1

FILOSOFA DEL DERECHO Concepto. Caracteres. Filosofa significa, en su origen griego, amor a la sabidura (philis-amor, Sophia-sabidura). La filosofa es un saber con vocacin de universalidad: No se sabe todo pero se pretende saber todo (aprehender). Pretende eliminar supuestos: El nico supuesto que no se puede eliminar es la posibilidad de saber. Es un quehacer personal: Cada persona puede saber acerca del universo desde su propio punto de vista, es una investigacin personal.

A diferencia de la ciencia, la filosofa se pregunta sobre el diverso como un mtodo, en cambio la ciencia se pregunta sobre una parte del universo tambin como mtodo. La filosofa del derecho puede entenderse de 2 formas: Como una dependencia de lo sostenido en la filosofa general (Platn, Aristteles, Marx, Hegel, Santo tomas). Como le 1 escaln sobre el cual ha de avanzarse hacia la universalidad. Etapas histricas. Disciplinas filosficas. La historia comienza con la aparicin de la escritura (lo anterior a ella es prehistoria). Edad antigua: Perodo de la historia que abarca desde la aparicin de la escritura hasta la cada del imperio romano de occidente (476 d.c.) Edad media: Abarca desde la cada del imperio romano de occidente hasta la cada el imperio romano de oriente -cada de Constantinopla- (1453 d.c.). Edad moderna: Abarca desde la cada del imperio romano de oriente hasta la revolucin francesa (1789 d.c.). Edad contempornea: Desde la revolucin francesa hasta la finalizacin de la 2 guerra mundial (bombardeo a Hiroshima). Para otros, hasta la guerra fra. Dilogos: E. antigua Derecho y filosofa; E. media Derecho y religin; E. moderna Derecho y poltica; E. contempornea Derecho y economa. Las diferentes disciplinas filosficas que se dieron en las distintas etapas fueron: Metafsica (edad antigua y media): Se ocupa de los principios y de las causas primeras. Gnoseologa (edad moderna): Teora del conocimiento. Ontologa (edad contempornea): Se pregunta que es el ser. Axiologa (edad contempornea): Es el estudio de los valores. Lgica (edad actual): Estudio del razonamiento.

2
Epistemologa (edad actual): Es el estudio de los fundamentos y mtodos del conocimiento cientfico.

EDAD ANTIGUA La filosofa abarcaba todo el saber; el filsofo era el sabio que se ocupaba de todo el conocimiento. Cuando ste se fue incrementando, se fue a su vez separado en distintas ramas constituyndose las diversas ciencias; este proceso de separacin comenz en el perodo del llamado Helenismo (expansin de las culturas griegas hacia oriente). El hombre era visto como un sbdito del Estado, vala en funcin de su pertenencia a un estado, por eso el peor castigo era el destierro. Se desenvolvi en la reaficin de los valores utilidad y la santidad: La utilidad fue promotora del cambio y la expansin, y la santidad fue valor de estabilidad. Los griegos, si bien tuvieron una importante actividad agrcola, fueron un pueblo con amplias proyecciones martimas y comerciales y sus valores especficos se centran en la belleza y la verdad; los romanos, en cambio, no fueron guerreros ni agricultores y en el transcurso de su historia desarrollaron su capacidad comercial especialmente financiera; sus valores especficos se centran en le poder y el orden con miras a la justicia. La filosofa nacin en Grecia; Roma recibi la herencia griega, la difundi y la imit pero no alcanzo a elaborar grandes aportes filosficos, sino que all naci el derecho. Algunos han sostenido que el origen de la filosofa en Grecia tiene como causas el cielo y el mar de ese pas: El cielo infinito ayudaba a la pregunta infinita y el mar invitaba a ir ms all. Otra de las causas podra ser el equilibrio entre la presencia de la tierra y del mar. Otros sostienen que la filosofa naci en Grecia por le espritu de los nios de los griegos o por el asombro de los griegos ante el movimiento. La cultura griega tuvo su centro de gravedad en el derecho pblico, no era necesario el derecho privado porque se entenda que haba moral; la cultura romana, en cambio, desarrollo el derecho privado. Los griegos eran grandes artistas; los judos en cambio, no tuvieron filosofa ni desarrollo artstico porque se lo dificultaba la irrepresentabilidad de Yahv, se sed del ms all estaba limitada por los libros sagrados. Los griegos desenvolvieron un arte libre y encaminado a la belleza: el arte griego era un arte humano (panten) y el arte egipcio era un arte monumental. La disciplina filosfica mas significativa fue la metafsica; cuando sta no estuvo en el centro del escenario su lugar fue ocupado por la moral. La aparicin del cristianismo aceler el derrumbe de la edad antigua: La existencia de un dios-hombre cuestion el predominio del orden. Desarrollo histrico filosfico 1) El preludio mtico, literario e histrico Homero (padre de la literatura griega) presenta la cultura de su poca, donde los griegos avanzaron desde el fetichismo adorador de las cosas al politesmo antropomrfico con dioses que tenan forma humana. E la Iliada se manifiesta que la ira de Zeus se produce cuando los hombres no observan la justicia, y el la Odisea se manda interrogar a Nstor por ser quien mejor conoce la justicia. As se diferencian 2 justicias: THEMIS: Justicia divina; DIKE; Justicia humana. Cuando los griegos fueron reemplazando a THEMIS por DIKE fueron marcando un proceso de distanciamiento de la religin, del orden divino se paso a la consideracin del orden humano. Herodoto consideraba que cada pueblo comprende a la justicia de distinto modo.

4
Tucidides sostena que las consideraciones de justicia entran a jugar cuando se est en pie de igualdad. 2) Los filsofos pre-socrticos (periodo inicial sin mtodo) Se centraron en la metafsica, y se ocuparon de 2 planteos metafsicos: 1) El orden de la naturaleza; 2) La esencia del mundo. Tales de Mileto sostena que el universo estaba creado por agua. Anaximandro de Mileto sostena que el universo estaba creado por aire. Ambos plantean una sociedad dinmica: el universo tiene una composicin dinmica. Demcrito sostena que el universo es resultado accidental de causas puramente materiales y mecnicas. Para l el fin del hombre es el bienestar espiritual que se obtiene cuando se observan la justicia y las leyes; stas ltimas son entidades con valor moral e instrumentos tcnicos que sirven para la pacificacin social. Parmenides de Elea sostuvo la teora del ser con carcter de eternidad; el ser es y no puede no ser y el ser nunca ha sido ni ser. Para l el mundo esta compuesto por sustancia fija e inmutable. Para l el cambio es mera ilusin. Herclito de Efeso defendi la teora de la constante mutabilidad del universo, es decir que el universo est en constante cambio. Dijo que no es posible tocar 2 veces una sustancia mortal en el mismo estado y que no es posible baarse 2 veces en el mismo ro. Sostiene que el principio del mundo es el fuego: ste es el eterno cambio. Tanto Parmenides como Herclito transfieren su pensamiento al derecho: Para el primero, el derecho es esttico; para el segundo el derecho es dinmico. Sofistas: En Esparta y Atenas aparecen los sofistas (educadores que cobraban las clases), contribuyen a su aparicin: 1. 2. El descrdito de las concepciones filosficas. La reflexin sobre la cultura promovida por los contactos que tenan los griegos con otros pueblos.

Atenas, ciudad mas grande de la antigua Grecia, adquiri gran desarrollo comercial gracias a su puerto; en tanto Esparta, la otra gran ciudad griega, tuvo mas desarrollo militar. Atenas se caracteriz por su democracia y Esparta por su aristocracia. Como en la democracia haba una participacin popular relevante, se hizo decisiva la habilidad y la experiencia en el arte de convencer, as surgieron estos pensadores, maestros en el razonamiento y en la discusin, quienes se dieron ese nombre por su propsito de haces sabios. Buscaban lo verosmil, no la verdad porque dudaban sobre la existencia de esta. Se valieron de un mtodo enciclopdico y emprico inductivo. Protgoras de abdera sostuvo que el hombre es la medida de todas las cosas, pero que la realidad es el devenir. Expuso una idea pactista acerca de la constitucin de la sociedad, defendiendo sobre esta base a la democracia. Segn l todas las opiniones son igualmente valederas aunque deben modificarse en el sentido de la utilidad. Gorgias de Lentini deca que nada existe y si algo existe no es cognoscible por el hombre y aunque sea cognoscible es incomunicable a lo dems.

5
Calicles sostena que el derecho es la astucia de los dbiles reunidos en contra de los fuertes, y esto es un hecho contrario a la naturaleza para la cual es justo que el mejor sobresalga sobre el peor y el ms capaz sobre el menos capaz. Afirma que el criterio de justicia es el dominio y la supremaca del ms fuerte sobre el ms dbil. Trasimaco deca que no haba nada justo o injusto, verdadero ni falso ni otro derecho natural que la fuerza. Para l el valor mximo es le poder y la ley es un instrumento destinado a quienes no tienen el coraje de violarla; es un instrumento del poderoso para someter al dbil (dem Marx). Para l los dioses fueron inventados por los legisladores para atemorizar a los dems hombres.

Licofrn consideraba la ley como una convencin destinada a garantizar los derechos recprocos, considerndola como un medio tcnico generado por los hombres. Antifn sostuvo que la ley es un acuerdo artificial y cuerpo contrario a la naturaleza; es lcito violar las leyes con tal de que nadie se entere. Condenaba la separacin de clases sociales y afirmaba la igualdad entre todos los seres humanos, sin distincin de naciones. La mayor parte de lo que es justo segn las leyes es contrario a la naturaleza 1, ya que conforme a sta el individuo persigue lo que lo favorece a l.

3) Scrates (periodo normalizado) Se remiti al hombre concreto y a travs de l quiso ayudar a que cada hombre encontrara la verdad que llevaba dentro de s. Utiliz el mtodo inductivo, que consta de varios pasos: 1. 2. 3. La pregunta: Interroga al oponente, y sigue el ordenamiento lgico de las proposiciones del cual ha partido, para concluir en algo ilgico (refutacin como catarsis). La irona: Mediante ella el interlocutor descubre su ignorancia. La mayutica: Es la investigacin comn. El interlocutor extrae de s mismo la verdad.

A este mtodo se lo llam La dialctica. Simpatiz con la forma de gobierno de Esparta. Identific el bien con la utilidad, llegando a considerar que el bien es agradable y el mal desagradable. Para l la felicidad consiste en la ciencia del bien y en vivir conforme a esta ciencia. Es acusado por Anytos, Meletos y Lyncol ante el Tribunal de los Quinientos por: Impiedad: No honrar a los dioses que honra la ciudad e introducir nuevos demonios. Corrupcin de juventud: Les enseaba a pensar por s mismos, a cuestionar.

Su actitud durante el juicio, al afirmarse en su conducta e intentar convencer a los jueces a favor de sus enseanzas, provoc su condena de muerte. Dictada la sentencia, Scrates pudo huir, pero rechaz la posibilidad para no responder a una injusticia con otra y por que consider justo obedecer a las leyes.
1

Ius naturalistas: Lo justo es justo por naturaleza; Ius positivistas: Lo justo es justo por ley.

4) Los filsofos post-socrticos Scrates se haba ocupado de la verdad y de la felicidad. Esto dio lugar a la formacin de 2 escuelas postsocrticas: MAYORES: Se ocupan de la verdad (Platn y Aristteles) MENORES: Se ocupa de la felicidad (Cnicos y Cirenaicos Estoicos y Epicreos) 1. Platn (428 - 348 a.c.) Fue discpulo de Scrates. Fund La academia, para algunos la 1 universidad europea, donde se fomentaba el culto de la ciencia y la formacin culminaba en la filosofa. Entre sus obras se destacan: La repblica, El poltico, Las leyes. Sostienen que el conocimiento de la verdad no se logra a travs de los sentidos, ya que aquella trasciende el mundo sensible. La realidad y la verdad es la idea. Ella es como un modelo o estructura perfecta que no existe en este mundo imperfecto. La idea es algo real y de la cual slo tenemos la mera proyeccin; es pura y universal. La reminiscencia nos permite identificar las proyecciones. En otra vida hemos atravesado por ese mundo (el de las ideas), por lo cual uno nace habiendo conocido lo perfecto que est en lo profundo del alma. Ahora, lo que queda es reencontrar en la medida de lo posible, a la idea que uno ha olvidado. Este mundo es la sombra de la realidad. Nosotros tenemos la reminiscencia (a diferencia del recuerdo, que es ntido, la reminiscencia es brumosa y en ella esta presente la aoranza) de la verdadera realidad y recurre para explicar ello a la alegora de la caverna. En La repblica, plantea la alegora de las cavernas: Los hombres se parecen a prisioneros que nunca vieron la luz y que estn encadenados en el fondo de una caverna de espaldas a la nica abertura que da al exterior. Distingue entre el verdadero saber y la intuicin, que origina opinin. El ideal es siempre la penetracin en las verdades eternas e inmutables. El filsofo es el que alcanza a conocer el verdadero ser, en especial, la idea del bien; el amigo de la opinin solo conoce las realidades de las cosas intermedias que flotan entre el ser y el noser. Elabora su teora de la justicia: sta es una virtud total, el equilibrio entre las distintas funciones del alma o entre las distintas funciones individuales. La justicia pone orden y armona. Busca un Estado ideal donde se realice una divisin entre 3 categoras de ciudadanos: Los artesanos, agricultores y comerciantes Los guerreros Los gobernantes (eran los sabios sofocracia-)

Correspondindole a cada uno una virtud diferente: Templanza, coraje y sabidura. Pens la polis perfecta de la siguiente manera: o Para l la ciudad es como las partes del alma: Racional, iracunda, del mal, sensual.

o o o o o

Mantiene la idea de esclavitud Las uniones sexuales iban a ser dispuestas por el gobernante. No iba a existir la familia, y los hijos iban a ser criados sin saber quienes eran los padres porque se le deba respeto a la polis y no a la familia. Iba a haber comunidad de bienes. Tena la idea de restringir el comercio para evitar que las personas busquen su propio beneficio, y que se desarrollen en cambio las comunidades agrcolas, productoras y no importadoras; para esto las comunidades deben ser numricamente pequeas En su polis perfecta deban haber 5.044 hab. y no eran necesarias las leyes.

