecin desarrollo
defensas
completar
oportunamente, en ocasin de conferir tratamiento a la calificacin acreditado. III. Sin embargo, resta an dar respuesta a tres argumentos especficos que la defensa de Kirilosky ha ofrecido durante su alegato, uno de los cuales se vincula a una eventual afectacin al principio de congruencia derivada de la imputacin por genocidio, al no haber legal del hecho que se ha dado por
formado parte de la intimacin la intencin de destruir total o parcialmente a un grupo nacional aunque no ha planteado nulidad alguna al respecto; mientras que los otros dos han de ser los individualizados en los puntos c)y d)relativos al planteo de insubsistencia de la accin penal, que han sido aludidos oportunamente en la resea de agravios. En cuanto a la objecin basada en la eventual
afectacin a la regla de congruencia, cabe dejar sentado que el Tribunal no habr de discutir en modo alguno que los contenidos psquicos de la imputacin penal conforman ciertamente la plataforma fctica de sta (Cfr. Maier, Julio B. J., Derecho Procesal Penal, I. Fundamentos,
segunda edicin, tercera reimpresin, Editores del Puerto s.r.l., Buenos Aires, 2004, p. 568), e incluso rige a su respecto la regla del favor rei (C.S.J.N., Fallos:
329:6019, considerando 9). Ahora bien, en la especie el hecho atribuido a los imputados siempre lo ha sido considerando el marco del terrorismo de Estado ocurrido en nuestro pas a partir de la toma del poder por parte la ltima dictadura
cvicomilitar. En efecto, de la propia requisitoria de elevacin a juicio pblica formulada surge por el representante dicho extremo de la vindicta all se
claramente
pues
nias hijos de personas desaparecidas durante la ltima dictadura cvico militar constituy una vulneracin de la dignidad humana con caractersticas la sobre actualidad. la propias El y efectos de la de
insospechados Comisin
hasta
informe
Nacional
Desaparicin
forzada
Personas estableci que durante la llamada guerra sucia` existi un plan sistemtico de apropiacin de nios y desaparicin de sus madres despus del parto. A su vez, destac que uno de los mtodos de
depuracin de un grupo de la sociedad argentina fue la sustraccin a sus madres, a las que se haca dar a luz en los centros de detencin, para darlas (darles) despus muerte en muchas ocasiones, de recin nacidos, en nmero probablemente superior de quinientos. Estos nios recin nacidos
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fueron
entregndolos ideolgicamente
personas y
previamente de moral
seleccionadas,
adecuadas
occidental y cristiana`, para, de esta forma, educarles lejos de la ideologa de sus entornos familiares
naturales`, de tal manera que eran incorporados de forma ilegal a sus nuevas familias`, con alteracin del estado civil para facilitar las adopciones y la clandestinidad o la simulacin de sus nacimientos a travs de partidas de nacimientos falsas (ver fs. 1174 IV. La apropiacin de nios y nias durante la ltima dictadura cvicomilitar como crimen de derecho internacional). Por lo dems, en dicha pieza procesal se consign expresamente respecto de los tres imputados que el hecho atribuido ascenda a la categora de crmenes de lesa humanidad (ver fs. 1175 vta., 1176 vta. y 1177 vta.). Tal constatacin permite apreciar que las
circunstancias fcticas (tanto en su faz objetiva como subjetiva)relativas a los hechos como crmenes de derecho internacional han sido concretamente imputadas a todos los enjuiciados, destacndose entre ellas la existencia de un plan sistemtico consistente en la desaparicin forzada de personas y el traslado de nios de ese grupo social al grupo apropiador. A partir de ello, el Tribunal no advierte que la subsuncin del hecho dentro de la figura del genocidio 107
implique una mutacin de la plataforma fctica imputada, por cuanto los extremos aludidos parecen, de momento, corresponderse plenamente con lo establecido en el art. 2 inc. e) de la Convencin para la Prevencin y la Sancin del Delito de Genocidio. Por ende, no cabe afirmar que no haya formado parte del hecho imputado el conocimiento de los enjuiciados acerca de aquellas concretas
circunstancias. No obstante, mayores precisiones habremos de efectuar en ocasin de pronunciarnos en torno a la subsuncin cuestin. A mayor abundamiento, no debe soslayarse que en el requerimiento de elevacin a juicio efectuado por la jurdica de supuesto de hecho tpico en
parte querellante se consign expresamente que la citada disposicin de derecho internacional poda utilizarse a la hora de evaluar (ver la tipicidad de la 1167 conducta segundo
especficamente
fs.
tanto,
partir
de
las
consideraciones
efectuadas no advertimos riesgo alguno de afectacin al principio de correlacin entre la imputacin y el fallo (congruencia). Finalmente, tampoco logran persuadirnos las defensas acerca de la insubsistencia de la accin penal sobre la base de una irrazonable duracin del proceso derivada en otras circunstancias de la alegada actitud colaboradora de Kirilosky en el descubrimiento de la verdad a travs de la, tambin invocada, confesin de su delito, y del hecho de que la costumbre internacional no escapaba al conocimiento del magistrado instructor en razn del
principio iura novit curia. Con relacin al primer aspecto de la fundamentacin, entendemos que es difcil dar por cierto aquella
solidaria actitud de Kirilosky, por cuanto, en primer lugar, no puede decirse que ella haya confesado el delito que se le imputa sino que nicamente se ha limitado a aceptar relativos la a ejecucin las de los tipos penales comunes forzada,
falsificaciones
documentales,
cuyas
medidas a
de
prueba,
por
otra
parte,
fcilmente En
llevaran
dilucidar
los
aspectos
reconocidos.
segundo trmino, resulta menester destacar que la verdad provino finalmente del impulso de las vctimas que llevo finalmente al examen cientfico que permiti establecer la verdadera identidad de la menor. En cuanto al principio iura novit curia resta decir que el argumento en los sobre l edificado en que lo al la ha ha de ser Corte
insustancial Suprema de
trminos de la
propia
Justicia en ya este
Nacin caso,
establecido a los y
mismo
remitir
citados
(Arancibia
Clavel;
Simn
A.
La
examinacin
de
los
distintos
elementos
de
prueba producidos durante el transcurso de las distintas audiencias de debate, nos permite tener por legalmente acreditado el cuadro situacional configurado por las
circunstancias fcticas que a continuacin se detallan: 1. Mara Leonor Abinet, apodada en su familia como Mara, naci en San Martn el 29 de septiembre de 1944, y era docente en escuela primaria y secundaria,
trabajando tambin en la Universidad de Morn. Viva en el Partido y de tena General Sarmiento, gremial provincia en CTERA de y Buenos UDEB,
Aires,
militancia
habiendo iniciado su compromiso poltico durante el ao 1972 en las Fuerzas Armadas Revolucionarias para luego integrarse en el movimiento Montoneros y en JTP, zona Norte. Se la conoca tambin por el apodo Mafalda y, para la poca de los hechos tena dos hijas que se
desempeaba como obrero metalrgico en la fbrica TENSA, convirtindose en delegado gremial en la empresa. 3. Ambos militaban en la agrupacin Montoneros y comienzan una relacin sentimental fruto de la cual Mara Leonor queda embarazada a principios del ao 1976.
109
4. Durante el mes de junio de aquel mismo ao Miguel ngel Gallinari, fue secuestrado en un operativo
desarrollado en un colectivo. Ello ocurri para el da del padre del ao 1976, aunque Miguel logr escapar del bal del auto en el que haba sido colocado durante una de las salidas que le hicieron en Campo de Mayo. No obstante, a los 15 das de dicho episodio volvi a ser secuestrado sin que la familia haya tenido noticia alguna acerca de su paradero, aunque supieron que habra sido sepultado Aires. 5. Al poco tiempo, ms precisamente el 16 de en un cementerio de la Provincia de Buenos
septiembre de 1976, Mara Leonor Abinet y su madre fueron secuestradas, das despus, tres habiendo luego sido de liberada la que esta ltima unos y
que sin
hayan
torturado ms
fracturado
costillas,
supiera
nada
respecto de aqulla. Al ser secuestrada, Mara Leonor ya se encontraba en un estado de embarazo avanzado, dando a luz finalmente hacia principios del ao 1976 a una
criatura de sexo femenino. Su secuestro se produjo en presencia de sus dos hijas menores, a quienes dejaron abandonadas en la pensin en la que entonces habitaban junto a su madre. 6. Muy pocos das despus del nacimiento de la nia, integrantes de alguna de las fuerzas de seguridad la
separaron por la fuerza de su madre y la entregaron al matrimonio constituido por Domingo Luis Madrid y Mara Mercedes Elichalt en la ciudad de La Plata. 7. El cuerpo sin vida de Miguel ngel Gallinari fue hallado Antonio inhumado el de 21 de julio de 1976 en de la ciudad de Aires, Santa y San fue
Padua, N.N.
Provincia en el
Buenos
como
Cementerio
Mnica
correspondiente a la Municipalidad de Merlo de la misma Provincia. 8. Con relacin a Mara Leonor Abinet, pudo
establecerse que fue hallada en el Cementerio municipal de San Martn, con presunta fecha de fallecimiento del da 2 de febrero de 1977. Incluso pudo determinarse que la causa de la muerte obedeci a un disparo de arma de
fuego que ingres en la parte posterior del crneo sobre la sutura sagital, por encima de la sutura lamboide y con salida por el macizo facial lateral izquierdo. 9. El da 12 de noviembre de 1976 se present
Domingo Luis Madrid en la Seccin 2da., correspondiente al Partido de La Plata del Registro Provincial de las Personas escribano de la Provincia Emilio de Buenos Aires de y ante el
Ricardo
Rodrguez
dicha
seccin
declar que a las 00.45 horas del da 5 de noviembre de 1976 haba nacido una nia que recibi el nombre de Nancy Viviana Madrid, haciendo consignar falsamente que la nia era hija biolgica del declarante y de Mara Mercedes Elichalt. Asimismo, se dej asentado en el acta que lleva el N1286, que el nacimiento fue constatado por la mdica Silvia Marta Kirilosky.
USO OFICIAL
10. Esta ltima era una mdica vecina y conocida de la familia Madrid, con quien la una un especial lazo de confianza a punto tal que sola dejarle a sus hijas
cuando no poda cuidarlas por razones de trabajo. 11. Mediante la constatacin del nacimiento
efectuada por Kirilosky y el acta de nacimiento referida precedentemente (ambas ideolgicamente falsas, por
distorsionar el horario y lugar del parto, as como los datos de los padres biolgicos), el matrimonio MadridElichalt pudo obtener el Documento Nacional de Identidad (D.N.I.) N25.554.238 tambin falso al alterar y por ende suprimir un conjunto de rasgos propios del
individuo a nombre de Nancy Viviana Madrid, documento que el Registro Nacional de las Personas emite a efectos de acreditar la identidad de stas. 12. La real identidad de la nia nacida en
cautiverio qued de este modo atrapada y oculta al ser retenida simularon por ser el matrimonio sus sus padres verdaderos Madrid-Elichalt, biolgicos datos quienes ocultando que
deliberadamente
filiatorios
constituyen la identificacin de una persona, hasta que con fecha 21 de abril de 1987, es decir, diez aos y medio despus de su nacimiento, Elena pudo conocer su verdadera identidad al ser 111 anoticiada del informe
elaborado por el Hospital General de Agudos, Dr. Carlos G. Durand, de cuyo contenido surge que existe una
probabilidad del 99,70% de que la nia sea la nieta de las familias Gallinari-Matos y Abinet-Alonso (ndice de Abuelismo). 13. A raz de ello, con fecha 8 de noviembre de 1994, la jueza competente declar la nulidad de la
inscripcin de Elena en el Registro de Estado Civil y Capacidad de las Personas y orden la anotacin de la nombrada como ELENA GALLINARI ABINET, nacida el 5 de
noviembre de 1976, con documento nacional de identidad 25.554.238. Con posterioridad, el 10 de julio de 1995, dicha magistrada atribuy a Elena Gallinari Abinet la filiacin que la vincula jurdicamente con Miguel ngel Gallinari y Mara Leonor Abinet. B. La materialidad de las circunstancias fcticas identificadas precedentemente halla suficiente base
probatoria en las siguientes constancias del proceso que fueran apreciadas durante las audiencias de debate; a saber: 1) En la audiencia de debate, la vctima de autos Elena Gallinari Abinet en lo esencial dijo que viviendo con el matrimonio Madrid el trato a veces era bueno y otras veces malo, pero que habiendo pasado 26 aos, solo tiene los recuerdos de una nia que iba a la escuela, agregando que tuvo una vida familiar, creyendo en ese momento que su crianza era natural. Comenz biolgica diciendo que ella y supo no que se no lo era hija
del
matrimonio
que
contaron
directamente sino que le hicieron referencia a que la haban encontrado abandonada en un baldo, el cual le mostraban al pasar yendo hacia la casa de la madre de Madrid, cuando tendra alrededor que a de 7 aos de de edad, la
describiendo
seguidamente
raz
ello,
declarante vea a los Madrid, como sus salvadores. Record que en una ocasin ella pregunt sobre
quines eran sus padres biolgicos y ellos se pusieron muy nerviosos y no le quisieron responder a su pregunta,
creyendo la dicente que les dola la consulta, como si fuera ingrato de su parte. Refiri que con anterioridad a la restitucin solo tiene el recuerdo de que un domingo en la casa de la madre de Madrid, estaba la televisin prendida y pas una ronda de las Madres, quizs una declaracin o algo as, y la madre de Madrid dijo algo habrn hecho, porque no cuidaron a sus hijos (sic). Record que a los 10 aos tuvo lugar su restitucin y que fue en aquel momento que se enter que poda ser hija de desaparecidos. En relacin a ese episodio la dicente manifest que era el mes de abril del ao 1987, cuando estando en la escuela primaria de City Bell, se aperson la directora en
USO OFICIAL
el
grado
le
dijo
la
maestra
que
la
dicente
guardara todos sus tiles y desde all, se la llev junto con la gente del Tribunal, en un auto, rumbo a La Plata. Declar que en el Tribunal le informaron la razn de por qu estaba ah y mencion la presencia de una asesora de menores, una jueza y otras personas que no pudo
Domingo Madrid, fue en el tribunal, cuando en el momento de la restitucin los hicieron pasar, pero solo entr Madrid y le dijo no te preocupes que te vamos a
recuperar, sin decir nada sobre su origen. En relacin con los MadridElichalt dijo que
pusieron numerosas objeciones a la causa, dilatando el proceso con presentaciones de escritos, lo que le gener muchas demoras. Aadi que estuvo mucho tiempo sin DNI el cual lo obtuvo en el ao 1994, lo que le implic muchas
complicaciones, ya que no poda inscribirse en el colegio ni salir del pas. Record que en esa oportunidad le realizaron dos pericias, la primera fue antes de 1987, en un lugar de la ciudad de La Plata adonde Madrid la llev a sacarse
113
motivado en que con anterioridad la dicente haba sufrido una operacin. Luego, dndole los mismos argumentos, la llev
Madrid a sacarle nuevamente sangre al Durand, y del viaje record que Madrid estaba muy nervioso. Sigui diciendo que cuando tena unos 16 aos, le practicaron una nueva pericia, pero en esta ocasin
acudi con su abuela Leonor y con sus tos, Guillermo y Ana quienes tenan la guarda de la menor pero en esa oportunidad fue con motivo de la filiacin. Rememor que al estudio tambin se deban presentar Madrid y Elichalt, y que no lo hicieron, sosteniendo que ella era su hija biolgica, por lo cual la extraccin se la practicaron la declarante y su abuela, destacando que para entonces an no tena su DNI. Despus de la restitucin fue a vivir con una ta paterna, durante un mes, y luego se mud a la casa de su to materno con la familia, decisin que llevo al
Tribunal a resolver el cambi de la tutela. En lo atinente al cambio que sufri, lo record como raro, y expres que si bien ella supo que no era hija biolgica de esas personas donde estaba viviendo, cuando en el Tribunal le contaron que haba una familia
buscndola, lo de sus padres y las dos medias hermanas que tena, esto la puso contenta pero le result raro porque ella no saba nada de todos los hechos que haba acaecido en el pas. Seguidamente, dijo que estaba muy encriptada, no tena mucha relacin con otras personas, pero al conocer a su familia en el Juzgado enseguida se sinti parte, aparecida y al ir a vivir con ellos sinti libertad. Cont que se cambi su nombre por uno que le gustaba, que lo senta parecido a su familia y a su forma de ser. Defini que la educacin era distinta a la que haba recibido y que sinti que volva a nacer con 10 aos, sintiendo que era de ese lugar. Relat que con Madrid y Elichalt la vida era
distinta, la comunicacin era distinta, dijo que Mercedes era muy nerviosa, quizs reciba una bofetada, o le
decan que era muy rebelde, era todo muy raro. En cambio con su familia biolgica todo se charlaba, era ms
natural, haba amor, cario, sinti que ellos la estaban esperando, le dieron mucho amor y mucha contencin. Su vida anterior era en un mbito muy cerrado, solo iban al club de polica y se quedaba a dormir en la casa de una sola chica que ni siquiera era su compaera, no tena muchas relaciones por fuera de eso, estaba como bastante controlada (sic). Retom diciendo que el da de la restitucin conoci a sus abuelos paternos, a su abuela materna, primos, a tos maternos, una ta paterna y gente de Abuelas de Plaza de Mayo y no record si en ese momento, le contaron de sus padres biolgicos. Por otra parte, dijo que los primeros tiempos con su
USO OFICIAL
familia
fueron
tiempos
lindos,
ellos
estaban
muy
contentos de haberla encontrado, lo cual a la vez ayudaba a la integracin, ya que ella era una nia de diez aos que vena de otra familia. Su abuela Leonor estaba muy contenta por la situacin y record que el proceso de integracin le llev su tiempo, pero consider que al ser una nia, ello fue ms fcil. Refiri que se senta muy cmoda, a gusto con su familia biolgica y reconocida por ellos. Relat que de sus padres supo que eran militantes polticos, su madre primero milit en la FAR y luego en Montoneros, era maestra, militaba en la parte sindical y fue secuestrada en septiembre del ao 1976, cuando estaba embarazada matrimonio. Respecto de su padre dijo que era de Montoneros, militaba en el rea gremial y fue secuestrado en julio de ese mismo ao. Rememor que durante un tiempo, despus de su de la dicente y tena dos hijas de otro
restitucin cuando tena alrededor de 11 aos, hacan llamados a la casa de sus tos, llamados que dijo sentir como intimidatorios ya que le daban mucho miedo. Cont que llamaban por telfono y decan que queran hablar con ella, sin dar nombres, pero les reconoca las voces, lo 115
cual le generaba una situacin de angustia ya que tema que la volvieran a secuestrar y tema por su familia, explicando que cuando llamaban por telfono ella tena miedo y no se acercaba a las puertas o ventanas, y
cambiaba la voz para que no la reconocieran. Dijo que viviendo con y los soaba Madrid con tena manos muchas que la
pesadillas,
constantes
agarraban (sic), de forma recurrente. Sigui diciendo que, a su criterio, Madrid poda estar relacionado con los grupos operativos de la poca de la dictadura, y que ello lo sospech porque record que l le dijo que la dicente haba nacido en la
Comisara Quinta de La Plata, adems en ese momento l fue ascendido a Subcomisario y trabajaba en Puente 12 y tambin en su casa haba elementos que eran raros para una casa de familia. En este sentido, seal que de chica, a los 8 aos aproximadamente, encontr un portafolio pequeo con fotos de mujeres tiradas en el piso, con paja, pasto seco, o algo similar en el piso que le dieron mucho miedo y no dijo nada. Refiri que siendo grande, investig mucho para
saber dnde estuvo su madre, dnde naci ella, pensando que Madrid sabe dnde la dicente naci. Agreg que antes de ser recuperada, no pudiendo ubicarse cronolgicamente en el tiempo, la llevaban seguido a la Comisara 5ta., y le decan que ella haba nacido ah. Tambin destac que nunca encontr un elemento certero de dnde naci, ni testimonio madre. Retom su relato diciendo que estando con su familia biolgica tuve la desgraciada situacin de encontrarme en un pasillo con Madrid y con Hernn, es el hijo menor que ellos tenan (sic). En relacin a ello, dijo que se tenan que presentar en el tribunal y en una ocasin que alguno de alguien que haya estado con su
fue con sus primos, tos y abuela, iba caminando por uno de los pasillos y se encontr a Madrid de la mano con Hernn. Fue ah que Madrid se abalanz hacia ella y le dijo algo como chiquita ma, ella se asust, se alej y
cuando le pregunt Qu haces ac?, su familia que no lo conoca se dio cuenta de quin se trataba. Luego
tuvieron que salir del lugar con custodia porque en la puerta estaba Flix Madrid, quien tambin se acerc a la familia para preguntarles la hora. Tambin expres que conoci a Kirilosky, porque
viva enfrente de la casa de la madre de Madrid y a veces visitaba la casa de aquella, aadiendo que cree que era amiga de la familia. Dijo que a Kirilosky la vio varias veces en la casa de la madre del imputado en autos, y expres que supo por ellos, que Kirilosky era la mdica que haba hecho su certificado de nacimiento por lo cual senta que esa familia le tena cierto agradecimiento. Por otra parte, no record a Carlos Vercellone, pero s en cambio a Jos Flix Madrid, hermano de Domingo Luis
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Madrid,
mencionando
al
respecto
que
Flix
prestaba
servicios como polica. Aadi que con posterioridad supo que era un personaje bastante pesado, que participaba en la patota Gordon, agregando que fue su padrino de
bautismo en una parroquia que crey quedaba en City Bell. Respecto de ambos, Domingo y Flix, seal que
tenan una relacin de hermanos, que se encontraban en la casa de los padres, y que Flix siempre le caus rechazo y desagrado. Adems manifest que habitualmente, en esos aos, concurran a un club de la Polica, pero no record el nombre. Rememor de Hernn que lo fueron a buscar cuando era un beb a un hospital o una clnica y all fueron en un auto con otras personas. Por otra parte, dijo que el ao pasado, el Cuerpo de Antropologa Forense, le hizo entrega a la familia de los restos de su madre. Expres que en su bsqueda por saber la verdad, dnde naci, dnde estuvo su madre, trat de buscar alguna persona que la hubiera visto o que supiera de ella, y en ese andar, la dicente, haba aportado al Equipo de Antropologa todo lo que tena sin perjuicio de lo cual en un momento se par la bsqueda por no
Seguido, seal que cuando surgi la extraccin de sangre, su hermana, su ta y la declarante concurrieron a hacerse los anlisis y a raz de ello tuvieron la suerte de encontrar los restos de su madre. Reflexion que por un lado fue como abrir una
ventana para poder saber dnde estuvo pero empezando por el final, y por otro lado lo ve como una victoria, pese al dolor de saber cmo la mataron y dnde la dejaron tirada. Explic que su sentido de la victoria es porque su madre volvi con su familia a su casa. Agreg que decidi estar en este juicio por dos
cuestiones: una por todo lo que trat de investigar y porque cree que Madrid sabe dnde estuvo su madre y dnde la dicente naci, y le gustara que tenga un gesto de humanidad y lo diga, y la otra cuestin tiene que ver con una instancia final de saber y un pedido de justicia. Finalmente, mencion que en un principio la
Asociacin Abuelas, contaba con un grupo de abogados que iban a la casa, que estaban presente no solo con la declarante sino tambin con la familia y que los ayudaban con todo el trmite de los anlisis pero que ella,
actualmente y por su cuenta, hace terapia, sealando que tambin pudo acogerse a una restitucin por parte del Estado. 2) En debate Ins Mara Pasman en lo esencial dijo que Mara Leonor Abinet era su madre y la madre de Elena Gallinari Abinet. Refiri que su madre militaba, ella tena 7 aos al momento del secuestro, saba de la militancia y que
estaba en alguna organizacin pero no en cual, sabiendo luego de grande que milit en las FAR y tambin en
Montoneros. Respecto a Miguel ngel Gallinari, a quien le decan Bocha, manifest que era la pareja de su madre y el padre de Elena; l tambin tena militancia, pero en ese momento tampoco saba dnde militaba por su edad. Dijo asimismo recordar muy bien el embarazo de su madre. Expres que no recordaba muy bien la poca en la que desapareci Bocha, s que en un momento hubo un
allanamiento en un colectivo en el cual se lo llevaron; despus volvi, pero de su segunda desaparicin dijo no recordarla por no haber estado. Desde ese hecho estuvieron con su mam y su hermana, y siempre estaban yendo a casas de compaeros, tapadas, sin saber dnde iban, cambindose de lugar, a veces de nombre, manifestando que cuando Bocha ya haba
desaparecido se movan ms, y estaban ms inseguras y con mucho miedo. Respecto a las circunstancias propias del secuestro de su madre, dijo que estaban su hermana Isabel, su madre y ella en una pensin, en un primer piso de noche o madrugada. Mencion que recordaba a su madre embarazada, y que ella le tocaba la panza y le haca or cmo se mova Elena. Su ltimo recuerdo de su mam fue cuando
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abrieron
la
puerta,
la
agarraron
de
los
pelos,
la
patearon, la metieron en un ropero y le dijeron a ellas que se taparan con una sbana. Dijo que tras esos hechos a ella y a su hermana las dejaron ah. Especific que al momento del secuestro ella se
despert, su mam y su hermana estaban paradas porque hubo un ruido, no pudo especificar si era una sirena o un timbre, tambin refiri haber escuchado los pasos y la gente que golpe la puerta y abri de golpe. Cuando se llevaron a su madre quedaron en el lugar hasta que se hizo ms de da y se fueron caminando a la casa de los padres de Bocha, y rememor encontrarse con una amiga de su mam, luego le dijeron quin era pero no pudo al momento de la declaracin recordar el nombre. Refiri que luego las llevaron a lo de una ta de ellas y despus a un orfanato donde estuvieron alrededor de un mes, no
lneas generales estuvo con su hermana y luego fue a vivir con su pap. Dijo tambin que su abuela, como su madre estaba embarazada, busc mucho a Elena y cuando la encontraron fue un momento muy importante para todos,
119
porque
fueron
muchos
aos
que
su
abuela
haba
estado
buscndola. Relat que su abuela tambin fue secuestrada el 16 de septiembre y estuvo junto a su madre, contndole que le dieron un rosario y algo para tomar que no saba que era, que tena las piernas hinchadas, y que cuando toc el rosario lo reconoci como perteneciente a su madre, y que le ponan unas grabaciones de voces que pareca que eran de los nietos. Tambin que estuvo con la mam de la dicente, quien estaba envuelta en una bandera argentina, a lo que la dicente le respondi que poda ser as porque se la haban llevado en bombacha y corpio. No pudo
especificar cunto tiempo dur la detencin pero que cree que fueron aproximadamente dos das. Respecto al hecho de recuperar los restos de su
madre relat que fue muy emotivo para todos, ya que haca muchos aos estuvieron esperando saber algo, una parte de la historia, cmo fue, en qu fecha, y sobre todo tenerla y poder hacer un entierro, especificando que an no saben todo. Dijo que hoy en da su vnculo con Elena es muy bueno, se llevan muy bien. En relacin con la restitucin de su hermana dijo que cuando sucedi estaban viviendo con su padre, donde estuvieron despus de los dos meses del secuestro de su madre, y que no tenan mucho vnculo con la familia
materna y adems su padre las cuidaba mucho de que ellas no supieran demasiado. Refiri que cuando fue la
restitucin de Elena, su abuela llam a lo de su padre y l fue quien se los comunic, recordando que tal suceso ocurri en el ao 1987, cursando la dicente cuarto ao, teniendo 17 o 18 aos de edad. Ella en ese momento no fue a ver a Elena, no supo siquiera donde estaba, slo que la haban encontrado, y luego de entre uno y tres meses, cuando Elena estaba viviendo con Guillermo en Bella Vista, fue a verla. En relacin a ello dijo que fue sola en tren, a Elena le dijeron que ella iba a ir, recordando que estaba en bicicleta esperndola afuera y fue un muy lindo
encuentro,
rememor
que
su
hermana
le
dijo
vos
sos
Ins?, y ah se abrazaron y Elena le dijo me gusta tener hermanos mayores. 3) A su turno, en debate Mara Isabel Guadalupe
Pasman en lo esencial de su declaracin, dijo que Mara Leonor Abinet era su madre y Elena Gallinari Abinet su hermana. Record que su madre tena militancia poltica, creyendo recordar que militaba en Montoneros, pero no pudiendo asegurarlo porque era muy chica. Sigui diciendo que conoci a Miguel ngel
Gallinari, a quien le decan Bocha, que era la segunda pareja de su madre y padre de Elena. La ltima vez que lo vio fue una noche que se encontraron con l, despus de que se escapara de su primer secuestro, en julio o agosto del ao 1976.
