Apostila - 2011 - Direito Eleitoral - Aldo Sabino

ESCOLA SUPERIOR DA MAGISTRATURA DO ESTADO DE GOIS DIREITO ELEITORAL PROFESSOR ALDO SABINO
ESCOLA SUPERIOR DA MAGISTRATURA CURSO PREPARATRIO
DIREITO ELEITORAL
PROFESSOR ALDO SABINO

Totalmente revista luz dos novos entendimentos do TSE Atualizada at 05 de novembro de 2011 Incluindo, alm de testes, vrias indicaes pertinentes Lei 12.034/2009 e Lei Complementar 135/2010 (ficha limpa).
Currculo do autor
a) Graduao: Bacharel em direito pela Universidade Catlica do Estado de Gois (concluso em 1997). b) Ps-graduao: Especialista em Direito Civil e em Direito Processual Civil pela Faculdade Anhanguera (concluso em 2002). c) Atividade Profissional: Na rea privada, professor da Escola Superior da Magistratura do Estado de Gois (Direito Processual Civil e Direito Eleitoral), e professor na psgraduao da Universo (Direito Processual Civil, concentrao na rea de Recursos Cveis e de Execuo), bem como na ps-graduao em Direito Processual Civil na Universidade Federal de Gois e na Uni-Evanglica (Anpolis). Na rea pblica, aps concurso pblico, exerceu o cargo de Promotor de Justia no Estado de Gois de 1997 a 1999, quando logrou aprovao em certame para ingresso na magistratura do mesmo Estado. Atualmente, Juiz de Direito titular do 2o Juizado Especial Cvel da Comarca de Anpolis e Presidente da 2 Turma Recursal Mista da 3 Regio do Estado de Gois. J exerceu por vrios anos a funo de Promotor Eleitoral e de Juiz Eleitoral nas zonas eleitorais de Formoso-GO, de Minau-GO, de Fazenda Nova-GO e de Abadinia-GO; atualmente Juiz Eleitoral na 144 Zona Eleitoral (Anpolis). d) Obras Jurdicas Publicadas: autor das obras jurdicas Manual de Processo Civil (AB Editora, 2 Edio, 2008) e Direito Processual Penal (IEPC Editora, 2 Edio, 2006).
Sumrio breve:
Captulo I Introduo....................................................................................................05
Captulo II Direitos Polticos........................................................................................11
Captulo III Sufrgio.....................................................................................................36
Captulo IV Justia Eleitoral.........................................................................................44
Captulo V Organizao do Eleitorado.........................................................................51
Captulo VI Registro de Candidaturas e as Aes Eleitorais de Impugnao..............55 Ao de impugnao de pedido de registro de candidatura................................61 Investigao judicial eleitoral..............................................................................66 Ao de impugnao de mandato eletivo............................................................72 Ao de captao de sufrgio..............................................................................78 Recurso contra a diplomao...............................................................................82 Ao eleitoral inominada (captao e gastos ilcitos)..........................................83
Captulo VII Propaganda Poltica.................................................................................84
Captulo VIII Votao..................................................................................................93
Captulo IX Apurao...................................................................................................101
Captulo X Diplomao................................................................................................105
Captulo XI Garantias Eleitorais.................................................................................107
Captulo XII Partidos Polticos Lei 9.096/95..........................................................109
Captulo XIII Crimes Eleitorais..................................................................................140
Captulo XIV Processo Penal Eleitoral......................................................................126
Captulo XV Recursos Eleitorais e Aes Autnomas de Impugnao.....................135
Bibliografia....................................................................................................................151
CAPTULO I INTRODUO
1. NOES : Direito Eleitoral o ramo do direito pblico constitudo do conjunto de normas que se destinam a regular o exerccio dos direitos polticos, entendidos estes como o direito de votar e de ser votado (art. 1o do Cdigo Eleitoral), bem como a distribuio do corpo eleitoral e a organizao do sistema eleitoral. 1 Para Roberto Moreira de Almeida, o Direito Eleitoral constitui ramo do Direito Pblico constitudo por normas e princpios disciplinadores do alistamento, do registro de candidatos, da propaganda poltica, da votao, da apurao e da diplomao dos eleitos, bem como das aes, medidas e demais garantias relacionadas ao exerccio do sufrgio popular. 2 O Direito Eleitoral encontra-se regulamentado na Constituio Federal (arts. 14-17, 56, 118-121 etc.); no prprio Cdigo Eleitoral (Lei n. 4.737/1965); na Lei Complementar n. 64/1990 (Lei de Inelegibilidades); na Lei 9.096/1995 (Lei dos Partidos Polticos), na Lei n. 9.504/1997 (conhecida como Lei Eleitoral) entre outras, incluindo as diversas resolues baixadas com bastante freqncia pelo Tribunal Superior Eleitoral. 3 2. O CDIGO ELEITORAL (Lei 4.737/1965): O principal diploma que regula o Direito Eleitoral, ao lado naturalmente da Constituio Federal e da Lei 9.504/1997, o Cdigo Eleitoral (Lei 4.737/1965), que contm 383 artigos e traz as disposies bsicas sobre alistamento, voto, eleies, apurao, diplomao, crimes eleitorais, procedimento criminal eleitoral etc. Deve-se, todavia, manter ateno permanente em sua interpretao, posto que vrias de suas normas esto, hoje, revogadas, expressa ou tacitamente, total ou parcialmente, pela legislao posterior. Cito como exemplos os arts. 5, inc. I; 4 22, inc. I, al. d;5 25, incisos II e III; 6 327 entre outros).