Platn en La repblica sostiene que las leyes no son necesarias, quedando su lugar ocupado por la tarea educativa del estado; pero en El poltico sostiene que s son necesarias porque la gente no es tan buena ni los gobernantes tan sabios. Establece 3 formas de gobierno: 1. 2. 3. Monarqua (gobierno de uno solo) Aristocracia (gobierno de los mejores) Politeia o democracia (gobierno de la mayora)

2. Aristteles (384 322 a.c.) Estudi en la academia de Platn y educ a Alejandro (hijo del rey). Fund en Atenas su propia escuela: El liceo. Fue un empirista: Mientras Platn se refiri a las ideas como verdades trascendentes, Aristteles se remite a la experiencia, teniendo a las ideas como esencias intrnsecas de las cosas. Algunas de sus obras son: tica de Nicmaco, tica de Eudemo, Gran tica, las cuales hablan del bien individual. a) Poltica Sostiene que la poltica debe orientarse al bien de la sociedad y la tica al bien del individuo. El hombre es por naturaleza un animal poltico, sociable, que se agrupa por medio de la palabra que le permite el dialogo, la comunicacin. Para l el hombre nace provisto de armas que debe emplear con inteligencia y prudencia, pudindolas usar tambin a lo peores fines. La injusticia armada es lo ms peligroso. Por la naturaleza hay hombres que nacen para mandar y otros para ser mandados. La ciudad es una asociacin de hombres libres, pero la ciudadana est limitada a una pequea minora. Los esclavos son tales por su deficiencia intelectual y resultan necesarios para la sociedad; deben trabajar para que los ciudadanos libres puedan dedicarse a la filosofa, a la ciencia y a la poltica. Estn dotados de razn pero sta les sirve para conocer la razn de sus amos.

8
Considera a la propiedad privada como un factor que favorece el desarrollo de la personalidad. Al igual que Platn, sostiene que es preferible la actividad agrcola y no la comercial ni industrial.

b) Formas de gobierno Distingue 3 formas de gobierno puras, a travs de las cuales se gobierna en miras al bien comn: Monarqua, Aristocracia, Democracia. Distingue 3 formas de gobierno impuras, en las cuales se gobierna en miras a intereses particulares: Tirana, Oligarqua, Demagogia.

Aristteles se inclina por el gobierno de la clase media, porque hay menos tensiones y mas moderacin. c) Derecho y justicia Para Aristteles la ley es una proteccin contra los abusos de los gobernantes. Prefiere las leyes consuetudinarias (estn menor expuestas al error), pero para vivir con rectitud son necesarias las leyes positivas. stas son expresin de sabidura e inteligencia, tienen fuerza para obligar y son las que gobiernan y los gobernantes deben ser custodios de ellas. Mientras que Platn es el padre de la Axiosofia filosfica, Aristteles es considerado el padre de la Axiologa filosfica: Se ocup de clasificar a la justicia. Para Aristteles la justicia es una virtud que puede ser: a) Total: Consiste en obrar de acuerdo a las leyes. b) Parcial: Est relacionada con la igualdad, y comprende: 1. 2. Justicia distributiva: reparte cargas y bienes con miras a los respectivos mritos. Justicia correctiva: Se diferencia segn: Provenga de la intervencin de un juez (justicia judicial) Provenga de una relacin de cambio conforme a una cierta medida (justicia sinalagmtica o conmutativa).

c) Equidad: Justicia del caso concreto. d) Diferencias con Platn 1. 2. 3. 4. 5. Platn se refiri a las ideas como verdades trascendentes, Aristteles se remite a la experiencia, teniendo a las ideas como esencias intrnsecas de las cosas. Para Platn el ser esta en el valor; Para Aristteles el valor este en el ser. Para Platn la filosofa es bsqueda del ser; Para Aristteles la filosofa es por una parte un sistema de las ciencias particulares que se encamina a constituir una enciclopedia, y por otra la reina de la ciencias. Platn parte de la idea de Estado; Aristteles parte de la realidad. Platn no ve con simpata la familia; Aristteles s, la observa como medio para el afecto y el orden entre los hombres.

6.

Platn es el padre de la Axiosofia filosfica, Aristteles es considerado el padre de la Axiologa filosfica: Se ocup de clasificar a la justicia.

3. Cnicos y cirenaicos a) Cnicos Consideraban que slo el deseo sexual era razonable y evitaban casarse porque esto los someta a una atadura externa. Para ellos la esclavitud era una cosa injusta, porque el sabio puede ser igualmente feliz en la esclavitud como el la libertad. Antstenes es el fundador de la escuela cnica. Para l la felicidad se logra mediante el dominio de uno mismo y el control racional de los sentidos y de las pasiones. El ideal del sabio es la autosuficiencia, la independencia que se logra con el propio dominio. Su actitud es de desprecio de la cultura, la ciencia, la religin, los lazos civiles, las costumbres y el pudor. Deca que el mejor culto es la virtud. Digenes se negaba a acatar las leyes y se proclamaba ciudadano del mundo. Defendi el amor libre y la comunidad de mujeres. Proclamaba la vuelta a la naturaleza vivi como un mendigo. b) Cirenaicos Arstipo es el fundador de la escuela cirenaica. Para l la sabidura y la virtud consisten en buscar los medios para procurarse la mayor cantidad de placer a fin de lograr la mayor felicidad. El placer es el placer positivo y actual. Para l es preferible gozar lo poco que se logra con facilidad y no buscar con penas placeres mayores. Su lema era gozar de todo sin aficionarse a nada. Deca que lo las sensaciones determinan lo verdadero y distingue: 1. 2. 3. Sensaciones agradables: Se identifican con el bien y causan placer. Sensaciones desagradables: Se identifican con el mal y causan dolor. Sensaciones indiferentes: No causan ni placer ni dolor.

Dice que lo justo ser por la ley o por la costumbre.

4. Estoicos y epicreos a) Estoicos Zenn fue el fundador de la escuela estoica. Creen en universo animado por un principio absoluto que es el logos, es decir la razn. La ley es la necesidad universal de la naturaleza; la naturaleza es una percepcin que coincide con lo que realmente sucede. La felicidad est unida a la virtud. El nico bien es la virtud y el nico mal es el vicio. La virtud debe adquirirse y cultivarse mediante el ejercicio continuo; o se posee la virtud entera o no se tiene nada: entre la virtud y el vicio no hay trmino medio. La regla estoica es soportar y renunciar. La justicia es la accin de la razn divina en la comunidad humana. Aceptan el estado y tambin la familia, pero no son admiradores del amor sentimental. La amistad es el vnculo social por excelencia.

10
Creen que el hombre es un ser social, pero en algunos casos aconsejan evitar la lucha econmica y poltica, prescindiendo asimismo del lujo y de la vida complicada. La perspectiva estoica es la del hombre bueno. Snaca afirma que los hombres son iguales por participar de una nica esencia divina y que la ley nace como remedio contra la tirana ms que como instrumento para impedir la mala conducta de los individuos. Epicteto sostuvo que todos los hombres somos hermanos porque somos hijos de dios. Marco Aurelio indico que es propio del hombre amar aun a los que le ofenden. Cicern fue un iusnaturalistas. Dice que el derecho no nace de la ley positiva. Las leyes del hombre son tales en la medida que participa la ley natural. La ley tiene un origen natural y divino. Al obedecer el derecho natural el hombre es autnomo, por que se da as mismo sus propias reglas. Dice que la ley es eterna y se encarga de ordenar lo que hay que hacer y prohbe lo contrario. b) Epicreos Epicureo fue ele fundador de esta esuela. Seala que la felicidad se logra a travs del placer al que considera el fin de la vida; la felicidad es ausencia de dolor y turbaciones, vida tranquila. Hay que tratar de desprenderse de las necesidades porque uno sufre mas. Valoriza la amistad: quien desee vivir tranquilamente debe rodearse de amigos, tratando que aquellos cuya amistad no pueda conseguir, no sean enemigos. Desea liberar al hombre de todos los miedos: No se puede temer al destino, porque no existe; no se debe tener miedo de la muerte porque nos libera de todos los males, ni tampoco temer a los dioses porque no tienen parte alguno en la formacin de los mundos. La justicia: Es un convenio utilitario entre los hombres para no daarse mutuamente, y una ley es justa desde que resulta til a las relaciones sociales. El derecho: La finalidad propia del derecho es la seguridad. Aunque es Estado es necesario para protegernos, el deber del sabio de obedecer a las leyes surge de la conveniencia de escapar a las penas.

Alrededor del siglo IV a.c., las escuelas vigentes en ese momento generaron 2 tipos de actitudes: La primera fue de escepticismo, la segunda, mas bien romana, fue asumida por los pensadores eclcticos. Se trata de los ltimos coletazos de la filosofa en Grecia y su traslado, con cambios, a Roma. 5. Escpticos y eclcticos a) Escepticismo Se los considera filsofos desde que afirman la existencia de la duda. Los escpticos vivieron la crisis de su polis, la destruccin de su ciudad. Son hombres que se sienten solos, que no creen en nada, y para aliviar ese sufrimiento sienten necesario adoptan una posicin de insensibilidad frente a las tensiones. Con el escepticismo se cierra la filosofa en Grecia. Justiniano cierra la academia.

11
Pirrn de Elis es el fundador. No escribi nada, se lo conoce a travs de sus discpulos. Cuestiona los aspectos morales, sostiene que no hay valores por la naturaleza, sino que el hombre acta por ley o costumbre. Deca que lo verdadero se juzga como tal por convencin. b) Eclecticismo Mezclaron elementos de diferentes escuelas debilitando planteos metafsicos y refugindose en cuestiones morales. Cicern. Gracias a l se conocen muchas obras de autores griegos. Llev el nivel de abstraccin filosfico al terreno poltico y jurdico. Asiste a un imperio corrodo (gran difusin de la prostitucin y de la homosexualidad). Dice que es necesario qe asuma un prncipe que cuente con las caractersticas morales suficientes como para tener el manejo de la res pblica, y al que hay que dotar de suficiente autoridad y poder, pero sujeto a la legislacin. c) Neoplatonismo. Retorno a la religin Plotino. Nacin en el siglo III a.c. Su filosofa esta imbuida del misticismo que se respiraba en esa poca. Dice que existe un verdadero ser la que denomina uno, de quien emana todo lo que existe. Es un neoplatnico. Dice que el hombre tiene como finalidad ltima la comunin con el uno luego de atravesar esta vida purgativa y desprenderse de lo que lo corrompe.

El cristianismo Se desarrolla en Oriente, en el pueblo judo, que tena una fuerte inclinacin religiosa. La religin era para ellos la fuente de su derecho y de su estado y el motivo de su esperanza. La religin era monotesta, es decir un solo Dios justo y amoroso totalmente, transcendente al hombre, que no poda ser representado ni nombrado; la voluntad de Dios implicaba que todos deban someterse a l. Era una cultura legalista, es decir que haba que cumplir la ley de Yahv, Dios universal y personal creador del mundo. El principio bsico es el de al reciprocidad, el del talin, manifestado en la frmula ojo por ojo diente por diente. El pueblo judo tena un sentido muy fuerte de la unida nacional. El cristianismo vino a ensear que el Dios abstracto, irrepresentable de los judos se haba encarnado en un ser humano: Jesucristo. Entender a Dios gener mucho odio, sus discpulos expandieron su enseanza y murieron martirizados: ser cristiano era motivo para ser condenado a pena de muerte. El cristianismo tena la idea del amor ilimitado, hasta el punto de exigir amor al enemigo. Se valorizaba a la persona con independencia de su posicin social. Insistan en la paz, que no era una idea comn en el mundo. Otro aporte del cristianismo es la distincin entre autoridad poltica y autoridad religiosa. El ms grande crtico del cristianismo fue Michel: el cristianismo convierte en ideal lo dbil, lo fracasado; para l el pueblo judo no es un pueblo triunfante.

12

13

EDAD MEDIA

La Edad Media comienza en el ao 476 con la cada del imperio romano de occidente y culmina en ao 1453 con la cada del imperio romano de oriente (Constantinopla) en mano de los turcos otomanos. El discurso predominante fue el teolgico: Se centra la atencin en Dios. El hombre vale en funcin de su fidelidad a la iglesia, hay un predominio del valor santidad. Se distinguen etapas: 1. Gnosis Pretenda llegar a la Fe mediante la filosofa; en caso de duda debera estarse a esta ltima. Se desbarranc en explicaciones innecesarias sobre la existencia de seres entre Dios y los hombres. Alta edad media: Desde el siglo V hasta el renacimiento carolingio, para otros hasta el ao 1000 (surgimiento del capitalismo). Baja edad media: Desde el fin de la 1 etapa hasta el fin de la edad media.