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Record el embarazo de su madre, que estaba de 7 meses, con una panza prominente. En relacin a los das previos al secuestro de ella dijo que se haban ido a vivir a una pensin, su mam, su hermana Ins y la dicente; estaban viviendo
clandestinamente, escondidas, porque estaban buscando a su madre, Bocha ya le haba alertado que le preguntaban por ella. Record que el da del secuestro, a la madrugada, comenz a sonar el timbre voces insistentemente, vidrios rotos no y
respondieron,
escucharon
abajo,
luego golpes en la puerta de su habitacin; rememorando que con sus 9 aos intent abrir la ventana para pasar a la habitacin de al lado, a lo que su madre le dijo No Isabel, metete en la cama y abri la puerta. Sigui el relato diciendo que entraron por lo menos cuatro hombres, creyendo que estaban vestidos de fajina militar, fue un poco violento, las tiraron al piso, hubo patadas, Mara Leonor estaba en bombacha y corpio y uno de ellos le tir un sacn que tena y mientras se lo pona la tiraron al piso; y cuando uno vio que la dicente estaba viendo la tap con una sbana y no pudo ver ms, escuchando a su madre que gritaba las chicas no, las chicas no. 121
Tras el secuestro de su madre refiri que la dicente junto a su hermana se quedaron ah y se acerc una mujer grande, que al tener ella 9 aos podra haber tenido 25 aos pero para ella era una mujer grande, quien les
pregunt si tenan a donde ir o a quien llamar y ella le dijo que tenan un lugar para ir. Esa mujer se tena que ir a trabajar y les dijo que la esperen y que las acompaara. Despus no record lo que sucedi pero s que con el sol de la maana se
despertaron, visti a su hermana Ins y se fueron a lo de los padres de Bocha, los abuelos paternos de Elena, que era el camino que le haba enseado su mam, recordando que al llegar estaban Anala y su mam. Respecto de su madre, manifest que nunca supo dnde pudo haber estado secuestrada. Sigui diciendo que un da llam su abuela Leonor, quien estaba en Abuelas buscando a su nieto o nieta, y les dijo que quera hablar con ellas porque haban
encontrado a una nena que era su hermana, y as se enter de la restitucin de Elena. Refiri que por un lado se sorprendi, porque por los golpes que haba recibido su mam cuando la
secuestraron, pens que por ah ese beb no haba llegado a trmino, entonces siempre esperaban el regreso de las dos, pero sumados esos golpes a un par de problemitas que haba tenido en el embarazo, quizs no haba llegado a nacer, describiendo la alegra de saber que haba algo de su mam que se haba podido recuperar, su hermana. En relacin a los problemas de su madre record que un par de meses antes haba tenido prdidas, y haban tenido que ir a la guardia. Tambin su madre haba
perdido un embarazo de poco tiempo previo a Elena, por lo cual esperaban tanto a ese beb. Refiri que hoy en da tiene un buen vnculo con Elena, no se ven asiduamente, Elena vive en pero se mantienen ella en
conectadas
siempre;
Crdoba,
Capital, as que no se ven mucho, pero cuando alguna de las dos necesita algo, igual que con Ins, la otra
Finalmente dijo que recuperar los restos de su madre fue muy bueno, ya que acab con la incertidumbre de saber dnde estaba, si en el fondo del ro, en un cementerio, en el interior del pas, eso al menos se pudo aclarar y saber por lo menos dnde estaban los restos seos, y dejar de fantasear con cmo fue el procedimiento. Fue
como ordenar un poquito, darle no un cierre, pero al menos saber que la mataron y sus restos estuvieron en tal lugar, perdiendo las dems fantasas que pudieran tener. 4) A su turno, Gustavo Lpez de Armendia declar en lo esencial que conoca de toda la vida a Mara Leonor
Abinet, al igual que a toda su familia. Record que ella militaba primero en la FAR y despus en Montoneros. Respecto de Bocha dijo que en febrero de 1976 lo conoci junto a Mara en Villa Gesell, agregando que l
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estaba con su esposa Mara Monserrat Fernndez y ambas parejas fueron juntas a comer, y que desde entonces no volvi a ver a Bocha nunca ms. En relacin a Mara dijo que la volvi a ver un mes antes de su desaparicin, en una reunin familiar en la casa de su madre, Leonor. Rememor que en esa oportunidad haba un clima de cierta tensin, Mara estaba embarazada y tena las dos nenas. Seal que habl con ella y le cont que estaba preocupada esperando que la organizacin le diera algn tipo de documentacin o dinero, recordando particularmente que Mara no tena un lugar donde ir.
Continu diciendo que le ofreci ir a su casa en Juncal y Oro, donde estuvo un mes, y durante el mismo, hizo
diferentes conexiones con la organizacin, no asistiendo a las ltimas citas porque estaba muy complicada su
situacin. Refiri que en ese mes, ella les cont un poco de Bocha y hablaron mucho de su secuestro, de su momento personal y del que vivan todos, siendo un mes intenso. Cont que a la ltima cita la acompa su esposa porque estaba con muchas contracciones y esa cita tambin se frustr.
123
Luego, ella le dijo que se tena que ir, que haba encontrado una posibilidad con su ta Olga, a quin el dicente tambin conoca, para ir a una pensin. Rememor que a la semana, el hermano de Mara,
Guillermo, le avis que haban secuestrado a Leonor, y poco menos de un da despus tambin supieron que se haban llevado a Mara, aadiendo que en ese momento no supo mucho respecto a las otras hijas pequeas de Mara y qu sucedi con ellas, porque todo era muy confuso y tampoco respecto del cautiverio de Leonor. En lo atinente a la bsqueda, supo que Elena estuvo en Abuelas e investig mucho, producindose finalmente el anlisis de ADN que culmin con el hallazgo de Elena. Explic que supo de Elena porque lo llam Guillermo, y que fue una noticia impresionante. Declar que su primer encuentro con ella fue muy bueno y que hoy en da la sigue viendo. Explic que l le quera contar un poco sobre la historia de su madre, cmo era ella y que ello sucedi recin el ao pasado. Expres que ellos le trasmitieron todo lo que saban de Mara, la parte afectiva, creyendo que eso les sirvi tanto a Elena como a ellos. 5) Lo declarado por el testigo antes mencionado
encontr amplia coincidencia con lo referido en audiencia por Mara Monserrat Fernndez Fernndez. La nombrada en lo esencial dijo que conoci a Mara Leonor Abinet, desde muy pequea porque ella fue
compaera de la escuela primaria de sus hermanas y el hermano de la dicente, tambin lo era del hermano de Leonor. Refiri que pasaron mucho tiempo sin verse y que se
volvieron a reencontrar con el hermano de Mara en la localidad de Villa Gesell, en el ao 1974 cuando estaban veraneando, amistad. Posteriormente, en febrero de 1976, se encontraron de casualidad en Villa Gesell con Mara y Miguel tras lo cual recuperaron la relacin de
Gallinari, a quin la dicente conoci como Bocha, y que en esa oportunidad pasaron el da juntos.
Continu su relato diciendo que supo que Mara tena militancia, aunque no dnde lo haca. Seguido manifest que Mara estuvo con ella y su
esposo, en su casa por aproximadamente un mes, sera el mes de agosto, principios de septiembre, perodo en que estaba embarazada de unos 7 meses y tena una panza
prominente. Cont que Mara haba perdido parte de sus contactos, haba pasado un ni muy mal y momento estaba porque con sus no dos tena hijas
identificacin
dinero
pequeas a la espera de que la organizacin le diera documentacin. Tambin dijo que la vio por ltima vez, una semana antes de que desapareciera, y que como estaba con muchas contracciones, al ltimo contacto que iba a tener Mara en
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Palermo,
la
acompa
la
declarante,
pero
el
mentado
encuentro no se produjo. Refiri que cuando volvieron, Mara estaba muy mal y pensaba que era momento de irse de all por la seguridad de la declarante y adems le dijo que tena una ta con un conocido obstetra que seguramente la asistira en el parto, por lo cual decidi irse de la casa, sin decirles adonde pero s que la ta le haba conseguido un lugar. Seal que supo primero del secuestro de la madre Leonor y al da siguiente del de Elena por el hermano de esta ltima. Declar que mantuvieron contacto con la familia y se enter que Leonor, la madre de Mara fue quien impuls la bsqueda tanto de su hija como de Elena, que despus de su secuestro, Leonor viaj a Espaa a ver que poda
lograr, y luego volvi, pero siempre manteniendo contacto con organizaciones de Derechos Humanos para ver si saba algo de su hija o nieta. Posteriormente, se enter por el hermano menor de Mara, que haba muchas su posibilidades no de que una nia
hallada
fuera
hija,
recordando
el
tiempo
transcurrido hasta la restitucin. En relacin a Elena cont que la conoci en una reunin en la casa de Guillermo, el hermano de Mara, 125
donde ella fue a vivir despus de haber vivido un tiempo con otra ta. Dijo que tardaron mucho tiempo en hablar de sus
padres, pese a ser muy amigos de la familia, pero destac que no hablaban entre ellos de lo sucedido, por el dolor y el temor, agregando que tambin esperaron a que Elena estuviera preparada, y que cuando tuvieron posibilidad de hablar con ella, le contaron cmo eran su mam y su pap y del afecto que se tenan los dos, pero no sobre sus apropiadores. 6) Por su parte, Juan Carlos Centeno en lo esencial declar que conoci a Miguel ngel Gallinari en ao 1969 o 1970, haciendo teatro en una sala de ensayo de la Avenida Callao 35. Relat que l vena de la provincia de Buenos Aires, y en una oportunidad estaba sentado en Callao y
Corrientes y Miguel fue el primero que lo salud y a partir de ah se hicieron amigos, compartieron el mismo club e iban a la cancha juntos. Cont que un tiempo despus el dicente comenz la militancia en la JP, y a veces con Miguel discutan de poltica, entonces le dijo que si no estaba de acuerdo que fuera y participara y as Miguel ngel empez a
militar acompandolo a l. Agreg que su familia lo apodaba Bocha, y que su nombre en Montoneros era Pedro. Expres que Miguel consigui trabajo en zona norte de la provincia de Buenos Aires y comenz a militar en la JTP, era delegado, y ah conoci a una compaera, con quien le dijo que las cosas iban en serio, no creyndole el dicente dada la personalidad de Miguel, aunque despus de un tiempo, se encontraron y le manifest que era tan en serio que queran tener hijos. Esto ltimo se lo confirm despus e hicieron un asado para festejarlo, en Villa Celina, recordando que en ese momento estuvieron Len, compaero desaparecido,
Carlos, compaero asesinado, Miguel ngel, Mara, a quien se le notaba el embarazo y el testigo, que es el nico sobreviviente.
Dijo que all la conoci a Mara, ella era militante de la JP pero no record a qu agrupacin particularmente perteneca, indicando que pasado ese festejo, no volvi a verlos. Respecto del secuestro de Bocha mencion que se enter pasados unos aos, cuando asesinaron a un
compaero, Carlitos, l fue a avisarle a la casa de los padres y le dej dicho dnde iba a estar para que lo encontrara, pero Bocha nunca apareci. Expres que no mantuvo contacto con su familia por una cuestin de seguridad, y que incluso su familia se tuvo que ir a Italia y el dicente no pudo ni siquiera despedirla, rencontrndose en el ao 2000. Agreg que ni siquiera se enter de la muerte de su padre porque nadie saba dnde estaba, por seguridad de ellos y suya.
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que a
volvi Bocha se y
a a
tener Mara
con vuelta la
alguien de la
cuando
encontr
Anala,
hermana
menor de Miguel ngel, en una manifestacin. Relat que en esa oportunidad, ella le cont de la restitucin, que estaban por hacerle los exmenes a Elena, y hablando con ella record que en ese asado le haban dicho que si era varn se llamara Silvano (como el padre de Miguel) y si era nena Elena (como su madre). Tambin mencion que esto fue cercano a semana santa del ao 1987, cuando se dio el levantamiento cara pintada, y que Anala le dijo que iban a tardar un tiempo en restituirla. Expres que a Elena la conoci en la casa de su to materno, Guillermo Abinet, en Bella Vista, sealando que es parecida tanto a su padre como a su madre. Rememor, que le cont cmo era su padre y que en un momento se le acerc, lo abraz y le dijo sabes que voy a ser cuando sea grande? Voy a recorrer el mundo entero, y cuando l le pregunt qu iba a hacer, Elena le respondi voy a buscar a mi pap y a mi mam, aadiendo que no pudo refutarle nada, que pues, en la era una nia de 10 aos,
describiendo
actualidad
sigue
manteniendo
127
7) Mara Magdalena Abinet comenz su relato diciendo en lo esencial que es hermana de Mara Leonor Abinet, que siempre fueron una familia que se cri con la verdad, la libertad y siempre estuvieron mirando las necesidades del otro, definindose en una familia solidaria. Con relacin a su hermana, dijo que fue docente en escuela primaria, secundaria y universitaria. Expres que eran compaeras, dorman en la misma habitacin y siempre la ayud en todos los trabajos que aquella realizaba en la escuela, ejemplificando que al trabajar en colegios humildes ellas copiaban, con carbnico, las ediciones de los libros para chicos. Defini a Mara Leonor como una muy buena hermana, una gran madre y excelente persona, como docente actu en CTERA y despus en Montoneros hasta su desaparicin. En
relacin a eso, manifest que le quitaron la posibilidad de ver crecer y educar a sus hijas y que le sacaron la vida cruelmente, por la espalda con un tiro en la nuca, y que no lo hicieron de frente porque seguramente no
pudieron mirarla a los ojos, porque tena una mirada muy dulce. Por otra parte, dijo que a Miguel ngel lo conoci como Bocha, que estuvo muchas veces en su casa con las nenas y a veces los hijos de la declarante iban a la casa de ellos, definindolo como una excelente persona. Seal que cuando a Bocha lo secuestraron pasaron momentos de mucho dolor. Cont que ellos vivan en una casita que alquilaban donde su marido era garante y que ni bien desapareci Bocha su hermana la llam llorando, porque en esa oportunidad iban juntos. Record que despus de lo acontecido la fueron a buscar de la comisara de Bella Vista para que sacara todo lo que quedaba esper en que la su casa de Mara Leonor, de un
mencionando
que
esposo
regresara
viaje y fueron juntos al lugar, definiendo que transit un momento muy duro, haba pocas cosas, la bicicleta azul de las nenas estaba con las ruedas rotas, record que en la mesa redonda palpaba los tiros abajo y en las patas. Rememor que estando ah, se acerc la vecina de al lado
insultndola, dicindole que tena vestigios de balas en su casa, que no saba que haba pasado con la gente, s estaban afuera o adentro, pero que siempre de noche iban patrulleros, camiones militares a sacar cosas de la casa y la indag sobre qu haca con tres chicos robando all tambin. La dicente le explic que no estaba robando, que era hermana de Mara, pero que se haba enterado y tena que vaciarla, por lo que finalmente la vecina tuvo un gran gesto permitiendo que sus tres hijos fueran a la casa para no ver todo lo que estaba sucediendo ah. Sigui relatando que Mara vivi donde pudo, un poco en cada lado, muy angustiada, transcurriendo mal su
embarazo por esa cuestin y record que cuando iba a la casa ella le deca que volva a cenar tal da y que si no apareca, que esperara tres das y fuera a la casa de su
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madre para ver si saba algo. Destac que nunca le dijo donde viva por seguridad de ellos, como eran garantes y de tena miedo eso de que los
estuviesen
observando
hecho
sucedi
porque
muchas veces vio autos merodeando y preguntaban cmo eran ellos como personas. Tambin expres que en determinado momento ellos le ofrecieron irse del pas, pero Mara no quiso hacerlo
porque quera que sus hijas, Ins e Isabel, vieran a su padre y que no perdieran contacto con la familia. Record que la semana anterior a la desaparicin, la esper en su casa a comer pizza, pero ella nunca lleg, por lo cual dejo pasar tres das y fue a la casa de su madre. All, encontr a su madre tirada en la cama,
septiembre de 1976. Posteriormente, mencion que le mostr la cruz con el rosario que tena su hermana, el cual lo haba hecho la madre con soguitas y que se lo dieron a sta para que lo tocara (dado que estaba con sus ojos vendados) y
pudiera as identificarlo como aqul que le haba hecho a su hija (la hermana de la declarante).
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En relacin con el secuestro de su madre dijo que la torturaron por todos lados, le hicieron submarino y la golpearon. Manifest que su mam tuvo sospechas de dnde estuvo secuestrada, a pesar de habrsela llevado vendada, con los ojos tapados, pero no record qu sospechas tena. A partir de all, su madre fue al obispado de San Miguel, present Habeas corpus, empez a ir a Plaza de Mayo, donde conoci a las Abuelas y Madres y form parte de Abuelas, exclamando que nunca par de buscar ni a Mara ni a su nieta. Luego, su madre que estaba trabajando en La Rioja quera que le sacaran sangre para el Banco de sangre del Durand y por una denuncia de que Madrid tena una nia que no era de ellos, haciendo los anlisis comprobaron que era la nieta y en esa ocasin fueron los cuatro abuelos y tambin los tos para hacer el anlisis de ADN. Respecto del encuentro con Elena, cont que fue en La Plata, fueron varios entre los que estaba la dicente con su hijo ms chico, de tres aos de edad. Record que ese momento se hizo largo, la haban mandado a buscar del juzgado con psiclogos y all le informaron, estuvieron mucho hablando, entraban y salan constantemente, siendo una situacin tediosa y angustiante. Luego, su hijo menor se puso a llorar y ella sinti el llanto, pregunt quin era y le respondieron que haba ido un primo de lejos y los quiso conocer. En esa oportunidad, entraron todos, Elena llevaba vistiendo un delantal caf con leche prendido delante y una colita blanca, miraba a cada uno y separaba como buscando el parecido con ellos y dijo s, soy de
ustedes y all se fue con ellos. Luego, mencion que salieron con miedo y en
distintos autos y que Elena primero estuvo con una ta paterna y despus con su hermano y la mujer, estos
tuvieron una entrevista con el juez, ella eligi irse con el to y ah vivi hasta que creci. Afirm que se la priv de su identidad y que fue grande cuando obtuvo su DNI, porque siempre se
presentaban trabas, creyendo que lo tuvo cerca de los 19 o 20 aos, sin perjuicio de que a los 16 fueron y se presentaron en La Plata para tramitarlo pero los Madrid no se hicieron presentes, lo que le ocasion problemas para inscribirla en el colegio, y agreg que si bien lo hacan con autorizaciones siempre estaba sujeto a
presentar el documento, siendo angustiante saber quin era y no tener la identidad escrita. Record que a pesar de su corta edad, ella le deca que cuando fuera grande iba a trabajar mucho para juntar dinero suficiente a fin de buscar a sus padres por todo el mundo hasta encontrarlos. En lo atinente a la insercin de Elena en el grupo familiar, mencion que al principio hubo miedos, pero despus fue fabuloso, contando la ancdota del primer
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cumpleaos que pas en la casa de Guillermo, quin le pregunt a quin quera invitar y ella respondi que solo deba estar la familia. Fue entonces que decidieron que todos los tos y primos deban llevar amigos que tuvieran hijos, y record que ella miraba con cara de asombro como que eso no lo haba vivido en la vida, feliz, manifestando que los primos la aman. Adems refiri que ella siempre respet su espacio, pregunt todo lo quera saber y le dijeron siempre la verdad respecto de lo que luch su madre por tenerla, que fue una hija muy esperada y tambin que fue muy buscada por la familia. Resalt que no solo se les priv a las hermanas de tenerla, sino tambin a ella Elena de vivir ciertas cosas, como un viaje a Uruguay y otro a Per, porque se necesitaba la firma de los padres para salir del pas y en su caso no saban cmo hacer y fueron a la CONADEP para ver si tenan que ir a un juez. Finalmente seal que en la actualidad Elena tiene una vida armoniosa, estn comunicados entre ellos, sale con los primos, hace danza y est en pareja. 8) En debate Anala Bernarda Gallinari en lo ella estaba
esencial dijo que era hermana de Miguel ngel y por lo tanto ta de Elena. 131
En su relato dijo que Bocha trabaj hasta 1975 en una fbrica metalrgica, TENSA, donde era delegado
gremial y a fin de ese ao fue cesanteado con un grupo de trabajadores, aadiendo que esa empresa, a fines de los 70 tena la mayora de sus empleados desaparecidos. Expres que tanto Mara como su hermano militaban en Montoneros. Declar que a partir de junio de 1976, el da del padre fue el ltimo da que vio a su hermano porque a la semana siguiente lo secuestraron tras un operativo en un colectivo dentro de Campo de Mayo, cuando vena de su casa, cree hacia San Miguel. Record que a la semana siguiente se enteraron por Mara de lo sucedido, y que ella tena 12 aos y viva con los padres. En relacin con ello, supo que a los 10 das se escap en una de las salidas que le hicieron en Campo de Mayo y a los 15 o 20 das lo volvieron a secuestrar. Tambin mencion que la primera vez que su hermano
desapareci, su padre present un habeas corpus en San Martn. Agreg que no tuvo noticias de aquel hasta
despus de la restitucin de Elena, momento en que lleg una noticia a Abuelas de que en el libro de un cementerio en Merlo figuraba el nombre de su hermano. Al respecto dijo que con Mirta Guarino, abogada de Abuelas, presentaron una medida de no innovar para que no se removiera la sepultura, con el fin de preservar los restos; forense que all intervino la el equipo de de un antropologa expediente
descubriendo
existencia
judicial donde constaba que los restos de su hermano ya no estaban en esa tumba sino que aos antes fueron
pasados a un osario comn. En la mentada causa, en el ao 1989, haba fotos del lugar y del cuerpo de su hermano, Bocha, sin vida. Con relacin a Mara, relat que desapareci el 16 de septiembre de 1976, despus que su hermano. En relacin a Mara manifest que iba frecuentemente a la casa de los padres de la declarante y que en ese momento estaba
viviendo en una pensin de las cercanas, manteniendo relacin con ellos. Expres seguidamente que la vio la noche anterior a que la secuestraran, Mara se haba quedado hasta muy
tarde en la casa de la dicente y despus la acompaaron a la pensin. Relat que al da siguiente por la maana se
present una seora acompaando a Ins e Isabel, quienes le contaron lo acontecido en la pensin. Record que Mara tena mucha panza y que era el primer nieto por parte de su familia, el primer nieto o nieta de su madre, quien durante muchos aos conserv el ajuar que le haba hecho a Elena, desconociendo si sera mujer o varn. En relacin a la bsqueda de Elena, dijo que en sus
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primeros aos ella era muy chica, pero a partir de los 14 aos, concurri ms asiduamente a la casa de Leonor,
madre de Mara a quien se acerc mucho por su afn de saber un montn de cosas. Fue a partir de all que con 19 o 20 aos se acerc a Abuelas y empez a colaborar e interiorizarse, lo que le permiti entender muchas cosas. En ese sentido, la aparicin de Elena no le fue tan abrupta, porque desde lo intelectual entenda un poco lo acontecido, sin perjuicio de que tuvieron que
experimentar la restitucin de una nia con la cual su familia no haba estado en contacto, ms que con su madre en su vientre. Rememor que en los momentos previos a la
restitucin de Elena, contaron con el apoyo incondicional de Abuelas y de todos los familiares, y que en el da de la restitucin Elena le pregunt a los jueces s las mismas personas que la haban robado a ella, los haban matado a sus padres. Reflexion que para su padre, encontrarla a Elena fue a la vez la confirmacin de que a su hijo no lo iba a ver ms, era alegra de encontrarla y la confirmacin de que el desaparecido no iba a aparecer ms. Tambin refiri que ley un libro de tres psiclogos que trataba de los efectos del terrorismo en nios con 133
padres desaparecidos, donde mostraban grficos de nios con esas vivencias y todos los dibujos tenan algo en comn, la imagen que representaban sus padres tena como cara un crculo vaco. Seguido, explic que esta aclaracin la hizo a
colacin de que en una ocasin se puso a dibujar con Elena, sorprendindole los dibujos de la nia que eran dos personas bien definidas pero la cara no tena ni ojos, ni nariz ni boca, y eso le hizo pensar que Elena estaba asumiendo su historia, relacionando que era lo mismo que haba ledo en ese libro, y seal que tambin le llam la atencin otro dibujo que hizo ese da que era como muchas cruces chiquitas con una mujer desnuda y con cadenas esposadas los tobillos. Dijo por ltimo, que el vnculo hasta el da de hoy con Elena es bueno. 9) Ana Luisa Desmarchelier al momento de prestar testimonial aclar que es esposa del hermano de Mara, es decir su cuada. Comenz su relato diciendo que Mara tena militancia poltica y que conoci a su compaero Miguel ngel, como Bocha. Refiri que a fines de julio, principios de agosto Mara lleg desesperada a su casa y se qued a pasar la noche. Aadi que ese tiempo fue malo para Mara, ya que despus de la desaparicin de Bocha, ella estaba muy
angustiada porque no saba nada de l, estaba perdida sin tener dnde ir y en caso de tenerlo no lo poda decir por seguridad de toda la familia. Ella se enter del secuestro de Mara por Leonor, su suegra, y que una persona allegada a una ta abuela haba encontrado a sus hijas, Ins e Isabel por la calle. Su suegra estuvo aos averiguando con polticos,
obispos, sacerdotes y gente conocida sobre el paradero de Mara y Miguel, pero al no tener noticias de ellos, pens que no podan haber asesinado a un beb y se dedic a la bsqueda de un nieto o nieta, destacando que primero
medio de Madres y luego se integr a Abuelas de Plaza de Mayo. Record que en la bsqueda hubo una versin de que la nia poda ser nieta de Chicha Mariani, pero el anlisis efectuado a Chicha dio resultado negativo, no sucediendo lo mismo en el caso de toda la familia se haban su suegra quien con la extraccin un de
efectuado el
sangre,
previamente,
arrojando
examen
resultado
positivo. Adems agreg que segn su recuerdo el abogado Jorge Molina unos meses antes de la restitucin dijo que Elena era un calco de la madre. Respecto de Elena manifest que estuvo un mes en la casa de unos tos, pero que iba seguido a Bella Vista, a visitar
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sus
primos.
Destac
la
dicente
que
en
ese
momento, junto con su esposo estaban en la bsqueda de un cuarto hijo, y al dialogarlo en familia sus hijos le pidieron que esa hermana fuese Elena. Refiri que tomaron la decisin, que fue un ao muy excitante y que Elena se fue a vivir con ellos en el mes de mayo, integrndose muy bien a la familia. Cont que para Elena todo era nuevo y record que la primer noche cuando se sentaron a la mesa le llam la atencin el hecho de que todos hablaran; que su hija menor,
Florencia, le cedi su cuarto y cuando fueron a comprarle ropa, Elena eligi ropa oscura porque deca que la ropa oscura duraba ms, por lo que la declarante le compr ropas claras. Tambin record como hecho anecdtico que el primer verano estaban tomando sol, Elena se quem mucho y se le empez a caer la piel y al respecto hizo el comentario que era como que estaba naciendo nuevamente, como que era toda nueva. Expres que fue mgico, se la vea muy bien, muy excitada con la nueva vida con su familia. Analiz que siempre le recalcaron que los padres la quisieron tener y que les robaron ese derecho, as como que le robaron diez aos del derecho de estar con sus abuelos, tos, primos. 135
Seal que Elena tena miedo de ir a los cumpleaos porque no estaba acostumbrada y poco a poco comenzaron a incentivarla, diciendo que para ella fue un proceso como querer volver a ser Elena de beb. Seguido cont como otra ancdota que quera volver a mamar y le tocaba le los pechos que la y en tal sentido los
psiclogos
dijeron
dejara
fluir.
Tambin
record que en otra oportunidad, estaban un da en la pileta y la pequea se subi y cuando la vio estaba como en posicin fetal y le dijo que era como volver a
nacer. Tambin rememor que en otra ocasin estaban por cenar y Elena se estaba baando y escucharon gritos de euforia; y cuando la fue a ver estaba gritando soy
libre, soy libre y con Guillermo se pusieron a llorar y se abrazaron. Exclam que lo mejor que les pudo haber pasado fue tener a Elena de vuelta, si bien tuvo muchos miedos se integr rpidamente. Por otra parte, expres que su peor poca fue un da que atendi el telfono la nia y le dijo que era Madrid, ella se qued helada y Guillermo agarr el telfono y cort. Fue el primer llamado que los Madrid, hubieron varias tuvieron de alguno de y tuvieron que
llamadas
cambiar el nmero de telfono. Refiri que a veces iban al colegio con una vecina y Elena tena miedo de que la vuelvan a llevar, explicndole que eso no iba a ocurrir. Finalmente, dijo que Elena vivi con ellos desde los 10 aos a los 21, poca en que se fue a vivir al centro con las amigas y recalc que tard mucho tiempo en
obtener el DNI, pero que lo ms importante fue que ella saba que era Elena Gallinari Abinet. 10) En debate Hernn Santiago Pez Moritan en lo esencial dijo que conoci a Mara Leonor, y luego a
Miguel ngel Gallinari. Comenz el relato diciendo que Mara Leonor era
Mafalda y la conoci en agosto de 1973, cuando militaba en la JTP en General Sarmiento junto con el declarante, y expres que la fecha sealada la record porque la fusin de la FAR-Montoneros se produjo en septiembre de ese ao.