(MP/PI, Promotor de Justia) Assinale a alternativa incorreta. objeto do Direito Eleitoral: (a) a distribuio do corpo eleitoral (diviso do eleitorado em circunscrio); (b) a organizao do sistema eleitoral (sufrgio universal ou restrito); (c) ditar as normas que se devem cumprir quanto forma (voto secreto ou pblico, cdula individual ou nica), quanto mecnica de representao proporcional; quanto s regras sobre aquisio e perda da capacidade; (d) o processo eleitoral propriamente dito (conjunto de atos, desde a organizao e distribuio de mesas receptoras de votos, a realizao e apurao das eleies, at o reconhecimento e diplomao dos eleitos, que se desenvolve perante os Juizados Criminais); (e) a especializao do conjunto normativo pertinente s eleies majoritrias e proporcionais (alternativa d a incorreta, j que a diplomao dos eleitos se d perante as Juntas Eleitorais, ao TRE ou ao TSE, conforme o caso, e no diante dos Juizados Criminais). 2 Curso de direito eleitoral, Editora Jus Podium, 2010, p. 37. 3 Resolues estas que tem fora de lei geral, conforme reconheceu o prprio Tribunal Superior Eleitoral no Rec. n. 1.943/RS. 4 O art. 5o, inciso I, prev a proibio do alistamento do analfabeto, quando se sabe que atualmente o mesmo tem a faculdade de se alistar, ou no, nos termos do art. 14, 1o, inciso I, alnea a, da Constituio Federal. 5 Este dispositivo atribui competncia originria ao Tribunal Superior Eleitoral para julgamento de infraes penais praticadas por seus membros e pelos juzes dos Tribunais Regionais Eleitorais, mas pela nova disciplina constitucional competir ao STF o processo e julgamento dos membros de Tribunais Superiores (CF, art. 102, inciso I, alnea c) e ao STJ o referente aos juzes dos Tribunais Regionais Eleitorais (CF, art. 105, inciso I,a) (Almeida, Curso, p. 138).
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Alis, a prpria colheita do voto e a sua apurao pela via eletrnica (regra quase absoluta na atualidade) esto reguladas fora do Cdigo Eleitoral, mais precisamente na Lei 9.504/1997 (Lei Eleitoral). O Cdigo Eleitoral apenas cuida da votao e da apurao das eleies pelo chamado voto manual (votao tradicional). O Cdigo Eleitoral, embora editado atravs de lei ordinria, foi recepcionado pela nova ordem constitucional como lei complementar no que tange organizao e competncia da Justia Eleitoral (CF, art. 121, caput ).8 Em decorrncia disso, a lei que regulamenta as eleies ordinria, mas qualquer alterao no Cdigo Eleitoral no rol de competncias da Justia Eleitoral s pode ser feita por lei complementar, a exemplo da Lei Complementar n. 86, de 14.05.1996, que acrescentou a alnea j ao inciso I do art. 22, instituindo a ao rescisria no processo eleitoral, como sendo de competncia do Tribunal Superior Eleitoral. 9 3. A LEGISLAO ELEITORAL (como um todo): Alm do Cdigo Eleitoral (comentado rapidamente no tpico anterior), o Direito Eleitoral previsto e regulado na Constituio Federal, tendo ela reservado a este ramo do direito, dentre outros, os seus arts. 14-17 e 118-121. Temos tambm vrios outros diplomas de grande relevo e que tambm so responsveis pela disciplina dos chamados direitos eleitorais positivos e negativos. Refiro-me aqui mais especificamente (a) Lei Complementar 64/1990 (Lei de Inelegibilidades), (b) Lei 9.096/1995 (Lei Orgnica dos Partidos Polticos ou Lei dos Partidos Polticos) e (c) Lei 9.504/1997 (Lei Geral das Eleies ou Lei Eleitoral). Convm lembrar que a edio de normas eleitorais de competncia privativa da Unio (CF, art. 22, inciso I), tratando-se, em geral, de normas cogentes (ou seja, de ordem pblica), mas que, reiteradamente, necessitam de buscar subsdios em outras leis penais, processuais civis e processuais penais, como ocorre nas situaes tratadas nos arts. 20, 287 e 364, todos do Cdigo Eleitoral. Outrossim, j se deve ter em mente, como aspecto introdutrio, que a lei que alterar o processo eleitoral como aquelas que dispem sobre convenes, inelegibilidades, incompatibilidades, nmero de candidatos, registro de candidatos etc entrar em vigor na data de sua publicao, mas no se aplicar eleio que ocorra at 1 (um) ano da data de sua vigncia 10 (CF, art. 16). 11