2. Patrstica (enseanzas de los santos padres de la iglesia) Esta corriente intelectual de pensamiento filosfico religioso se desarroll entre los siglos V y VIII-IX, abord los principios bsicos del Cristianismo como religin. Trata de explicar doctrinas que encaucen el mundo revolucionando la Edad media. Hubo 2 patrsticas: La latina dio ms apoyo a lo religioso. Sostiene que primero hay que apelar a la Fe, y el entendimiento slo es un instrumento que la ilumina. Se desarroll en la parte occidental, fue la ms primitiva. Est representada por Tertuliano y San Ambrosio La griega dio mas apoyo a la filosofa. Los griegos eran ms abiertos y dados a los planteos abstractos. Sus exponentes son San Justino, Orgenes y Valentn. Era mas refinada. Con el tiempo dar lugar a la Iglesia Catlica Apostlica Ortodoxa.

San Agustn (354 - 430) Fue el personaje central de la patrstica. Sus obras principales fueron: La ciudad de Dios, Confesiones, Del libre albedro, Contra Fausto maniqueo. Vivi entre los siglos IV y V, si bien cronolgicamente pertenece a la edad antigua, temticamente pertenece a la edad media. Vio la ruina del mundo en que viva. Sostuvo que el hombre es bueno y sano, pero como elije el pecado se cae. La solucin es retomar el camino de la Fe que nos llevar al mundo de Dios, de la salvacin. Recibi una fuerte influencia de Platn (el filosofo mas religioso) al considerar que a verdadera filosofa est en el cristianismo. Entiende que al razn y la fe funcionan en el cristianismo de manera inseparable; primero la inteligencia prepara la fe, luego la fe dirige a la inteligencia y la inteligencia y la fe desembocan en el amor.

14

Los objetos que mas estudia son: Dios, el alma y la felicidad eterna. Sostienen que la razn de filosofar es ser feliz y solo el cristiano es feliz porque posee el verdadero Bien. Cree en un orden universal cuyo fundamento es la unidad de Dios y en que todo contribuye a la armona del universo. El orden de todo es la paz. Mantuvo 3 grandes polmicas con el: Maniquesmo: Manes (predicador) consideraba que la creacin proviene de 2 principios: uno bueno, que era Dios, el espritu o la luz, y otro malo, el diablo, la materia o las tinieblas. Ve en el mundo confrontacin. Frente al maniquesmo, Agustn sostuvo la existencia de un solo Dios creador y para resolver el problema del mal opt por negar el mal fuere una realidad, sino que el mal era el vaco de bien. Pelagianismo: Pelagio (monje ingls) afirmaba el absoluto poder de la libre voluntad humana (pudiendo elegir entre el mal y el bien) y negaba el pecado original y la necesidad de la gracia divina (el hombre se salva por su propia voluntad). Agustn defendi la posicin de que la voluntad humana es libre solo cuando no esta sometida por el vicio y el pecado y que dicha libertad puede ser devuelta al hombre slo por la gracia divina. Donatismo: Donato de casas negras (radicado en frica) sostena que la iglesia era una sociedad de perfectos y puros, ajenos a toda relacin con la vida del mundo y con el estado. Agustn sali en defensa de la jerarqua de la iglesia y de la integracin de esta con el mundo, ayudando a evitar que el fanatismo la desarticulara, la aislara y la hiciera desaparecer. Ley eterna ley natural ley positiva Agustn advierte que la ley eterna es la racionalidad por excelencia: Es el plan creado por Dios para los sujetos creados por l que integran el universo. Dice que el hombre slo puede tener acceso a parte de ella mediante 2 vas: La razn o la revelacin. La ley natural forma un 2 nivel normativo consustancial al ser humano. Para l la ley natural es justa y buena porque es acorde a la ley eterna, ya que es enviada por Dios. Para Agustn esta ley natural debe servir de base para la creacin de la ley humana (positiva). Advierte que la ley positiva es valiosa en tanto sea acorde a la ley eterna, que es razn suprema.

San francisco de Ass (1182 - 1224) Fue hijo de un burgus comerciante de la ciudad de Ass (Italia). En la primera parte de su vida se dedic al derroche y la diversin. Luego de ser reclutado para las cruzadas y de estar preso durante 11 meses, como consecuencia de una revelacin, se convirti al cristianismo. Cuestion fuertemente al capitalismo. Fund la orden franciscana, la cual tena como primera consigna, el despojo de lo material, por considerar que todos los hombres somos iguales ante Dios. No fue filsofo. Fue un hombre religioso.

3. La escolstica A partir del siglo IX se comenzar a desarrollar otro movimiento: La escolstica. Surge como consecuencia del desarrollo de la educacin formal que se pretendi por entonces. Aparecen las escuelas palatinas (desarrolladas dentro de los palacios) y luego aparecen diferentes instituciones educativas dentro del marco eclesistico. La escolstica se llama a las ideas que surgieron dentro del las escuelas monsticas (desarrolladas dentro de los monasterios).

15

Entre el siglo X y XII aparecern las universidades.

Santo Toms de Aquino (1225 - 1274) Entre sus principales obras se destacan: Suma contra gentiles, La suma teolgica, Del gobierno de los prncipes. Intent dar una respuesta de no rechazo del mundo, sino una integracin entre la Fe y el mundo a travs de la Razn. Intentar sintetizar la Religin y la filosofa mediante un compuesto de fe y razn. Dice que la verdad es una solo y que hay 2 caminos para llegar a ella: La fe y la razn. Para l la filosofa se basa en la razn y la teologa en la revelacin. Presenta a un dios como principio y como fin, y para demostrar su existencia lo muestra como un primer motor inmvil, causa primera no causada, ser necesario ante la lo contingente, arquetipo de perfeccin absoluta e inteligencia. El Dios de Toms es un Dios racional (al que se lo puede conocer no slo por medio de la fe sino tambin por medio de la razn). Para Toms la ley es una ordenacin de la razn con vistas al bien comn promulgada por aquel que tiene el cuidado de la comunidad. En su obra La suma teolgica hace un escalamiento de las leyes: Ley eterna: Es la fuente de la cual derivan las dems leyes, es la razn eterna de Dios y la voluntad de Dios; es conocida solo por Dios pero todo ser racional puede llegar a conocerla por 2 caminos: La fe y la razn. Ley natural: Es la parte de la ley eterna que se refiere a la convivencia social y que los hombres pueden conocer por la razn. Ley humana: Define, precisa y aplica el contenido de la ley natural, y cuando es contraria a la ley natural deja de ser ley y no debe ser obedecida si ataca lo mandado por Dios. Ley divina: Es la revelada por Dios. Es el reaseguro de la fe.

Reconoce que el hombre es un ser social por naturaleza y la sociedad es bien comn; el bien individual se somete al bien comn pero sin ser absorbido por este. Para que esto no ocurra recurre al orden divino superior. Advierte que el poder radica mediatamente en Dios pero inmediatamente en la comunidad que lo confiere a los gobernantes. Dice que el derecho es la cosa, la realidad, pero la cosa justa. Tomas fue un iusnaturalista: Dice que lo que los hombres mandan no siempre es legtimo. Slo lo ser si se respeta la ley natural, y por ende, la ley eterna. Dice tambin que si al ley humana no fuese justa no sera derecho y si va contra la ley natural, debe desobedecerse. Dice que la familia es un derecho natural y a los progenitores cabe el derecho de educar a la prole. Considera que la propiedad privada no es establecida por el derecho natural, pero puede resultar legitimada indirectamente en trminos de utilidad privada.

16

El mundo sigui evolucionando y las ciencias se desarrollaron: Frente a esta nueva realidad, la estructura de su pensamiento (que intent relacionar la fe con la razn) qued desencajada. La sntesis del siglo XIII se presenta insuficiente para el curso que va tomando la historia, que deja de ser teocntrica para centrarse en el hombre. El siglo siguiente ser el de la crisis del sistema o modelo tomista, que sufrir dos embates: Nominalismo Voluntarismo

Juan Escoto (1226 - 1308) De origen escoss, fue un hombre de profunda fe. Perteneca a la orden franciscana. Su pensamiento llev a liberar la voluntad del hombre respecto de la idea de Dios, aunque ello no era lo que l haba pretendido. Para l Santo Toms est enfrentando a Dios con su introduccin de la razn, ya que con ella lo estara limitando. Si con la razn conocemos a Dios parecera que Dios debi obrar racionalmente, y si as fuera no sera omnipotente. Entonces no tendramos un Dios de la fe, sino un Dios aprisionado por la razn. El tomismo cree que Dios mand lo que mand porque era bueno, valioso. Frente a esta posicin realista Escoto reacciona y sienta una posicin voluntarista: Dice que Dios mand lo que mand con absoluta libertad: Dios podra haber mandado todo lo contrario a lo que mand y desde entonces ello habra sido bueno. Escoto rescata la voluntad de Dios: por ser omnipotente podra haber mandado cualquier cosa (excepto lo que odiaba porque sera la negacin de su persona ya que su persona es amor). Es as que todo lo malo lo es porque El lo dijo. Escoto afirma que Dios no puede estar atado a la razn: l y su voluntad crearon la razn (voluntad es algo previo). Entonces el voluntarismo puede resumirse como la teora que sostiene que la voluntad supera al entendimiento (razn). Guillermo de Occam (1298 1349) Era un franciscano ingls que perteneca a la faccin franciscana de los espirituales. Fue otro exponente que cuestion la obra tomista. Para l, el orden del mundo no es anterior a la decisin de Dios, sino posterior. Todo es decisin de Dios. Diferencia a la teologa del conocimiento del mundo: Dios y todo objeto de la teologa son objetos de pura fe (las verdades de fe son inaccesibles a la razn) y todo el conocimiento del mundo surge de la experiencia. Es decir, a Dios se lo conoce por medio de la fe y al mundo se lo conoce por medio de la experiencia. Pertenece al nominalismo, que niega la realidad de los universales2 (el universal es slo un modo de concebir cosas individuales). Sus ideas se caracterizan por la fuerte referencia al hecho concreto y a lo particular. El nominalismo desvincula la idea del mundo, abriendo camino a las ciencias naturales y al despegue econmico sin ideologa.

Para el realismo, que plantea la realidad de lo universal (los conceptos como realidades) existe el hombre o la mesa, en cambio para el nominalismo, que considera que los universales no son reales, existe este hombre o esta mesa. En el nominalismo los conceptos abstractos y generales se reducen a conceptos concretos.

17
Entiende que la voluntad del hombre es libre, pero que est sujeta a obligaciones morales (la moral obedece slo a Dios, no se funda en la razn). Para l la ley positiva que se oponga a las leyes naturales o a las escrituras o a la razn no deben observarse. Concibi al derecho como poder.

EDAD MODERNA La edad moderna tuvo lugar desde la cada del imperio romano de Oriente en manos de los turcos otomanos en mayo de 1453 hasta la revolucin francesa y su acontecimiento clmine de 1789 (la toma de la bastilla). Algunos autores sealan como comienzo de la edad moderna el ao 1492 en que se produce el descubrimiento de Amrica. Sin embargo el mismo es consecuencia de la cada del imperio romano de oriente, puesto que con el se cerraron las rutas martimas comerciales con Asia, y los espaoles en su afn por encontrar nuevas rutas, arribaron a Amrica. Caracterstica de la edad moderna La religin va perdiendo protagonismo ante otros valores como la utilidad, la belleza, la verdad, la justicia, la humanidad, etc. Econmicamente se da el fin del feudalismo: Se desarrolla el capitalismo, 1 mercantil y luego industrial. Tambin tuvo lugar el renacimiento, que signific el regreso a lo antiguo, a lo clsico griego y romano perdido durante la edad media. Es la edad de la razn y la experiencia: se da un despegue del desarrollo cientfico. La disciplina filosfica mas significativa fue la gnoseologa o teora del conocimiento. En esta etapa el hombre lleg a convertirse en protagonista de la historia por ttulo propio. A fines de la edad moderna se avanza especialmente sobre el derecho: En 1787 se dicta la 1 constitucin formal del mundo (EEUU). Otro documento jurdico importante fue la Declaracin de los derechos del hombre y del ciudadano (Francia 1789).

Dentro de la edad moderna se pueden distinguir diferentes momentos: 1. El renacimiento (Cusa, Maquiavelo, Santo Toms Moro, Giordano Bruno) 2. La reforma protestante (Calvino y Lutero) 3. La contra reforma (Francisco Surez) 4. El despliegue de la vida moderna (Altusio Juan, Hugo Grocio, Ren Descartes, Tomas Hobbes, Baruch Spinoza, Leibniz, Pufendorf) 5. El iluminismo (Wolff, Vico, Locke, Montesquieu, Rosseau, Kant)

1. Renacimiento Fue un intenso movimiento cultural manifestaciones en las ciencias, las tcnicas y las artes.

18
Se inicia n Italia en el siglo XV. Se caracteriza por un retorno a los patrones del mundo clsico de la antigedad greco romana. Signific la recuperacin de la cultura griega y romana pedida durante la edad media. En este perodo la fe va cediendo relevancia frente a la razn, lo eterno frente a lo temporal, lo sobrenatural frente a la natural, la comunidad frente al individuo, el teocentrismo frente al antropocentrismo, etc. Maquiavelo, Nicols (1469 - 1527) Nacin Florencia. Fue poltico y diplomtico. Maquiavelo no teoriza sobre lo que debera ser el poder, sino que lo describe, dice como es. Observa la poltica desde la praxis. Algunas de sus principales obras son:Discursos sobre la primera dcada de Tito Livio, El arte de la guerra, etc. En 1513 escribe su obra mxima: El prncipe, dedicada a Lorenzo de Mdicis que por esa poca llevaba a cabo una caza de principesca de mano dura. En El prncipe se ocupa de describir como se adquieren, conservan y pierden los principados. Considera que la adquisicin, conservacin y prdida del poder esta separada de todo juicio tico y religioso. Dice que para alcanzar ciertos fines son indispensables ciertos medios (de ah que se atribuye a Maquiavelo la mxima el fin justifica los medios). No dice como hacer el mal, sino como desenvolverse con un buen gobierno en un mundo donde hay mal. Sin embargo admite el uso de medios ilcitos en un buen gobierno. Para Maquiavelo la poltica se juzga por al adecuacin de los medios a los fines, no por consideraciones morales. Pero los fines de los que haba son fines patriticos, no tirnicos.