Por otra parte, a Miguel ngel, Bocha, se lo present Mafalda en la estacin de San Miguel, el verano del ao 1976, agregando que Mafalda lo haba conocido en la JTP donde ambos militaban. Relat que a Mafalda la sigui viendo, por un lado porque su hermana menor se cas con un hermano de
aquella, y por otro, porque le interesaba discutir de poltica con aquella pese a que el declarante se haba ido de Montoneros. Cont que en una ocasin se encontraron en Caseros y en otra oportunidad se la encontr en el ferrocarril San Martn volviendo de Belgrano. Rememor que ello, ocurri entre junio y principios de julio de 1976, despus de la
primera desaparicin de Bocha. Y mencion al respecto que Mafalda le cont que la desaparicin de Bocha se produjo
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cuando ellos se estaban mudando de Polvorines. Le cont que estaban a tomando ruta 8, el colectivo una 740 y en una calle y
llegando
haba
pinza
del
ejrcito
polica, lo detuvieron a l y ella sigui con sus hijas. Refiri que la ltima vez que se vieron, Mafalda estaba muy contenta con el embarazo del cual refiri que estaba avanzado. Expres que unos meses despus,
aproximadamente en noviembre o diciembre, se enter de la desaparicin de Mafalda pero no record si lo supo por su hermana o por un compaero, Diego Arcos, que perteneca a Monteros. Adems, manifest que alrededor del mes de mayo de ao 1976, hubo una cantidad enorme de desaparecidos,
particularmente maestras, y que ello sucedi tanto antes como despus a de la desaparicin de apodo de Mafalda, pudiendo sigue
recordar
una
maestra
Bombn,
que
desaparecida, y otra de la localidad de Bella Vista, de apellido Tavela. Finalmente, concluy lo que dijo que cuando encontraron con el a Elena, de
haba
sucedido
embarazo
Mafalda, puesto que hasta entonces no supo si aquella lo haba perdido, s lo haba tenido o la haban matado antes.
137
11) En debate Azucena Rosa Gmez en lo esencial dijo que es amiga de Kirilosky desde el ao 1979, en que la dicente compr un departamento al cual se fue a vivir con su hija y su esposo y al lado, compartiendo el mismo pasillo viva Kirilosky, con sus dos hijas. Agreg que aquella estaba separada, que fue una gran amiga, una gran profesional y una gran madre. Por ltimo, mencion que nunca tuvo participacin poltica alguna. 12) Sofa Egaa, por su parte, en lo esencial de su declaracin dijo que los restos identificados de quien en vida fue Mara Leonor Abinet formaron parte del grupo de cuerpos recuperados, ya en condiciones de
esqueletizacin, durante las exhumaciones ordenadas por el Juzgado Penal N 3 del departamento judicial de San Martn y realizadas entre el 3 y 4 de septiembre de 1984 en el cementerio municipal de San Martn. Explic que las exhumaciones fueron efectuadas en forma asistemtica de y acientfica, los cuerpos de si las bien lo que que se llev a la
distintas las
sepulturas
mltiples y los cuerpos se encontraban articulados, la utilizacin de palas llev al desmembramiento y mezcla de los huesos. Seguidamente, cont que en el mismo cementerio se procedi a la disociacin, separacin de huesos largos, crneos lo que hizo que se perdiese la integridad de los cuerpos de cada una de estas personas. Luego de que los restos fueron inhumados de nueve (9) fosas, se ubicaron en 25 bolsas, mezclados, sin a la
ningn criterio anatmico y desde ah se trasladaron a la Asesora Pericial de La Plata para su estudio. As, en esa dependencia se efectu un inventario y un examen bsico de los cuerpos por bolsa. Segn era el procedimiento las mandbulas y los crneos, por las
cercadas dentales, eran separados del resto del conjunto de restos seos para ser analizados por los odontlogos forenses.
Posteriormente, en el ao 1986, los cuerpos fueron nuevamente relocalizados en bolsas, en las mismas
condiciones y re-inhumados en el cementerio municipal de San Martn, en sepultura nmero 20, tabln 6, sector 25 y sepultura nmero 28, tabln 10, sector 14, misma
sepulturas donde el EAAF las exhum nuevamente en abril de 2006. Seal que las condiciones de recepcin de los
restos mezclados e incompletos-, llev a aplicar una metodologa objetivos nmero en de anlisis particular el primero, que atendiendo que se a dos el
concreto, de
implicaba
mnimo
individuos
encontraban
de
determinar anatmicas
el o
perfil
biolgico que
de se
las iban
esqueletos
reasociando, es decir, si eran hombres o mujeres, y rango de edad al momento de la muerte. Respecto del nmero mnimo, explic que se obtiene
utilizando dos vas; una fuente antropolgica en donde el nmero mnimo de individuos se calcula viendo la
frecuencia o repeticin de la pieza sea ms representada de un esqueleto, considerando a su vez, su lateralidad, (si es izquierda o derecha) y el rango de edad general de ese hueso. Ejemplific que si se encontraran 5 fmures derechos, un fmur izquierdo adulto y otro sub adulto, se saba al menos que se contaba con 6 personas, cinco de ellas representadas por los fmures derechos adultos, ms una sub adulta representada por el fmur izquierdo, que si bien no les permite saber el universo total de
individuos, s al menos saben que debi haber habido esa cantidad de personas en el conjunto. Por otro parte, ese nmero mnimo tambin se obtiene una vez que se logran los perfiles genticos de las
muestras tomadas en general a esas mismas piezas, lo que le indicarn la cantidad de personas que se encuentran en el conjunto, o sea que tienen un nmero mnimo gentico, porque tantos perfiles genticos diferentes van a
139
Concretamente
en
lo
atinente
al
caso,
en
los
restos exhumados en las sepulturas del cementerio de San Martn, hay un nmero mnimo de 35 personas mezcladas entre ellas 14 mujeres y 21 hombres. Dijo que el objetivo que antropolgicamente es
importante alcanzar en el estudio de este conjunto de restos seos mezclados es el de volver a reasociar por va morfolgica a y una gentica misma y los elementos persona. seos En que otras
corresponden
nica
palabras es volver a reindividualizar, a reintegrar las secciones seas que estn separadas de una misma persona y volverlas a juntar, por va antropolgica y gentica. Manifest consistencia rodillas), que por va antropolgica regiones cada evaluaron codo, sexo y
(en de
como
hueso,
caractersticas particulares (si la persona sufri alguna patologa sistmica). Y en el anlisis gentico de las distintas piezas seas, anlisis gentico intra-
esqueletal, o sea, evaluando y marcando hiptesis para la probabilidad provienen de de que estos dos perfiles de genticos que
muestras
seas
distintas
sesiones
anatmicas se correspondan a una misma persona. Puntualmente, en el caso de Mara Leonor Abinet los restos seos que pasaron a conformar el esqueleto fueron codificados como SM (San Martn) AP (Asesora Pericial) y ESQ 1 (primer esqueleto que se reasoci de este
conjunto). Las secciones seas que componen el mentado esqueleto provinieron de unas bolsas rotuladas con los nmeros 12, 4 y 11 y dentro, cada elemento seo del conjunto tiene un cdigo SM (por San Martn) 14 (tabln) 28 (sepultura) y 11 (bolsa), ello a los fines de mantener una trazabilidad de la pieza sea una vez que se va reintegrando al ESQ 1. Seguido, dijo que una vez que se conform esa pieza esqueltica, crneo, se efectu el inventario derecho de los huesos, fmur
mandbula,
cbito
(antebrazo),
derecho e derecho.
En
lo
atinente
al
sexo
evaluado
antropolgica
genticamente seal que su resultado femenino, obedece a lo evaluado antropolgicamente por las medidas
antropomtricas de los huesos largos (tibia y fmur) y a las caractersticas morfolgicas del crneo y mandbula. Por otra parte, en relacin con el rango de edad de estos restos al momento de la muerte se pudo determinar que era adulto, lo cual se estim por la fusin de los centros secundarios de osificacin que es uno de los
indicadores para evaluar rango de edad. En cuanto a la estatura se evalu que era de 156 ms/menos 3 cm, y se lleg a tal medida a partir del mtodo de aritmtica de extrapolacin de estatura a
travs de la longitud de los huesos largos (fmures). Tambin fueron evaluados como parte de la rutina
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antropolgica de los restos ya conformados, observaciones que tienen que ver con patologas o rasgos antemorten que hayan ocurrido a la persona durante la vida. En el caso concreto de Leonor, se observ en la zona frontal del crneo una lnea de fusin de sutura
metpica, que es un rasgo gentico que consiste en la persistencia de esta sutura que usualmente se fusiona a edad temprana. Estos resultados tienen que ver con las observaciones que son parte de la rutina antropolgica del perfil biolgico que se puede diagnosticar a partir de la observacin de los restos. Tambin seal que parte de esa rutina tiene que ver con hacer una descripcin de las caractersticas
odontolgicas de la persona y en el caso particular se trat de una denticin adulta en la persona con
tratamientos odontolgicos en vida ante la observancia de amalgamas. Prosigui la exposicin haciendo mencin de las
observaciones de los traumas o fracturas perimorten, es decir que hayan ocurrido alrededor de las circunstancias de muerte de esta persona y en el caso concreto dijo que se observ una fractura irregular y prdida de sustancia sea en macizo facial lateral izquierdo, aprecindose un bisel a expensas de tabla externa en maxilar izquierdo 141
que es compatible con la salida de proyectil de arma de fuego. Tambin se vio un trazo fracturario en frontal y en la vista posterior del crneo se apreci sobre la sutura sagital, por encima de la sutura lamboidea, un rea de prdida de sustancia sea de forma circular, con bisel a expensas fractura coloracin de tabla interna y (endocrneo), con micro de es
concntrica verdosa en
concentracin interno,
margen
compatible con un orificio de entrada de proyectil de arma de fuego, pudiendo concluir la experta que de lo observado se infiri la posible trayectoria del disparo de atrs hacia adelante. Luego, observaron una fractura en el fmur derecho con prdida de sustancia sea, un trazo fracturario de rasgos perimorten y en la mandbula un rea de prdida de sustancia sea en el rea de la rama mandibular izquierda de carcter perimorten. Expuso que una vez completado el perfil biolgico, las caractersticas odontolgicas, rasgos antemorten y
lesiones perimorten para acercarse a la identificacin de la persona, se procedi a la toma de muestras seas para anlisis gentico. Aclar que las piezas ms optimas son las que tienen que ver con piezas dentarias y de hueso largo preferentemente de fmur, no obstante ello, en el caso de huesos mezclados e incompletos como el de autos, tambin se hizo un muestreo de otras zonas que no son de clsico tratamiento para anlisis de ADN (como caso de tibia, vertebras) pero que as mismo dieron buen
resultado. Concluy entonces que por un lado se tomaron las muestras de restos seos para anlisis genticos y por otro las muestras sanguneas de familiares, que en el caso fueron las del Banco de datos genticos de personas desaparecidas durante la ltima dictadura militar. Posteriormente, fueron enviadas a las los muestras seas y DEBO sanguneas (USA) y
laboratorios se
EAAFLIDMO
(Crdoba).
All
procesaron
muestras
mismas, peron, cubito, fmur derecho y tibia izquierda y del lado de las muestras de referencia se procesaron en relacin de parentesco con dos hijas y una hermana. A raz de ello, el Equipo Argentino de Antropologa Forense elev tres informes con resultados genticos; uno de fecha 25 de abril de 2009, de consistencia de vnculo biolgico entre el perfil gentico obtenido de una
muestra de fmur derecho y el obtenido de muestras de referencia de familiares de Mara Leonor Abinet, el cual concluy que la de teniendo en cuenta de el grupo familiar posible, fmur y la
planteando probabilidad
hiptesis que la
identidad del
muestra
derecho
pertenezca a la madre biolgica y hermana completa de las donantes 103623, 300486, 101875, fue de un 99,999992%, emitido por el laboratorio BODE. Y con posterioridad se
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sumaron dos informe ms, uno del 20 de octubre de 2010 y otro del 27 de junio de 2011, de re asociacin de
sesiones seas a partir de resultados intraesqueletales elaborados por el LIDMOEAAF. Asimismo, dijo que parte del caso contempl la
evaluacin de la documentacin existente y para el caso cit el acta de defuncin nmero 189 del Registro de San Martn con fecha 2 de febrero de 1977 y el certificado de fallecimiento por causa violenta de un cuerpo femenino NN. Tambin refiri del libro del cementerio municipal de San Martn que con fecha 2 de febrero de 1977, figura la defuncin e ingreso de los restos de un NN femenino, junto con otros 4 femeninos y 3 masculinos, y adems la inhumacin el 14 de febrero de 1977, en la sepultura 52, sector 14, tabln lateral. Seguido, refiri que en la causa Datoli se dio la orden de exhumacin que se efectu en el ao 1984, en la sepultura 52, sector 14, tabln lateral donde se hallaron 5 NN femeninos y 3 masculinos, los mismos se exhumaron mezclados, pasaron a la Asesora Pericial de La Plata, fueron re inhumados y vueltos a exhumar en el ao 2006 por el EAAF.
143
Segn
las
fuentes
documentales
antroplogas
genticas el SMAP ESQ1 tiene fecha de fallecimiento el 2 de febrero de 1977, por un acontecimiento acaecido en la calle Costa al 500 de Ciudadela, resultando ser un femenino adulto de 156 ms/menos 3 cm de estatura. Estos datos son compatibles con los que se tienen sobre la desaparicin el 16 de septiembre de 1976, de Mara Leonor Abinet, a los 32 aos de edad arrojando el anlisis
gentico la compatibilidad de vnculo biolgico entre las muestras seas y las de referencia de los familiares de Mara Leonor Abinet. 13) Por su parte, se incorpor al debate por lectura la declaracin prestada por Gladys Elda Rodrguez
brindada en el marco de la presente causa obrante a fs. 285. En esa oportunidad la testigo en lo esencial dijo que era directora de la escuela primaria San Blas de City Bell, establecimiento del que era alumna Nancy
Viviana Madrid, quien fue inscripta en Marzo de 1982, permaneciendo en esa situacin hasta el mes de abril de 1987. Refiri que el 8 de mayo de 1987 le solicitaron el pase de la alumna a la escuela primaria N 9 de General Sarmiento, provincia de Buenos Aires. 14) Asimismo, se incorpor por lectura la
declaracin prestada por Leonor Isabel Alonso y Guillermo Jos Abinet de fecha 21 de abril de 1987, obrante a
fojas 144 de la causa Madrid, Nancy Vivian s/ Amparo (Gallinari, Abinet Elena) del Tribunal de Menores n 1 de La Plata (Dra. Berisso). En esa oportunidad Leonor
manifest que era abuela de la menor causante, y que habiendo estado presente en la declaracin de Silvia
Elena Gallinari, la ratific en todos sus trminos. En la declaracin de Silvia Elena Gallinari por de igual
fecha
(fs.142)tambin
incorporada
lectura,
manifest ser ta de la menor y solicit la restitucin de la nia a su familia de origen y la guarda de la misma a favor de la dicente y su esposo y dijo que tal decisin fue tomada en conjunto con la familia paterna y materna.
15) Estudio inmunogentico efectuado en la Unidad de Inmunologa Durand, Silvano; Elena; al del Hospital humano General de Agudos por: Dr. C. G.
grupo de
constituido Elena;
Matos
Gallinari, Anala
Gallinari, Abinet,
Gallinari,
Bernarda;
Godofredo; Alonso de Abinet, Leonor Isabel; Abinet, Mara Magdalena; Abinet, Otto Alejandro; Abinet, Guillermo Jos y Madrid, Nancy Viviana. Se consign como motivo del
estudio: Asesorar a la Justicia en un caso de Filiacin. En el mismo se calcul la probabilidad biolgica de la nia Nancy Viviana Madrid con las familias GallinariMatos y Abinet-Alonso; y se concluy que de acuerdo a las informaciones genticas obtenidas de la tipificacin de antgenos de Histocompatibilidad HLA-A y B, la
cual indica una probabilidad del 99,70% de que la nia Nancy Viviana Madrid siendo sea el la nieta de los abuelos por la
estudiados;
informe
suscripto
Bioqumica Ana M. Yamamoto y la Dra. Ana M. Di Lonardo, Jefa de la Unidad. (fs. 14/48) 16) Oficio de fecha 8 de febrero de 1985, obrante a fs. 78, suscripto por el Jefe de la Polica, Comisario General Walter Rben Stefanini en el cual data que
Domingo Lus Madrid, era oficial principal, con legajo personal N 10912, casado con Mara Mercedes Elichat, dos hijos, Nancy Viviana nacida el 5-11-76 y Hernn Luis
nacido el 1-10-80 y domiciliado en calle 22 e/ 5 y 6 de City Bell. Tambin hizo saber que Emilio Lorenzo Madrid, era cabo 1 (SG), registrado bajo legajo personal N
nombre Jos Luis Madrid, no revisti ningn efectivo, pero s en cambio, con el nombre de Jos Flix Madrid, hermano de los antes mencionados, que ostentaba a la
fecha la jerarqua de oficial principal. 17) Original del Acta de Nacimiento N 1286,
extendida el 12 de noviembre de 1976, en la ciudad de La Plata, a nombre de Nancy Viviana Madrid obrante a fs. 1879.
145
18) Original del Formulario N 1 de constatacin de nacimiento de una criatura de sexo femenino el da 5 de noviembre de 1976, a las 0.45 horas en la calle 39 N 1318 de la ciudad de La Plata, Provincia de Buenos Aires, el cual fue exhibido en la audiencia de debate, y
reservado en Secretara acorde lo dispuesto a fs. 307. 19) Acta labrada en la Asesora Pericial del Poder Judicial efectu de la la Provincia de de Buenos de Aires, la donde se
extraccin
sangre
menor
Nancy
Viviana, de 10 aos de edad, en presencia de Ana M. Di Lonardo y Yamamoto por el hospital Durand; la Dra. Marisa Menna, Stoichevich, el perito de parte Jakus y Domingo Luis Madrid, glosada a fs. 123. 20) Primer Testimonio de la Escritura nmero CIENTO VEINTITRS, otorgada en la ciudad de Buenos Aires, el 1 de abril de 1987, por ante el escribano Marcelo Lozada, quien a requerimiento de Silvia Elena Gallinari, Analia Bernarda Jos Gallinari, Otto Mara Magdalena Abinet; Guillermo Isabel
Abinet;
Godolfredo
Abinet;
Leonor
Alonso; Elena Matos y Silvano Gallinari, se constituy en la Unidad Inmunologa del Hospital Durand. En ella se consigna que los requirentes comparecieron al lugar con la finalidad de someterse a un examen de
histocompatibilidad en virtud de lo dispuesto en el marco de la causa n 134.940, caratulada Alonso Leonor Isabel denuncia, en La Plata, que tramit ante el Juzgado Penal n 1 de La Plata. El actuante, expres ACTO SEGUIDO y con la intervencin de la tcnica de la Unidad doa
Marisa Mnica MENNA se procede en mi presencia y de la perito mencionada a efectuar la sucesiva toma de sangre a las personas preidentificadas, para efectuar los
anlisis respectivos, depositndose la cantidad de sangre necesaria en tres y tubos destinados de a ensayos los tambin
individualizados
especialistas
doctores Yamamoto, Piehl y Fernndez, tolo lo cual as compruebo (fs. 147/149). 21) Copia certificada del Legajo CONADEP N 4340 perteneciente a "Gallinari, Miguel ngel", agregado a fs. 176/178, que data del nombrado, los apodos Bocha-
Pedro, cesante de Tensa S.A, militante de la J.T.P. Su detencin fue denunciada ante la Comisin Nacional sobre Desaparicin de Personas por su suegra Leonor
Isabel Alonso, quien expres que el 15-7-76 por la noche, cuando caminaba por la calle junto a su mujer fue
detenido por varias personas de civil e introducido en un auto en la localidad de Morn. 22) A fs. 179/188, luce una copia certificada del Legajo CONADEP N 4102 perteneciente a "Abinet, Mara Leonor", que se inicia con una ficha de la mentada que contiene sus datos personales, tales como la fecha de su secuestro el 16/09/76 en Morn, y menciona como
denunciante a la Embajada de Espaa, y luego la de Leonor Isabel Alonso, que se encuentra acompaada por una nota del grupo ACAT de Francia (Accin de los Cristianos por
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la
Abolicin Isabel
de
la
Tortura). el
Denuncia
presentada respecto a
por la
Leonor
Alonso
28121983
desaparicin de su hija quien se encontraba embarazada de 7 meses y del compaero de sta, padre de la criatura, relatando las circunstancias del caso (fs. 185/88). 23) A fs. 289/290 luce una nota fechada el 10 de julio de 1987 por la cual se otorga el pase de la escuela San Blas a la N 9 de General Sarmiento, de la nia Nancy Viviana Madrid o Elena Gallinari, suscripta por la Directora del establecimiento Gladis Rodrguez Mir. En igual sentido, se encuentra glosado a fs. 291, el Registro de Matrcula, Pases y Retiro de Alumnos, de la escuela San Blas, Ao 1987, donde consta con nmero de orden 6 el nombre de la menor Nancy Viviana, su fecha de nacimiento el 5-11-1976, sexo femenino, de quin cursando el 5 Grado B el da 22 de abril por orden de un juez se dio el retiro del establecimiento. 24) A fs. 304 obra una nota aclaratoria de fecha 1131988 firmada por Gladis. E Rodrguez Emir con
membrete de la escuela San Blas en relacin con el ao de inscripcin de la menor Nancy Viviana, siendo el real 1983. 25) Informe del Registro Nacional de las Personas de fecha 29 de marzo de 1988, en el cual se comunico que 147
Nancy Viviana Madrid se identific bajo el N 25.554.238 en la Oficina Seccional N 29 de La Plata, y que los antecedentes no se encuentran archivados en dicho
organismo, obrante a fs. 317. 26) Original del Formulario N 1M de actualizacin a los 8 aos de edad del DNI N 25.554.238 extendido a nombre de Nancy Viviana Madrid; obrante a fs. 379. 27) llamado Copias caso simples de documentacin la relativa de al
Madrid
sobre
apropiacin
Elena
Gallinari Abinet presentado por Abuelas de Plaza de Mayo; obrantes a fs. 527/536. 28) Copias certificadas de constancias de la causa N 54608 agregadas en un a estas actuaciones realizado a a fs. raz 570/587 de una
consistentes
informe
entrevista psicolgica realizada a la menor el 18 de mayo de 1987 por la Psicologa Elisa Togni (fs. 570), la
resolucin de fecha 26 de marzo de 1992, que dispone mantener la guarda provisoria de la menor a Guillermo Jos Abinet y Ana Luisa Desmarchellier de Abinet. Seguido obra un oficio librado a la Asesora Pericial de La Plata a fin de que se y expida respecto y la de del mtodo de de
histocompatibilidad notificacin a
exclusin Luis
constancia la
Domingo
Madrid
referida
resolucin. Asimismo, luce la contestacin del oficio por la Asesora Pericial de La Plata, firmado por el perito mdico anatomopatologo Dr. Rben Martn Laguens por el cual inform que de el mtodo de es mayor en certeza la para la el
determinacin
paternidad
actualidad
denominado test de homologa de polimorfismos del ADN, que logra un 99,9% de certeza (fs. 571/576). Luego, se agreg el dictamen de la Asesora de Incapaces fechado el 5 de septiembre de 1994 y firmado por la Asesora de incapaces Dra. Lydia Rene Gayone quien consider ordenar al Registro de las Personas, la anulacin de la partida de nacimiento de la menor y proceder a ordenar una nueva partida de la joven Elena Gallinari, con filiacin
paterna: hija de Miguel ngel Gallinari y materna, hija de Mara Leonor Abinet (fs. 577/578). Luego, obra
declara la nulidad de la partida de nacimiento y ordena la nueva inscripcin (fs. 580/583), y la resolucin del 10 de julio de 1995 que atribuye a Elena Gallinari Abinet la filiacin con Miguel ngel Gallinari y Mara Leonor Abinet (fs. 584/586). 29) Por otra parte, entre fs. 616/617 obra agregada una copia certificada del Acta de nacimiento N 3384 de Hernn Luis Madrid. 30) Copia certificada del Acta de Nacimiento N 2167 3C de Elena Gallinari Abinet, confeccionada el 19 de diciembre de 1994, obrante a fs. 633/635. 31) Asociacin Informe Abuelas "Maternidades de Plaza de clandestinas" Mayo, de la cuya
2004/2005,
copia digitalizada se encuentra reservada en Secretara, tal como surge de fs. 1198.
USO OFICIAL
32)
Fotocopias por el
certificadas Equipo
de de
los
informes
presentados
Argentino
Antropologa
Forense, en el expediente L. 143 caratulado Cementerio Municipal de Gral. San Martn (Bs. As.) en relacin con la identificacin de los restos de Mara Leonor Abinet glosados a fs. 1759/1827. 33) Informe remitido por la Comisin Provincial por la Memoria mediante el cual remiti los archivos de la ex DIPPBA referente a las siguientes personas: Mara Leonor Abinet, Miguel ngel Gallinari, Elena Gallinari Abinet / Nancy Viviana Madrid, Domingo Luis Madrid, Mara Mercedes Elichalt, Silvia Marta Kirilosky y Jos Flix Madrid. 34) caratulada Copia certificada de la s/ causa Amparo N 54608
"Gallinari-Abinet,
Elena
(Madrid,
Nancy Viviana s/ Amparo)", que corre por cuerda a estas actuaciones. 35) Copias certificadas del Legajo Personal N 10912 perteneciente a Domingo Luis Madrid, que corre por cuerda a la presente. En el mismo se data que Domingo Luis, en fecha 30/01/76, era Oficial Subinspector 2do y prest servicio en La Plata 7ma. Asimismo, el 10/8/76, con el mismo cargo, pas la Direccin de Investigaciones,
seccin Delitos contra la Propiedad y el 07/03/77, con igual cargo, pas a la Direccin de Investigaciones del 149
rea
Tambin con 78 la y
con
fecha
13/03/78 Incorp.
inscripcin el 22/12/78
Curso
(asumiendo la posesin del puesto en 01/01/79) volvi, con igual cargo, a la Direccin de Investigaciones del rea Metropolitana. Y luego, el 28/02/79 pas,
manteniendo el cargo, a la Brigada de Investigaciones de Mar del Plata. Obra en el Legajo una Declaracin Jurada prestada por Domingo Luis Madrid el 04/08/1983, en la cual inform que su grupo familiar se encontraba
compuesto por su mujer Mara Mercedes Elichalt, y sus dos hijos, Nancy Viviana Madrid (nacida el 05/11/76) y Hernn Luis Madrid (nacido el 01/10/80) y agregados al legajo, certificados de nacimiento de ambos, con los datos antes consignados. Por otra parte, su foja de calificaciones data que en el periodo 01/10/76 y el 30/9/77, ostent la Jerarqua de Oficial Subinspector (Seguridad) y la misma se encuentra firmada por de Santiago la Abel Mansilla, de la
Comisario
Inspector,
Jefe
Plana
Mayor
Direccin de Investigaciones de la Zona Metropolitana, Banfield, quien dice respecto al nombrado que [s]e trata de un oficial con amplios conocimientos generales y
policiales. Muestra deseos de superacin para aquilatar mayores conocimientos. Su desempeo es a satisfaccin. Leal, disciplinado y buen camarada, considerndolo apto para el ascenso pero manifestando que no haba realizado el curso. Esta evaluacin es a la vez ratificada por Juan M. Wolk, Director de Investigaciones de la misma zona. 36) Copias simples del Legajo Personal N 10737
perteneciente a Jos Flix Madrid, que corre por cuerda a estas actuaciones, contiene los siguientes datos: el
07/03/77, con el cargo de Oficial Subinspector 2do, pas a prestar servicios a (resulta ilegible casi todo excepto Delitos c/ la Propiedad y el 07/03/77, con igual cargo, (asimismo ilegible). Surgen de su Legajo dos menciones de fecha ilegible/76, las cuales dicen La Jefatura lo
felicita por haber demostrado a travs de un correcto accionar, capacidad, valenta y celo profesional, lo cual redunda en el prestigio para la Institucin. Orden Jefe
de
Polica.,
La
Jefatura
lo
felicita
por
haber
protagonizado un acto destacado de Servicio.. Asimismo, con fecha 22/12/76 se ve la siguiente inscripcin: Da de la Polica: Se hizo acreedor a la condecoracin Orden San Miguel Arcngel, por actos destacados del servicio. 37) Copias certificadas del Legajo Personal N 8916 perteneciente a Carlos Vercellone, que corre por cuerda a la presente y del cual surge que el nombrado el 10/08/76, ostent prestar el cargo de en Oficial la Inspector de 2do, y pas a
servicios
Direccin
Investigaciones.
