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Cours du Droit des Socits Commerciales et cration des entreprises dans lespace OHADA Dr Raymond MBADIFFO

CHAPITRE 1 : LA CONSTITUION DES DIFFERENTES FORMES DE SOCIETES Selon larticle 4 de lacte uniforme 4 de lacte uniforme relatif au droit des socits commerciales et du groupement dintrt conomique (AUDSCGIE), la socit commerciale est cre par deux ou plusieurs personnes qui conviennent par un contrat, daffecter une activit des biens en numraire ou en nature, dans le but de partager le bnfice ou de profiter de lconomie qui pourra en rsulter. Les associs sengagent contribuer aux pertes dans les conditions prvues par le prsent acte uniforme. La socit commerciale doit tre cre dans lintrt commun des associs. . Lacte uniforme innove en crant un type nouveau de socit commerciale constitue par une seule personne. Selon larticle 4 de lAUDSCGIE2, la socit commerciale se forme par contrat, mais ce contrat est particulier du fait de son objet et du but poursuivi par les cocontractants. Outre, le contrat doit avoir une forme particulire et est soumis une publicit. A. Les rgles de fond Elles sont relatives aux conditions de fond applicables la formation de tout contrat et celles particulires au contrat de socit. 1. Les conditions de fond relatives tout contrat Il sagit des conditions exiges par larticle 1108 du code civil3 pour la validit de tout contrat qui sont relatives au consentement et la capacit des associs, lobjet et la cause du contrat de la socit. a) Le consentement et la capacit des associs Les associs candidats la cration de la socit doivent exprimer une volont relle de sengager. Cet engagement doit tre exempt de tout vice et notamment derreur, de violence ou de dol. Le consentement des associs doit donc exister au moment de la signature des statuts, il doit tre intgre et sincre. b) Lobjet et la cause - Lobjet : Au sens de lobjet du contrat, lobjet est en fait lobjet social c'est--dire lactivit que se propose dexercer la socit et qui lui permet de faire des oprations pour la recherche des bnfices. Exemples : socit de transport de marchandises ou dexploitation de ressources minires etc. De ce fait, il doit tre dfini avec prcision dans les statuts (art. 19 de lAUDSCGIE). Lobjet doit tre licite (Art. 20 de lAUDSCGIE). Les activits soumises une autorisation de lEtat ncessitent lobtention dun agrment. - La cause : Selon les dispositions du code civil la cause du contrat doit exister et tre licite et morale. La cause rpond la question pourquoi les associs ont-ils voulu sengager ? Cest donc la raison dtre de la socit. Serait illicite et immorale la socit cre par des associs qui y affectent une partie de leur patrimoine issu dun dtournement de biens publics. 1