Maquiavelo sostuvo que los cimientos principales de todos los estados son las buenas leyes y las buenas armas, y no pueda haber buenas leyes donde no hay buenas armas. Considera al derecho como un elemento del hombre poltico del que se sirve para el logro de sus fines pero sin embargo puede recurrir a la fuerza. Considera a la religin como un instrumento para dominar al pueblo. Toms Moro Fue un poltico britnico que muri decapitado por el rey Enrique VIII al no aceptar jurar la supremaca absoluta del parlamento (e indirectamente la anulacin del matrimonio del rey). Es el paradigma del hombre que se deja matar por no traicionar sus ideas. Su obra principal fue Utopa. Se trata de un relato de ficcin donde la vida en una isla. Describe un estado ideal en el que hay: Comunidad de bienes Igualdad de todas las religiones Pocas leyes y claras Un prncipe subordinado al pueblo.

19
Nicols Cusa (siglo XV) Considera a las cosas singulares como contradicciones individuales del cosmos y la criatura ms excelente al hombre ubicado con Dios y el mundo como smbolo de unin del diverso. Derecho natural: los hombres somos todos iguales y la validez de las leyes positivas dependen del consentimiento. Giordano Bruno (siglo VXI) Su pensamiento fue influenciado ideas platnicas y cusanas. Afirm el carcter infinito del universo. Para l la naturaleza es igual a Dios, constituyendo as una religiosidad natural. Considera a la ley como hija de la sabidura divina y del intelecto racional. Para la ley divina y la natural son la misma cosa. Dice que la ley moral es interior y la ley civil debe amoldarse a ella.

2. La reforma protestante Tuvo como causas: Los lujos desmedidos Decadencia moral de sectores de la iglesia Venta de indulgencias (venta del perdn) El renacimiento con sus cuestionamientos religiosos.

Fueron artfices de este movimiento: Martn Lutero y Juan Calvino. Martn Lutero (1483 - 1546) Fue un monje agustino alemn que ante la corrupcin en la que se encontraba inmersa la iglesia, propone reformarla. La iglesia se opone, por lo que Lutero rompe con ella. Sus obras principales fueron: De la libertad al cristianismo, A la nobleza cristiana de la nacin alemana sobre la reforma del estado cristiano. Propone una vuelta muy firme a la fe, que ser el ancla que le va a permitir despegarse de la iglesia. Dice que el hombre se salva por su fe y no por sus obras (intenta desterrar las indulgencias) En 1517 publica sus 95 tesis, condenadas por la iglesia. Entre ellas proclama la libre interpretacin de la biblia, lo que lesiona la autoridad de la iglesia ya que se le quita la posibilidad de monopolizar el dogma. Mas tarde negar varios sacramentos (orden sagrado sacerdocio-, eucarista, etc.) Traduce la Biblia a idiomas vulgares (rompe con el latn) favoreciendo la alfabetizacin y difusin de la cultura. Se ve favorecido por la invencin de las imprentas de tipo mviles. Lutero propone la sustitucin de la pobreza por el propio trabajo. Condena la usura y el comercio. Lutero rompi con la iglesia universal (catlica de todos los pueblos( y fund una iglesia nacional. Su principal discpulo fue Melanchton, que vuelve a Aristteles y a la razn. Ello ser la caracterstica del desarrollo de la cultura alemana en la corriente racionalista.

20
Juan Calvino (1509 - 1564) Fue un telogo suizo, autor de La institucin cristiana. Radicaliza la tesis de Lutero: Sostienen la libre interpretacin de la biblia pero niega el libre albedro: Insiste en la idea de la predestinacin. Para l el signo de la predestinacin es le xito o triunfo en las obras humanas emprendidas (negocios temporales). Ensea que el xito en los negocios es la prueba de que Dios nos ama, en consecuencia, hay que tener xito. El mismo se obtiene a travs de la canalizacin de la riqueza en el ahorro productivo y la abstencin del consumo. As la economa ser santificada. De aqu surge que en los pases calvinistas se ha producido un mayor desarrollo del capitalismo que en los pases catlicos. Plantea una iglesia con eleccin democrtica. Para l el estado es instituido por Dios. La voluntad de Dios e la regla suprema de la justicia. Sostiene que la ley natural se reduce al declogo.

3. La contra-reforma (reforma catlica) La reforma o contra-reforma tuvo lugar dentro de la iglesia catlica (a diferencia de la reforma protestante que fue en contra de la iglesia catlica) y tuvo por finalidad clarificar el dogma y el comportamiento eclesistico. Las principales manifestaciones de esta reforma fueron: La creacin de ordenes religiosas modernas como La compaa de jess (orden jesuita) fundada por San Ignacio de Loyola. El Concilio de Trento (1545)

Principales resoluciones de Concilio de Trento: Se pone fin a la vente de indulgencias Ratifica la autoridad del Papa sobre toda la iglesia. Se crea el seminario para educacin del clero. Se acepta la veneracin de los santos y reliquias Se reconocen los 7 sacramentos Se reconoce la transubstanciacin (presencia real de cristo en la eucarista)

Francisco de Vitoria (1483 - 1546) Fue un religioso Dominico. Telogo y filsofo tomista. Se lo considera el fundador del derecho internacional pblico: Define a la Tierra como una comunidad de seres humanos regida por el derecho natural y el derecho de gentes, y no por la fuerza. Tesis sobre el derecho: El derecho natural: Es de todos los hombres y no se pierde por el pecado o la infidelidad.

21

El derecho de guerra: Presupone una causa justa, que en ningn caso puede ser la excusa de la fe o el cristianismo. El derecho de gentes: Dimana de la sociabilidad natural, regulando las relaciones entre diferentes estados que, aunque libres, se encuentran vinculados en una comunidad internacional.

Fue un defensor de los derechos de los indgenas: Sostuvo que los derechos naturales estn por encima del Papa o del emperador. Carlos V inspirado en l realiz reformas a la legislacin de Indias. Propuso la regulacin de los derechos indgenas considerndolos seres humanos. Francisco Surez (1548 - 1617) Fue un telogo jesuita nacido en Granada. Tiene inspiracin tomista, pero con acento voluntarista. Entre sus obras se destacan: Tratado de las leyes y de Dios legislador, Defensa de la fe catlica contra los errores de los anglicanos. Si bien sostiene que el pueblo es sujeto del poder, admite la resistencia a la autoridad del tirano. Sostiene que si un prncipe gobierna tirnicamente y no se encuentra otro medio de autodefensa que la expulsin y destitucin del rey, entonces el pueblo, actuando como un todo puede destituirlo (legitima la guerra para derrocar al tirano). En su doctrina se acenta el carcter democrtico que puede atribuirse al poder. Dice que las comunidades se apoyan en el consenso del cual depende el establecimiento del gobierno. Conceptos de la ley: Para l la ley surge de un acto del intelecto y de la voluntad. La ley natural se asemeja a la divina en su universalidad y eternidad La ley civil es humana y positiva, tiene cierta universalidad. Est dirigida al bien de cada comunidad. La define como un precepto comn, justo y estable, suficientemente promulgado. La ley injusta no es obligatoria, no es propiamente una ley

4. Despliegue de la vida moderna Transcurrido el renacimiento se abre especficamente el perodo moderno. Se recurre a la razn y a la experiencia, por ello se la llama la edad de la razn y la experiencia. En este perodo se desarrollan las ciencias naturales y las ciencias exactas, y en las ltimas dcadas del perodo moderno se desarrollan las ciencias naturales. En el creciente individualismo creciente es frecuente que para explicar la sociedad y el gobierno se recurra al paradigma contractual. Juan Altusio (siglo XVI y XVII) Calvinista. Defensor de la soberana popular y de un contractualismo escalonado con estructura federal. Hugo Grocio (1583 - 1645)

22
Grocio fue un sitematizador del derecho internacional pblico. En su obra Derecho de la guerra y de la paz piensa el derecho internacional en un sentido humano. Va a romper la relacin del derecho natural con Dios (sistema vertical que ataba el mundo material humano al mundo divino) por que por causa de ello se haba derramado mucha sangre (se produjeron muchas guerras religiosas). Con l nace es iusnaturalismo moderno: Autonoma del hombre explicable por medio de la razn. Mediante un planteo antropocntrico, se anima a pensar un derecho natural independiente de la existencia de Dios. Dijo tmidamente que hay que encontrar un derecho natural que exista aunque Dios no existiera Los caminos para encontrar ese derecho natural que prescinde de Dios son 2: La razn humana El convenio de los pueblos mas civilizados.

Ambos caminos profundamente humanos contribuyen para descubrir lo que es justo. Es un estilo moderno (el hombre se aduea de la nocin de derecho natural y lo desvincula de Dios).

Thomas Hobbes (1588 - 1679) Fue un pensador ingls pesimista con fuerte referencia antropocntrica, cuyo sistema materialista es racionalista. Entre sus principales obras se destacan: Leviatn, De homine, De corpore, De cive (en estas 3 ltimas obras se refiere al orden del a naturaleza, al individuo y la sociedad). Frente a las disputas entre el clero y los seores feudales, sostiene que todo el poder debe ser centralizado por el Estado. En su obra Leviatn, este monstruo marino bblico representa al Estado, que centraliza el poder social. As surge el concepto de soberana, que es la exaltacin del poder sin lmites. Por ello al gobernante lo llam soberano. Plantea una filosofa materialista, mecanicista, utilitaria y terminista que conduce al autoritarismo estatal por una va contractualista. Sostiene que el hombre en estado de naturaleza es malo (hombre lobo del hombre), en el estado de naturaleza hay una guerra de todos contra todos por la autoconservacin. En consecuencia, es necesaria la sujecin de los individuos al gobernante para mantener la paz. Para ello recurre al paradigma contractualista pero el gobernante se mantiene fura del contrato: El poder del gobernante es absoluto en tanto pueda evitar la guerra de todos contra todos. Para Hobbes el derecho natural es la libre facultad de usar todos los medios que se poseen para conservarse, y los lleva al estado de guerra. La ley natural, segn Hobbes, son un conjunto de normas que impulsan al hombre a evitar todo los que pueda perjudicarlo y permite abandonar ese estado de guerra. Por sobre la ley natural se encuentra la ley civil, dotada de poder coercitivo para que los hombres no la violen. Baruch Spinoza (1632 - 1677) Fue un judo de familia portuguesa emigrante a Holanda.

23

El punto de partida de su filosofa es Dios, sustancia nica e infinita. Dice que los hombres son posturas transitorias de la nica sustancia. Para l en Dios estn contenidas todas las cosas. Sostuvo que naturaleza y Dios (sustancia y materia) son casi la misma cosa. Dice que existen 3 grados del conocer: 1. Forma imaginaria: A travs de la percepcin. 2. Forma racional: Se ordenan las cosas segn lo que tengan en comn. 3. Forma intuitiva: Se contempla al universo de su surgimiento de Dios. Fue un contractualista liberal: Dice que el hombre es libre pero en el pacto cede su libertad en su propio inters. Para salir del estado de naturaleza recurre a un pacto en el que los hombres renuncian a su fuerza para obrar conforme con la fuerza y voluntad de todos. La obligatoriedad el pacto depende de la conveniencia. Si cesa la utilidad el contrato se anula. En el pacto, el estado slo regula las relaciones externas de los individuos, sin embargo la ley siempre debe ser obedecida, aunque sea justa o injusta. Prefiere un gobierno democrtico por que es el las prximo a la libertad (que es el fin del estado).

Iusnaturalismo racionalista alemn protestante Sostienen al existencia de un derecho natural y lo tematizan. Tienden a aplicar al derecho el mtodo y las pretensiones de certeza de las matemticas; aspiran a una ciencia sistemtica. Predomina el mtodo inductivo: La razn humana podra deducir los principios del derecho natural y de ste deducir todo el derecho. Leibniz (1646 - 1716) Sus principales obras fueron: Discurso de la metafsica, Monadologa, Teodicea. La idea bsica de su pensamiento es la armona universal: El universo es un conjunto armonioso en el que hay unidad y multiplicidad producto de un Dios racional. Diferencia: Las verdades de la razn: se fundan en el principio de contradiccin. Las verdades de hecho: Se fundan en el principio de razn suficiente. Entiende que si de entre todos los mundos Dios eligi este mundo particular tiene que haber una razn suficiente para ello, pero tambin interviene el principio de perfeccin. Dios obra de modo libre segn lo que es mejor; tal optimismo lo lleva a afirmar que ste es el mejor de los mundos posibles. Su concepcin de la realidad se explica a travs de la nocin de mnadas, es decir de unidad simple. Las mnadas son centro de fuerza y son infinitas. Pretendi lograr un leguaje universal aplicable a las diferentes ciencias, esperando que se redujeran las discrepancias entre teoras rivales.