Luego, el 01/01/77, con el cargo de Oficial Principal 2do, sigui en la Direccin de Investigaciones y el
07/03/77, con igual cargo, pas a la Brigada La Plata. Se observan asimismo dos menciones recibidas el da
por su fiel cumplimiento del deber, demostrando esmerada capacidad y valenta, eliminaron de la sociedad a
elementos extremadamente peligrosos para beneficio de la misma y prestigio de la Institucin. Orden Jefe Polica; y la segunda La Jefatura lo felicita, por la importante misin, haciendo gala de valenta y excelente disposicin para con el cumplimiento del servicio, lograron erradicar el seno de la sociedad a individuos de extrema
peligrosidad, circunstancia que enaltece y prestigia a la Institucin. Orden Jefe Polica.. Asimismo, con fecha 22/12/76, se ve la siguiente inscripcin: Da de la
Polica: Se hizo acreedor a la condecoracin Orden San Miguel Arcngel, por actos destacados del servicio. 38) Copias certificadas del Legajo CONADEP N 4340 perteneciente a "Gallinari, Miguel ngel". La pieza
procesal se inici con una ficha de la vctima, conocido por los apodos Pedro o Bocha, que haba sido delegado gremial en TENSA S.A., que militaba en la JTP, y que la mujer del mismo tambin fue secuestrada encontrndose
embarazada de 7 meses. Data que su secuestro se ocasion el 15 de julio de 1976 en Morn y fue llevado a cabo por varias personas vestidas de civil en horas de la noche. Obra agregada un Acta de Defuncin con el N 785, de la ciudad de Merlo, en la cual declara que el da 21 de 151
julio de 1976 falleci un NN de entre 25 y 30 aos a raz de hemorragia aguda y shock neurolgico (fs. 11). Sigue un testimonio acompaado por la Liga Argentina por los Derechos del Hombre en el cual Elena Gallinari Abinet inform que en 1990 recibieron copia de un expediente judicial que tramitaba en el Juzgado en lo Criminal y Correccional N 11 de Morn donde se investigaba el
homicidio de un NN, pudiendo establecerse mediante hechos posteriores, que se trataba de Miguel ngel Gallinari, quien fue encontrado el 21/07/76 en la ciudad de San Antonio de Padua (fs. 13). Fue inhumado en el Cementerio de Santa Mnica. Siguen agregadas al Legajo copias de la referida causa penal. 39) Copias certificadas del Legajo CONADEP N 4102 perteneciente a "Abinet, Mara Leonor. El mismo tuvo
inicio con una ficha de la mentada, que contiene sus datos personales, establece la fecha de su secuestro el 16/09/76 Embajada en de Morn, Espaa, y y menciona luego como denunciante a Leonor a la
tambin
Isabel
Alonso, acompaa de una nota del ACAT de Francia (fs. 1/6). Tambin contiene una denuncia presentada por Leonor Isabel Alonso el 15/11/83 respecto a la desaparicin de su hija, el compaero de esta y el beb de ambos,
relatando las circunstancias de los mismos (fs. 7/10). Asimismo con fecha 20 de octubre de 1994, la Sra. Leonor Isabel Alonso de ampli su la denuncia refiriendo respecto haber a la
desaparicin
hija,
compartido
cautiverio con la misma en la ESMA (fs. 21) y el mismo da prest declaracin Mara Isabel Guadalupe Pasman por la desaparicin de su madre (fs. 22). Luego, figura el acta de declaracin de desaparicin forzada de Mara
Leonor Abinet, estableciendo como fecha del hecho el 19 de septiembre de 1976 (fs. 35). 40) Causa N 50175 caratulada Ballerena, Marisol Romina s/ Adopcin Plena junto con la 46199 Prez,
Vanesa Antonela s/ Adopcin, que se encuentran agregadas por cuerda a la causa principal N 40665 y caratulada otrosen Inf.
Germn, La
Ballerena, cuyas
Marisol
C.P-
Plata
constancias
cuanto
resulten
de
relevancia
sern
analizadas
al
expedirnos
sobre el mrito de la prueba. II. De las indagatorias Dado el ejercicio del derecho de los imputados de negarse a declarar durante el debate, fueron incorporadas las declaraciones indagatorias oportunamente dadas por
ellos durante la etapa instructoria; las que pasarn a transcribirse en sus tramos sustanciales. A. Silvia Marta Kirilosky (fs. 256/257 y 715/716). Dijo que era egresada de la Facultad de Medicina de la UNLP y que siempre haba ejercido su profesin en La Plata, bajo la especialidad de mdica clnica; que
atenda en su consultorio particular y en el policlnico Gral. San Martn y en ambos lugares con la especialidad de mdica clnica. Sigui diciendo que al poco tiempo de
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mudarse al domicilio que tena en ese momento en la calle 39 N 1309, Depto. 6, y tras nacer su segunda hija, se separ de su cnyugue, quedando ambas nias a su cuidado; que por razones para de trabajo deba con recurrir el a terceras de sus
personas
que
colaboraran
cuidado
hijas; que fue as que conoci a la Sra. Mara Luisa Rbano (viuda de Madrid) que viva enfrente de su casa en la calle 39 al 1318, la cual tena 5 hijos; que uno de ellos era Domingo Luis Madrid, al cual conoci antes de que contrajera matrimonio con Mercedes Elichalt,
prosiguiendo luego un trato profesional con l. Record que como todo profesional recin recibido, sus primeros clientes fueron vecinos del barrio, entre los cuales se encontraba la familia Madrid; que tras un tiempo en que este matrimonio no poda concebir hijos, la declarante les recomend realizarse estudios de fertilidad,
recordando un resultado del Dr. Comasco que diagnosticaba que el Sr. Madrid era estril; que lgicamente deseaban tener hijos; que una madrugada, no pudiendo recordar la fecha, recin se present el matrimonio en portando a una nia a la
nacida
envuelta
papeles,
refirindole
declarante que haban encontrado a la criatura viniendo de la zona de Bosques, no resultndole esto extrao ya que por su experiencia profesional (7 aos de servicio en 153
el Hospital de Nios, Casa Cuna y en el Hogar Escuela Cristo Rey) saba que ese era una de las formas en que las madres o padres dejaban a los nios que no deseaban criar; que fue entonces que le requirieron que expidiera la documentacin necesaria para aparecer como los padres de la criatura, a lo cual accedi en el entendimiento que ningn dao se le causaba a la criatura con darles padres y familia; que por ello dej constancia de que la nia haba nacido en la casa de la madre de Madrid. Aclar que eligieron tal domicilio por no contar con un sanatorio cercano, sucediendo algo similar con el caso del segundo hijo de Madrid; no que por esto las ese proceder no
percibi
suma le
alguna, fueron
siendo
algo
habitual. del
Finalmente,
exhibidas
fotocopias
formulario para inscripcin de nacimiento obrante a fs. 100/101 reconocindolo como aquel que fue labrado de su puo y letra en aquella oportunidad, como as tambin reconoci su firma. Por otra parte, en su ltima declaracin, de fecha 4 de junio de 2009, Kirilosky comenz diciendo que en una ocasin, su cuado que viva en Mendoza le pidi que inscribiera a su hija como nacida en la casa de la
dicente, ya que en aquella provincia no podan elegir el nombre Anah, informndole asimismo que en el Registro Civil de 1 y 60 poda pedir los certificados de
nacimiento; que fue as que se aperson en el Registro y le entregaron all varios certificados, de los cuales utiliz uno para inscribir a su sobrina y el resto qued en su poder; que muchas veces dejaba a sus hijas con la madre de los Madrid, que era la mdica de la familia y que nunca les cobraba nada por la atencin, dada su
relacin de amistad con ellos. Manifest que en el ao 1972 empez a ir al policlnico, donde le dijeron que por su condicin de juda le iba a costar el ingreso, y cuando se lo coment a Madrid ste le dijo que ello se solucionaba fcilmente, tras lo cual sacaron su legajo de la SIDE y pudo finalmente ingresar al policlnico.
Asimismo ratific sus dichos respecto a la bsqueda por parte de Mercedes y de su esposo de un beb y record
nuevamente
cuando
ellos
fueron
verla
con
un
nio
envuelto en diario, dicindole que lo haban encontrado en Bosques y pidindole a la dicente que les hiciese un certificado de nacimiento. Reiter su conocimiento
respecto del abandono de bebs, su paso posterior por un Juzgado de Menores y que por ello se conmovi y, ante esa situacin, le pareci un buen gesto de parte de ellos darle una familia a esa criatura. Continu diciendo que tras esos hechos continu la amistad y once aos despus Mercedes fue a verla y le dijo que haban ido a buscar a la nena a la escuela y se la haban robado, que las abuelas se la haban quitado. A ello, la declarante le dijo que cmo poda ser esto, aunque tambin le dijo que de ser as deba devolver a la nena. Cont que con
La Plata, siempre acompaada de Mingo (Domingo Madrid), Mercedes y un hermano de Mingo. Tambin seal que ellos le dijeron un da que se haba cerrado la causa y que ya poda vivir tranquila, a lo que ella les respondi que nunca iba a poder vivir tranquila. Al respecto, expres que en cada declaracin se senta presionada y amenazada por ellos, sintiendo que amenazaban tambin a sus hijas. Luego de esto se empez a interiorizar por todas las cuestiones de los derechos humanos. Agreg que tiene un primo desaparecido, Eduardo Kirilosky, que estuvo en la Unidad N 9 de esta ciudad, y que no le entra en la cabeza cmo alguien pudo robarse un beb, que slo en una mente enferma puede entrar esa idea. B. Domingo Luis Madrid Sostuvo Elichalt y que se en 1974 a (761/763). se vivir cas a con City Mara Bell; Mercedes que eran
fueron
asiduos concurrentes a la quinta de Polica, al Circulo Policial. Seal que como consecuencia de que su esposa no quedaba embarazada concurri a decidieron ese sitio adoptar un y en una
oportunidad
abogado,
Carlos
ayudar para realizar los trmites de adopcin ante un juzgado y que adems contaba con una partera conocida que ya haba entregado a chicos en adopcin. Agreg que le 155
hizo mencin de que a lo sumo tendran que pagar los gastos del parto y remedios para la parturienta.
Manifest tambin que en ese momento l se desempeaba en la Direccin de Investigaciones Metropolitana (Banfield), siempre en la parte administrativa; que luego de un mes de hablar con Carlitos, fue de a un el su 9 de noviembre en cual de 1976, de la se
expres maana,
que se
ste baj
domicilio en el
horas
auto
tambin
encontraba una mujer y le entreg a una beb, que tena 10 o 12 horas de nacida y le dijo que ese beb se lo haba dado la partera. Narr que dos das despus volvi Vercellone y les dijo que para hacer la adopcin, el Juez les sacara a su hija y la mandara a Casa Cuna hasta que se hagan los trmites y les aconsej por ello que
consiguieran un certificado de nacimiento, ofrecindose l mismo para obtenerlo. Con relacin al certificado dijo que en ese momento viva en la calle 39 n 1318 y frente a su domicilio viva la Dra. Kirilosky, lugar al que concurrieron y le mostraron al beb, explicndole su
situacin a la profesional, quien les dijo que no se hicieran problema, que por la buena accin que estaban haciendo les iba a confeccionar un certificado de
nacimiento, y fue as que con ese certificado inscribi al nio en el Registro Civil. Remarc que lo nico que hizo fue cuidar a mi hija, le dimos amor, y tambin me la robaron. Adems expres que en el ao 1985-1986
fueron citados por el juez Borras y en esa ocasin antes de concurrir ante dicho magistrado, Vercellone le dijo que todo esto no tena nada que ver con los hijos de desaparecidos, que a la nia se la haba entregado una partera de Wilde o de Avellaneda. Refiri que les
hicieron la extraccin de sangre a todo su grupo familiar y les dijeron que no tenan relacin de consanguinidad para demostrar la paternidad con quien era su hija.
Luego, manifest que Vercellone le dijo que iba a hablar con Borras (porque eran vecinos) para que les entregue nuevamente a su hija en tutela o guarda; que cuando
tuvieron que ir al Juzgado, Vercellone les dijo que no poda intervenir porque el Jefe de la Polica se los
haba prohibido en casos en que estuviera involucrado personal policial. As lleg al estudio de Alejandro
Casal y el 21 de abril de 1986 tuvo una entrevista con Borras quien le manifest que no poda hacer otra cosa y le dio a su hija a la Justicia de Menores; que lo senta en el alma, entenda su sufrimiento y le aconsejo hablar con la jueza Berisso, que sta le dijo que estaba
sorprendida porque su hija saba que era adoptada, hija del corazn, resaltando el declarante que siempre le dijo que era adoptada l y nunca ver le a negaron su hija su a origen. quin le
Posteriormente,
pudo
manifest que pap y mam te aman muchsimo, y as como la justicia te esta sacando de nuestro lado, con la
tranquila.
Tambin
record
que
hicieron
presentaciones constantemente para verla pero nunca los dejaron y cuando las actuaciones pasaron al Dr. Blanco se hicieron informes socioambientales que informaban que su hija estaba en perfectas condiciones, sabiendo l que en el domicilio en donde estaba su hija estaba en total abandono y con sus un cartel de venta; pelee que siempre el le
aconsejaban
defensores
que
por
ADN,
manteniendo sus dichos de que la pequea era su hija por el consejo de stos, por eso nunca manifest que el Dr. Vercellone fue quien se la entreg. Finalmente, dijo que el nico contacto que tuvo con Vercellone fue la relacin antes narrada, que no era una persona que frecuentaba, no teniendo trato personal, ni familiar. C. Mara Mercedes Elichalt (781/782). Dijo que durante un tiempo previo a 1976 trataron con su esposo de tener hijos y ante la imposibilidad y el deseo de lograrlo, llegaron a comentarlo en su crculo de amistades, Policial polica, y les que frecuentaban la quinta abogado del joven pues Crculo de la
poda partera
ayudar que
tena en
conocimiento
daba
bebs
adopcin. Respecto de Vercellone expres que no tena amistad con l. Relat que un mes despus ste apareci en su domicilio en un auto particular y se baj con una 157
beb recin nacida y que l se encargara de iniciar los trmites de la adopcin. Luego, record que dos das despus volvi Vercellone y les dijo que no podan hacer los papeles porque un juez le haba dicho que el beb debera ir a Casa Cuna. Seal que visit a sus suegros que vivan en la calle 39, entre 21 y 22, y al contarles lo sucedido se contact con la Dra. Kirilosky que era amiga de la familia. Respecto de esta ltima, record que fue a saludarla a la casa y le coment su preocupacin de tener que dejar a la pequea en la Casa Cuna y, ante la situacin planteada, Kirilosky le manifest que ella le hara un certificado de parto y de nacimiento con lo cual la iba a poder inscribir como hija propia. As, la Dra. Kirilosky le entreg la documentacin y con eso fueron al Registro Civil de La Loma, donde finalmente la
anotaron; que llev al beb al pediatra, el Dr. Folino, y cuando la nia tena cuatro meses fue bautizada en la Iglesia de City Bell, eligiendo por padrino a su cuado Jos Flix Madrid. Record que del juzgado se llevaron a la nia cuando sta contaba con diez aos de edad y desde entonces no tuvo ms contacto con ella. III. A. Ciertamente, el profuso cmulo de pruebas detallado en el punto I.B confiere plena apoyatura al cuadro fctico tenido por probado y a partir del cual es dable afirmar esencialmente que Elena Gallinari Abinet naci en cautiverio en noviembre de 1976, cuando su
madre, Mara Leonor Abinet se encontraba secuestrada en un centro clandestino que no se ha podido determinar, por obra de un de grupo la de tareas que responda de al ilegal
designio
dictadura
militar
perseguir,
secuestrar, torturar, matar y apropiarse por la fuerza de los nios de un grupo nacional formado por el conjunto de habitantes del territorio del Estado argentino que, por el solo hecho de habitarlo, ya genera vnculos legales de derechos y obligaciones. Como en tantos otros lamentables casos, Elena fue entregada por un miembro de la fuerza de seguridad a un matrimonio que, en la especie, fue el constituido por Domingo Luis Madrid y Mara Mercedes Elichalt, estando
desaparecidos sus padres biolgicos, lo que posibilit la cancelacin de la real identidad de la menor, al
inscribrsela falsamente como hija biolgica, valindose a tal fin de maniobras necesaria destinadas para lograr a el falsificar cometido la de
modo,
Elena
qued
retenida
por
dicho
matrimonio quien le ocult su identidad durante un largo tiempo hasta que, 10 aos y medio despus, por la
irrefrenable bsqueda de sus familiares biolgicos a la que cabe sumar su inagotable esperanza por tan ansiado encuentro, que llev a que se practicara el examen
mdico correspondiente, el cual permiti a Elena conocer su identidad al acceder al resultado del estudio gentico que
USO OFICIAL
le
posibilit
encontrar
(y
encontrarse)
su
verdadera familia biolgica cuyo hallazgo tanto anhelaba. Como podr apreciarse, no ha sido merced a algn aporte de sus apropiadores ni tampoco de Kirilosky que Elena cobr su identidad; por el contrario, mientras unos (Madrid y Elichalt) derecho se empecinaban la otra en negarle tan Marta
fundamental
humano,
(Silvia
Kirilosky) coadyuvaba a ello a travs de su silencio. En definitiva, se sustrajo a Elena del poder de sus padres, se la dej hurfana y luego se la dio a dos personas para que su la retuvieran y la al ocultaran, forzarla a
suprimindole
verdadera
identidad
desaparecer dentro de una vida ficticia que le negaba el amor del resto de su verdadera familia que con tanto ahnco la buscaba. B. Ahora bien, a treinta y siete aos de aquel
terrible golpe cvico-militar que azot a nuestra patria ya no puede sostenerse que el hecho que nos ocupa haya constituido pequeo un mero de caso aislado, o de bien, los uno de un
grupo
casos
desligado
sanguinarios
designios de quienes usurparon el poder en aquella triste poca de nuestra nacin. Basta al respecto recordar lo consignado en el
informe de la Comisin Nacional sobre la Desaparicin de Personas (CONADEP) publicado 159 en septiembre de 1984,
acerca de los Nios desaparecidos y embarazadas, en cuanto se sostiene que (c)uando un nio es arrancado de su familia legtima para insertarlo en otro medio lo
que conviene a su salvacin , se est cometiendo una prfida usurpacin de roles. Los represores que arrancaron a los nios
desaparecidos de sus casas o de sus madres en el momento del parto decidieron de la vida de aqullas criaturas con la misma frialdad de quien dispone de un botn de guerra. Despojados y arrebatados a sus familiares, los nios desaparecidos constituyen y constituirn por largo tiempo una profunda herida abierta en nuestra sociedad. En ellos se ha golpeado a lo indefenso, lo vulnerable, lo
inocente, y se ha dado forma a una nueva modalidad de tormento Nacional Eudeba, 8 En (Cfr. sobre Nunca la Ms, Informe de de la Comisin CONADEP,
Desaparicin
Personas,
edicin, 2 con
sintona
aberrante prctica, nuestro ms alto Tribunal sostuvo en el caso Gualtieri Rugnone de Prieto, Emma Elidia y otros s/sustraccin de menores de 10 aos (Fallos: 332:1769) que dos son las circunstancias que hacen extraordinario el conflicto en esta causa: la naturaleza del crimen que se investiga por un lado y, por el otro, la prolongacin de su consumacin hasta el presente. En cuanto al primer elemento, queda claro que el caso corresponde a un presunto delito de lesa humanidad en forma de crimen de estado. Pero no se trata de uno ms de los muchos cometidos en el curso de los siglos, en que por cierto son generosos en su aberracin los ejemplos de las dos centurias anteriores (), sino que se trata de un crimen cuya perversa originalidad le quita cualquier
analoga con todos los conocidos. Salvo las recientes investigaciones en curso sobre el destino de nios por el rgimen franquista, no hay en el mundo precedentes de casos de secuestros y
consiguiente privacin de identidad en forma masiva de nios de cortsima edad o nacidos en cautiverio o
arrebatados de sus hogares, habiendo sido casi siempre asesinados sus padres en el curso de la prctica de otros crmenes de estado, manteniendo esta situacin
indefinidamente en el tiempo. Es claro que el crimen en autos no configura un hecho aislado, sino que respondi a una decisin general en el marco de una empresa criminal llevada violador a cabo de por un aparato de poder del Estado (ver
elementales
derechos
humanos
considerando 7, de la disidencia parcial de los jueces Lorenzetti y Zaffaroni). Asimismo, ambos ministros de la Corte rematan dicho considerando afirmando que (l)a
creatividad tan perversa de esta decisin hace difcil la comprensin misma de la motivacin y, por ende, de la propia dinmica criminal de los hechos. Por un lado,
esas vctimas, sumindolas en la ignorancia no slo de su origen otro, guarda sino se tambin en hasta una de su propia orfandad. humana Por que por de
erige
nueva
cosificacin la parte
cierto a
con como
esclavitud, de botines
considerar
correras criminales. En cualquier caso, la adjetivacin es siempre insuficiente, presa en los lmites de un
lenguaje pobre ante la aberracin (ibdem). Por lo dems, el carcter masivo y sistemtico de la apropiacin de menores durante la ltima dictadura
cvico-militar resulta, harto comprobado en el expediente que le toc juzgar al Tribunal Oral en lo Criminal
Federal N 6 de la Capital Federal (causa nro. 1351, caratulada: FRANCO, Rubn O. y otros s/sustraccin de menores de diez aos), ocasin en la cual se afirm que dadas las caractersticas de modo, tiempo y lugar de los hechos probados y a partir de las modalidades
precedentemente apuntadas corresponde concluir que tales sucesos han sido llevados a cabo de un modo generalizado y sistemtico, por cuanto ha podido acreditarse la
comisin de mltiples actos con caractersticas anlogas y con una estrecha fueron vinculacin entre s los que,
asimismo,
ejecutados
siguiendo
determinados
161
patrones
en
cuanto
su
ejecucin
evidenciado
una
suprimiendo su identidad, ejecutada en el marco del plan general de aniquilacin que se despleg sobre parte de la poblacin subversin Estado, civil, e con el argumento mtodos 1976 a de de 1983 combatir terrorismo de la la de
durante
ltima
extrae de las siguientes consideraciones: a) el nmero de casos acreditados; b) la cantidad de fuerzas (armadas, de seguridad, policiales, de inteligencia o penitenciarias) que tuvieron intervencin en los eventos analizados; c) el mbito territorial en la que se constat la
realizacin de los hechos; d) el mbito temporal de los sucesos, no slo en cuanto a la continuidad propia de cada uno de ellos sino 960 tambin respecto de los
diversos momentos en los que tuvieron inicio cada una de las sustracciones llevada a cabo; e) las distintas
autoridades que se encontraban al frente del gobierno nacional y en la totalidad de la cadena de mandos que transmitieron, ejecutaron y supervisaron el cumplimiento de tales rdenes, durante todo el desarrollo comisivo de los ilcitos cometidos. Todas esas consideraciones
controvierten cualquier aseveracin dirigida a sostener que se trat de hechos aislados o que respondieran a motivaciones individuales. La aludida sistematicidad se concluye a partir de las siguientes consideraciones: a) clandestinidad en la realizacin de los hechos cometidos; b) el deliberado ocultamiento de informacin; c) vulneracin de la
identidad de los menores como modo de ocultamiento de los hechos a perpetuidad. Las referidas caractersticas de la comisivas de los han sido
verificadas
respecto
totalidad
sucesos
lectura de cada una de las descripciones fcticas que configuran la materialidad ilcita de los sucesos cuya descripcin pormenorizada con la pertinente valoracin
probatoria integra otros considerandos de esta sentencia, al igual que el detalle sobre el funcionamiento y
caractersticas de los distintos centros clandestinos de detencin en los que la mayora de tales hechos tuvieron lugar. En este punto la propia contundencia de la cantidad de hechos probados en autos nos exime de mayores
comentarios. En efecto, la totalidad de los casos que integraron las acusaciones, tanto pblica como privadas, han sido acreditados, de todos habindose ellos las asimismo constatado de
respecto
caractersticas
uniformidad y homogeneidad en el objeto de anlisis. Este trato no Tribunal agotan la no desconoce de que los 34 de hechos la en
totalidad
sucesos
misma
ndole que fueron denunciados, y que alcanzaran un total aproximado de 500 casos (al respecto confrontar el libro Nios desaparecidos, jvenes recuperados en la Argentina desde 1975 a 2007, publicado por la Asociacin Abuelas de Plaza de Mayo e incorporado al debate como prueba documental, as como la informacin que actualiza tales publicaciones y que se encuentra disponible en la pgina web oficial de dicha asociacin). Existen resueltos adems muchos de ellos que ya han sido
judicialmente,
habindose
establecido
circunstancias fcticas anlogas a las aqu juzgadas pero que, por distintas circunstancias, no integraron el
objeto procesal de este debate -escapa a esta sede la seleccin criterios que de ha sido hecha en de la instruccin y los
acumulacin
causas
oportunamente
efectuados tambin en la etapa anterior-. En el sub examine es dable apreciar que se reeditan aquellos rasgos caractersticos de la apropiacin masiva de hijos de desaparecidos ocurrida durante lo que cabe calificar como genocidio, tal como oportunamente habr de explicarse. 163
Por lo tanto, Elena Gallinari Abinet, hija de Mara Leonor Abinet y de Miguel ngel Gallinari, fue sustrada del poder de ellos apenas hubo nacido del vientre de su madre detenida al en la clandestinidad, para luego merced ser al
entregada
matrimonio
Madrid-Elichalt
sustancial aporte de Silvia Marta Kirilosky, quienes la retuvieron y ocultaron durante diez aos, alterando su identidad, dentro de lo que fue un plan sistemtico de traslado por la fuerza de nios desde su grupo familiar hacia otros grupos, como parte del designio de destruir, total o parcialmente, a un segmento de nuestro pueblo.
IV. Intervencin de los imputados en el suceso. A. A partir de todo lo ya dicho, queda claro que los imputados han asumido un protagonismo determinante en el acontecimiento de autos. En efecto, Silvia Marta Kirilosky se encarg de
llevar a cabo la esencial labor de conferirle viso de legitimidad a lo que, en rigor, fue la sustraccin de Elena Gallinari Abinet del poder de sus padres a quien, como ya se dijo, se arranc y separ de su madre
biolgica para trasladarla de tan violento modo a otro grupo familiar, logrando as que tamao ultraje se vea camuflado al dotar de apariencia de realidad a un hecho jams ocurrido, cual fue, el nacimiento de la nia dentro del seno del matrimonio Madrid-Elichalt. A su vez, mediante el uso de aquel documento falso, Domingo Luis Madrid pudo obtener la confeccin del acta de nacimiento (N1286 de la Seccin 2da. correspondiente al Partido de La Plata del Registro Provincial de las Personas) cuyo contenido de representacin es tambin
apcrifo, pues en el sector reservado para llenar los datos necesarios a efectos de su inscripcin registral, el nombrado hizo insertar mendazmente sus datos
personales y los de su esposa Mara Mercedes Elichalt como si fueran los progenitores de la criatura. Mas ello tambin posibilit que los apropiadores de la nia tramitaran el documento especfico destinado a identificar a las personas (documento nacional de
identidad),
para
lo
cual
instrumentaron
su
D.N.I.
de
manera igualmente falsa, que llev el N25.554.238 y fue emitido por el Registro Nacional de las Personas,
seccional La Plata. En sntesis, se encuentra claramente demostrado que Silvia Marta de Kirilosky, la en su condicin Madrid, de mdica de la
confianza
familia
suscribi
documentacin relativa al certificado de parto de Elena Gallinari Abinet, aunque, al hacerlo, false los datos de sus progenitores pues constat que aqulla haba sido parida por Mara Mercedes Elichalt y no por Mara Leonor Abinet, quien fue la verdadera madre de la nia y cuyo parto debi experimentarlo en un estado de clandestina detencin. Finalmente, resulta claro que el accionar desplegado
USO OFICIAL
por Kirilosky determin que la verdadera identidad de la nia sustrada quede retenida y oculta durante diez aos y medio (ciertamente eternos para su familia biolgica que tanto la buscaba), alterando as su estado civil al sustituir el que verdaderamente posee por otro distinto, a tal punto en que la Elena que creci permaneciendo en dicha hasta de En
situacin donde
sus
fingieron de
pudieron
(hasta ser
examen
histocompatibilidad)
sus
biolgicos.
definitiva, esta alteracin del estado civil de la nia sustrado se perpetr cuando se sustituy su estado de hija que le corresponda por haber nacido del vientre de Mara Leonor Abinet, por un emplazamiento ilegtimo en el estado de hija del matrimonio Madrid-Elichalt imputado en esta causa. B. Superada ya la etapa relacionada con la faz
externa del accionar que oportunamente se hubo pesquisado y que fue sometido a juicio, resulta menester entonces determinar cules han sido los componentes cognitivos y volitivos con los que los autores decidieron llevar a cabo sus respectivos comportamientos; toda vez que, hasta aqu, hemos de saber lo que ellos han hecho, restando todava establecer aquello que han querido hacer.