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2. Les conditions de fond particulires au contrat de socit Elles viennent sajouter aux conditions de droit commun tout contrat pour valoir contrat de socit. Il sagit des apports que doivent faire les associs, de leur volont de participer aux rsultats de lentreprise et de celle duvrer en commun. a) La ncessit dapports Larticle 37 de lAUDSCGIE exige de chaque associ, la constitution dun apport. Cest cet apport qui lui confre la qualit dassoci. Les apports consistent en des biens affects par les associs au patrimoine commun de la socit et dont lensemble constitue le capital social6. Les apports sont diviss en une unit montaire appele part sociale ou action. Ainsi, chaque associ dtient autant de parts sociales que contient le montant de son apport. Linfluence de lassoci sur la prise des dcisions sociales et sur sa part de bnfice, dpend de la consistance de son apport. Ds la constitution des apports, ceux-ci deviennent la proprit de lentreprise. Il existe trois types dapports (art. 30 de lAUDSCGIE) : lapport en numraire (de largent), lapport en industrie (de la main doeuvre), et lapport en nature (biens meubles ou immeubles, corporels ou incorporels). Les apports sont diviss en parts sociales dans les socits de personnes et en actions dans les socits de capitaux. b) La volont de sassocier et de participer aux rsultats Les dispositions de larticle 4 de lAUDSCGIE dfinit le contrat de socit comme la volont de ceux qui dsirent se regrouper, de sassocier rellement. Cette volont permet de distinguer le contrat de socit de certains contrats voisins comme par exemple le prt avec participation aux bnfices qui peut se transformer en contrat de socit lorsque le prteur a eu la volont de sassocier lemprunteur, en participant la gestion du crdit consenti. De mme, les salaris dentreprise du seul fait quils participent au partage du bnfice, nen deviennent pas pour autant associs ; sauf sils collaborent sur le mme pied dgalit avec lemployeur sinon, leur contrat est un contrat de travail. La recherche des bnfices et leur partage ou le profit de lconomie quil en rsulterait, est la finalit poursuivie par les associs bien quils doivent en supporter galement les pertes en cas rsultats ngatifs de lentreprise. Lengagement de tout associ doit respecter cette exigence de partage des bnfices ou de support des pertes. Toute clause contraire constituerait une clause lonine et de ce fait nulle. Cependant, il faut noter que les bnfices ne sont pas partags en totalit entre les associs. Dune part, lobligation du paiement de limpt par les socits obligent un prlvement fiscal sur les bnfices ; dautre part, certaines socits et notamment les SARL et les SA, sont soumises lobligation de constitution dune rserve gale dun dixime de leur capital pendant un certain temps. Aprs ces oprations, des dividendes sont enfin distribues aux associs sur le bnfice restant amput ventuellement des pertes de lexercice antrieur. Chaque actionnaire disposera dun dividende proportionnel son apport. B. Les rgles de forme 2

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Il sagit des rgles relatives aux statuts, et celles concernant la publicit de la cration de la socit. 1. Les rgles relatives aux statuts Les statuts constituent le contrat de socit. Leur forme et leur contenu sont dtermins par la loi. a) La forme des statuts Larticle 10 de lAUDSCGIE dispose : Les statuts sont tablis par acte notari ou par tout autre acte offrant des garanties dauthenticit dans lEtat du sige de la socit dpos avec reconnaissance dcritures et de signature par toutes les parties au rang des minutes dun notaire. Ils ne peuvent tre modifis quen la mme forme. . Il en ressort que les statuts peuvent tre tablis soit par acte notari, soit par acte sous seing priv. Dans ce dernier cas, ils doivent tre enregistrs chez un notaire. b) Le contenu des statuts Larticle 13 de lAUDSCGIE dispose : Les statuts noncent 1) La forme de la socit ; 2) Sa dnomination suivie, le cas chant de son sigle ; 3) La nature et le domaine de son activit, qui forment son objet social ; 4) Son sige ; 5) Sa dure ; 6) Lidentit des apporteurs en numraire avec, pour chacun deux, le montant des apports, le nombre et la valeur des titres sociaux remis en contrepartie de chaque apport ; 7) Lidentit des apporteurs en nature, la nature et lvaluation de lapport effectu par chacun deux, le nombre et la valeur des titres sociaux remis en contrepartie de chaque apport ; 8) Lidentit des bnficiaires davantages particuliers et la nature de ceux-ci ; 9) Le montant du capital social ; 10) Le nombre et la valeur des titres sociaux mis, en distinguant, le cas chant, les diffrentes catgories de titres cres ; 11) Les stipulations relatives la rpartition des rsultats, la constitution des rserves et la rpartition du boni de liquidation ; 12) Les modalits de sont fonctionnement. 2. Les rgles relatives la publicit Les unes concernent limmatriculation au registre du commerce et du crdit mobilier et les autres linsertion dans un registre dannonce lgale. a) Limmatriculation Limmatriculation au registre de commerce et du crdit mobilier tenu au greffe de chaque tribunal de grande instance, consacre la naissance de la socit. Pour les socits commerciales lexigence de limmatriculation est affirme larticle 27 de lacte uniforme relatif au droit commercial gnral qui dispose : Les socits et autres personnes morales vises lacte uniforme relatif au droit des socits commerciales et au groupement dintrt conomique, doivent requrir leur immatriculation, dans le mois de leur constitution, auprs du registre du 3