24
Leibniz dice que todo el derecho del mundo se puede racionalizar y expresar como una geometra en un pequeo nmero de grandes proposiciones o principios universales bsicos, son sus excepciones 3. De esta manera el derecho salta la historia y se pretende hacer un derecho segn la razn. Si se piensa que el derecho es pura razn se identifica la razn del derecho natural y la del derecho positivo. Para l lo justo es lo que mas perfecciona al universo y abarca la caridad y la sabidura. Pufendorf (1632 - 1694) Fue un alemn luterano. Su obra principal fue Del derecho natural y de gentes. Tiene 2 influencia contradictorios: De Hobbes, por su voluntarismo. De Grocio, por su racionalismo Considera a la ley como la decisin (voluntad) de alguien superior de obligar a un inferior a obrar conforme a sus prescripciones. Marca una diferencia entre derecho natural y teologa: El derecho natural se constituye en base a la razn, fuera de la teologa (se basa en la revelacin). Sostiene la supremaca del derecho natural (que nace del amor propio del hombre y lo empuja a su bienestar y perfeccin) sobre el derecho positivo. Tambin distingue entre derecho y moral: El primero implica existencia de coaccin, el segundo libre conciencia del sujeto. Advierte que el hombre tiene derechos innatos antes de pertenecer a una sociedad, y derecho adquiridos que se agregan cuando existe una sociedad. Para Pufendorf el estado de naturaleza no es de guerra sino de paz. Para mantener esa paz social se celebran pactos que darn origen a la propiedad y al estado. Divide el contrato social en pactos: 1. 2. 3. Pacto de unin Pacto por el cual crea el estado Pacto que acuerda la forma de gobierno

5. El iluminismo o ilustracin As se llam al estilo de pensamiento referido a las luces de la razn. Tuvo lugar fundamentalmente durante el siglo VXIII (1700) y adquiere relevancia con la revolucin francesa. Entre sus conquistas figura el ideario de libertad, igualdad y fraternidad, que fue consagrado en al Declaracin de los derechos del hombre y del ciudadano. Cristian Wolff (1670 - 1754)

Pensaba que el derecho deba ordenarse como una geometra y que la ciencia jurdica se va a ocupar de verdades eternas. En base al derecho vigente, procura reducir lo jurdico a una unidad sistemtica segn principios simples de los que surjan excepciones.

25
Hace un planteo iusnaturalista racional. Ve al derecho como una fuente de racionalidad despegada de la historia. As, la razn salta de la historia y se convierte en una fuente universal y eterna. Su obra ms importante fue Instituciones del derecho natural y de gentes. Su propsito fue aplicar el mtodo matemtico a la ciencia jurdica, entendiendo que el derecho positivo debe deducirse del derecho natural. Sostuvo una posicin individualista que pone nfasis en los derechos subjetivos innatos, pero stos se basan en los deberes. Sostiene que por naturaleza todos los hombres somos iguales y tenemos derechos. Es tambin un contractualista, pero tiene una concepcin paternalista del Estado (por ello un exponente del despotismo ilustrado). Juan Bautista Vico (1668 - 1744) Naci en Npoles. Sus principales obras fueron Ciencia nueva, Derecho universal, Corsi et recorsi. Valoriz a la historia, algo que muchos autores principales no hicieron. Dice que es la ciencia mas cierta, pero no es causalidad, sino que se desenvuelve segn la providencia divina. Dice que la historia es lo que mejor puede conocer el hombre porque es lo que produce. En corsi et recorsi describe el tiempo curvo: Dice que la historia siempre se repite. La humanidad atraviesa 3 grandes etapas: 1 La divina; 2 La heroica; 3 La humana. Primero el hombre se remite a Dios, luego atraviesa un perodo confuso, y despus concluye en la razn para retornar posteriormente al curso. Distingue: Lo verdadero: Es lo que surge en la ley con claridad como condicin necesaria para que el orden jurdico est en armona con lo csmico y divino. Lo cierto: Lo que fue puesto por el legislador para regular situaciones.

Para Vico el derecho es un elemento universal, absoluto y verdadero; y la justicia, un elemento particular ligado a las circunstancias histricas (es lo cierto). John Locke (1632 - 1704) Fue un iluminista ingls fundador del liberalismo (tendencia que desea proteger al gobernado del gobernante). Entre sus obras se destacan: Ensayo sobre el entendimiento, Dos tratados sobre el gobierno. Es empirista, para l todo el conocimiento tiene origen en la experiencia. Piensa que el hombre vivi en un estado de naturaleza constituido con igualdad y libertad. Pero es precario, porque no todos estn dispuestos a reconocer la ley natural. Para Locke el estad de naturaleza es un estado de paz y tranquilidad, del cual salen los hombres para dirimir los conflictos producto de la apropiacin ilimitada y los trasgresores (interpretes NO racionales de la ley natural). La ley natural confiere derechos inalienables que deben ser protegidos, en consecuencia los individuos pactan con el gobernante dando nacimiento al estado que deber conservar la condicin natural del hombre, la propiedad y los derechos inalienables.

26
El gobernante queda sujeto al pacto y debe cumplirlo, de lo contrario ser un deber del pueblo destituirlo. Locke vive en tiempos de estabilidad (luego del triunfo de la revolucin burguesa), por lo tanto NO es partidario de un gobierno desptico. Cree en un Estado con un papel limitado, con una separacin de funciones como garanta contra el arbitrio del poder instituido. Las diferentes funciones son: Legislativa, ejecutiva, judicial, federativa y de prerrogativa. Todas giran en torno a la LEY, el DERECHO. incluso el poder de prerrogativa, que permite actuar al gobernante en casos de vaco legal o an contra la ley en caso de estado de emergencia. Montesquieu (1689 - 1755) Fue un gran defensor de la libertad institucional. Sus principales obras fueron: El espritu de las leyes, Cartas persas. Aport 2 grandes cuestiones: 1. Las leyes: Dice que son relaciones necesarias que derivan de la naturaleza de las cosas. Las mismas dependen de muchos factores derivados de la naturaleza, por ejemplo los climas clidos y tierras frtiles promueven la existencia de monarquas, y los climas fros y tierras estriles facilitan la existencia de gobiernos republicanos; sostena que los climas fros favorecen la disciplina la libertad. Las 3 formas de gobierno: Repblica, monarqua y despotismo responden respectivamente a los principios de virtud, honor y temor. Todo tipo de gobierno se corrompe cuando falta a su respectivo principio. 2. Divisin de poderes: Tena por finalidad establecer pesos y contrapesos. Entenda que todo hombre que tiene poder siente la inclinacin de ir hacia donde encuentra lmites, por eso deben existir los poderes legislativo, ejecutivo y judicial.

David Hume (1711 - 1776) Fue un empirista radical. Dice que lo nico que se pude conocer es lo que abordamos mediante los sentidos. Par Hume la justicia es una virtud artificialmente surgida de la necesidad de superar los inconvenientes producidos por el egosmo y la limitada generosidad frente a la escasez de bienes.

Rousseau (1712 - 1778) Suizo, nacido en Ginebra, de origen protestante. Perteneci al estrato ms bajo de la sociedad. Fue un gran promotor de la democracia. Entre sus obras ms importantes se destacan: Contrato social, Discurso sobre las ciencias y las artes, Emilio. Cree que el hombre nace bueno y la sociedad lo corrompe. Sostiene que el estado de naturaleza se vive feliz, en paz, sin necesidades, en libertad y en igualdad. Hay una ley natural dictada por el corazn, constituida por el amor y por la compasin. Sostiene tambin que las ciencias y las artes provienen de mal.

27
Dice que lo que dio fin al estado de naturaleza, dando origen a la sociedad, fue la introduccin de la propiedad, con lo que se diferenciaron a los ricos de los pobres. Quiere encontrar una organizacin social que deje a cada individuo tan libre como en el estado de naturaleza. ste es objetivo del Contrato social. En el Contrato social: La nica fuente legtima de autoridad es el consenso. Las condiciones del contrato son iguales para todos. Los derechos naturales se convierten en civiles. La sociedad debe manejarse por la voluntad general. Reconoce un mandato revocable por el que se establece el gobierno. La soberana se identifica con la voluntad general. Est en contra de la divisin de poderes, ya que podra afectar la voluntad general. Para l la justicia surge de lo que nos es debido a nosotros mismos.

Emmanuel Kant (1724 - 1804) Naci en Knisberg (Prusia oriental). Kant fue la bisagra entre las edades moderna y contempornea. Fue el ltimo gran contractualista. Tuvo una gran vocacin universitaria: ense filosofa, matemticas, fsica, derecho natural, teologa, antropologa, etc. Existen 4 perodos en la vida intelectual de Kant: 1. 2. 3. 4. Ms racionalista (influido por Leibniz y Wolf -racionalismo alemn-). Mas empirista (influenciado por Hume) Desarrolla su propio pensamiento Desarrolla su filosofa critica (se la llama as porque critica nuera facultad de conocimiento)

Sus obras ms trascendentes fueron: Critica a la razn pura y Crtica a la razn prctica, Fundamentacin de la metafsica de las costumbres. 1. Teora del conocimiento Problema gnoseolgico: Como se llega al conocimiento? Para los empiristas, a travs de la experiencia, de los sentidos. Para los racionalistas, a travs de la razn (en ambos el sujeto que conoce acta pasiva//). Para Kant el hombre se aproxima al conocimiento por la apariencia; conoce recibiendo el mensaje del objeto pero aplicndole las nociones de tiempo y espacio, y las categoras de causalidad, cantidad, modalidad, etc. El objeto no es en s mismo cognoscible sino a travs del sujeto que le impone su impronta. Es decir: El sujeto condiciona al objeto. Teora de los juicios: Kant distingue entre juicios a priori y juicios a posteriori (de la experiencia); y entre juicios analticos y juicios sintticos. Los juicios a posteriori provienen de la experiencia sensible, por ejemplo, hoy llueve. Los juicios a priori son independientes de la experiencia, no es necesario recurrir a la experiencia para comprobar. Por ejemplo, si llueve hay agua. En los juicios analticos el predicado est contenido en el sujeto. Por ejemplo, el tringulo tiene 3 lados. Los juicios analticos son a priori, pero no agregan conocimientos. No permiten construir una ciencia.

28

En los juicios sintticos el predicado aade conocimiento del sujeto. Por ejemplo, el tringulo es verde. Los juicios sintticos a posteriori requieren permanente verificacin. Agregan conocimiento. En principio los juicios a priori son analticos, y los juicios a posteriori seran sintticos. Pero Kant se plantea la posibilidad de agregar conocimiento prescindiendo de la experiencia. La idea es lograr juicios sintticos (agregan conocimiento) a priori (sin experiencia). Para Kant, podemos alcanzar juicios sintticos a priori porque los datos sensibles son organizados por nuestra razn en baso a formas y categoras que le permiten concebir relaciones de tiempo, espacio, causalidad y as enunciar leyes a priori que agregan conocimiento. Estas formas y categoras no estn en la realidad sino en nuestra razn, pero nos permite conocer los fenmenos. 2. El derecho Para Kant la moral4 y el derecho tienen diferente motivacin, pero no diferente contenido. En el derecho no importa el motivo, slo la conformidad exterior con la exigencia. El derecho prev coaccin, es heternomo e inter-subjetivo. En Kant la moral es un imperativo categrico, mientras que el derecho es un imperativo hipottico (accin apta para conseguir un fin particular). Concepto de derecho: Es el conjunto de las condiciones por las cuales el arbitrio de cada uno puede armonizarse con el arbitrio de los dems segn una ley universal de libertad. En terreno jurdico, Kant sostiene que cada hombre es un fin en s mismo. El derecho se presenta como la mejor manera en que estos fines puedan coexistir entre s. Para ello, la regla es la libertad 5. Kant diferencia entre:

El estado de naturaleza: Si bien es un estado pre-jurdico, donde los derechos son precarios, de alguna manera es jurdico porque ya existe el derecho natural6 de la libertad. Ese derecho natural conforma el derecho privado. Sociedad civil o vida social: En ella se manifiesta el derecho pblico.

Doctrina general del derecho (Kant): 1 parte: Derecho privado (regula la posesin de lo mo): Comprende: el derecho real, el personal y el personal de carcter real (derecho conyugal, de los padres, del dueo de casa) 2 parte: Derecho pblico: Comprende: el derecho poltico (incluido el derecho penal), el derecho de gentes, el derecho cosmopolita.

Kant reconoce 3 condiciones de la moral: La libertad del hombre: Si no somos libres no podemos actuar de ninguna manera. La inmortalidad del alma: Por que no se pueden cumplir todos los actos en una vida limitada. La existencia de Dios: Para saber lo que debemos hacer debe haber un Dios que genere ese deber.

5 6

Para Kant, el estado garantiza el derecho, y el derecho garantiza la libertad. Para Kant el derecho natural es a priori, racional y sin baso metafsica o antropolgica.

29
Derecho real: Es el derecho al uso privado de una cosa, de la que estoy en posesin comn (originaria o instituida) con todos los dems. Se adquiere originariamente por ocupacin. Derecho personal: Conjunto de leyes por las cuales puedo estar en posesin del arbitrio de otro, como facultad de determinarle por medio del mo a cierto acto, segn leyes de la libertad. La adquisicin no puede ser originaria, sino por contrato. Derecho personal de carcter real: Implica poseer un objeto exterior como cosa pero usarlo como una persona. No se origina en un acto arbitrario (facto), ni en un contrato, sino por ley.

EDAD CONTEMPORNEA Tuvo lugar desde la revolucin francesa (1789) hasta la finalizacin de la 2 guerra mundial (1945). El hombre centra su atencin en s mismo, y se desarrollan las ciencias sociales y humanas. Se plantea el conocimiento en trminos de ciencia, pero aparecen planteos radicales de desintegracin de la ciencia: La especializacin. En este perodo predomina el valor utilidad dentro de un complejo de valores integrados por la verdad, la belleza, la justicia, la salud y la humanidad. Se caracteriz por un incremento del orden social y por la bsqueda del orden internacional. La gnoseologa y la axiologa son las disciplinas filosficas predominantes en esta edad. Con la edad contempornea se desarrolla el fenmeno de la codificacin del derecho (ej. Francia).

a). Romanticismo Desde fines del siglo XVIII se vino desarrollando el romanticismo, que tuvo su momento de oro en las primeras dcadas del siglo XIX. En l se manifiesta un rechazo a la razn y una vuelta al sentimiento, lo emotivo y a la voluntad, rescatndose tambin el papel del coraje y valenta. Se relaciona el romanticismo con lo trgico. Confa en arte, lo sensible y la intuicin ms que la reflexin. Es la exaltacin de lo irracional. El mayor representante en trminos filosficos fue Schelling, quien fue discpulo de Fichte y compaero de Hegel. En el mbito jurdico, es representado por al escuela historicista o histrica del derecho (Ihering, Savigny, etc.) que sostiene que el derecho debe constituirse desde el espritu del pueblo y debe reflejar lo que la gente quiere. La ltima expresin de este movimiento cultural la encontramos en Nietzsche.