165
En este sentido, debemos sealar que un cuidadoso examen del material probatorio permite conectar la
finalidad que orientaba el accionar de los enjuiciados con el resultado que se hubo producido. A este respecto, queda claro que con relacin a un extenso tramo del hecho que nos ocupa no ofrece mayor dificultad establecer la existencia de conocimiento y
voluntad por parte de todos los imputados pues, por un lado, Kirilosky saba que su constatacin del nacimiento de Elena falseaba la realidad en la medida en que
certific que la nia naca de una madre que jams la pari. Va de suyo entonces que ella no ignoraba que la criatura ira a un grupo familiar que no era el propio y que suscriba a tal fin un documento apcrifo a efectos de conferir apariencia de legalidad a un emplazamiento ciertamente ilegtimo. Sin dudas, ello incluye tambin su conocimiento
acerca de la alteracin del estado civil de la nia en tanto se la registr como hija biolgica del matrimonio apropiador, cuando ese lazo corresponda a otro grupo familiar que, en el caso, era el constituido por la
pareja Gallinari-Abinet. Por lo dems, la propia imputada reconoci haber firmado la mendaz constatacin del parto, a punto tal que ni siquiera hizo falta la realizacin de un peritaje para acreditar tal extremo. Qu Existe decir acaso de los imputados Madrid de que y Elichalt. el
alguna
posibilidad
ignoraran
hecho de que jams Elichalt estuvo embarazada y de que no pari a Elena? Ha de ser factible, por ventura, que desconociera el carcter apcrifo que revesta toda la documentacin instrumentada a los fines de acreditarla como hija biolgica de ambos? Subestimara significativamente la inteligencia de cualquiera respuesta pretender afirmativa. convencer Tal vez acerca por de ello una el posible propio
matrimonio apropiador debi finalmente reconocer que la nia le haba sido entregada de por un tercero (Carlos el
Vercellone),
despojndola
su
identidad
mediante
engao y la confeccin de documentacin falsa destinada a alterar su identidad, facilitando ello su retencin y ocultamiento durante un muy extenso perodo de su vida. Tambin saban ambos, e incluso Kirilosky, que, al hacerlo, impedan a Elena desarrollar sus vnculos
afectivos con sus familiares biolgicos. En definitiva, los enjuiciados han contado con todos los elementos cognoscitivos que le permitieron dirigir sus acciones en el sentido ya indicado, posibilitando la alteracin de la identidad de Elena Gallinari Abinet, para retenerla y ocultarla durante prcticamente diez
aos y medio de su vida; lmite que, vale nuevamente recordarlo, no fue superado precisamente por la decisin aqullos, sino por la intervencin de voluntades ajenas que llevaron a la vctima a recobrar su real identidad y
USO OFICIAL
con ella, su verdadera vida, su autntica familia y su verdadero yo, culminando de una vez por todas con ese permanente estado de retencin y ocultamiento. Es que, en puridad, lo realmente debatido durante el juicio no ha sido nada de ello sino la consciencia acerca de que la apropiacin de Elena provena de aquel macabro plan sistemtico de la dictadura genocida que azot a nuestro pas en el perodo 1976-1983. Mas el tratamiento de este punto medular del caso habr de llevarse a cabo examinando por separado la
situacin de los enjuiciados. 1. Silvia Marta Kirilosky En cuanto a dicha imputada cabe relevar, de modo liminar, que se trata de una persona egresada de la
Universidad Nacional de La Plata, en cuya facultad de Ciencias Mdicas su curs labor la carrera de Medicina, en aquella
desarrollando
profesional
siempre
ciudad, bajo la Matrcula Profesional 14.308. Tambin ha quedado claro que su especialidad era clnica mdica y no obstetray que la una a la familia Madrid un
especial vnculo de amistad. En efecto, tal como ella misma lo ha reconocido en sus declaraciones indagatorias de fs. 256/7 y 715/716 incorporadas por lectura al 167 debate que al antes
nombrado
Domingo
Luis
Madrid
lo
conoci
antes
que
el
mismo contrajera matrimonio y luego del casamiento del nombrado con la Sra. Elichalt, prosigui su trato
profesional. Tambin dijo que la familia Madrid viva enfrente de su casa y que, al tener ella una beb cuando sala a trabajar sola dejarlo en la casa de la madre de Madrid, quien era una persona muy contenedora. Particular mencin merece su relato con relacin a su inters por incorporarse el ao al staff pues, laboral segn dijo del su
Policlnico
durante
1972
condicin de juda pareca impedirle la consecucin de ese objetivo laboral, razn por la cual acudi a los contactos del seor Madrid quien, de inmediato ofreci resolver finalmente contact aquella se con aparente dificultad, puesto que el el extremo nombrado legajo que se de
materializ la SIDE
para
sacaran
Kirilosky, luego de lo cual sta pudo ingresar a dicho nosocomio. Se advierte a partir de dicha mencin una
significativa relacin de confianza entre Kirilosky y la familia Madrid en cuya virtud, cuatro aos antes del
hecho de este proceso le permiti resolver una cuestin relativa a su desempeo laboral, valindose nada ms y nada menos que de los favores de la SIDE, mediante la persona de Madrid que oficiaba como nexo. Parece difcil creer a partir de semejante relacin de confianza que Kirilosky realmente haya confiado en el relato que supuestamente le dio el matrimonio apropiador para justificar su intervencin delictiva en hechos de falsificacin documental, basada en la historia de una beba abandonada por su familia. Tampoco resulta creble su versin acerca de la asuncin por parte de la nombrada de una actitud solidaria con la nia supuestamente
abandonada y con sus amigos que no podan tener hijos por cuanto Kirilosky no se ha limitado a esa nica
intervencin acaecida hacia fines del ao 1976 sino que cuatro aos ms tarde volvera a repetir su conducta para permitirle al matrimonio amigo la incorporacin de otro nio bajo la misma ilcita modalidad.
Claro que entre ambos actos ilcitos haba ocurrido un episodio que Kirilosky no ignoraba y que la enfrentaba a la traumtica y terrorfica realidad de aquella poca, cual es la desaparicin de su primo Eduardo Kirilosky, quien haba sido secuestrado en el ao 1977 y alojado en la Unidad 9 de La Plata. En efecto, este mismo tribunal, aunque con otra
integracin, tuvo ocasin de pronunciarse en la causa conocida como Circuito Camps, oportunidad en la cual se dijo en caso 128 que se tuvo por acreditado que Eduardo Kirilosky fue secuestrado en la madrugada del 1 de julio de 1977 y luego de fue La llevado donde a la Brigada de
Investigaciones
Plata
permaneci
privado
ilegtimamente de su libertad hasta el 8 de agosto de ese mismo ao. Tambin se corrobor que en dos oportunidades
USO OFICIAL
en
fechas
indeterminadas
de
ese
perodo-
fue
trasladado al Destacamento de Arana, comprobndose que la vctima fue sometida a tormentos en ambos centros
clandestinos de detencin. Ahora bien, del contenido del relato ofrecido por la imputada Kirilosky bien podra deducirse habra tomado conocimiento de la situacin de su primo muy
posteriormente a la fecha de su secuestro e incluso mucho despus de haber falsificado la constatacin de parto del segundo hijo del matrimonio apropiador y que recin a partir de entonces comenz a interiorizarse sobre las causas de derechos humanos. Bien, nos preguntamos en qu ha consistido
concretamente ese inters? a travs de qu actos se ha materializado? qu conducta concreta asumi Kirilosky a partir de la cruel realidad que le haba tocado vivir a su primo y de la que ya estaba en conocimiento? En rigor, esta deduccin a la que referimos no pasa de ser una mera alegacin defensista claramente orientada a la obtencin de una mejor situacin procesal, aunque desprovista por completo de apoyatura en las constancias del proceso. Ms an, no solo no se advierte compromiso alguno de la imputada con los derechos humanos, sino que en particular el alegado inters 169 nacido en ella ni
siquiera
la
condujo
revisar
su
comportamiento
precedente vinculado a los nios que, en el caso que aqu interesa, muchos aos antes haba incorporado
ilegtimamente en un grupo familiar al que no perteneca. Cabe recordar asimismo que para ese entonces la
realidad relativa a la apropiacin de hijos desaparecidos era de pblico conocimiento, no slo por la intensa,
paciente e incansable labor y lucha de las Abuelas y Madres de Plaza de Mayo sino tambin porque para
septiembre del ao 1984 haba salido a la luz el informe de la CONADEP sobre desaparicin forzada de personas. A mayor abundamiento, la tampoco cabe soslayar de que que
Kirilosky
conoca
concreta
circunstancia
Domingo Luis Madrid y su hermano Jos Flix pertenecan a la Polica de esa la Provincia de le Buenos haba Aires y que a
precisamente
pertenencia
posibilitado
aquel imputado ofrecerle el favor al que se ha hecho referencia ut supra. Resulta evidente que una persona que aprovecho la pertenencia para de un amigo un (Madrid) en la y fuerza que se
policial,
obtener
beneficio
propio,
interes por las causas de derechos humanos, al menos debera haberse replanteado su accionar y no permanecer en silencio creyendo que su conducta se adecuaba a una obra de solidaridad para con la menor que crea, o quiso creer hasta el ao 1987 hurfana. Evidentemente,
Kirilosky nada se ha replanteado ni ha demostrado mayor preocupacin por los derechos humanos quedando
desbaratada su abstracta alegacin defensiva. En puridad, cabe indicar que en el Formulario 1 del Registro de las Personas de la Provincia de Buenos Aires, bajo el rubro Constatacin de Nacimiento, la mdica Dra. Silvia Marta Kirilosky certific que el da 5 de noviembre de 1976 a las 00:45 horas en la calle 39 N 1318 de la ciudad de La Plata naci una criatura de sexo femenino, cuya existencia le consta por haberlo
comprobado personalmente. Se certifica tambin que la nia naci de un parto simple y luce la firma de la
mdica,
la
aclaracin,
la
matrcula
su
domicilio
profesional. En el mismo Formulario 1, pero esta vez, bajo el rubro Datos para labrar la Inscripcin de Nacimiento, el denunciante hace constar que el nombre y apellido del padre de la criatura es Domingo Luis Madrid y que el nombre y apellido de la madre es Mara Mercedes Elichalt. Estos datos son aportados por Madrid, cuya firma luce al pie. Ya este aspecto del caso ha de ser indicativo en punto a la necesidad de ocultacin de todo lo que tena que ver con la procedencia de esa nia. A su vez, dicha criatura fue entregada a un
matrimonio que era amigo de la imputada Kirilosky, pues ha quedado claro de la prueba colectada en el debate, la
USO OFICIAL
relacin
que
exista,
por
lo
que
no
parece
lgico
adjudicar a la mera casualidad el encuentro de la mdica que constat apcrifamente el nacimiento de la nia con los apropiadores, obedeci por cuanto a es la evidente que de dicha una
reunin
claramente
existencia
relacin previa. En definitiva, queda ms que clara la circunstancia de que Kirilosky no slo saba todo lo relativo a la apropiacin de Elena y su entrega a un matrimonio de su conocimiento, sino que tambin era plenamente consciente de la procedencia de quien entonces era una criatura, caracterizada por responder a un plan sistemtico de
apropiacin de nios de padres desaparecidos o asesinados por el rgimen ciertamente genocida desarrollado en el perodo 1976-1983, orientado a la destruccin o
exterminio de un grupo nacional. 2. Domingo Luis Madrid y Mara Mercedes Elichalt. Tampoco parece razonable plantearse en este nivel de anlisis la posibilidad de que los nombrados hayan
ignorado durante todo el tiempo en que Elena fue retenida y ocultada (casi 10 aos y medio), la circunstancia
relativa a su origen como hija de desaparecidos de la dictadura que azot a nuestro pas. Es ms, una
las reglas de la lgica y de la experiencia que gua toda valoracin de la prueba en el proceso penal (sana crtica racional, Nacin). En probado de efecto, acuerdo del con cuadro tan fctico tenido por de art. 398 del Cdigo Procesal Penal de la
exuberante en la
agrupacin causa,
elementos
probatorios
existente
merecen
relevamiento, por su incidencia en el aspecto que ahora nos atae, las siguientes circunstancias: ) ambos se propusieron incorporar una criatura a su grupo familiar ante la imposibilidad de tener hijos propios; )ambos dijeron haber recurrido a un miembro de la Fuerza
Policial (Vercellone) para dar con la nia; ) recibieron a una nia que haba nacido muy recientemente; ) no obstante tratarse de una recin nacida, la nia no fue retirado de institucin o establecimiento hospitalario
alguno habilitado a tal fin; ) la menor fue apropiada como hija biolgica, por lo que ab initio se renunci a la tramitacin de un expediente de adopcin; ) no siendo una obstetra la que constat el nacimiento, sino una
mdica amiga de la familia apropiadora, con quien luego del hecho a continuaron su vez, le la relacin; al ) la mdica en una
cuestin
firm
mismo
matrimonio
segunda constatacin de parto apcrifa, cuatro aos ms tarde; )Jos Flix y Domingo Luis Madrid eran numerarios de la Polica de la Provincia de Buenos Aires; )del legajo personal N 10912 de Domingo Luis Madrid surge que el nombrado, en fecha 30/01/76, era Oficial Subinspector 2do y prest con servicio el mismo en La Plata pas 7ma. a la Asimismo, Direccin el de
10/8/76,
cargo,
Investigaciones, seccin Delitos contra la Propiedad y el 07/03/77, con igual cargo, pas a la Direccin de Investigaciones del rea Metropolitana (Banfield).
Tambin con fecha 13/03/78 figura, con igual cargo, con la inscripcin Incorp. 44 Curso p/07ls. Ao 78 y el 22/12/78 (asumiendo la posesin del puesto en 01/01/79) volvi, con igual del cargo, rea a la Direccin Y la luego, Brigada de el de
Metropolitana. el cargo, a
manteniendo
Investigaciones de Mar del Plata. Obra en el Legajo una Declaracin Jurada prestada por Domingo Luis Madrid el 04/08/1983, en la cual inform que su grupo familiar se encontraba compuesto por su mujer Mara Mercedes
Elichalt, y sus dos hijos, Nancy Viviana Madrid (nacida el 05/11/76) y Hernn Luis Madrid (nacido el 01/10/80) y agregados al legajo, certificados de nacimiento de ambos, con los datos antes consignados. Por otra parte, su foja de calificaciones data que en el periodo 01/10/76 y el 30/9/77, ostent la Jerarqua de Oficial Subinspector
(Seguridad) y la misma se encuentra firmada por Santiago Abel Mayor Mansilla, de la Comisario de Inspector, Jefe de de la la Plana Zona era
Direccin Banfield;
Investigaciones superviso de
Metropolitana,
)el
Madrid
delitos de lesa humanidad, encontrndose actualmente en prisin preventiva con un proceso en trmite; ) como consecuencia de las denuncias efectuadas ante la CONADEP (Legajo 4102), se origin en marzo de 1987 una causa penal por la apropiacin de Elena en la que se hallaban imputado el matrimonio Madrid y Silvia Marta Kirilosky, por la posible condicin de la nia apropiada de ser hija de desaparecidos por la dictadura cvico-militar. La contundencia de las circunstancias objetivas
precedentemente relevadas acerca de la cuestin que nos ocupa, impide abrigar siquiera una mnima duda al
respecto, en la medida en que veta la posibilidad de negar el pleno en conocimiento a la por parte de de la Madrid nia y que
Elichalt
torno
procedencia
decidieron apropiar. Es que a partir de todo lo expresado existe acaso alguna posibilidad lgica de que ambos ignoraran que
Elena, al momento de su apropiacin, era hija de personas desaparecidas? Exmasenos del esfuerzo por procurar aquella
inexistente posibilidad y permtasenos que directamente pasemos a evaluar el punto medular de la excusa ofrecida por los imputados para ampararse en lo que sera una hiptesis de error. 173
En este sentido, los imputados dijeron en primer lugar que la nia haba sido abandonada en un terreno baldo al que, incluso, Madrid llev a Elena con pocos aos de edad para ensearle el sitio en que la haban abandonado. Luego cambiaron la versin en punto al lugar en que haba nacido pues le dijeron a la nia que, en realidad, Comisara su nacimiento se haba luego en producido ser los en la
5ta.;
insistiendo
padres
bilgicos de la criatura. Pero si alguna duda cupiera, basta con consultar el legajo de adopcin N 94 del Tribunal de Menores N 1 de esta ciudad, dado que a fs. 4 de dicho expediente (el 7 de octubre de 1981) fue designado como Secretario
Instructor a Domingo Luis Madrid por entonces Oficial Inspector de la Brigada de Investigaciones de La Plata en una causa iniciada en aquel ao nada ms ni nada menos que por infraccin al artculo 139 (supresin y
suposicin del estado civil en perjuicio de una menor) del Cdigo Penal, en concurso real con el tipo del art. 146 del mismo digesto. Vuelve ocasin de a presentarse tratar pues mismo la aquel panorama cuestin en apreciado respecto en de
idntica insistencia
mantener, no puede
incluso ms que
hilo
argumental
traducirse en una subestimacin de nuestra inteligencia. En sntesis, Elichalt y Madrid procuraron un nio dado su incontenible deseo ser padres, logrando
apropiarse de Elena Gallinari Abinet cuando apenas haba nacido y en cuya apropiacin intervino una mdica amiga de la familia. La criatura por fue cuando entregada aqulla en era pleno muy proceso pequea,
dictatorial
simulndose inclusive la maternidad biolgica por parte de Elichalt. Dicho engao permaneci consolidado en el tiempo y Elena pudo finalmente conocer su autntica identidad no precisamente merced a la voluntad de sus apropiadores
sino a pesar de ella, siendo que semejante actitud le impidi ejercer el de tan fundamental su derecho vida al que calor incluye de su
claramente
desarrollar
familia que con tanta perseverancia la buscaba. Luego de ello, cmo persistir entonces con aquel ilusorio planteamiento defensivo que pretende
convencernos acerca de la real posibilidad de que Madrid y Elichalt no supieran aquello que por todos lados se le revelaba como palmario. TERCERO: Calificacin legal. A. El marco legal propiciado por el Derecho
Internacional: la complicidad en el delito de Genocidio. 1. Segn surge del veredicto, los imputados han sido condenados por su complicidad en el genocidio perpetrado
USO OFICIAL
durante la ltima dictadura cvico-militar (1976-1983), al participar en el traslado por la fuerza de nios de su grupo familiar a otro grupo mediante su coautora en el delito de retencin y ocultamiento de un nio menor de diez aos que haba sido sustrado del poder de sus
padres, en concurso ideal con el delito de supresin de identidad de un menor de diez aos, que tambin concurre idealmente instrumento nacimiento destinados (artculos con los delitos de falsedad de de ideolgica partida de de
pblico y a
certificado Nacional la e
parto,
Identidad de las
D.N.I. personas de la
identidad y III,
II,
inciso
e,
Convencin para la Prevencin y la Sancin del Delito de Genocidio; artculos 2, 12, 45, 54, 146 139, inciso 2 en estos ltimos dos casos segn versin de la ley
11.179, y 292 y 293, ltimo prrafo textos segn Ley 20.642, del Cdigo Penal). Sin perjuicio de la fundamentacin que se efectuar al tratar la calificacin legal, y en su caso el atinente a la responsabilidad, lo corresponde al en este de punto,
desarrollar
referido
delito
genocidio
consignado, al modo como esta figura del derecho penal internacional debe conjugarse con las normas de derecho interno y, finalmente, a la 175 manera en que los tipos
penales del tratado respectivo y los del Cdigo Penal juegan en el caso de autos. 2. Para una mejor comprensin de la postura del
tribunal sobre el tema, cabe una breve resea de los antecedentes acerca del genocidio. Al respecto, luego de la Segunda Guerra Mundial
comenz una discusin a nivel internacional acerca de cul era la definicin ms adecuada -que en la se del concepto en para de la la
genocidio. actualidad-,
Esa tuvo
discusin un hito
mantiene
Convencin
Prevencin y Sancin del delito de genocidio aprobada por las Naciones Unidas en diciembre de 1948. Dicha Convencin, tiene a su vez un antecedente que no puede pasarse por alto por sus implicancias en las conclusiones a las que arrib este Tribunal en el fallo hoy fundamentado. As, en la Resolucin 96 (I) del 11 de diciembre de 1946, como consecuencia de los hechos vividos a raz del nazismo, Miembros las a Naciones promulgar Unidas las invitaron a los Estados para la
leyes
necesarias
prevencin y castigo del genocidio. En ese sentido se declar que: el genocidio es la negacin del derecho a la existencia de grupos humanos enteros, como el homicidio es la negacin del derecho a la vida de seres humanos individuales; tal negacin del derecho a la existencia conmueve la conciencia humana, causa grandes prdidas a la humanidad en la forma de contribuciones culturales y de otro tipo representadas por esos grupos humanos y es contraria a la ley moral y al espritu y los de objetivos de las han parte, Naciones ocurrido grupos Unidas. al ser
Muchos
crmenes
genocidio o en
destruidos
completamente
raciales,
religiosos, polticos y otros. Contina luego sealando que: La Asamblea General por lo tanto: Afirma que el genocidio es un crimen de Derecho Internacional que el mundo civilizado condena y por el cual los autores y sus cmplices, individuos debern ser castigados, ya sean estos o
particulares,
funcionarios
pblicos
religiosos, raciales o polticos, o de cualquier otra naturaleza. De la transcripcin efectuada surge claro y es de sumo inters para este punto que en la Resolucin citada, la comunidad de internacional, los crmenes horrorizada cometidos por por los el nazis
conocimiento
durante la segunda guerra mundial, sin vacilacin incluy en el concepto de genocidio, a los grupos polticos, y otros (SIC) en el primer prrafo transcripto y luego a los motivos....polticos, o de cualquier otra
naturaleza (SIC). A su vez, el art. 2 del primer proyecto de Naciones Unidas de la Convencin para la Prevencin y Sancin del delito de Genocidio por sealaba: En esta de el Convencin los se
entiende
USO OFICIAL
genocidio
cualquiera con
actos de
deliberados
siguientes,
cometidos
propsito
destruir un grupo nacional, racial, religioso o poltico, por motivos fundados en el origen racial o nacional, en las creencias religiosas o en las opiniones polticas de sus miembros: 1) matando a los miembros del grupo; 2) perjudicando la integridad fsica de los miembros del grupo; 3) infringiendo a los miembros del grupo medidas o condiciones de vida dirigidas a ocasionar la muerte:
imponiendo medidas tendientes a prevenir los nacimientos dentro del grupo. Como se ve se mantuvo en el proyecto el carcter inclusivo tanto de los grupos polticos como de las
imperantes en la poca en algunos Estados, la Convencin sancionada manera: actos en 1948 defini por la figura de la siguiente de con los la
se
entiende a
genocidio
cualquiera perpetrados
mencionados
continuacin,
intencin de destruir total o parcialmente a un grupo nacional, tnico, racial o religioso como tal; a) Matanza de miembros del grupo; b) Lesin grave a la integridad fsica o mental de los del miembros grupo a del grupo; c) de
Sometimiento
intencional
condiciones
total
parcial;
d)
Medidas
destinadas
impedir
nacimientos en el seno del grupo ; e) Traslado por la fuerza de nios del grupo a otro grupo. En esta nueva redaccin, se aprecia que tanto los grupos polticos como las motivaciones polticas quedaron excludas de la nueva definicin. Se abri a partir de all y especialmente respecto de lo sucedido en nuestro pas durante la dictadura militar comenzada en 1976, una interesante cuestin acerca de si las decenas de miles de vctimas de aquel terrorismo de Estado integran o no el llamado grupo nacional al que alude la Convencin. Como se seal en las causas 2251/06, y 2506/07, ambas del registro de este Tribunal, en ocasin de la condena a reclusin perpetua de Miguel Osvaldo
Etchecolatz y Christian Federico Von Wernich, hoy ambas en autoridad de cosa juzgada, la respuesta afirmativa se impone, ya que los hechos sucedidos en nuestro pas en el perodo en cuestin de lo que tuvieron la citada como vctimas los
integrantes
Convencin
denomina
grupo nacional La afirmacin que antecede proviene del anlisis que sigue y es el resultado de la utilizacin de la lgica ms elemental. Cabe recordar aqu que la Repblica Argentina
adhiri a la Convencin para la sancin y prevencin del delito de Genocidio mediante Decreto 6286/56, de 9 de abril (B.O. 25/4/56) y present el instrumento de
adhesin ante la Secretara de las Naciones Unidas el 5 de junio del mismo ao (es decir 20 aos antes que la ltima dictadura cvico militar en cuyo contexto se
desarrollaron los hechos aqu juzgados). Ya en la sentencia de la histrica causa 13 se dio por probada la mecnica de destruccin masiva
instrumentada por quienes se autodenominaron Proceso de Reorganizacin Nacional. As, en la causa 13/84 donde se conden a los ex integrantes de las Juntas Militares se dijo: El sistema puesto en prctica -secuestro, interrogatorio bajo
de
libertad
y, fue
en
muchos
casos
eliminacin en
de todo
las el
vctimas-,
sustancialmente
idntico
dictada el 2 de diciembre de 1986 por la Cmara Criminal y Correccional Federal de la Capital Federal en la causa
n 44, introducidas ambas al debate por su lectura. Cabe agregar que en la misma causa 13 se aclar luego que ese sistema se dispuso en forma generalizada a partir del 24 de marzo de 1976 (cap. XX causa 13/84). Esta descripcin realizada por aquel tribunal en el fallo citado as como las restantes sobre el particular que constan all y las que se desarrollaron luego en la causa 44 en la que se conden a Etchecolatz por la
comienzo de un reconocimiento formal, profundo y oficial del plan de en exterminio esa poca llevado el pas adelante y en por quienes los
manejaban
el
cual,
imputados, como surge al tratar la responsabilidad, han cumplido un rol. Resulta imprescindible aclarar sobre el particular que no de se las compara la en magnitud autos de con la los
responsabilidad
encausadas
jerarcas del rgimen genocida que imper en nuestro pas en los aos en cuestin. De hecho las propias penas
impuestas dan cuenta de ello. Sin embargo, y a los fines de cumplir acabadamente hechos por con las descripciones de lesa de los
diversos
delitos
humanidad
investigados en causas como la presente, es necesario dejar sentado que, el plan genocida llevado adelante, cont con mdicos que fraguaron certificados y
constancias de nacimiento, as como apropiadores que se hicieron cargo de las nias y nios trasladados de un grupo a otro de la sociedad, ocultando todos ellos,
durante las dcadas siguientes, tanto el origen como el destino y la verdadera identidad de las vctimas
conceptos de la justicia espaola sobre el tema. As, el 4 de Noviembre de 1998 el Pleno de la Sala 179
de lo Penal de la Audiencia Nacional de Espaa, con la firma de sus diez magistrados integrantes, al intervenir en la causa donde luego se conden a Adolfo Francisco Scilingo, y respecto del punto aqu tratado, consider que los hechos an sucedidos el en Argentina Cdigo constituan Espaol
genocidio,
cuando
propio
Penal
vigente ignora como vctimas a los grupos polticos. Resulta interesante transcribir los principales
argumentos desarrollados por los magistrados espaoles en la ocasin: Sealaron los jueces: La accin plural y
pluripersonal imputada, en los trminos en que aparece en el sumario, es de actuacin contra un grupo de argentinos o residentes en Argentina susceptible de diferenciacin y que, indudablemente, fue diferenciado por los artfices de la persecucin y y hostigamiento. Y las acciones en de
persecucin
hostigamiento
consistieron
muertes,
detenciones ilegales prolongadas, sin que en muchos casos haya podido determinarse cul fue la suerte corrida por los detenidos -repentinamente extrados de sus casas,
sbitamente expulsados de la sociedad, y para siempre-, dando as vida al concepto incierto de "desaparecidos", torturas, detencin, encierros sin respeto en de centros los clandestinos que de
derechos
cualquier
legislacin reconoce a los detenidos, presos o penados en centros penitenciarios, sin que los familiares de los detenidos supiesen su paradero, sustraccin de nios de detenidos para entregarlos a otras familias -el traslado por fuerza de nios del grupo perseguido a otro grupo-. En los hechos imputados en el sumario, objeto de
investigacin, est presente, de modo ineludible, la idea de exterminio de un grupo de la poblacin argentina, sin excluir a los que residentes no sino se que afines. hizo al Fue una accin de de
exterminio,
azar, a la la
manera de un
indiscriminada, destruir a un
responda sector de
voluntad poblacin,
determinado
grupo sumamente heterogneo, pero diferenciado. El grupo perseguido y hostigado estaba integrado por aquellos
promotores de la represin como propio del orden nuevo a instaurar en el pas. El grupo lo integraban ciudadanos contrarios indiferentes al al rgimen, rgimen. pero La tambin no ciudadanos pretendi
represin
cambiar la actitud del grupo en relacin con el nuevo sistema mediante poltico, las sino que quiso destruir el grupo, las del
detenciones, sustraccin de
las nios
muertes, de familias
desapariciones,
grupo, amedrentamiento de los miembros del grupo. Esto hechos imputados constituyen delito de genocidio. Un socilogo argentino, notable estudioso del tema, seala respecto de la divisin del territorio argentino en zonas de operacin, subzonas y de los cientos de
centros clandestinos de detencin lo siguiente: Uno de los elementos que llama la atencin en estos hechos es la
USO OFICIAL
exhaustiva
planificacin
previa
(...)El
exterminio
se
realiz con una velocidad y precisin que denotaron aos de elaboracin conceptual y aprendizaje previos. Los
perpetradores no se privaron de aplicar ninguno de los mecanismos experiencias campos de de destruccin o de la subjetividad anteriores. constituan de Los un
genocidas
represivas argentinos
concentracin
compendio de lo peor de las experiencias de los campos de concentracin del nazismo, de los campos de internacin franceses en Argelia o de las prcticas de
contrainteligencia norteamericanas en Viet Nam. Figuras como la tortura por medio de la picana elctrica, el submarino (sumergir sistemticamente la cabeza de la vctima en un balde de agua hasta casi provocar su
asfixia), la introduccin de roedores al interior de los cuerpos humanos, la humillacin y denigracin cotidianas de los prisioneros, el de el maltrato, se los golpes, el
hacinamiento, especificidades
hambre, la
sumaron argentina
algunas como la
experiencia
tortura de prisioneros delante de sus hijos o la tortura de hijos o cnyuges de los prisioneros delante de sus padres o esposos y la apropiacin ilegal (y la entrega a familias militares) de muchos hijos de los
desaparecidos...