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commerce et du crdit mobilier de la juridiction dans le ressort de laquelle est situe son sige social. Cette demande mentionne : 1) La dnomination sociale ; 2) Le cas chant, le nom commercial, le sigle, ou lenseigne ; 3) Le ou les activits exerces ; 4) La forme de la socit ou de la personne morale ; 5) Le montant du capital social avec lindication du montant des apports en numraire et lvaluation des apports en nature ; 6) Ladresse du sige social, et le cas chant, celle du principal tablissement et de chacun des autres tablissements ; 7) La dure de la socit ou de la personne morale telle que fixe par ses statuts ; 8) Les noms, prnoms et domicile personnel des associs tenus indfiniment et personnellement responsables des dettes sociales, avec mention de leur date et lieu de naissance, de leur nationalit, de la date et du lieu de leur mariage, du rgime matrimonial adopt et des clauses opposables aux tiers restrictives de la libre disposition des biens des poux ou labsence de telles clauses ainsi que les demandes en sparation de biens ; 9) Les noms, prnoms, date et lieu de naissance, et domicile des grants, administrateurs ou associs ayant pouvoir gnral dengager la socit ou la personne morale ; 10) Les noms, prnoms, date et lieu de naissance, domicile des commissaires au comptes, lorsque leur dsignation est prvue par lacte uniforme relatif au droit des socits commerciales et des groupements dintrt conomique. Larticle 28 du mme acte ajoute qu A cette demande, sont jointes, sous peine de rejet, les pices justificatives suivantes : 1) Deux copies certifies conformes des statuts ; 2) Deux exemplaires de la dclaration de rgularit et de conformit, ou de la dclaration notarie de souscription de versement ; 3) Deux exemplaires de la liste certifie conforme des grants, administrateurs ou associs tenus indfiniment et personnellement responsables, ou ayant le pouvoir dengager la socit ; 4) Deux extraits du casier judiciaire des personnes vises lalina ci-dessus ; si le requrant nest pas originaire de lEtat partie dans lequel il demande son inscription, il devra galement fournir un extrait de son casier judiciaire manant des autorits de son pays de naissance, et dfaut tout autre document en tenant lieu ; 5) Le cas chant une autorisation dexercer le commerce. Limmatriculation tient ainsi lieu de publicit car elle permet toute personne intresse, de prendre connaissance des statuts ainsi que certains renseignements sur les associs mais galement des rsultats financiers (bilan et compte dexploitation) qui doivent galement tre dposs en fin de chaque exercice au greffe ou est tenu le registre du commerce et du crdit mobilier. Limmatriculation a pour effet galement de prsumer la qualit de commerant. Le dfaut dimmatriculation ne peut tre invoqu par celui qui sen est abstenu, pour se soustraire des obligations auxquelles sont soumis les commerants. Limmatriculation confre galement la socit la personnalit juridique. A ce titre la socit a un nom, un domicile et un patrimoine propre. Elle peut accomplir des actes juridiques par lintermdiaire de ses reprsentants et notamment agir en justice. 4

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b) Les annonces lgales Outre limmatriculation au registre du commerce et du crdit mobilier et le dpt de certains actes au greffe qui tient lieu de publicit, larticle 261 de lAUDSCGIE exige la publication dun avis de constitution de la socit dans un journal dannonce lgale. Cet avis contient plusieurs renseignements sur la socit et ses dirigeants (art. 262 de lAUDSCGIE). Sont rputs journaux dannonces lgales, le journal officiel des Etats parties et les quotidiens dinformation gnrale justifiant dune vente par abonnement et paraissant depuis plus de 6 mois lchelle nationale (art. 257 de lAUDSCGIE). Toutes les rgles ci-dessus sont applicables aux diffrentes catgories de socits commerciales prvues par lAUDSCGIE qui sont : Les socits de personnes; Les socits de capitaux;