Fichte (1762 - 1814)

30

Romntico. Obras: Fundamento de la ciencia total de la ciencia, Fundamento del derecho natural, etc. Para l no es el sujeto en que condiciona al objeto, sino que lo crea. Sostiene que lo nico verdadero es el yo, y el yo crea el no-yo. Para Fichte existe solamente el espritu subjetivo, y todo aquello que se presenta como externo es un producto o creacin del sujeto (inclusive Dios). En Fichte ese sujeto es individual, lo que dar lugar al desarrollo posterior del existencialismo. Para otros, el sujeto creador es colectivo, posteriormente dar lugar al historicismo. Ideas jurdicas de Fichte: Fue un contractualista defensor de la revolucin francesa con inspiracin iusnaturalista individualista. Entendi que el sujeto absoluto se hace individual en la relacin con los dems. El derecho es el reconocimiento recproco de libertades. El estado es un instrumento para la coactividad a fin de lograr el respeto a las libertades de cada uno. Hegel (1770 - 1831) Es un autor idealista racionalista (sostiene que lo nico verdadero est en al idea, todo lo dems se percibe por al razn). Sus principales obras fueron: Ciencia de la lgica, Filosofa del derecho, Lecciones sobre la historia de la filosofa. Nace en Alemania en 1770 y si bien pertenece cronolgicamente al movimiento romntico, no comparte sus ideas. Por el contrario, piensa que la filosofa es la disciplina mas importante y la nica que ilumina realmente la realidad. Pretenda elaborar una teora mediante un sistema hermtico o completo, que respondiera a toda la realidad, a todo lo que somos (meter la realidad dentro de la razn). Hegel sostena que todo lo real es racional y todo lo racional es real. Hegel parte diciendo que la realidad racional est en constante movimiento y se compone de categoras mviles y mutables. Por ello a Hegel no le interesa captar estructuras de pensamiento, sino la historia en su devenir. Para entender la realidad mutante de manera cientfica, propone el Mtodo dialctico. La dialctica La dialctica es un antiguo mtodo de investigacin y anlisis perfeccionado por Hegel. Tiene 3 momentos: Tesis antitesis sntesis. Se parte de un punto determinado de la realidad (tesis), por el mismo despliegue de la vida o dinmica de la realidad, crece y se afirma, generndose su negacin (antitesis). Esta lucha entre opuestos es solucionado en un momento superador (sntesis). En la tesis encontramos las caractersticas propias de la situacin o elementos que tomamos como referencia. Pero all encontramos el germen de lo que no es. Es decir, la tesis contiene la antitesis en estado latente. Esa contracara se despliega y afloran los elementos negativos. Pero Hegel es optimista, y dice que la vida nos lleva por camino de la superacin a travs de la sntesis, que se el momento superador en el que se integran los elementos opuestos. Esta sntesis de elementos negativos y positivos sigue creciendo y se convierte en tesis, y as, el ciclo se repetir incesantemente. El punto de partida (tesis) para Hegel es la IDEA (l cree que al verdad ltima est en la idea). En ella encontramos el ser en s, aquello que se exterioriza y que podemos captar racionalmente.

31
Esta tesis generar como antitesis la NATURALEZA (es la idea fuera de s). De la oposicin entre ambas se deriva la sntesis del ESPRITU (idea en s y para s).

En cada estadio se despliega una disciplina diferente: Idea -------------------------- Reconocida mediante la Lgica Naturaleza------------------- Reconocida mediante la Filosofa de la naturaleza Espritu----------------------- Reconocida mediante la Filosofa del espritu La filosofa del espritu tiene 3 momentos: Espritu Subjetivo: Comprende el alma, la conciencia, la razn.

Espritu Objetivo: Comprende el derecho abstracto, la moralidad, la tica (*)

Espritu absoluto: Comprende el arte, la religin y la filosofa. Hegel concibe al derecho dentro del espritu objetivo como un instrumento que regula las relaciones externas, intersubjetivas o sociales. El derecho tambin se compone de una trada: Propiedad (vinculo de dominio, relaciones con cosas, etc.), Contrato (surge al ver que hay otras personas, es la propiedad en relacin con otros) y la Justicia (a partir de la injusticia surge la necesidad de justicia). La tica o eticidad refiere a reglas que regulan la vida social y los valores que el hombre y la sociedad asumen. Se expresa a travs de la aparicin de las siguientes instituciones: La familia, la sociedad civil, el estado.
(*)

b). Iluminismo Escuela de la exgesis (siglo XIX) El iluminismo sostiene que la codificacin es la razn escrita. Ella recoge los intereses de la burguesa, centrados en la propiedad privada y en al libertad de contratacin. Una vez plasmados los intereses burgueses en la letra de la ley, ellos tratarn de evitar que se distorsione (haba gran desconfianza en los jueces). De all nace la escuela de la exgesis, destinada a proteger la codificacin a ultranza. Se sacraliza a letra de la ley. La escuela de la exgesis postula los siguientes principios bsicos: 1. 2. 3. 4. 5. Todo el mundo jurdico esta en el derecho positivo, y el derecho positivo est en la ley. Se debe averiguar la intencin o voluntad del legislador plasmada en el texto y no la voluntad abstracta de la ley. Los cdigos no dejan nada librado al arbitrio del intrprete. El juez es slo la boca de la ley (no interpreta). No existe la costumbre como fuente del derecho (salvo que al ley recurra a ella). Consideran que la realidad social y la justicia ya fueron incorporadas por el legislador.

32
6. La ley e dura, pero es ley

Escuela histrica o historicista Del romanticismo filosfico general se van a derivar filosofas regionales desarrolladas por juristas. Una de ellas es la escuela historicista, en la que encontramos principalmente a autores como Savigny, Ihering, entre otros que pretendan responder Qu es el derecho? Savigny (1779 - 1861) Naci en Alemania y fue un opositor a la escuela de al exgesis. Sus principales obras fueron: Metodologa jurdica, El derecho de la posesin, Sistema del derecho romano actual, Opiniones a favor y en contra de los cdigos nuevos. Para Savigny el derecho es un producto de la historia de cada pueblo, y no de la razn. En Alemania se plante el problema de Codificacin vs. No codificacin. Lo que condujo a una disputa entre Savigny y Thibaut. El exponente de la codificacin fue Thibaut, quien tena la intencin de copiar a los franceses que codificaron su derecho en 1804. Por el otro lado lo estaba Savigny, quien consideraba que Alemania an no estaba lista an para la codificacin. Entre sus argumentos se destacan los siguientes: El derecho lo hace cada pueblo. Es producto de su historia. El derecho tiene origen en los usos y costumbres, y la ley slo debe auxiliar a ellos. El derecho es como el lenguaje comn, cada pueblo tiene el suyo.

El derecho alemn recin se codific en 1899, lo que demuestra la victoria de Savigny en esta puja que tuvo lugar a principios del siglo XIX. Dice que en la interpretacin hay 4 elementos (sin orden de prelacin): 1. Gramatical: es el significado de las palabras. 2. Lgico: son las relaciones entre las palabras usadas. 3. Histrico: refiere a la situacin sobre la que quiso intervenir el legislador 4. Sistemtico: es la conexin de todas las normas del sistema jurdico. Ihering Desarroll la jurisprudencia de conceptos, que consiste en concebir el derecho como una serie de conceptos jurdicos lgicamente estructurados de los ms generales a los ms especficos. Para interpretar una norma hay que recurrir al concepto elaborado por la ciencia del derecho. Luego escribir El fin del derecho, donde valoriza la finalidad.

c). Utilitarismo El utilitarismo es una corriente de pensamiento desarrollada en Inglaterra muy importante para la modernidad. Va unida a la proyeccin de una nueva ciencia: La economa.

33

El utilitarismo diferencia el derecho que es del que debe ser. Simpatiza con los repartos autnomos. Exalta el valor cooperacin. Pero tambin habla de un mandato-sancin. Bentham (1748 - 1832) Fue un jurista ingls que haca filosofa general. En sus obras se preocupa por determinar que es la felicidad. Sus principales obras fueron: Defensa de la usura, Tratado de la legislacin civil y penal, Deontologa o ciencia de la moral, etc. Para Bentham la felicidad es la bsqueda del placer fsico, moral o espiritual. La felicidad produce bienestar y es el destino del hombre. Si el hombre se aparte de la bsqueda de la felicidad, se degrada. La bsqueda de la felicidad es un fin social tanto para sociedad como para las instituciones. Para calcular la mediad del placer hay que tener en cuenta: la intensidad, la duracin, la certeza, la proximidad, la fecundidad, la pureza y su extensin. La virtud consiste en maximizar placeres y disminuir dolores (funda la aritmtica moral). Considera al derecho como una herramienta del estado para buscar la felicidad. Se trata de un mandato cuya primera fuente es el soberano. As, al derecho puede estudirselo desde dos perspectivas: 1. Como un mandato fctico (tal cual funciona en la realidad) 2. Como el deber ser (puede ser plasmado en las normas y en valores) Para Bentham la ley deba tener los siguientes fines: Subsistencia de la comunidad Abundancia de medios para satisfacer necesidades Seguridad jurdica Igualdad

Fue un crtico del Common law, consideraba que la codificacin deba quedar en manos de un solo individuo elegido mediante concurso pblico y no retribuido. Austin Fue un discpulo de Bentham. Sus principales obras fueron: Lecciones de ciencia jurdica o filosofa del derecho positiva, La determinacin del campo de la ciencia jurdica. Para l el derecho es un mandato de quin tiene el poder de infligir un dao en caso que no se cumpla su deseo; es establecido por los superiores polticos a los inferiores polticos. La costumbre no establecida como obligatoria por la autoridad soberana y el derecho internacional, no constituyen derecho. No es enemigo del Common law, pero es partidario de la codificacin para dar mayor rigor tcnico al derecho vigente. John Stuart Mill Sus obras principales fueron: Sistema de lgica, Sobre la libertad, Utilitarismo. Sostiene que la felicidad es el bien y est en la libertad.

34
En efecto, uno de los principales componentes de la felicidad y el componente principal del progreso individual y social es el desarrollo libre de la individualidad (la libertad individual). El estado debe intervenir cuando un hombre con su libertad provoque dao a otros hombres. Considera a la justicia como algo que un individuo puede exigir de otros como su derecho moral. Sostiene que las desigualdades sociales se hacen injustas cuando dejan de ser tiles. Fue partidario de la igualdad entre el hombre y la mujer. Sostuvo tambin que es legtimo que legislador intervenga para limitar la jornada de trabajo, ya que si bien en principio un trabajador deseara trabajar lo mas posible para no morir de hambre, preferira trabajar menos horas si la reduccin fuera impuesta universalmente por la ley. Fue un defensor de al democracia.

d). Positivismo filosfico y socialismo utpico Augusto Comte (1798 - 1857) Nace en Montellieur (Francia). Perteneci a una familia catlica y acomodad econmicamente. Estudi matemticas en Pars. Cuando lo echan de la escuela se pone en contacto con Saint Simn (de visin revolucionaria), de quien fue colaborador. Con l nace la sociologa como ciencia que piensa la sociedad como consecuencia de su obra curso de filosofa positiva (1838). En el positivismo lo real supera a lo irreal o utpico. Reemplaza lo incierto por lo cierto (esto consiste en buscar datos en la realidad y estudiarlos). Para Comte el conocimiento cientfico solo puede conocerse a travs de la observacin: Los sentidos son la llave del conocimiento. a. Ley de los 3 estadios En ella dice que toda sociedad necesariamente pasa por 3 estadios:
1 estadio Teolgico-militar Tipo de conocimiento: La imaginacin Forma de conocimiento: La fe. (forma abstracta). Funcin: conformar construcciones provisorias. 2 estadio Metafsico-filosfico Tipo de conocimiento: La especulacin Forma de conocimiento: La razn 3 estadio Positivo-sociolgico Tipo de conocimiento: La observacin. Forma de conocimiento: La cs. conociendo los fenmenos soc. Funcin: Armar construcciones definitivas.

Funcin: Disolucin de las viejas estructuras provisorias.

b. Clasificacin de las ciencias Comte considera que la misin de la ciencia ser:

35

1. 2.

La captacin lgica de las constantes de la que aparece Su formulacin en leyes

Siendo lo nico vlido lo que aparece, los fenmenos (slo se conoce a travs de los sentidos). Por ello, para complementar la ley de los tres estadios, realiza una clasificacin de las ciencias, siguiendo como principio la generalidad decreciente y complejidad creciente, que tendra por fin establecer la preeminencia del espritu sociolgico sobre el espritu matemtico. Plantea el siguiente orden:

Matemtica Astronoma Fsica Qumica Biologa Sociologa

Las ciencias, cada una y todas en general, pasan por los tres estadios; algunas ya han alcanzado la tercera etapa (el pensamiento positivo se impone en matemtica, fsica y en qumica); otras todava no la han hecho. Es decir, el paso de la poca teolgica a la poca metafsica y luego a la poca positiva no se realiza simultneamente en las diferentes disciplinas intelectuales. Cuando la Sociologa llegue al tercer estadio, comprender la sntesis superior de todos los conocimientos cientficos, ya que se habra logrado una ciencia positiva de la sociedad. El autor sostiene que las caractersticas de la Sociologa, en su etapa positiva, seran:

Formulacin de leyes generales del devenir histrico, Leyes explicitadas por los cientficos sociales, Que sern adems aceptadas por los legos.