genocidas
argentinos
evaluaron
utilizaron
lo
ms
degradante de cada experiencia genocida anterior, con un nivel de sofisticacin que aventa dudas sobre posible improvisacin o sobre un odio surgido espontneamente... (Daniel Feierstein/Guillermo Levy. Hasta que la muerte nos separe. Prcticas sociales genocidas en Amrica
Latina, Ediciones Al margen. Buenos Aires, 2004, pg. 63, 64). 3. Respecto de si lo sucedido en nuestro pas debe ser encuadrado en el concepto de grupo nacional segn la redaccin que tuvo finalmente el art. II de la
Convencin, ya se anticip una respuesta afirmativa la cual por otra parte surge obvia en la redaccin del fallo hoy fundamentado. Sin embargo resulta ilustrativo lo reflexionado por el autor citado de sobre grupo los los el particular. es ...la
nacional hechos
absolutamente en la
analizar que
ocurridos se
Argentina, destruir
dado un
perpetradores tramado de
proponen relaciones
determinado
las
sociales en un Estado para producir una modificacin lo suficientemente sustancial para alterar la vida del
conjunto. Dada la inclusin del trmino en todo o en parte en la definicin de la Convencin de 1948, es evidente aniquilado que en el grupo y nacional en una argentino parte ha sido
parte
suficientemente
sustancial como para alterar las relaciones sociales al interior de la propia nacin...El aniquilamiento en la argentina no es espontneo, no es casual, no es
irracional: se trata de la destruccin sistemtica de una parte sustancial del grupo nacional argentino,
destinado a transformarlo como tal, a redefinir su modo de ser, sus relaciones sociales, su destino, su futuro (Obra citada pg. 76). Entendemos que de todo lo sealado surge irrebatible que no estamos ante una mera sucesin de delitos sino ante algo significativamente mayor que corresponde
denominar genocidio.
diferencias importantes entre lo sucedido en Argentina y los exterminios que tuvieron como vctimas (ms de un milln) al pueblo armenio (primer genocidio del siglo XX producido a partir de 1915), el de los millones de
vctimas del nazismo durante la segunda guerra mundial o la matanza en Rwanda de un milln de personas en 1994, para citar algunos ejemplos notorios. No se trata como tambin se dijo en la causa
2251/06, de una competencia sobre qu pueblo sufri ms o qu comunidad tiene mayor cantidad de vctimas. Se trata de llamar por su nombre correcto a fenmenos que, an con diferencias contextuales y sucedidos en tiempos y
espacios distintos registran una similitud que debe ser reconocida. Es que, como concluye Feierstein al dar las razones por las que distintos procesos histricos pueden
USO OFICIAL
llamarse
de
la
misma
manera
...utilizar
el
mismo
concepto s implica postular la existencia de un hilo conductor que remite a una tecnologa de poder en la que la negacin del otro llega a su punto lmite: su
desaparicin material (la de sus cuerpos) y simblica (la de la memoria de su existencia) (obra citada pg. 88). Asimismo, en un trabajo reciente, el autor citado incorpora un concepto para el anlisis de este tema sobre una modalidad genocida a partir de la experiencia del nazismo y que denomin genocidio reorganizador. Seal que una de las peculiaridades en el papel del dispositivo de esta modalidad radica concentracionario como
herramienta fundamental de su operatoria. Referido a lo sucedido en nuestro pas, seal que El caso argentino puede pensarse, complementariamente
como una de las experiencias mas sintticas y logradas de este genocidio reorganizador como modelo de destruccin y refundacin de las relaciones sociales. Incluso como aquel proceso social que sugiere explcitamente el
carcter de la prctica a travs de su autodenominacin como Proceso de Reorganizacin Nacional, una novedad en relacin tanto con otras dictaduras militares como con procesos genocidas previos (Daniel Feierstein. El
experiencia argentina, pg. 356. Edit. Fondo de Cultura Econmica. Bs As. 2007). Seal asimismo que una novedad de este modelo de genocidio es que se propone transformar las relaciones sociales al interior de un estado nacin preexistente, pero de un modo tan profundo que logra alterar los modos de funcionamiento social del mismo (pg. 358). Ese pensamiento reorganizador en el moderno modelo genocida, se puede apreciar en algunas de las numerosas exteriorizaciones ante los medios que de sus mximos durante gestores los aos efectuaron de dicho
prensa
proceso. As, baste una pequea seleccin para abonar el concepto descripto: Desaparecido el sentido de la nacionalidad, de la vecindad, de la amistad, de la hermandad, todo se fue transformando en turbio y sucio. Termin en el barro y en ese barro, se luch por amor a Dios, la Patria y la familia. Es el amor el que priorita y legitima las
acciones de los soldados (...) En la guerra que peleamos, el amor al cuerpo social que se quiere resguardar es el que prim en todas las acciones. Porque en ltima
instancia, al ser el marxismo la hereja moderna, lo que estamos viendo es el acto presente de esa guerra
constante entre el Bien y el Mal. (pg. 21) Camps, Ramn J. A. Caso Timerman. Punto Final. Banfield, Editorial Tribuna Abierta, 1982. Subversin es subvertir los valores, siendo la
guerrilla solamente una consecuencia objetiva de ello. Cuando los valores estn trastocados, hay subversin
(...) Adems de combatir la subversin hay que gobernar, y gobernar empieza por poner en claro los valores
tradicionales de nuestro estilo de vida. Videla, Jorge Rafael, en La Prensa, 13 de mayo de 1976. La lucha se dar en todos los campos, adems del estrictamente militar. No se permitir la accin
disolvente y antinacional en la cultura, en los medios de comunicacin, en la economa, en la poltica o en el gremialismo. Videla, Jorge Rafael, en La Prensa, 8 de julio de 1976.
[Es bueno que nos miremos] como lo que somos, parte constitutiva de un fenmeno trascendente que nos excede como Nacin (...) Durante los ltimos treinta aos se ha venido desarrollando una verdadera guerra mundial, una guerra que tiene, como campo de batalla predilecto, el espritu del hombre (...) En medio de esta guerra de las culturas y las contraculturas, la Argentina atraves un momento de aguda debilidad en sus controles sociales, y cada acto de seduccin ilcita que se cometi con el pueblo, cada tergiversacin, cada mentira, aceleraron el proceso de decepciones por donde habra de filtrarse, con el tiempo, el evangelio destructor de los totalitarismos (...) La palabras, el infieles y a sus del para significados, Verbo de Dios una
perturbaron quisieron
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raciocinio los
hasta
valerse
asesinos,
inventar
teologa justificadora de la violencia (...) Tenemos que reconquistar a Occidente. Pero, qu es Occidente? Nadie lo busque en el mapa. Occidente es hoy una actitud del alma que ya no est atada a ninguna geografa. Massera, Emilio E., en La Prensa, 16 de mayo de 1977. Por el slo hecho de pensar distinto dentro de
nuestro estilo de vida nadie es privado de su libertad, pero consideramos que es un delito grave atentar contra el estilo de vida occidental y cristiano querindolo
cambiar por otro que nos es ajeno, y en este tipo de lucha no solamente es considerado como agresor el que agrede a travs de la bomba, del disparo o del secuestro, sino tambin que en el plano de las ideas quiere cambiar nuestro sistema de vida a es travs decir de ideas que son
justamente
subversivas;
subvierten
valores,
cambian, trastocan valores (...) El terrorista no slo es considerado tal por matar con un arma o colocar una bomba sino tambin por activar a travs de ideas contrarias a nuestra civilizacin Videla, occidental Rafael, y en cristiana La a otras 18 de
personas.
Jorge
Prensa,
diciembre de 1977. Los claramente documentos a la de marzo de como 1976 han definido en la
Argentina
impostada
se apoya en la afirmacin de sus propios valores, no se halla condicionada a las actitudes aleatorias y errticas de otros pases integrantes de Occidente. Ese Occidente es para nosotros un devenir histrico ms que una
ubicacin geogrfica. Un devenir que nace en Grecia y se proyecta a travs de Roma fecundada por la religin
catlica. Occidente se encuentra all donde las ideas de libertad y fe en Cristo gobiernan el quehacer de los hombres. Brigadier O. Agosti, en La Prensa, 11 de agosto de 1978. Sera absurdo suponer que hemos ganado la guerra contra la subversin porque hemos eliminado su peligro armado (...) Es en los mbitos cultural elementos religioso, y poltico, donde de la
educativo, actualmente
laboral, residuales
subversin. Surez Mason, Carlos, en La Prensa, 7 de julio de 1979. [Las pautas del Proceso de Reorganizacin Nacional] ratificarn la clara definicin de la Argentina como Nacin occidental y cristiana. Porque la nacin argentina es desde su origen parte de esa civilizacin. Estamos unidos en sociedad por las grandes coincidencias del amor a Dios, a la Patria, a la libertad, a la familia, a la propiedad, a la justicia, a la paz, al derecho y al orden. Brigadier General Graffigna, en La Prensa, 11 de agosto de 1979. Llegu aqu desde mi pas, que acababa de salir de una larga guerra contra los enemigos de la Nacin, contra los permanentes enemigos de nuestra civilizacin, de una guerra en que particip intensamente por la gracia de Dios (...) [Los subversivos actuaron] sin Dios, sin familia, sin libertad, sin esperanza, sin el concepto del principio y el fin de la creacin, con Satn por
cabecera. General Omar Riveros, en Le Monde Diplomatique (en espaol), 14 de octubre de 1980. (Discurso
pronunciado ante la Junta Interamericana de Defensa). La nacin es un sentimiento que se comparte y que va ms all de las organizaciones abstractas y de
sostener que la nacin es un smbolo vivo de la identidad y de la solidaridad de la existencia humana, la sntesis plena de una cultura y de un estilo. Por eso podemos hablar de una nacin occidental . Camps, Ramn J., en La Prensa, 30 de enero de 1981. Casi sin darnos cuenta la ideologa marxista creci sin limitaciones, nuestras desarroll vidas. No todos hubo sus mecanismos, capaz de
invadi
liderazgo
frenarlo, ni demagogia capaz de evitar el copamiento del poder, de las instituciones y hasta de las costumbres argentinas. En este contexto de anarqua ideolgica, de crisis de inteligencia, de ausencia de poder y de amenaza integral a nuestra unidad espiritual, las Fuerzas Armadas hicieron el Proceso de Reorganizacin Nacional. Camps, Ramn J., en La Prensa, 17 de mayo de 1981.
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Cabe referir como ilustracin que quienes vertieron dichos pensamientos han sido condenados o procesados por delitos de lesa humanidad. Las citas efectuadas (tomadas del libro Censura, autoritarismo Avellaneda. caracteriz y cultura: 1986) Argentina trasuntan proceso 1960-193. la de Andrs que
CEDAL, el
filosofa
denominado
reorganizacin
nacional. De ese modo se haba ido construyendo ya con anterioridad al golpe del 24 de marzo de 1976el
concepto del otro, del enemigo a destruir, mediante la caracterizacin de un perfil heterogneo que se iran encargando de delimitar los jerarcas del proceso y en muchos casos tambin los propios verdugos. En idntico sentido, seala Mntaras que en la
Argentina se oper la destruccin de un grupo nacional que no era preexistente sino que lo fueron conformando los genocidas a medida que aparecan individuos que
manifestaban su oposicin al plan econmico implementado. El grupo nacional se iba integrando con trabajadores, estudiantes, polticos, adolescentes, nios, empleados, amas de casa, periodistas y todo aquel que por cualquier circunstancia los genocidas consideraran sospechoso de
entorpecer la realizacin de sus fines. (Mirta Mntaras. Genocidio en Argentina, pg. 68. Taller del sur, Bs. 187
notorio que a la fecha han sido recuperados 106 nios privados de sus identidades durante el proceso
reorganizador, restando a la fecha la recuperacin de ms de 400 nias/os que actualmente permanecen en poder de apropiadores. En el marco del alegato que present en el juicio Abo el Fiscal en y General, La Ley, Dr. Alejandro II, n 1, 81 y Alagia febrero ss.) (puede 2012,
consultarse Derecho
Ao
Penal
Criminologa, el concepto
pp. de
trabaj como la
extensamente
tanto
genocidio
aplicacin al caso argentino del supuesto de acciones dirigidas a destruir un grupo nacional como estn
previstas en el aludido acuerdo. Seala el Dr. Alagia: 11. Definiciones sociolgicas de genocidio. De los ms importantes trabajos en el campo de las ciencias sociales sobre este delito de derecho internacional no hay ninguno por el que los hechos cometidos en Atltico, Blanco y Olimpo queden excluidos de la definicin sociolgica de genocidio. Para Frank Chalk y Kurt Jonassohn en The history and sociology of genocide (New Haven, 1990, pg. 23) el genocidio es una forma de exterminio masivo unilateral en la que un Estado intenta destruir a un grupo en tanto dicho grupo y sus miembros son definidos por el
perpetrador. Isarel Charny genocide (en en Toward a generic definition o G. J (ed), Genocide:
Andreopoulos,
conceptual and historial dimensions, Philadelphia, pg. 64) lo define como exterminio masivo de un nmero
sustancial de seres humanos, perpetrado fuera del curso de acciones militares contra un enemigo declarado bajo condiciones de indefensin y abandono de las vctimas. En el mismo texto Helein Fein (Genocide, terror, life
integrity and war crime: the case for discrimination) dice que es la accin sostenida e intencionada llevada a cabo para destruir fsicamente una colectividad a pesar de la rendicin o ausencia de amenaza por parte de la
vctima. Jacques Smelin, Director de investigaciones en el Centro de al Investigaciones genocidio como Cientficas un proceso de Francia, de
considera
particular
destruccin de civiles que apunta a la total erradicacin de una colectividad por el cuyos criterio (De la de seleccin al son
definidos
agresor
matanza
proceso
genocida en Revista internacional de ciencias sociales, diciembre 2002). En el mismo nmero el profesor de
Historia Comparada de la Universidad de Southampton Mark Levene (El rostro cambiante de la matanza masiva:
ocurre su
cuando
un global
percibindose poblacin
en en la
poltica
trminos situacin
comunales a travs
colectivosde la
busca
remediar
eliminacin
sistemtica masiva de dicha poblacin, en su totalidad o hasta que deje de ser percibida como una amenaza. El catedrtico argentino Daniel Feierstein afirm en esta audiencia como tambin lo hace en el texto El
genocidio como prctica social. Entre el nazismo y la experiencia argentina (Buenos Aires, 2007, pg. 83) y en otros referidos a este campo de investigacin, que la prctica objetivo genocida radica en es la una tecnologa de de las poder cuyo
destruccin
relaciones
sociales de autonoma y cooperacin y de la identidad de una sociedad por medio del aniquilamiento de una fraccin relevante de esa sociedad, sea por su nmero o por los efecto del terror en sus prcticas, para el
establecimiento de nuevas relaciones sociales y modelos identitarios. El profesor Feierstein seal que en el origen de este delito internacional de la simple est la necesidad de de
diferenciarlo
acumulacin
homicidios
comunes. Abordar esta cuestin la consider decisiva para una sentencia lo ms que quiera presentar a la a la sociedad que el un
relato
cercano
posible
verdad que en
estos mbito
crmenes
masivos
esconden.
Confirm
humano a exterminar no tiene existencia objetiva. Consider, establecer la el acadmico entre argentino, las dos fundamental en
distincin
categoras
juego de derecho internacional. Sobre este punto seal que la diferencia est dada por el carcter
indiscriminado de los crmenes de lesa humanidad frente al carcter discriminado del delito de genocidio. Esto es, el crimen contra la humanidad se caracteriza una agresin masiva, sistemtica contra la por ser poblacin
civil y donde las vctimas son indiferenciadas. En el genocidio las vctimas no son indiferenciadas, son objeto de la agresin sistemtica y masiva porque son miembros del grupo y no como individuos en cuanto tales. Estas definiciones, lamentablemente, no son el
resultado de la pura especulacin cientfica. No debe extraarnos que la definicin sociolgica aparezca como generalizacin de una experiencia histrica marcada por sistemticas pulsiones homicidas de la autoridad sobre la poblacin, en particular durante todo el siglo XX, poca que los historiadores no se avergenzan de calificar como siglo de las matanzas o el siglo del genocidio. 12. Sobre lo que es un grupo nacional. Las
investigaciones sobre este tema en el perodo 1968-1998 son las mayores que la de cualquier perodo anterior. Pese a ello en todas se reconoce la dificultad de
descubrir un criterio satisfactorio que permita decidir cul de las numerosas caractersticas etiquetarse como nacional. Se ha intentado hacerlo mediante criterios objetivos de nacionalidad como la lengua o la etnicidad, o una combinacin de ellos con el territorio comn, la historia comn, rasgos culturales o lo que fuera. Pero todas estas definiciones razn de objetivas siempre han fracasado por la sencilla y humanas debera
que
cabe
encontrar
excepciones
anomalas para que un grupo humano pueda convertirse en nacin o porque aquellos criterios objetivos como que lo son no encajan en tales evidentemente ocurre entre
argentinos y uruguayos si la nacionalidad se define por la lengua o la etnicidad. Hay otros criterios? La
alternativa a una definicin objetiva es un concepto de nacionalidad basado en criterios subjetivos. Como se
deca en otra poca una nacin es un plebiscito diario. Pero el voluntarismo tampoco lleva a ninguna parte.
Porque bastara para constituir una nacionalidad slo la voluntad de serlo. Insistir en la conciencia o en la eleccin como es criterio subordinar de la condicin a de una una sola
nacionalidad
insensatamente
opcin las complejas y mltiples maneras en que los seres humanos se definen y redefinen a s mismo como miembros de un grupo, sea esta una identificacin nacional,
para el historiador o el socilogo, que no es otra que la que ofrece la norma de mayor jerarqua de un pas. No hay
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ley constitucional que no defina a la nacionalidad como una comunidad imaginaria, como el resultado de la
construccin de un poder especial, el Estado, que tiene la capacidad para instituirla. Por a y ello la nacin del
slo
puede
posteriori su
formacin
constitucin
uso
del
lenguaje
tambin
registra
esta
orientacin. El Diccionario de la Real Academia Espaola en su desarrollo histrico no registra el trmino nacin antes de su edicin de 1884. En fecha anterior nacin significaba la coleccin de habitantes en alguna
provincia, pas o reino. Pero a partir de aquel ao se comenz a definir como estado o cuerpo poltico que
y tambin como
territorio que comprende a sus individuos tomados en conjunto, es decir, la nacin es el conjunto de
habitantes de un pas regido por el mismo gobierno. El New English Dictionary de 1908 seala que el uso reciente recalca el concepto de unidad e independencia poltica ms que cualquier consideracin tnica. Este es el concepto de nacin que aparece con las revoluciones liberales de fines del siglo XVIII y que perdura en toda la tradicin jurdica posterior hasta la 191
fecha. Porque prescindiendo de cualquier otra cosa que fuera una nacin, nunca falta el elemento de ciudadana en sentido amplio, es decir el de habitante subordinado a esa jurisdiccin poltica. La Constitucin Nacional no hace depender la nacionalidad ni de la lengua ni de
ningn otro elemento cultural. No puede ser de otro modo. Cuando se sanciona la Declaracin de Derechos francesa de 1795 poco eran los que hablaban esa lengua. El caso ms extremo fue el de la nacin italiana donde slo el 2,5% de la poblacin usaba el idioma oficial en la vida
cotidiana. En conclusin, no hay razn para considerar la lengua o algn otro criterio cultural como pauta objetiva para identificar al grupo nacional de la Convencin de 1948. Pasa lo mismo con los criterios etnogrficos? Estos casi siempre estn relacionados con las fuentes
de origen y descendencia
comn entre los miembros del grupo. El criterio poltico etnogrfico de parentesco y sangre comn fue la idea ms poderosa para unir lo que est separado hasta bien
entrado el siglo XX. Es la antropologa posterior la que hace notar la invariable heterogeneidad de las
poblaciones humanas. La imposibilidad de reivindicar un origen y etnicidad comn, como lo quiere el viejo y nuevo racismo, supondra ignorar los permanentes flujos
migratorios de la historia. 13. Sobre las razas. Naturalmente la Convencin de 1948 tambin debe considerarse un repudio universal a la clasificacin poltica y cientfica de la especie humana en razas superiores e inferiores y a la afirmacin, como la de Galton, de que era la exogamia de que practican de los los
pueblos
inferiores
causa
degeneracin
grupos humanos superiores y de la ruina de la sociedad dirigida por ellos. y La idea reinante antes de en la crculos segunda
universitarios
gubernamentales
guerra mundial era que el bienestar y la salud de la poblacin se deban asegurar mediante el cuidado de la pureza racial impidiendo la degeneracin hereditaria.
partir
del
enorme
trabajo
del
antroplogo
norteamericano Franz Boas en el mbito acadmico en el ao 1950 los miembros de la Asociacin Norteamericana de Antropologa sugirieron abandonar el trmino raza por
completo. Porque es falso que la identidad racial de un individuo est determinada por su ascendencia biolgica. La construccin de una identidad es siempre arbitraria: as si el padre es negro y la madre blanca, todos los nios que tengan juntos sern identificados socialmente como negros, cuando la realidad biolgica determina que se heredan la mitad de los ncleos celulares del padre y la otra mitad de la madre. El profesor Eduardo Grner en esta audiencia seal lo resistido de que raza, de es no para hay las ciencias sociales el que para
concepto
USO OFICIAL
razones de
condicionen
manera
sustantiva
siempre la pertenencia a un grupo. Mencion el ejemplo de Rwanda. Para el acadmico la matanzas no tienen
origen tribal, ni tnico ni racial. Los Hutus y los Tutsi comparten la misma cultura. La divisin fue el resultado de una clasificacin estatal basada en la tenencia de tierra o ganado de los pobladores. Lo determinante en todo genocidio no es nicamente la clasificacin de los humanos que haga la autoridad. Grner seal que existe un consenso generalizado en los estudiosos sobre genocidio que esta prctica estatal es un resultado de un complejo proceso, en el que una de sus etapas decisivas es la definicin de enemigo que hace el perpetrador. Se lo califica de extrao, extranjero, ajeno al propio territorio o a la ciudadana. Este momento del genocidio es el de la inhumanizacin del enemigo o de estigmatizacin de una otredad negativa como la llam Feierstein claro en su testimonio. de Para Grner esto es muy
desde
el
punto
vista
lingstico,
los
nazis
llamaron ratas a los judos, el ejrcito turco gusanos a los armenios, los hutus llamaron cucarachas a los tutsis y en nuestro pas la dictadura calific la subversin como virus o germen patgeno que deba ser extirpado del organismo social. 193
Por qu entonces la misma Convencin de 1948 para la prevencin y sancin del delito de genocidio recae nuevamente en un concepto sin sentido? Como seala Marvin Harris, otro la gran antroplogo de norteamericano, es porque si es debe real
mantenerse
categora
raza
nicamente en el imaginario de los perpetradores. Negarla lo nico que hara es ignorar o subestimar el peligro de nuevas tragedias humanas. 14. Homo saccer. Lo que puede parecer increble es que estas categoras de clasificacin no existan en la naturaleza humana y sin embargo por ellas se ha cegado y marcado la vida de millones de personas. Pero que no existan en el registro natural o biolgico no significan que no tengan registro imaginario en lo poltico como lo prueban los crmenes masivos cometidos en todo el siglo pasado. En este debate se demostr que para los acusados la nacionalidad como ciudadana amplia slo era compatible con valores occidentales y cristianos que las rdenes Por ello la aniquilado o
afectado gravemente fue para los perpetradores indigna de ser tratada en calidad de libre e igual ante ley. Las rdenes nacional de aniquilamiento ciudadanos dividieron dignos de a la poblacin y otros
entre
serlo
declarados sin valor de vida, identificndoselos con el cncer, la infiltracin venenosa o con un tumor social que se haca necesario extirpar. Los miembros de este grupo nacional quedan reducidos, por rdenes secretas de aniquilamiento en abstracto y por la experiencia
concentracionaria en concreto, a grupo sacrificable al que se puede asesinar sin cometer homicidio en beneficio de toda la sociedad y para que sta pueda vivir. (la negrita es nuestra). En definitiva, pensar el genocidio desde las
ciencias sociales proporciona al jurista y a los jueces una invalorable orientacin. Desde la Convencin de 1948 se avanz lo suficiente para insistir en que no hay
que puedan fundar los requerimientos tpicos del delito de genocidio desde en un todo punto de vista nica estrictamente categora que
objetivo,
porque
caso la
podra admitirse en las ciencias sociales sera la de pluriculturalidad. doscientos aos La vida a social de viejas los ltimos
tiende
disolver
identidades
artificiales y crear otras nuevas, como la de clase o gnero o como la ms general de todas, la de nacionalidad como ciudadana en sentido amplio, que desde 1789
confronta con las versiones ms radicalmente restrictivas basada en consideraciones raciales, tnicas sociales o polticas. 15. La calificacin ms justa es la que ms se
aproxima a la realidad de los hechos. El camino que se adopta para demostrar que los acusados participaron en un
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plan de aniquilamiento de un grupo humano nacional no es ni remotamente novedoso. El Tribunal Internacional para la ex Yugoeslavia en el caso The Prosecutor vs. Goran Jelisic, que ya hemos valorado tambin lleg a la misma conclusin. Esto es que las definiciones de los grupos mencionados siempre son en el art. II de de los la Convencin de 1948 su
arbitrarias
perpetradores.