De esta forma se lograran las leyes generales y necesarias del devenir histrico; y adems la adhesin de todos los individuos, la posibilidad del consenso. c. La esttica social y la dinmica social La esttica y la dinmica son las dos categoras fundamentales de la Sociologa de Comte. La sociologa es estudiar la esttica social (orden o consenso) y la dinmica social (progreso). La esttica consiste esencialmente en estudiar lo que l denomina el consenso social. La esttica social es el estudio racional y experimental de la estructura de la sociedad en un momento dado. La dinmica social es la ciencia de las leyes del progreso. Es la descripcin de las etapas sucesivas y necesarias recorridas por las sociedades. D. Conclusiones del pensamiento de Comte Par Comte la Sociologa es la ciencia del entendimiento. El hombre conoce el espritu humano slo si observa su actividad y sus obras en el curso de la historia y en la sociedad. Cree que la sociedad tiene un devenir determinado, cuyo motor es la historia (es un Fatalista)

36

El espritu humano es social e histrico. El espritu de cada poca, de cada pensador est aferrado a un contexto social.

Karl Marx (1818 - 1883) Materialismo histrico Marx toma de Hegel la dialctica (tesis-antitesis-sntesis) y de Feuerbach el materialismo. Para Feuerbach el mundo es materia, y esa materia est en la naturaleza. Se trata de un materialismo esttico. Para Marx esa materia son las relaciones de produccin. Instala al hombre como centro de la historia. El materialismo le aplica la dialctica de Hegel: Le da movimiento. De esta manera explica el paso de un modo de produccin a otro desde el comunismo primitiva, el esclavista, el feudal, al capitalismo, e imagina la sntesis de todos ellos en el comunismo. Para Marx el motor de la historia es el conflicto. Adems considera que la historia tiene un devenir inevitable (es fatalista) que es el siguiente: Sociedad capitalista (Relaciones burguesas de produccin) TESIS

Lucha de clases - Dictadura del proletariado

ANTITESIS

Comunismo

SNTESIS

Estructura-Superestructura Estructura o Infraestructura o Base Econmica Social: Est constituidos por las relaciones sociales de produccin y las fuerzas productivas. Las relaciones sociales de produccin son las relaciones que se establecen en el proceso de trabajo entre el trabajador y el capitalista para producir bienes y servicios, condicionado por el rgimen de la propiedad privada de los medios de produccin. Estas son el factor determinante de la Superestructura: que es donde se ubica al estado7, el derecho, la filosofa, la religin (elementos superestructurales). Estos reproducen lo que sucede en las relaciones de produccin. Ideologa y derecho Ideologa: Construccin de pensamiento, criterios e ideas de clases. Para Marx termina ocultando la verdad. Hay una ideologa burguesa, pero tambin la ideologa de los proletarios.
7

El estado para Marx es la forma en que los individuos de clase dominante imponen sus intereses. Debe desaparecer cuando a travs de la lucha de clases, la dictadura del proletariado llegue a su mxima expresin (el comunismo).

37

Derecho: Al derecho lo ubica en la Superestructura. El derecho reproduca las relaciones de la clase dominante (en el capitalismo, los burgueses propietarios de los medios de produccin). Es decir, el derecho no hace ms que dar un marco de legalidad a la explotacin de los asalariados. El derecho, para Marx, es ideologa (es una herramienta que utilizan los poderosos para someter a los dbiles), y con el advenimiento del comunismo, desaparece.

e.) Escuela dogmtica alemana Se desarrolla en el siglo XIX como una derivacin no querida de la escuela historicista (Savigny). Se desarrolla a travs del conceptualismo (jurisprudencia de conceptos). Se apoya en la razn conceptual (el concepto en su pureza). Para esta escuela, hay que interpretar la norma segn la significacin del concepto utilizado por el legislador. Quien define el concepto es el doctrinario, que generalmente ser un burgus o alguien influenciado por al burguesa. Uno de sus principales exponentes fue Ihering en su primera poca (luego, en el fin del derecho valorizar el fin de la norma y no slo su letra o conceptos utilizados).

Krause (1781 - 1832) Filosof profundamente humanista. Entenda que la sociedad forma un gran ser que se realiza a travs del amor (amor humano universal). Sostiene que lo ms importante es la humanidad, y que los hombres (que son fines en s mismos) vivieron unidos, mediatizados y enfrentados. Piensa que lo mejor es destruir o aminorar a las fuerzas que dividen a los hombres, y que son: la iglesia y el Estado.

Schopenhauer (1788 - 1860) Para l la esencia del mundo es la voluntad y no la razn. Sostiene que la voluntad es lo nico absoluto. Se manifiesta en la vida humana y la descubrimos en nuestro interior. La voluntad es el nico elemento permanente e inmutable del espritu. Es pesimista: Sostiene que toda aspiracin hace sufrir hasta que es satisfecha por la satisfaccin, que es el comienzo de una nueva aspiracin. Este sufrimiento slo se evita si se niega la voluntad de vivir. Considera que el derecho y el estado tienen como funcin evitar que suframos injusticias.

38

Kierkegaard (1813 - 1855) Su obra principal es O lo uno o lo otro. Su antecedente es epicreo. Dice que la mayor obra es la que produce ms felicidad. Es existencialista. Contrariamente a Hegel, niega la idea de sistema. Sostiene que solo es posible relacionarse con uno mismo teniendo el apoyo ntimo de la relacin con Dios. Desde la finitud y la imperfeccin del hombre, busca la infinitud y lo perfecto de Dios.

Federico Guillermo Nietzche (1844 - 1900) Sus principales obras fueron: El origen de la tragedia, Humano, demasiado humano, As habl Zaratustra, El anticristo, etc. Estudi a Schopenhauer. Presenta la antitesis entre Apolo (dios griego de la belleza) y Dionisio (dios de lo pasional, desenfreno, desborde vital). Nietzche se inclina por este ltimo. Tambin plantea a oposicin entre el espritu adnico (idea del pecado claudicante) y el espritu prometico (idea del pecado triunfante). l adhiere a la idea prometeica. Ataca al cristianismo diciendo que los valores que promueve (justicia, amor y verdad) son falsos: El amor es un invento de los judos (pueblo dbil). Dice que la mxima de amar al enemigo es contra natura. La verdad limita y esclaviza. Para ser libres hay que ir ms all del bien y del mal. La justicia es un invento de los dbiles para igualarse a los fuertes (poderosos).

Para Nietzche el verdadero valor es el poder, que implica vivir sin perjuicios morales. Teora del sper-hombre Nietzche afirma que el hombre es el medio para el advenimiento del sper-hombre. Es decir, el hombre es un estadio intermedio entre la bestia y el sper-hombre. Pero para que nazca el sper-hombre es necesario que Dios muera: Slo matando a Dios vamos a deshacernos de la idea del bien y del mal, y de al idea de pecado. As vamos a vivir conforme a la vida desbordante, a la voluntad de poder y sin perjuicios morales (caractersticas del sper-hombre).

f). Movimientos neokantianos El neokantismo, a fines del siglo XIX principios del siglo XX, tuvo 2 grandes manifestaciones:

39
Escuela de Baden: Investig los valores (teora de los valores), sosteniendo que hay valores independientes de la experiencia y de la conciencia. Planteo una distincin material entre el ser y el deber ser. Ven el deber ser desde una perspectiva axiolgica. Sus principales exponentes fueron: Guillermo Windleband (1848 - 1915); Enrique Rickert (1863 - 1936); Emilio Lask (1875 - 1915); Gustavo Radbruch (1878 - 1949). Escuela de Marburgo: Se preocupa por al forma del deber ser. Ven el deber ser desde una perspectiva lgica. Su principal representante jurdico fue Rodolfo Stambler (1856 - 1938). Ambas tenan en comn volver a la validez del conocimiento con independencia de las condiciones subjetivas.

Escuela de Baden Guillermo Windleband (1848 - 1915) Sus principales obras son: Historia de la filosofa, Preludios filosficos. Para l la filosofa es la ciencia crtica de los valores universales. Divide las ciencias en 2 ramas: 1. 2. Naturales: Son ciencias de leyes a las que obedecen los hechos. Reconocen lo universal (ej. Fsica). Del espritu: Se refieren a lo singular en su forma histricamente determinada (ej. geografa).

Enrique Rickert (1863 - 1936) Una de sus obras mas importantes fue Ciencia cultural y ciencia natural. Para Rickert la filosofa tiene por objeto el estudio de 2 valores: Las normas y las formas de su conocimiento. Clasifica los valores en: Superiores: Espirituales Inferiores: Vitales (deben subordinarse a los espirituales).

Rickert diferencia entre la ciencia de lo natural (ciencia de lo general) de la ciencia de lo cultural (ciencia de lo particular). Rickert valoriza la cientificidad de lo particular. Dio importancia al desarrollo de la historia (sucesos que nunca s repetirn) como ciencia. Tambin dio importancia al derecho (estudio de casos jurdicos concretos)

Emilio Lask (1875 - 1915) Obra: Filosofa jurdica.

40
Para Lask todo fenmeno cultural es un trozo de la realidad al que se le adhiere una significacin por su referencia a valores. Lask analiza el derecho: En sentido social: Es un factor cultural real. Es estudiado por la teora social del derecho. En sentido jurdico: Es un conjunto de significados determinados por normas. Es estudiado por la jurisprudencia.

Lask fue un precursor del tridimensionalismo: Reconoce que en el derecho deben considerarse hechos, normas y valores.

Gustavo Radbruch (1878 - 1949) Obra: Filosofa del derecho. Para l, la filosofa no busca el ser sino el deber ser, no la realidad sino el valor. sta puede partir de: a) Un mtodo monista que niega los problemas del valor o pretende resolverlos en base a la realidad.

b) Un mtodo dualista que requiere para el estudio de los valores una consideracin independiente de la realidad (opta por ste mtodo). Segn Radbruch, existen distintas clases de valores: 1. 2. 3. De la personalidad: Representados por al moral; funda un individualismo. De las obras: Representados por la belleza y la verdad; funda un supraindividualismo. Colectivos: Representados por al justicia; funda un transpersonalismo.

Sostena que el derecho se constituye bsicamente con la pretensin de realizar justicia. En la introduccin a la filosofa del derecho dice: All donde la injusticia del derecho positivo alcance tales proporciones que la seguridad jurdica garantizada por el derecho positivo no represente ya nada en comparacin con aquel grado de injusticia, no cabe duda de que el derecho positivo deber ceder el paso a la justicia.

Escuela de Marburgo Rodolfo Stammler (1856 - 1938) Obra: Tratado de filosofa del derecho. a). Derecho Dice que el derecho es la condicin lgica de la ciencia social, la regla exterior que constituye la forma de la sociedad. Sostiene que no es posible extraer concepto de derecho de los fenmenos jurdicos: al calificarlos como tales ya usamos un concepto de derecho. El concepto de derecho es una forma pura a priori (de la experiencia) para el conocimiento jurdico. El concepto de derecho sirve para deslindar lo jurdico de lo que no lo es.

41

Para l el derecho es siempre un querer vinculatorio (enlaza a varias voluntades, a diferencia de la moral), autrquico (voluntad sobrepuesta y diferente), inviolable (permanente, no arbitraria o casustica). Es una ciencia final (no causal). El fin absoluto del derecho, su valor, es la justicia en sentido formal. Todo derecho es una tentativa de ser justo. b). Justicia Consiste en armonizar mentalmente de manera absoluta todas las aspiraciones concebibles segn una nica pauta de juicio (coordinacin de las libertades individuales en al sociedad). Compara a la justicia con la relacin de los condminos: Se debe respetar las libertades ajenas para que se respeten las nuestras (teora del esfuerzo compartido).

Hans Kelsen (1881 - 1973) Proviene de una familia burguesa y juda de Praga. Luego se traslad a Viena. Ente sus principales obras se encuentran: Teora pura del derecho, Teora general del derecho y del estado, Teora general del estado, Teora general de las normas. a). Positivismo lgico Fue el gran valuarte del positivismo lgico: Sostiene que no hay ms derecho que el que ponen los hombres, pero debe ser elaborado a travs de un estudio lgico. b). Purificacin del derecho Pretende la pureza del enfoque jurdico. Para ello hace una doble purificacin del derecho para quedarse slo con la norma:

Excluye a la realidad social del derecho: Al derecho no le importa como son las cosas sino como deben
ser8. Excluye a la moral del derecho: El derecho acarrea sancin, la moral no. c). La norma Para Kelsen existen 2 clases de normas: Primarias y secundarias: Las primarias estn compuestas por una imputacin y una sancin es un juicio hipottico: si sucede tal cosa ser tal otra. Las secundarias describen una conducta querida, la que permite evitar la sancin.

Se queda con la IMPUTACIN (deber ser), desechando a la CAUSALIDAD (ser). Toda relacin de causalidad no le interesa al derecho, por que no le importa, al derecho, como son las cosas sino como deben ser. Todo lo que no sea IMPUTACIN lo lleva como causalidad a otras ciencias (sociologa, antropologa, economa, etc.).