Por
parte el Tribunal Internacional para Rwanda en el caso Akayesu tambin mencionado, sostuvo que a los efectos de la aplicacin de la Convencin de 1948 debe
que comparten lazos legales basados en la ciudadana en sentido amplio. Tambin esta sentencia invocando la
intencin de los redactores de la Convencin, fij el criterio de que los grupos protegidos no deben limitarse a los enumerados, sino que debe los entenderse que que se la
encuentran
protegidos
todos
grupos
tengan
caracterstica de estabilidad y permanencia. El recurso a la lgica y a la realidad de los datos sociales para la interpretacin de un texto legal no
puede faltar nunca. De otro modo el que matare a otro del art. 79 del cdigo penal argentino excluira a las mujeres como vctimas del delito de homicidio. Por ello tambin comete crimen de genocidio 195 la autoridad que
calle,
reincidentes o extranjeros que habitan el pas. Porque cualquiera sea la categora de personas declarada sin valor de vida por la autoridad, mientras se encuentren bajo la jurisdiccin del Estado el conjunto de la
poblacin afectada ser considerada grupo nacional. Se demostr que la calificacin de genocidio para los hechos probados en los trminos del art. II de la Convencin de 1948 es la nica correcta desde el punto de vista jurdico, que es el nico que finalmente importa en un juicio. Pero en este caso la justeza de esta
calificacin est probada porque es la que expresa mejor que cualquier otra lo que hicieron los acusados. Si se califica como hurto lo que es un robo se esconde una parte importantsima de los hechos. En general el derecho penal procura asegurar que la tipificacin de un hecho refleje toda la magnitud posible de la ilicitud, es decir lo que el autor hizo y lo que tena intencin de hacer. La calificacin penal cuenta la historia del crimen del autor. Es absurdo, desde todo punto de vista jurdico, sociolgico cometieron o histrico, una sostener que los de acusados
simplemente
reiteracin
privaciones
ilegales de la libertad, una reiteracin de tormentos o una reiteracin de homicidios. Nadie dudara en afirmar que los hechos en los que participaron los acusados son completamente porque ilcita. es diferentes que a cualquiera cuenta de de esos otra y delitos realidad Simn
notorio Los
dan
fallos
Arancibia
Clavel
introdujeron la categora de delito de lesa humanidad de derecho internacional precisamente para introducir los
datos de realidad que los delitos de derecho comn no contienen y que constituyen el ataque la razn de de su la
imprescriptibilidad:
sistemtico
autoridad sobre un grupo nacional con la intencin de destruirlo total o parcialmente. En el mismo sentido se ha expedido, en minora, el Dr. Domingo Luis Altieri, n en 6, la causa n 1351 17 del de
Tribunal
Oral
Federal
sentencia
del
septiembre de 2012, en la que se investigaban, como es sabido, mltiples hechos como el tratado en autos. All, el juez Altieri a los aunque entendi por que no corresponda por razones
condenar
imputados
genocidio,
procesales, es
indiferente
verdad jurdica que coincida con lo realmente ocurrido, a mi juicio, no cabe duda que, en nuestro pas, los
crmenes perpetrados por los imputados tuvieron lugar en el marco del genocidio de un grupo poltico, que si bien heterogneo en cuanto a su composicin (edad, sexo, clase social, etc.), se caracteriz por hallarse integrado por militantes polticos, sociales, sindicales y
estudiantiles, todos opositores al rgimen cvico militar que el 24 de marzo de 1976 usurp el poder poltico en la
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Repblica Argentina, asumiendo de facto la direccin de los destinos de la Nacin; sector de la poblacin a los que defini como de enemigos una del un o subversivos, criminal que para y
implement, generalizado
fsicamente,
sistemtico de exterminio y aniquilacin. Es en ese marco que hemos tenido por probada la aberrante prctica
generalizada y sistemtica de apropiacin de nios que nos ha tocado juzgar. En sntesis, de lo desarrollado en este punto surge que en la Repblica Argentina, tuvo lugar un genocidio durante la ltima dictadura cvico militar, que adems de afectar un grupo nacional que se fue definiendo por los perpetradores, concret el traslado por la fuerza
de nios de su grupo familiar a otro. En esta definicin progresiva fueron incluidas todas aquellas personas que, de alguna manera, podan oponerse al rgimen; no se
limitaba a los militantes polticos sino que, a medida que fueron avanzando empresarios las y acciones involucraron de las
religiosos,
hasta
familiares
personas que resultaban sospechosas para los operadores del sistema dictatorial. Cabe sealar, en otro orden, que la falta absoluta de procesos que hubiesen permitido 197
-aunque sea precariamente - saber quines eran objeto de las prcticas genocidas y porqu, constituye otro
parmetro para despejar la tesis de que nos encontramos ante un genocidio de grupos polticos, dado que, en
verdad, del universo conocido no existen patrones fijos que permitan sostener que se busc involucrar slo a integrantes de esos grupos. Por el contrario, y como adelantamos, en una suerte de prctica de construccin del enemigo, las vctimas fueron surgiendo por ese
criterio de oposicin que involucr a un grupo humano de nacionales (artculos sin II, una inciso participacin e y III, poltica inciso definida de la
e,
Convencin para la Prevencin y la Sancin del Delito de Genocidio). 4. No existen dudas de que en todo momento, desde la comisin del hecho y hasta que ces, se encontraba
vigente la Convencin para la Prevencin y la Sancin del Delito de Genocidio, que, como qued expuesto, integra
nuestro derecho interno por el Decreto 6286 del 9 de abril de 1956. Hemos visto que dicho Tratado contiene un
tipo penal que especficamente resulta aplicable al caso de autos puesto que contempla dentro del delito de
genocidio el traslado de nios de un grupo a otro grupo en el marco de un plan por destruir un grupo nacional. A su vez, las conductas atribuidas a las encartadas
constituyen el delito de retencin y ocultamiento de un nio menor de diez aos que haba sido sustrado del poder de sus padres - entre otros, pero ste delito es el que especficamente debemos examinar en el punto - siendo claro que ambas acciones, las del tratado y las del
Cdigo Penal contienen elementos comunes. Asimismo, en el tratado no se prev una sancin penal para quien infringe esas normas sino que son los Estados los que se
comprometen a dictar las sanciones pertinentes. Nuestra Corte Suprema de Justicia, desde Ekmekdjian c. Sofovich, Fallos 315:1492, ha sostenido en numerosos precedentes que los tratados de derechos humanos -y el que hemos mencionado tantas veces lo es - tienen una
naturaleza eminentemente operativa, siendo obligacin del Estado aplicarlos aunque no se haya dictado una ley que los reglamente. As ha decidido entre otros casos en los mencionados Arancibia Clavel, Simn, Giroldi,
Santilln y Maldonado, por citar slo algunos. En este ltimo, del 7 de diciembre de 2005, referido a la especficamente
seal: 34) Que, consecuentemente, en la actualidad, el sistema jurdico de la justicia penal juvenil se
encuentra configurado por la Constitucin Nacional, la Convencin Internacional sobre los Derechos del Nio, la Convencin Americana sobre Derechos Humanos (Pacto de San Jos de Costa Rica), el Pacto Internacional de Derechos Civiles y Polticos, y el Pacto Internacional de Derechos Econmicos, Sociales y Culturales, normas que resulten de
USO OFICIAL
ineludible consideracin al momento de la imposicin de penas por hechos cometidos por menores. Realiz, como puede apreciarse, una tarea integradora de las normas de derecho interno con las internacionales, haciendo
alusin, especficamente, a la obligacin del Estado de respetar los tratados de derechos humanos que ha
suscripto, conforme al principio de buena fe previsto en el art. 27 de la Convencin de Viena sobre Derecho de Tratados. La Corte Interamericana sobre Derechos Humanos, en el mismo sentido, en el caso Almonacid Arellano y otros
Vs. Chile del 26 de septiembre de 2006, ha sealado: 123. La descrita obligacin legislativa del artculo 2 de la Convencin tiene tambin la finalidad de facilitar la funcin de un del la caso Poder ley Judicial tenga una de tal forma clara que de el
aplicador resolver
opcin
cmo el
particular.
Sin
embargo,
cuando
Legislativo falla en su tarea de suprimir y/o no adoptar leyes contrarias a la Convencin Americana, el Judicial permanece vinculado al deber de garanta establecido en el artculo 1.1 de la misma y, consecuentemente, debe abstenerse de aplicar cualquier normativa contraria a
del Estado de una ley violatoria de la Convencin produce responsabilidad principio bsico del internacional del derecho del de Estado, la y es un
responsabilidad en el Derecho
internacional
Estado,
recogido
Internacional de los Derechos Humanos, en el sentido de que todo u Estado es internacionalmente de cualesquiera de responsable sus por u
actos
omisiones
poderes
rganos en violacin de los derechos internacionalmente consagrados, Americana . 124. La Corte es consciente que los jueces y tribunales internos estn sujetos al imperio de la ley y, por ello, estn obligados a aplicar las disposiciones vigentes en el ordenamiento jurdico. Pero cuando un Estado ha segn el artculo 1.1 de la Convencin
ratificado un tratado internacional como la Convencin Americana, sus jueces, como parte del aparato del Estado, tambin estn sometidos a ella, lo que les obliga a velar porque los efectos de las disposiciones de la Convencin no se vean mermadas por la aplicacin de leyes contrarias a su objeto y fin, y que desde un inicio carecen de efectos jurdicos. En otras palabras, el Poder Judicial debe ejercer una especie de control de convencionalidad entre las normas jurdicas internas que aplican en los casos concretos y la Convencin Americana sobre Derechos Humanos. cuenta En esta tarea, el Poder Judicial debe tener en no solamente que el del tratado, mismo ha sino hecho de la tambin la la
Corte
intrprete
ltima
Convencin
observarse, Convencin
adems sobre el
de
haber
sido con
Genocidio
anterioridad a los hechos al derecho interno, tambin resulta obligatoria su aplicacin por parte del Estado Argentino. encastra Y dado que el en modo art. las de dado 146 del Cdigo de Penal esa
Convencin, aplicable
ver por
jurdico cuerpos
est
los
normativos, el tratado y el Cdigo Penal, de forma tal que debe entenderse que el delito de retencin u
ocultamiento proporciona
de una
un
menor
de
diez
aos
reglamenta al tipo
y de
sancin
penal
especfica
genocidio que tratamos en esta sentencia. Por lo dems, y como adelantamos ms arriba, es claro que los imputados no fueron autoras del genocidio, puesto que ninguna
prueba se ha arrimado al debate sobre el particular, pero si cmplices, al participar en el traslado de nios de un grupo familiar a otro. Por las ello es que las de hemos ambos
considerado, cuerpos
armonizando
normativos,
cmplices
genocidio,
mediante la coautora en el delito previsto en el art. 146 del Cdigo Penal; de tal forma, nos regiremos con la escala penal prevista en la citada norma -como parte de la escala del concurso con los otros delitos por los que fueron condenadas -aunque, claro est, cindonos a la
USO OFICIAL
culpabilidad que tuvieron por el acto, circunstancias que analizaremos en los prrafos que siguen.
B. interno:
Los
tipos
penales
previstos
en
el
derecho
1. El art. 146 del Cdigo Penal. a). El supuesto de hecho sometido a conocimiento del Tribunal se encuentra integrado por la sustraccin,
retencin y ocultamiento de una nia nacida del vientre de una madre privada ilegalmente de su libertad por
agentes del Estado o por personas que actuaron con su autorizacin, apoyo o aquiescencia, seguida de la falta de informacin o de la negativa a reconocer dicha
privacin de la libertad o de informar sobre el paradero de la menor de diez aos. A tal despliegue delictivo le ha seguido tambin la falsificacin de documentos
pblicos y la alteracin del estado civil de una menor de diez aos. Ahora bien, en cuanto a las acciones descriptas por los verbos tpicos, cabe relevar que este mismo Tribunal hizo referencia a la cuestin en el precedente
Manacorda (causa N3329/11), resultando aplicables al caso muchas de las consideraciones all efectuadas con base en el voto del juez Garca en los autos N9569, 201
caratulados: Rivas, Osvaldo Arturo y Otro s/Retencin y Ocultamiento de un menor de diez aos y Alteracin de Estado civil, del registro de la Sala II de la Cmara Federal de Casacin Penal. As, sustraccin separndolo en dicha ocasin en el se sostuvo que del la nio,
consiste de su
apoderamiento o guardador
padre,
tutor
(MOLINARIO,
Alfredo, Los Delitos, TEA, Buenos Aires, 1996/1999, texto preparado y actualizado por Eduardo Aguirre Obarrio, tomo I, p. 81). Sin embargo la sustraccin no implica
necesariamente constitucin de un poder sobre el nio, y lo decisivo es la separacin o apartamiento del mbito de proteccin emplazado. familiar As se y jurdica que en el que estaba en
explica
sustraer
consiste
apartar al nio de la esfera de custodia que se encuentra confiada por imperio de la ley a padres, tutores u otros encargados, aunque lo sean a ttulo temporal, como ser los maestros, guardadores y nieras, accin que se
consuma por la mera remocin o apartamiento, sin que se requiera que el agente consolide un dominio sobre el nio (confr. SOLER, Sebastin, Derecho Penal Argentino, TEA
Buenos Aires, 1973, tomo IV, p. 56/57) o sacar al mismo de la custodia a la que se hallaba legalmente sometido (MAIZA, Cecilia, Sustraccin de Menores, en Nio, Lus, Martnez, Stella Maris (coordinadores), Delitos contra la Libertad, Ad Hoc, Buenos Aires 2003, T I pgs. p. 239). Un nio abandonado o perdido, no puede ser objeto de sustraccin, pero s de retencin o de ocultamiento en los trminos del art. 146 C.P. aun en el caso de que sus padres o tutores hubiesen muerto, o se ignorase su op. cit.,
paradero. Se entiende que retener es guardar (CREUS, op. cit., p. 342). Retener es poner al nio bajo el propio poder de guarda, o bajo la delegacin de la custodia a otro que acta bajo el poder o dominio del agente. La retencin es en verdad una usurpacin de la guarda del nio. En cuanto a la retencin, su significado vara segn la
interpretacin de la que se parta. Sobre la base de una interpretacin sintctica, se entiende que las acciones de retencin u ocultamiento tienen como presupuesto que el nio menor de diez aos haya sido sustrado, slo habr retencin por quien tiene o guarda fuera de esa esfera de custodia al menor ilcitamente sustrado (SOLER, op. cit., tomo Penal IV, p. 58; NEZ, Ricardo, Tratado de Ed.
Derecho
Argentino
Parte
Especial-
tomo V, p.
60; MAIZA, Cecilia, Sustraccin de Menores, en Nio Luis, Martnez Stella Maris (coordinadores), Delitos contra la Libertad, Ad Hoc, Buenos Aires 2003, T I pgs. 239 y 240). Ms an, se sostiene que la retencin u
ocultamiento deben estar referidas a la persona de un menor sustrado por la actividad de un tercero, y que la
USO OFICIAL
retencin
subsecuente
por
el
mismo
agente
de
la
sustraccin carece de relevancia penal (CREUS, op. cit., p. 341). No parece ser esta la interpretacin del Cdigo por Moreno, en cuanto ha dicho del art. 146 C.P que: El artculo se refiere tambin a la retencin del menor. Para la existencia del delito deben concurrir los mismos extremos que se han determinado para la substraccin
menos el hecho de sta. La retencin supone que el agente no ha substrado al menor, pero que habiendo llegado ste a su poder, lo retiene en vez de entregarlo a las
personas que lo tenan a su cuidado, o de dejarlo para que vuelva a donde aqullas estuvieren siempre que fuese posible (MORENO, H.A. Rodolfo, Tommasi El Cdigo Penal Aires y sus 1923,
antecedentes,
Editor,
Buenos
tomo IV, p. 388/389). Si bien se lee, puede entenderse que el autor requiere al igual que en la sustraccinque el nio hubiese estado a cargo de otras personas, porque no reconoce tipicidad a la apropiacin de un nio abandonado que o el sin custodia, retenido pero no requiere de una
expresamente
nio
provenga
sustraccin. En efecto sostiene que deben concurrir los mismos extremos que la sustraccin menos el hecho de
203
sta,
adems
se
contenta
con
que
el
nio
hubiese
llegado al poder del retentor. Cuando norma, castigue no se es la indaga el alcance de proteccin que la de ley un de la
consecuente retencin u
sostener
slo nio
ocultamiento
previamente sustrado. Si se parte de que la retencin consiste en mantener al nio bajo el propio poder,
excluyndolo del poder o amparo de los padres, tutores, o personas encargadas, debe entenderse que no hay
diferencia entre el injusto de la sustraccin del nio, y el de la retencin ilegtima de ste, aunque no hubiese sido previamente sustrado. Por ejemplo, la figura abarca tambin la retencin que tiene como acto precedente la entrega voluntaria del nio que hubiesen hecho sus
padres, tutores o encargados (MOLINARIO, op. cit., tomo II, p. 81). Contra la objecin que se levanta, en el sentido de que por esta va se crea un tipo de omisin de
restitucin del nio distinto al que prev el art. 147 C.P. (vide NEZ, op. cit., tomo V, p. 60, nota 136) puede responderse que mientras que en el supuesto de hecho de esa disposicin se comprenden los casos en los que el agente ha recibido al nio de modo legtimo de quien tiene poder para conceder su tenencia o guarda, y asume la obligacin de reintegrarlo, en el art. 146 se trata de la retencin de un nio, en cuya tenencia no se ha
entrado legtimamente, y el hecho se consuma mientras el agente no ponga al nio a disposicin de sus padres, tutores, o guardadores, a la si estos fuesen estatal, conocidos, si o
eventualmente
autoridad
fuesen
desconocidos; si no lo hace, retiene ilegtimamente. Por otra parte, un nio abandonado por sus padres, tutores o guardadores, o uno perdido, no pierde el
derecho que tiene a la guarda por las personas que la ley instituye, ni el derecho a ser criado, alimentado y
educado por sus padres o por las personas designadas por la ley, ni con de el derecho ni a conocerlos y por el regla derecho a a el
convivir medidas
ellos,
tampoco
pierde
proteccin
estatales,
incluido
discernimiento de una guarda segn la ley, ni tampoco pierde el derecho a la proteccin de su ncleo de
convivencia eventualmente con su familia extensa o las personas a las que el Cdigo Civil reconoce la tutela legal. La argumentacin que establece como presupuesto de la retencin u ocultamiento tpicos la existencia de una sustraccin central que previa cierta los reposa, probablemente, asigna o a los en el papel y
doctrina padres,
derechos
potestades
de
tutores
guardadores
como
objeto de proteccin de la norma, sin advertir que la disposicin proteccin tiene del por objeto, esto es en de primer sus lugar, la
nio,
derechos
antes
enunciados, en el que su voluntad es irrelevante en el marco de la tipicidad del art. 146 C.P. Quien oculta o
USO OFICIAL
retiene un nio menor de diez aos fugado, perdido o abandonado, afecta esos derechos del nio. En esto radica la diferencia de la retencin del art. 146 y la del art. 147 C.P. Tambin se aclar que ocultar implica impedir el restablecimiento del vnculo usurpado por el despojo
(SOLER, op. cit., tomo IV, p. 59; MAIZA, op. cit., p. 241), o impedir la vuelta del nio a la situacin de tutela en que se hallaba (FONTN BALESTRA, Tratado de Derecho Penal, Abeledo Perrot, Buenos Aires, 1969, , tomo IV, p. 306), o impedir el conocimiento de su ubicacin o paradero por parte del padre tutor o encargado de la guarda (MOLINARIO, Alfredo, Los Delitos, TEA, Buenos Aires, 1996-1999,
actualizado por Eduardo Aguirre Obarrio, tomo II, p. 82; ; NEZ, op. cit., tomo V, p. 61). Las dos primeras
interpretaciones suponen que ha habido un quebrantamiento del vnculo o de por el la la tutela, mera lo que no sucede aun los
necesariamente desconocindose
pues pueden
paradero
legitimados entablar medidas de proteccin, o realizar actos jurdicos propios de la patria potestad o de la tutela. Lo que quiebra la sustraccin o la retencin es una situacin fctica de emplazamiento privilegiada por la ley en el inters del nio, y la ocultacin es un modo 205
de
impedir
la
restitucin
la
constitucin
de
esa
situacin fctica. En ese sentido, es ms adecuada al fin de proteccin de la norma la interpretacin que sostiene que la accin de ocultamiento consiste en impedir el
conocimiento del paradero del menor al padre, tutor o guardador (MOLINARIO, op. cit., p. 82), o a las autoridades del Estado competentes para adoptar medidas de proteccin y discernir su tutela o guarda. El ocultamiento del nio puede llevarse a cabo de distintas formas, as, ocultndolo fsicamente, haciendo imposible conocer su paradero, o mediante otros actos que no implican ocultamiento fsico pero que dificultan su identificacin. As por ejemplo, alterando su estado
civil o los datos de su identidad que son relevantes para identificarlo. Ahora bien, la alteracin del estado civil o de datos de no su es identidad el nico relevantes modo para su de
identificacin ocultamiento. En la
posible
doctrina
prima
la
opinin
de
que
el
conocimiento de que el nio ha sido sustrado integra el supuesto de hecho subjetivo de la retencin y el
ocultamiento. (FONTN BALESTRA, op. cit., tomo IV, p. 305; SOLER, op. cit., p. 58/59; CREUS, op. cit., p. 343; MAIZA, op. cit., p. 243). Algunos sostienen que la duda
equivale al saber (CREUS, ibdem), o que basta el dolo eventual (NEZ, op. cit., de p. 61). Sin embargo, esta
deriva la de ley un
una
decisin castiga la
interpretativa retencin u
slo nio
ocultamiento
previamente
sustrado,
interpretacin que ms arriba ha sido objetada. Si puede presentarse una retencin u ocultamiento tpicos que no tengan como hecho precedente una sustraccin, entonces, el conocimiento previo de que el nio ha sido sustrado es irrelevante para el supuesto de hecho subjetivo de la retencin u ocultamiento. Segn se trate de la sustraccin, retencin u
ocultamiento del nio, el delito se consumar de modo instantneo, o ser de ejecucin continuada o permanente. La sustraccin es un delito instantneo, que no requiere
la consolidacin de ningn poder de hecho sobre el nio (MAIZA, op. cit., p. 243). El delito se consuma, mediante sustraccin, con cualquier acto sobre el nio que quiebre la esfera de custodia de sus padres, tutores o encargados (Fallos: 314:898 y 317:492; NEZ, op. cit., tomo V, p. 62; DONNA, Edgardo, Derecho Penal Parte Especial, Rubinzal Culzoni, Buenos Aires, 2001, tomo II A., p. 221) y no se requiere que el agente consolide sobre el nio su
tenencia u otro poder ms all de la sustraccin (CREUS, op. cit. p. 342; FONTN BALESTRA, op. cit., tomo IV, p. 304). Sin embargo, comienza nio, entonces si con tras el la quiebre la sustraccin, de la cuya de el de
consumacin custodia
esfera o
del
contina se
retencin de un
ocultamiento,
USO OFICIAL
tratar
delito
ejecucin permanente mientras la retencin u ocultamiento sigan ejecutndose (NEZ, op. cit., tomo V, p. 62; en sentido similar MAIZA, op. cit., p. 243). El delito se consuma por ocultamiento, mediante
cualquier acto que impida conocer el paradero del nio, o que altere su emplazamiento en el estado de familia, o los datos que permitiran su identificacin. Segn el modo concreto el ocultamiento ser instantneo o de
ejecucin continuada o permanente (NEZ, op. cit., tomo V, p. 62). La retencin se consuma mientras se guarde y
mantenga al nio bajo el poder del agente. Lo que quiebra la sustraccin o retencin es una situacin fctica de emplazamiento privilegiado por la ley en el inters del nio, y la o ocultacin el es un modo de de impedir esa esa
restitucin fctica.
restablecimiento
situacin
b) En cuanto a la cuestin relativa al momento del cese de la ejecucin en las hiptesis de delitos
permanente, se dijo que (l)a ejecucin de la retencin cesa, tanto cuando, sin el concurso de la voluntad del agente, estaban defecto, el en nio su es recuperado o y restituido legtimas, a o quienes en su del
tenencia cuando
guarda
como
las
autoridades 207
competentes
Estado guarda
estn en
en
condiciones de
de
discernir de
su
tutela a
caso
imposibilidad
restitucin
sus
padres o tutores, y as tambin cuando el agente que lo retiene personas ilegtimamente o del Estado, lo en pone a disposicin de de a esas los
caso
desconocer
padres, tutores o guardadores, o su paradero. El ocultamiento cesa cuando el agente entrega al nio a otro sin colaborar con un ocultamiento ulterior, o cuando el nio o es por hallado las por los padres, del tutores Estado o en
guardadores,
autoridades
condiciones de determinar quines son sus padres tutores o guardadores. Tambin cesa cuando el agente da a conocer el paradero del nio a sus padres, tutores o guardadores, o al Estado, si desconoce a los primeros, o el paradero de stos. Ahora posiciones bien, sin perjuicio acerca de de tan las interesantes aspecto
doctrinales
medular
jurdico del caso, lo cierto es que nuestra Corte Suprema de Justicia de la Nacin ha resuelto la cuestin al
sentar la doctrina de Fallos: 327:3279 (Jofr, Teodora s/denuncia), ocasin en la cual remiti a las
consideraciones realizadas en su dictamen por el seor Procurador General. Sobre el particular, dicho dictamen asumi como
fecha de cese de la accin de ocultamiento la relativa al estudio gentico Por que, lo en principio, este acabara con esa fue
situacin.
dems,
mismo
criterio
ratificado por nuestro ms alto Tribunal en los casos Rei (Fallos: 330:2434) y Gmez (Fallos: 332:1555). Por lo tanto, la aplicacin de tal criterio al sub examine permite entonces establecer que desde la
sustraccin ocurrida en noviembre de 1976 hasta el 21 de abril de 1987 (fecha en que la vctima conoci su real identidad), retencin y se continu ejecutando de Elena las acciones de
ocultamiento
Gallinari
Abinet;
resultando de aplicacin la norma del artculo 146 segn versin ley 11.179. 2. El art. 139, inciso 2, del Cdigo Penal.