42
Sostiene que la verdadera norma jurdica es la primaria (imputacin + sancin) que lleva implcita la norma secundaria (conducta querida). Por ejemplo: Si es la deuda, debe ser su pago (norma secundaria) Si es el no pago, debe ser su ejecucin forzada (norma primaria o norma jurdica). d). Validez de la norma Kelsen distingue entre validez y eficacia de la norma: Una norma es vlida por estar contenida dentro de un ordenamiento jurdico vigente. Una norma es eficaz por su cumplimiento o acatamiento.

e). Persona y Estado Para Kelsen, la persona es el centro de imputacin de la norma; El Estado es la personificacin del orden jurdico. f). La interpretacin de la norma Kelsen y la escuela de la exgesis se parecen en cuanto remiten el derecho a la norma. Pero para Kelsen la interpretacin es elstica, la norma puede interpretarse de cualquier manera siempre nos mantengamos dentro del texto. En cambio para la exgesis la interpretacin debe ser literal (es mas estricta). g). La pirmide jurdica Con la pirmide se pretende buscar un sistema coherente. Se establece en ella una jerarqua dentro de un ordenamiento normativo. La pirmide se construye de la siguiente manera: 1. 2. 3. 4. 5. Constitucin Nacional Tratados internacionales Tratado general Leyes Decretos Actos administrativos, etc.

h). Teora de la habilitacin Como regla, la norma inferior debe adecuarse a la norma superior (relacin de contenido). Sin embargo, Kelsen admite que si una norma inferior es contraria a una norma superior y ya no hay mas remedio para someterla (a la inferior), se supone que la norma superior habilit a hacer lo contrario de lo que aparentemente deca. Si no se aplicaron ms remedios era porque no se pretenda frenarla.

g). Escuela de la libre interpretacin cientfica En el siglo XIX ya haba aparecido la sociologa y la exgesis ya no era suficiente para resolver los problemas sociales de la poca.

43
Esto dio lugar al nacimiento de nuevas formas de concebir el derecho, como la escuela de la libre interpretacin cientfica y la escuela del derecho libre, que proponen analizar el derecho tendiendo en cuenta no slo el texto de la norma. Geny (1871 - 1938) Sus obras principales son: Mtodo de interpretacin y fuentes en derecho privado positivo y Ciencia y tcnica en derecho privado positivo. En Geny est la gnesis del tridimensionalismo jurdico. En su obra Ciencia y tcnica en derecho privado positivo distingue la ciencia (que describe) de la tcnica (que construye). Entonces, distingue la interpretacin de la integracin. Para hacer o interpretar una norma hay que tener en cuenta lo dado, que se manifiesta en 4 tipos de datos:

Real: proviene de conocer la realidad social. Histrico: es el contexto normativo, el marco jurdico existente. Ideal: proviene de lo que la gente quiere. Racional: proviene de la razn, de los principios de justicia.

Con estos datos se construye la norma. Para Geny interpretar consiste en buscar la verdadera voluntad del legislador para poder adaptarla al hecho social, entonces el juez debe buscar otras fuentes. Al momento de interpretar una norma no hay que limitarse a la fuente legal, sino que se puede recurrir a otros elementos (la costumbre, la tradicin, etc.). Hay que tener en cuenta lo dado (que es lo que indica la ciencia) y lo construido (es la tcnica, lo que hace el legislador con el dato otorgado por la ciencia). En caso de contradiccin entre lo dado y lo construido, prevalece lo dado.

h). Escuela del derecho libre Ver introduccin a la escuela de la libre interpretacin cientfica. Kantorowicz (1877 - 1940) Fue un alemn que ide la Escuela del derecho libre que pretende conseguir la independencia jurdica respecto del legislador histrico y de la ley misma. Quiere que el derecho sea vivo. Ataca al positivismo jurdico sosteniendo que el jurista no se puede sujetar exclusivamente a la ley o al derecho positivo. Dice que as como existe un derecho legislado, hay un derecho que fluye libremente del espritu del pueblo, del obrar cotidiano, al que llama derecho libre. Este derecho libre debe ser tenido en cuenta por el intrprete a la hora de dictar una resolucin judicial. Ante todo el juez debe recurrir al derecho legislado, pero puede y debe prescindir de la ley en 2 casos: 1. Si la ley ofrece una solucin dudosa, confusa.

44
2. Si se tiene la conviccin de que el legislador, en el caso concreto, hubiese resuelto distinto. Es decir, cuando el juez piensa que el legislador actual no querra lo que quiso el legislador histrico.

i). Realismo jurdico El realismo tiene como caracterstica principal que piensa al derecho desde la experiencia. a). Realismo jurdico norteamericano En los EEUU no se presenta como una escuela sino como una corriente filosfica desarrollada dentro del poder judicial. Sus exponentes fueron jueces de la corte suprema de ese pas. El realismo norteamericano representa una actitud extrema en el sentido de una total desvalorizacin de las normas jurdicas. Se manifest en 2 direcciones: 1. Jurisprudencia sociolgica 2. Realismo propiamente dicho 1. Jurisprudencia sociolgica Holmes (1841 - 1935) Aport la necesidad de pensar el derecho desde la realidad social. El derecho es la experiencia, pero sobre todo la experiencia judicial. Sostiene que el derecho es lo que los jueces dicen que es. Dice que el buen abogado va a la jurisprudencia antes que a la ley. Pound (1870 - 1964) Inaugur la jurisprudencia teleolgica. Dijo que los jueces deben compatibilizar los fines de las partes con los fines de la sociedad. Tambin dice que el derecho es la experiencia, pero no solo judicial. Para l el derecho es una especie de ingeniera social. 2. Realismo propiamente dicho Frank y Llewellyn Para ellos el derecho es un conjunto de hechos, que en ltima instancia resultan reducibles a actitudes o mviles psicolgicos de los jueces. Ya no es la jurisprudencia lo que tienen en mente estos juristas, sino que sostienen que en la sentencia intervienen factores que son decisivos y que el abogado debe manejar (como el nimo del juez). Llewellyn dijo: Para poder predecir lo que los jueces dicen que es el derecho hay que dedicarse a estudiar la psicologa del juez.

45
Sostuvo tambin que las normas son juguetes vistosos y tienen importancia en la medida en que nos permitan predecir lo que realmente harn los jueces.

b). Realismo jurdico escandinavo El realismo escandinavo es un realismo moderado. Olivecrona (Escuela de Upsala) Obra: El derecho como hecho. Para este autor el derecho son hechos sociales. El derecho son normas para le uso de la fuerza. Sostiene que el derecho forma parte de las ciencias causales: se despliega por causas y efectos. Ross (Escuela Danesa) Obra: Sobre el derecho y la justicia. Sostiene que lo que interesa es el derecho vigente, que es el que aplican los jueces. Para que una norma integre el derecho vigente hay que ver la posibilidad de que sea aplicada por los jueces. j). Teoras criticas Para los crticos la funcin de la filosofa es criticar la sociedad burguesa postindustrial y sus discursos de justificacin. Son fuentes de sus ideas Marx, Freud, Nietzsche, etc. Se puede valorar de las teoras crticas la recuperacin para la filosofa de un rol activo en el anlisis de al sociedad. Tambin se destaca y valora la superacin de algunas limitaciones metodolgicas del marxismo ortodoxo. Sin embargo es discutible: Confusin de las dimensiones (se reduce lo dikelgico y normolgico a lo sociolgico). Que toma una base materialista para el anlisis social.

Escuela de Frankfurt Nace en la ciudad de Frankfurt en el ao 1923 y se cierra con el advenimiento del nazismo. Se trata de un instituto de investigacin social interdisciplinario. Entre los autores que la inician se puede citar a Horkheimer (economista), Adorno (artista), entre otros. Toman como referencia el pensamiento de diferentes autores: Toman de Marx la cuestin ideolgica como un medio de someter a los dems. Toman de Freud el combate singular entre el ELLO, el YO, y el SUPER YO al colectivo social. A diferencia de Marx que hizo protagonista de la historia a la clase proletaria, ellos (los frankfurtianos) hacen protagonista de la historia al superhombre de Nietzsche: En el hombre que se

46
haca a si mismo, que detestaba las maneras burguesas, la religin, desconfiaba de la tica del hombre medio. En un hombre protagnico. La finalidad es lograr la emancipacin del hombre de la sociedad de consumo impuesta (sin llegar a la revolucin marxista).

Escuela crtica del derecho Surge en Francia en la dcada del 70. Se basa en las enseanzas de Marx. Seala la desigualdad de clases en la sociedad aunque le derecho proclame la igualdad. Critica: El positivismo jurdico, por que es una manera de acompaar el proceso de ocultamiento del funcionamiento del derecho. La dogmtica jurdica, por que no realiza un estudio de los efectos sociales del derecho. El derecho utilizado como discurso del poder.

Propone la formacin de una nueva ciencia jurdica que incluya la relacin sociedad derecho. k). Filosofa analtica La filosofa analtica es desarrollada durante la primera mitad del sigo XX, principalmente en los pases anglosajones. Su centro de reflexin filosfica es el anlisis lgico del lenguaje. La misin de la filosofa analtica es desentraas los mensajes ocultos del lenguaje (sus trampas y ambigedades). Se plantea la necesidad de lenguajes concensuados. Se reconocen 3 etapas de la filosofa analtica: 1. Etapa de construccin (Escuela de Cambridge) George Moore (1873 - 1958) Critica la filosofa existente. Dice que el objeto de la filosofa es la clarificacin no el descubrimiento. Le preocupa el anlisis de los conceptos y juicios que por el lenguaje en s. Jerarquiza el lenguaje ordinario.

Ludwig Wittgenstein (1889 - 1951) Su filosofa es crtica del lenguaje. Hay 2 perodos en su pensamiento: 1 perodo: Anlisis de los lmites del lenguaje y el conocimiento.

47
Identifica al pensamiento con el lenguaje. Sostiene que todo pensamiento se manifiesta en una estructura lgica en el terreno del lenguaje. Estudi la naturaleza del lenguaje. Dice que los lmites del lenguaje son los lmites del propio mundo. Crea que hay un orden a priori en el mundo y por ello el conocer la estructura del lenguaje se descubre el mundo. 2 perodo: Anlisis pragmtico del lenguaje.

2. Neopositivismo o positivismo lgico (Crculo de Viena) . Sostiene que slo puede ser verdadera una proposicin verificable por la experiencia. Concibe a la filosofa como mtodo de anlisis lgico lingstico. El objetivo es construir una filosofa cientfica a travs de un lenguaje cientfico. Su principal exponente fue Alfredo Ayer Lenguaje, verdad y lgica.

3. Valorizacin del lenguaje comn (Escuela de Oxford) Advierte sobre os distintos usos del lenguaje: tico, esttico, literario, metafsico-religioso. Sostiene que la funcin principal de la filosofa es aclarar el sentido de los conceptos y proposiciones. Sostiene tambin que la realidad se conoce slo a travs del leguaje. Su principal exponente fue Austin (1911 - 1960). Se refiere al anlisis del lenguaje ordinario. Dice que tal anlisis debe ser una de las tareas de filsofo. El autor distingue 3 actos del habla: 1. 2. 3. Lingstico (uso de la palabra con un sentido gramatical y significado). Ilocutorio (lo hace al decir algo: declarar, argumentar, preguntar). Perlocutorio (efectos que intente producir>: convencer, intimar, etc.).

Valoracin general de la filosofa analtica: Positivo Negativo Eclipse de la filosofa y los problemas humanos tras la lgica y el lenguaje. Escepticismo general (pensamiento dbil). Aportes a la lgica y teora del lenguaje Identificacin de los lmites del conocimiento.

Carlos Cossio (1902 1987)

48
Es el padre de la Teora Egolgica, que tiene como presupuesto la filosofa existencialista (considera que el hombre se realiza con su existencia, y lo que existe es creado por el hombre). a). El derecho Sostiene que le derecho puede estudiarse desde diferentes ramas: 1. Ontologa jurdica: Se pregunta Qu es el derecho? Dice que el derecho es un objeto cultural. Dice que hay 2 clases de objetos culturales: * Mundanales: Son aquellos creados por la naturaleza; * Egolgicos: Son aquellos objetos que tiene al hombre como referencia. Por ejemplo, el derecho. No toda conducta humana es derecho, sino slo la conducta humana intersubjetiva (vincula a 2 o mas sujetos) 2. Lgica jurdica formal: Se pregunta Cmo es el derecho? Dice que la norma es una estructura disyuntiva. Dado A debe ser B, de lo contrario ser C (sancin). Lgica jurdica trascendental: Se pregunta Cundo un fenmeno es jurdico?

3.

4. Axiologa jurdica: Se pregunta cuando vale el derecho que tenemos? b). La sociedad En la sociedad hay 2 clases de valores: 1. De autonoma: Son aquellos referidos al propio sujeto Seguridad Paz Solidaridad. Orden Poder Cooperacin.

2. De heteronoma: Son aquellos que sirven para la convivencia Cada uno tiene su contrario o disvalor, por defecto o por exceso:

Seguridad ----------------------------- Inseguridad (defecto) Paz -------------------------------------- Discordia o conflicto (defecto) Solidaridad ---------------------------- Egosmo social o secesin (defecto) Orden ----------------------------------- Desorden (defecto) o ritualismo (exceso) Poder ----------------------------------- Impotencia o anarqua (defecto) u Opresin (exceso) Cooperacin --------------------------- Aislamiento (defecto) o Masificacin (exceso) Dinmica de estos valores Cuando aparece un valor negativo por defecto, aparecen los dems valores negativos por defecto y se destruye la sociedad. Cuando aparece un valor negativo por exceso, aparecen los dems valores negativos por exceso y se destruye el hombre.

c). La justicia Es el mejor entendimiento social.

49

Supone el equilibrio entre todos los valores. Es un concepto formal (no dice que es lo justo) Su disvalor es la injusticia.