Sin
dudas,
el
hecho
objeto
de
proceso
resulta
tambin subsumible en la previsin referida por cuanto se entiende por alteracin del estado civil la sustitucin del que verdaderamente posee la vctima por otro
distinto, eliminando o variando un conjunto de datos (por ejemplo, cambiando una partida de nacimiento por otra) o alguno de los datos que sirven para identificar su
estado, etc. (Cfr. Creus, Carlos, Derecho Penal. Parte especial. Tomo I, 6 edicin actualizada y ampliada, 2 reimpresin, Astrea, Buenos Aires, 1999, p. 260). Queda claro entonces que los imputados intervinieron en la alteracin del estado civil de Elena Gallinari
Abinet, pues en virtud de haber sido sustrada de los brazos de su madre para permanecer oculta en poder de sus apropiadores, aqulla no pudo ser inscripta de acuerdo
USO OFICIAL
con su verdadero estado civil, sindolo finalmente como hija biolgica de Domingo Luis Madrid y Mara Mercedes Elichalt. Para ello se han valido de la instrumentacin de documentacin espuria (constatacin de nacimiento,
partida de nacimiento y D.N.I.) a efectos de camuflar la real identidad por un emplazamiento ilegtimo que
perpetr la alteracin del estado civil de la entonces menor. Por lo tanto, el emplazar como propia a una nia sustrada la ha privado de los derechos que le
correspondan como hija de Mara Leonor Abinet y Miguel ngel Gallinari, privando tambin a sus verdaderos
familiares de los derechos que la ley les concede con relacin a Elena, ocasionando el perjuicio requerido por la figura legal en su versin de la ley 11.179. 3. El art. 293 del Cdigo Penal. Por su parte, la falsificacin ideolgica de los tres documentos pblicos ya identificados (Certificado de nacimiento, partida de nacimiento y documento nacional de identidad), torna aplicable la norma contenida en el art. 293 del ordenamiento penal sustantivo. Al respecto, debe quedar claro que de los tres slo el ltimo tiene por objeto 209 la acreditacin de la
identidad de las personas. En efecto, el certificado de nacimiento existencia tiene del en miras de la la constatacin mientras de que la la
parto
criatura,
partida de nacimiento tiene por finalidad los datos del estado civil, careciendo ambos de elementos esenciales en orden a la identificacin de la persona (fotografa y huella dactilar). Por el contrario, el D.N.I. tiene por objeto
precisamente la identificacin de las personas tal como lo demuestra el art. 13 de la ley 17.671, en tanto
establece que La presentacin del Documento Nacional de Identidad expedido por el Registro Nacional de las
Personas ser obligatoria en todas las circunstancias en que sea necesario probar la identidad de las personas, comprendidas en esta ley, sin que pueda ser suplido por ningn otro documento de identidad, cualquiera fuere su naturaleza y origen. En consecuencia, falsas en al los haberse hecho insertar en
declaraciones
instrumentos
pblicos
cuestin uno de ellos destinado a acreditar la identidad de las personas (D.N.I.), resulta de aplicacin al sub lite, el tipo previsto en el art. 293, primer y segundo prrafo, del Cdigo Penal, segn versin de la ley 20.642 vigente al momento de la comisin del hecho. C. Relacin concursal entre las figuras delictivas. 1. Consideramos que nos encontramos frente a un
concurso ideal de delitos, es decir, una hiptesis de unidad de conducta y pluralidad tpica, tal como lo
establece el artculo 54 del ordenamiento penal de fondo, puesto que ha y sido dable a apreciar la menor, que los imputados que, como
retuvieron
ocultaron
delito
anteriormente se expusiera, es de naturaleza permanente, accionar ste que necesariamente lleva a la alteracin del estado civil de la vctima apropiada. Ciertamente, hemos de apreciar al respecto que se da en la especie y una relacin de medio de a la fin entre la de
supresin
posterior
sustitucin
identidad
Elena Gallinari Abinet y la ocultacin y retencin de la menor, previamente sustrada. Es que la vulneracin de
identidad sistemtico
de de
la
menor
ha
sido
el
modo de
ocultar
con
vocacin
perpetuidad, pudindose concluir que las desapariciones forzadas de los nios apropiados sistemticamente bajo la ltima dictadura cvico-militar conforman una unidad de accin desvalorada por ms de una norma penal. Esta situacin de lo ha que de en configurar dogmtica es decir, precisamente jurdico-penal una hiptesis el se de
presupuesto denomina
concurso
ideal,
nuestro parecer, considerar que la tipificacin del hecho bajo la perspectiva del artculo 146 del Cdigo Penal respecto de Silvia Marta Kirilosky lleve a una mutacin de la plataforma fctica imputada susceptible de afectar
USO OFICIAL
la regla de correlacin que debe mediar entre imputacin y fallo. No hemos de pasar por alto que la parte querellante ha dicho expresamente penal a que la no poda aplicarse de aquella por
disposicin
situacin
Kirilosky
considerar que la imputada no haba sido intimada con relacin al hecho respectivo. Esta postura de la querella resulta claramente
consecuente con la posicin que ha asumido en orden a la relacin concursal que media entre los tipos penales
previstos en los artculos 139 inc. 2 y 146. En efecto, sostuvo la parte de modo dos querellante real y este que ambas figuras
concursaban implica
criterio
obviamente que
sealar
hechos
autnomos
dismiles
habilitan la aplicacin de la regla fijada en el artculo 55 del ordenamiento que la penal sustantivo. Lgico resulta la
entonces
intimacin a cada
efectuada una de
durante
indagatoria
refiera
las
hiptesis
criterio diferente que afirma una unidad de hecho y, a la vez, pluralidad normativa. Ahora bien, dado que se
intiman hechos y no calificaciones legales ello, sin perjuicio de la vieja y no aconsejada usanza con la que 211
se materializaron las intimaciones en el caso concreto el nomen iuris asignado al supuesto que nos ocupa no ha de alterar la base fctica a menos que implique un cambio brusco defensa de al la calificacin a capaz los de privar de de alguna la
procesado
fines
resistir
imputacin (Cfr. Maier, Julio B. J., Derecho Procesal Penal, I. Fundamentos, segunda edicin, tercera
reimpresin, Editores del Puerto s.r.l., Buenos Aires, 2004, p. 568 y ss.). De ningn modo advertimos que esta excepcin se haya cristalizado en el caso por cuanto, tal como se ha visto, hay una ntima vinculacin entre ambas figuras penales, a punto tal que una ha de constituir la va necesaria para poder realizar la otra. En otras palabras, en casos como el presente cmo retener y ocultar la real personalidad de la menor sin acudir a la supresin de su verdadera identidad? A la vez, cmo suprimir la identidad de una persona sin que de ello se derive su ocultamiento y
retencin con relacin a su real filiacin? Por lo tanto, difcil resulta a nuestro modo de ver que la enjuiciada Kirilosky haya ignorado que la
imputacin que se le diriga en su contra se integraba tambin con las circunstancias relativas a la retencin y ocultamiento de Elena Gallinari Abinet. A partir de ello, no cabe afirmar que la imputada se haya visto privada de defensa alguna por la circunstancia de que, recin ahora, la subsuncin jurdico-penal acuda a su respecto no slo al tipo del art. 139 inc. 2 sino tambin al del 146. De lo expresado se impone la aplicacin de la regla del artculo 54 del Cdigo Penal que fija el principio de absorcin para las hiptesis de concurso ideal. Segn dicho principio cuando un hecho cayere bajo ms de una sancin penal, se aplicar solamente la que fijare pena mayor y, justamente en este caso la mayor penalidad se haya establecida por la figura del art. 146, que prev un mximo de 10 aos de prisin. No obstante, el Tribunal ha individualizado un
mitad
de
aquel
mximum
incluso
muy
por
debajo
del
mximo previsto por el art. 139 inc. 2 del Cdigo Penal (8 aos de prisin, segn ley vigente al momento del hecho). En consecuencia, la calificacin legal que hemos
escogido lejos est de producir un agravio en punto a la magnitud de la respuesta punitiva. 2. Por lo dems, con a relacin a las falsedades tambin han se de
atribuidas las
los
enjuiciados,
figuras
penales
implicadas
concurrir idealmente con los tipos penales anteriores, dado que la falsa certificacin del parto y la apcrifa obtencin Documento utilizado
USO OFICIAL
tanto
de
la de
partida
de
como el
del modo
Nacional para
Identidad y
favorecer
mantener
aquel
delito
permanente de retencin y ocultamiento de la menor Elena Gallinari Abinet. En tal sentido se ha pronunciado la Corte Suprema de Justicia de la Nacin en el precedente de Fallos:
327:2869 (Npoli, Erika y otros s/infr. Arts. 139 bis y 292 del C.P.), oportunidad en la cual sostuvo que se trata de un caso de pluralidad de movimientos voluntarios que responden a un plan comn y que conforman una nica conducta en los trminos del art. 54 del Cdigo Penal insusceptible de ser escindida, en la que el delito de supresin de estado del civil de concurre idealmente y del con la
falsificacin
acta
nacimiento
documento
destinado a acreditar la identidad de la persona (ver considerando 5). Tal comprobacin relativiza por completo la cuestin atinente a la determinacin del grado de intervencin delictiva que le del cupo a Kirilosky Nacional respecto de del
otorgamiento
Documento
Identidad
ideolgicamente falso por cuanto, cabe insistir en ello, se trata de una unidad de hecho o de conducta en la que queda claro que la falsa constatacin del nacimiento no ha sido un fin en s mismo sino una herramienta capital para poder generar el error en las autoridades
de
identificacin
personal
sino
tambin
la
determinacin toda vez que tanto el aporte de los datos falsos como la suscripcin de la apcrifa constatacin de parto han determinado a otorgar a los un funcionarios pblicos falso
intervinientes
documento
pblico
destinado a acreditar la identidad de las personas. Por cierto, no se nos escapa el hecho de que la previsin del artculo 293 no slo refiere a aquel que insertare declaraciones falsas en un instrumento pblico sino que tambin alude a quienes hicieren insertar esa clase de declaraciones. De acuerdo con ello, los tres enjuiciados mencionados han hecho insertar pblicos datos a fin falsos de en los la
documentos
alterar
identidad de Elena, circunstancia que los convierte en verdaderos autores por determinacin. CUARTO: Que en ninguno de los tres imputados existe causal alguna que permita justificar semejante conducta
antinormativa, pues no se dan ninguna de las causales establecidas por la ley a tales fines, ni tampoco se da supuesto alguno que permita cancelar la culpabilidad por el ilcito atribuido. QUINTO: Graduacin de la Pena. Avocados sealando que a los dicho menester, debemos en principiar el primer
parmetros
previstos
prrafo del art. 41 del Cdigo Penal (naturaleza de la accin, medios empleados para ejecutarla y extensin del dao causado) elevan claramente la magnitud del injusto de autos, lo que lleva a un incremento significativo de la respuesta punitiva. En efecto, tal como lo sostienen Zaffaroni-AlagiaSlokar, (l)a naturaleza de la accin y de los medios empleados para ejecutarla y la extensin del dao y del peligro causados, son una incuestionable referencia al grado del injusto. Se conoce que la naturaleza de la accin era la calidad de la accin en el cdigo de
Baviera, y que conforme al art. 186 del Cdigo de Tejedor se trataba de una cuantificacin del injusto: Bajo el punto de vista es de la naturaleza 1 por de la la accin, de la la
criminalidad
mayor:
gravedad
infraccin y del perjuicio causado o por causarse. 2 Por razn de la extensin del dao o del peligro,
especialmente segn que ha sido mayor o menor el nmero de las personas o ofendidas, a una a y segn al que el crimen mismo, ha a de
daado
expuesto
lesin
Estado
comunidades
enteras,
una
cantidad
indeterminada
personas, o slo a ciertas personas determinadas (Cfr. Zaffaroni, E. Ral Alagia, Alejandro Slokar,
Alejandro; Derecho Penal. Parte General, Ediar, Buenos Aires, 2002, p. 1047). Se trata de una conexin explicable lgicamente pues
USO OFICIAL
va de suyo que cuanto ms intensa es la afectacin al bien jurdico por parte de la accin mayor habr de ser el dao, lo que bien puede expresarse en una mayor
extensin. Enfrentamos en este punto un aspecto medular del caso pues la naturaleza de la accin se encuentra inmersa dentro de un contexto de mayor agresin desplegada por un Estado criminal que ha perseguido, secuestrado,
torturado, asesinado, desaparecido a conciudadanos y cuya sed de sangre y muerte no se sinti satisfecha con ello sino que avanz sobre sus propios hijos (criaturas cuyos ojos recin se abran a este mundo) para apropirselos y as borrar todo rastro de su pasado y de su verdadera identidad. Desde luego que no consideramos a los imputados los autores de semejante perversin, pero s son la expresin de una subjetividad que posibilitaba esta experiencia del horror vivida por nuestro pas entre los aos 1976 y 1983: uno, Madrid (con la anuencia de su seora esposa), formando estatal parte de un engranaje no al menor del aparato de aquel
provincial
absolutamente
servicio
sistemtico plan. La otra, Elichalt, aceptando tambin recibir una nia cuyo origen se encuentra en la dramtica experiencia de tortura y muerte que debieron soportar sus 215
padres. En definitiva, violencia, sufrimiento y muerte han hecho posible el cumplimiento del deseo de ser padres por parte de los apropiadores. A su vez, Silvia Marta Kirilosky, hizo su aporte falsificando en favor de ellos dos certificados de parto, uno de los cuales es el de autos. Evidentemente, la gravedad del hecho, la dimensin de este acontecimiento genera una multiplicidad de
vctimas. Precisamente, nuestra Corte Suprema de Justicia de la Nacin destac este especfico rasgo en el caso Gualtieri Rugnone de Prieto, Emma Elidia y otros
s/sustraccin de menores de 10 aos (Fallos: 332:1769), al sealar que es claro que el incalificable crimen
contra la humanidad que en uno de sus pasos se investiga en esta causa es de naturaleza pluriofensiva y, por ende, reconoce una pluralidad de sujetos pasivos, uno de los cuales es la vctima secuestrada, pero otros son los
deudos de las personas eliminadas y parientes biolgicos de la vctima sobreviviente. Su condicin de sujetos
pasivos es incuestionable en el plano jurdico nacional e internacional, pero ms an lo es en el de la realidad del mundo. Se trata de personas a las que se les ha desmembrado la familia, que han visto todos sus proyectos arrasados por la barbarie, son padres que perdieron a sus hijos, hermanos que perdieron a sus hermanos, cnyuges que perdieron a sus cnyuges, desaparecidos para siempre en las brumas de campos de concentracin y exterminio, en muchos casos sin saber jams el da de su muerte, sus circunstancias, privados incluso de los restos mortales, de una posibilidad ms o menos normal de elaborar el duelo. A esa desolacin de la ausencia sin respuesta suman la presuncin o la certeza de que un nieto, un hermano, un sobrino, andan por el mundo sin saberlo. La carga del dolor de la prdida y la angustia de saber que por lo menos existe un ser humano sobreviviente pero al que no se puede hallar, configuran parcial un de dao los de imposible Ricardo
reparacin
(disidencia
jueces
Ms lenguaje
all
de
las para
que
todo drama
humano
expresar pese
existencial,
creemos
dficit
estructural, no puede haber una descripcin ms precisa, clida y sensible de tan atroz experiencia humana. No podemos evitar recordar las palabras de Hannah Arendt cuando afirma que (l)a alternativa del perdn, aunque en modo alguno lo opuesto, es el castigo, y ambos tienen en comn que intentan finalizar algo que sin
interferencia proseguira inacabadamente. Por lo tanto, es muy significativo, elemento estructural en la esfera de los asuntos pblicos, que los hombres sean incapaces de perdonar lo que no pueden castigar e incapaces de castigar lo que ha resultado ser imperdonable (Cfr.
Novales, Paids, Barcelona, 2001, p. 260 el resaltado no se corresponde con su original). Esta imagen de impotencia que surge de las palabras de Arendt llevaron a Nino a no relativizar dicha
expresin como mera imagen literaria (la inadecuacin de la justicia humana y de nuestra capacidad de castigar), sino que, segn su parecer, evidencia sustancialmente la dificultad de responder al mal radical con las medidas ordinarias que aplicamos a los criminales comunes (Cfr. Nino, Carlos S., Juicio al mal absoluto. Los fundamentos y la historia del juicio a las juntas del Proceso; Emec, Buenos Aires, 1997, p. 8). Establecida la dificultad de mensuracin de
semejante drama, urge retomar aquellas exactas palabras de la disidencia Rugnone parcial de que en citramos cuanto del caso
Gualtieri
Prieto
acertadamente
explica que (l)a magnitud de semejante carga hace de stas vctimas personas dignas de ser admiradas, pues ninguna de ellas canaliz su dolor por la va de la venganza, sino que siempre confiaron en el estado y en la jurisdiccin, y no dejaron de reclamar ante ella,
aportando de este modo su enorme cuota de respaldo al Estado de Derecho, que por cierto, no siempre ha sabido responder adecuada y menos oportunamente. 217
Sentenciando mundo el de
luego
que
(e)s
un
ejemplo que
para
el
estas
vctimas
canalizan
constructivamente su dolor en el reclamo institucional, que desprecian con ello el camino bajo de la venganza, apostando a la reconstruccin de una convivencia sobre bases racionales (disidencia parcial de los jueces
Lorenzetti y Zaffaroni, considerando 16). Mas la extensin del dao aumenta por la propia
caracterstica del modo en que se produjo el traslado de nios de un grupo a otro, mediante la retencin y el ocultamiento de la real identidad de los menores, lo que, como ya hemos dejado en claro, responde a una estructura en que la accin consumativa se mantiene de modo
permanente en el tiempo; lapso que, en la especie, se prolong por casi 10 aos y medio. Otro aspecto a considerar vinculado a la
cuantificacin del dao es la actitud posterior al hecho, pues en el caso de todos los imputados no se advierte que hayan intentado contribuir efectivamente a la
satisfaccin del derecho a la verdad de las vctimas. En este sentido, adquiere sustancial relevancia la por dems e injustificable afirmar una insistencia falsa del matrimonio biolgica,
apropiador
por
filiacin
incluso con posterioridad al descubrimiento de la verdad acaecido como consecuencia del examen de
histocompatibilidad que zanj la cuestin de modo ms que concluyente. En efecto, no logra comprenderse cmo luego de semejante verificacin el matrimonio apropiador inici una batera de presentaciones carentes de todo tipo de sustento y slo por orientada completo el por un egosmo extremo de que
desatenda
inters
superior
Elena
Gallinari Abinet. As, puede apreciarse que a fs. 165/66 Domingo Luis Madrid, realiza una presentacin judicial con la finalidad de hacer valer los derechos de legitimo padre, de la menor Nancy Viviana, cuya relacin, trato y de hecho se priva sin sustento ni elementos concretos, ya que soy el progenitor de de la mi misma, hija solicitando Viviana, la cuya
inmediata
restitucin
Nancy
los
obrados
(causa
principal)
por
medio
de
la
certificacin respectiva. En idntico sentido volvi a presentarse a fs. 216/220, insistiendo en ser el legtimo padre de la nia apropiada y oponindose al cambio de nombre cuando Elena es el nombre que guarda plena
relacin con su identidad. Perplejos presentacin hemos del de quedar ante una nueva siempre
matrimonio
apropiador
articulada por Madrid- dirigida a quien corresponda y desee conocer la verdad, mediante la cual llega incluso a informar acerca de una accin de Habeas Corpus
presentada para insistir con la retencin de la nia a quien, desde luego, sigue llamando hija suya por el
nombre de Nancy Viviana. Es ms, describe la bsqueda de la verdad por parte de los verdaderos familiares de Elena
USO OFICIAL
como
un
plan y
diablicamente con
elaborado, un solo
estudiado LA
minuciosa
detalladamente,
objetivo,
VENGANZA; sosteniendo que lo ms aberrante de todo es el enorme perjuicio provocado a una innecesaria vctima MI HIJA, NANCY VIVIANA, de slo DIEZ AOS, de edad. En este sentido observamos que, por un lado no se discuti en el debate que la nia siempre supo que no era hija biolgica que, como de los Madrid, a le punto tal que un Elena
relat baldo
mostraban
terreno o le
habran
encontrado
sealaban que haba nacido en Comisara 5; y, por otro, el matrimonio Madrid reclam enfticamente su paternidad biolgica presentando que hasta la nia saba en inexistente sentido, y
innumerables
escritos
este
hasta exmenes mdicos que abonaran su capacidad para procrear. Esas contradictorias aseveraciones decirle a la nia que no era hija de ellos y reclamar su paternidad biolgica no causaron daos nicamente a la damnificada, sino tambin a la familia de sangre de Elena. Ntese, que entre esos escritos presentados en el juicio de menores, Madrid hasta tuvo el tup de llamar paradjicamente secuestradores al matrimonio que se haba hecho cargo de la menor y que procuraba crearle un ambiente de amor y contencin en el que pudiera crecer armnicamente, pese a 219
las excepcionales circunstancias en que haba sido criada merced a la ilcita conducta de los epigrafiados. Creemos suficientemente a estos fragmentos de la reproducidos, macabra actitud
representativos
asumida por el matrimonio apropiador en punto al derecho de Elena a su identidad y a recomponer o, mejor dicho, a componer sus verdaderos lazos de familia. Numerosas son las presentaciones de Madrid y nos remitiremos a dichos fragmentos por razones de brevedad y, sobre todo, de buen gusto. En definitiva, una tal actitud no deja espacio
alguno para fijar la respuesta punitiva por debajo del mximo previsto por la legislacin prevista al momento del suceso, es decir, diez aos de prisin, accesorias legales y costas del proceso de acuerdo con la pauta ya aludida del artculo 54 del Cdigo Penal teniendo en
cuenta la relacin concursal que vincula a las figuras legales que han sido tambin referidas. En cuanto a Silvia Marta Kirilosky, entendemos que rigen las mismas apreciaciones que hemos hecho con
relacin al matrimonio Madrid, en punto a la gravedad del acontecimiento hecho delictivo en y a su la actitud en posterior un al
cristalizada,
caso,
silencio
indiferente que mantuvo la situacin de clandestinidad de la verdadera identidad de Elena. Sin embargo, no cabe desde luego predicar a su
respecto la asuncin de una actitud absurda como la que fuera relevada con relacin al matrimonio apropiador. Por lo tanto, entendemos que la pena de cinco aos y seis meses de prisin, accesorias legales y costas del proceso, es la que mejor se adecua al grado de
culpabilidad de la nombrada por el injusto cometido. Ahora bien, dado el fallo recado a su respecto
consideramos que no corresponde hacer lugar al pedido de revocacin de la excarcelacin efectuado por la querella con relacin a kirilosky, por no encontrarse firme el fallo pronunciado a su respecto. Sobre estos dos ltimos puntos, el Dr. Rozanski deja a salvo su opinin en cuanto a que, a su entender,
precisamente sobre las mismas bases en que se apoyaron sus colegas, debe aplicrsele a Kirilosky la pena de ocho aos de prisin, accesorias legales y costas, dada la gravedad del delito y el rol que le cupo a la imputada en el hecho. A su vez, sostuvo que corresponde la revocacin de la excarcelacin oportunamente concedida a la nombrada y disponer su a detencin. lo largo Ello del por cuanto y las que certezas han sido
adquiridas
debate
desarrolladas en la presente, sumado al monto de la pena impuesta y a la gravedad de la figura por la que la imputada ha sido condenada, imponen la medida propuesta, postura que ha sostenido invariablemente en las causas por delitos de lesa humanidad en las que ha intervenido. SEXTO:
USO OFICIAL
el
resultado es que
del
juicio
respecto comunicar de
de el
Luis fallo de la
Madrid al
corresponde de Justicia
Ministerio
Seguridad
Provincia de Buenos Aires, a fin de que se d inicio al proceso de baja por exoneracin con relacin a la fuerza de seguridad a la que ha pertenecido. SPTIMO: En su alegato, el Sr. Defensor ad hoc Dr. Adrogu, plante la inconstitucionalidad del art. 12 del Cdigo Penal, sealando que, a su modo de ver, resultara
violatorio de los arts. 14 bis y 17 de la Constitucin Nacional que prohbe la confiscacin de bienes; puesto
que, mediante la aplicacin de aquella norma, su asistido se vera impedido de cobrar su nica fuente de sustento que es su jubilacin. Cabe aclarar, antes de tratar la cuestin, que en el veredicto se consign que quien haba requerido esta
declaracin de inconstitucionalidad era la defensa de la imputada Kirilosky cuando, en realidad, haba sido uno de los asistentes tcnicos del matrimonio Madrid,
circunstancia que ser corregida en la parte dispositiva, por tratarse de un error material que no requiere
221
Ahora bien, el art. 12 de la ley de fondo establece que: La reclusin y la prisin por ms de tres aos llevan como inherente la inhabilitacin absoluta, por el tiempo de la condena, la que podr durar hasta tres aos ms, si as lo resuelve el
tribunal, de acuerdo con la ndole del delito. Importan adems la privacin, mientras dure la pena, de la patria potestad, de la administracin de los bienes y del derecho de disponer de ellos por actos entre vivos. El penado quedar sujeto a la curatela establecida por el Cdigo Civil para los incapaces. Ciertamente Domingo Luis la condena y a que habr de imponerse Elichant a
Madrid
Mara
Mercedes
ser
superior a los tres aos de prisin, lo que conlleva la aplicacin al caso de la norma transcripta
precedentemente. Lo que no se advierte y tampoco se ha hecho cargo la defensa de desarrollarlo adecuadamente, ms all de citar los art. 14 bis y 17 de la Constitucin Nacional, de qu manera esa norma impedira a Madrid
percibir su jubilacin, porque no establece, entre las consecuencias de la condena la privacin de ese tipo de beneficios. nicamente se refiere a la patria potestad, la administracin de los bienes y el derecho de disponer de actos entre vivos. Con lo que, desde este punto de vista, entendemos en qu que la defensa la no ha fundado con al
solvencia derecho
consiste ni
supuesta
afectacin la
de
propiedad
en
qu
consiste
alegada
contradiccin entre ese artculo del Cdigo Penal y la Constitucin Nacional. Es verdad, aunque no tiene relacin con el art. 12 de la ley de fondo, que los suscriptos decidimos comunicar la sentencia al Ministerio de Seguridad y Justicia de la Provincia de Buenos Aires para que, de quedar firme el pronunciamiento, se labren las actuaciones pertinentes
para que se resuelva si corresponde, o no, disponer la exoneracin de Domingo Luis Madrid, lo que acarreara la privacin de ese beneficio. En ese caso, el imputado
podra plantear ante la autoridad administrativa o la judicial que intervenga ante un eventual pleitola
afectacin del derecho de propiedad que podra sufrir. Lo expuesto demuestra que no existe un perjuicio actual que justifique una medida de gravedad como es la declaracin de inconstitucionalidad de una norma dictada regularmente por el Congreso de la Nacin. En este sentido, cabe
recordar que es doctrina corriente de nuestro ms alto Tribunal del pas que la declaracin de
inconstitucionalidad es la ms delicada de las funciones susceptibles de encomendarse a un tribunal de justicia, configurando un acto de suma gravedad que debe ser
considerado como ultima ratio del orden jurdico, por lo que no cabe formularla sino cuando un acabado examen del precepto
USO OFICIAL
conduce
la
conviccin el derecho
cierta o la
de
que
su
aplicacin
conculca
garanta
constitucional invocados (Fallos: 331:2068, entre muchos otros). -. En suma, entendemos que la inconstitucionalidad
impetrada debe ser rechazada por falta de fundamentacin y por no haberse demostrado un perjuicio actual que la justifique. Todo ello sin costas. Por todo lo expuesto, el Tribunal FALL: I) POR UNANIMIDAD, NO HACIENDO LUGAR a los planteos de prescripcin de la accin penal, de insubsistencia de la accin por violacin a la garanta a ser juzgado en un plazo razonable, de afectacin a la garanta del non bis in idem y de cosa juzgada, introducidos por las defensas en los alegatos, sin costas. II) POR de UNANIMIDAD, NO HACIENDO del LUGAR art. a 12 la del
declaracin
inconstitucionalidad
Cdigo Penal, introducida por la defensa de Domingo Luis Madrid, sin costas (ver apartado SEPTIMO). III) POR UNANIMIDAD, CONDENANDO a DOMINGO LUIS
MADRID, de las dems condiciones personales consignadas en el exordio, a la pena mxima segn ley vigente a la poca de los hechos- de DIEZ AOS DE PRISIN, ACCESORIAS 223
LEGALES y al PAGO de las COSTAS DEL PROCESO, por su COMPLICIDAD EN EL GENOCIDIO perpetrado durante la ltima dictadura cvico-militar (1976-1983), al participar en el traslado por la fuerza de nios de su grupo familiar a otro grupo mediante su coautora en el delito de
retencin y ocultamiento de una nia menor de diez aos que haba sido sustrada del poder de sus padres, en concurso ideal con el delito de supresin de identidad de una menor de diez aos, en concurso ideal con el delito de falsedad ideolgica de instrumento pblico
certificado de parto, partida de nacimiento y Documento Nacional identidad de de Identidad, las destinados en a acreditar de autor la de
personas
calidad
determinacin (artculos II, inciso e y III, inciso e, de la Convencin para la Prevencin y la Sancin del Delito de Genocidio; artculos 2, 12, 45, 54, 146, 139, inciso 2 en estos ltimos dos casos segn versin de la ley 11.179, 292 segundo prrafo y 293, ltimo prrafo
texto segn ley 20.642, del Cdigo Penal, y artculos 530, 531 y 533 del Cdigo Procesal Penal de la Nacin). IV) ELICHALT, POR de UNANIMIDAD, las dems CONDENANDO a MARA MERCEDES ya
condiciones
personales
referidas, a la pena mxima segn ley vigente a la poca de los hechos de DIEZ AOS DE PRISIN, ACCESORIAS
LEGALES y al PAGO de las COSTAS DEL PROCESO, por su COMPLICIDAD EN EL GENOCIDIO perpetrado durante la ltima dictadura cvico-militar (1976-1983), al participar en el traslado por la fuerza de nios de su grupo familiar a otro grupo mediante su coautora en el delito de
retencin y ocultamiento de una nia menor de diez aos que haba sido sustrada del poder de sus padres, en concurso ideal con el delito de supresin de identidad de una menor de diez aos, en concurso ideal con el delito de falsedad ideolgica de instrumento pblico
certificado de parto, partida de nacimiento y Documento Nacional identidad de de Identidad, las destinados en a acreditar de autora la por
personas
calidad
determinacin (artculos II, inciso e y III, inciso e, de la Convencin para la Prevencin y la Sancin del
Delito de Genocidio; artculos 2, 12, 45, 54, 146, 139, inciso 2 en estos ltimos dos casos segn versin de la ley 11.179, 292 segundo prrafo y 293, ltimo prrafo
texto segn ley 20.642, del Cdigo Penal, y artculos 530, 531 y 533 del Cdigo Procesal Penal de la Nacin). V) POR MAYORIA, de las CONDENANDO dems a SILVIA MARTA
KIRILOSKY,
condiciones
personales
consignadas en el exordio, a la pena de CINCO AOS Y SEIS MESES DE PRISIN, ACCESORIAS LEGALES y al PAGO de las COSTAS DEL PROCESO por su COMPLICIDAD EN EL GENOCIDIO perpetrado durante la ltima dictadura cvico-militar
(1976-1983), al participar en el traslado por la fuerza de nios de su grupo familiar a otro grupo mediante su coautora en el delito de retencin y ocultamiento de una nia menor de diez aos que haba sido sustrada del
USO OFICIAL
poder de sus padres, en concurso ideal con el delito de supresin de identidad de una menor de diez aos, en concurso ideal con el delito de falsedad ideolgica de instrumento pblico certificado de parto, partida de
nacimiento y Documento Nacional de Identidad, destinados a acreditar la identidad de las personas en calidad de autora por determinacin (artculos II, inciso e y III, inciso e, de la Convencin para la Prevencin y la Sancin del Delito de Genocidio; artculos 2, 12, 45, 54, 146, 139, inciso 2 en estos ltimos dos casos segn versin de la ley 11.179, ltimo prrafo texto 292 segundo prrafo y 293, ley 20.642, del Cdigo
segn
Penal, y artculos 530, 531 y 533 del Cdigo Procesal Penal de la Nacin). VI) POR UNANIMIDAD, HACIENDO SABER al Ministerio de Justicia y Seguridad de la Provincia de Buenos Aires el fallo recado en la presente causa, a fin de que se de inicio al proceso de baja por exoneracin de Domingo Luis Madrid, en relacin con la fuerza de seguridad a la que ha pertenecido. VII) POR MAYORIA, NO HACIENDO LUGAR al pedido de revocacin de la excarcelacin oportunamente concedida a Silvia Marta Kirilosky, por no encontrarse an firme el fallo pronunciado a su respecto. 225
VIII) reservas de
POR
UNANIMIDAD, en
TENIENDO y
PRESENTES caso
las
recurrir
casacin
del
federal
efectuadas por las partes. Regstrese, comunquese y hgase saber. Consentida o ejecutoriada que sea practquense las comunicaciones de estilo y repuesto el sellado de ley a cargo de los
condenados, archvese. Fdo: Pablo Daniel Vega y Pablo Jantus, ante la Secretaria actuante, M. Noelia Garca Bauza.
NOTA: Para dejar constancia que el Dr. Carlos Alberto Rozanski particip de la deliberacin y emiti su voto, pero no suscribe la presente por encontrarse en uso de licencia. La Plata, 19 de julio de 2013.