Alude a Tribunal Federal de Recursos (inciso II) e a cidados (inciso III), expresses substitudas por Tribunal Regional Federal e advogados (CF, art. 120, incisos II e III). 7 Refere-se proibio, hoje inexistente , de o Juiz Substituto funcionar como Juiz Eleitoral (Lei Complementar 35/1979, art. 22, 2o). 8 Nesse sentido: Resoluo 14.150, de 23.08.1994. 9 Ary Ferreira de Queiroz, Direito eleitoral, p. 36. 10 (MPF, Procurador da Repblica, 17 Concurso) A lei que alterar o processo eleitoral: (a) entrar em vigor na data de sua publicao, retroagindo apenas para beneficiar as candidaturas j registradas na Justia Eleitoral; (b) ter vigncia imediata, valendo para as eleies em curso de forma isonmica para todos os Partidos Polticos; (c) entrar em vigor na data de sua publicao, no se aplicando eleio que ocorra at
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Segundo Torquato Jardim, caso haja a edio de lei nova dentro do prazo mencionado ter a mesma vigncia, mas no eficcia; sua normatividade ficar suspensa em razo do interesse pblico relevante de no se alterarem as regras uma vez iniciado o processo poltico eleitoral. 12 certo, todavia, que o Supremo Tribunal Federal pelo menos em duas ocasies determinou a aplicao imediata de regras editadas no ano eleitoral; refirome interpretao da Lei 11.300/2006 (aplicada ao pleito de 2006) e LC 135/2010 (ficha-limpa, incidente, em princpio, ao pleito de 2010, com ulterior afastamento da aplicao pelo mesmo tribunal, j no ano de 2011), que sero examinadas com mais profundidade em outro captulo deste trabalho. H ainda vrias resolues do Tribunal Superior Eleitoral e terminam tendo importncia no dia-a-dia do operador de Direito Eleitoral. Alis, so dezenas de resolues editadas a cada ano eleitoral pelo Tribunal Superior Eleitoral, da porque a meno a elas ser feita apenas quando absolutamente essencial, at porque, em geral, elas se limitam a reiterar e a especificar aquilo que j consta nas leis federais citadas (estas sim, realmente importantes para o estudo voltado aos concursos pblicos para a magistratura estadual). 4. O PODER NORMATIVO ELEITORAL : Como dito no tpico anterior, comum notarmos em cada ano eleitoral que o TSE exerce um evidente e incomum poder normativo, com vistas a implementar e a possibilitar a realizao do chamado processo eleitoral. Esse poder normativo do TSE exercido (a) atravs da expedio de instrues para execuo do pleito eleitoral (resolues gerais), nos termos da autorizao contida nos arts. 1, pargrafo nico, e 23, inciso IX, do Cdigo Eleitoral, e (b) atravs de resposta a consultas que lhe forem formuladas em tese sobre matria eleitoral, por autoridade com jurisdio federal ou rgo nacional de partido poltico (CE, art. 23, inciso XII). 13 Ambas do ensejo edio de uma resoluo, mas as resolues que veiculam instrues tm efeito vinculante para os demais rgos da Justia Eleitoral, caracterstica que no tm as instrues decorrentes das consultas,14 conforme entendeu o prprio STF na ADI n. 1.805-DF (Rel. Min. Gilmar Mendes), ao julgar a mesma improcedente (No conhecimento da ao direta de inconstitucionalidade, no que
um ano da data de sua vigncia; (d) dever sempre aprimorar o regime democrtico sob pena de inconstitucionalidade moral (a alternativa c a correta no gabarito oficial; CF 16). 11 (MPF, Procurador da Repblica, 19 Concurso) A lei que alterar o processo eleitoral: (a) ter vigncia imediata, aplicando-se s eleies em curso e s que venham a ser realizadas em breve, se j escolhidos os candidatos em convenes partidrias; (b) somente entrar em vigor um ano aps sua promulgao; (c) no prejudicar o recurso cabvel, segundo a Constituio, para o Tribunal Superior Eleitoral, de decises dos Tribunais Regionais Eleitorais que anulem diplomas ou versem sobre inelegibilidade nas eleies municipais; (d) entrar em vigor na data de sua publicao, no se aplicando eleio que ocorra at um ano da data de sua vigncia (a alternativa d a correta; sugere-se a releitura do art. 16 da Constituio Federal). 12 Torquato Jardim, Direito eleitoral positivo, p. 115. 13 Ary Ferreira de Queiroz, p. 37. 14 Ary Ferreira de Queiroz, p. 38.
concerne s Resolues referidas do TSE, em respostas a consultas, porque no possuem a natureza de atos normativos, nem carter vinculativo). A resoluo do TSE, assim, geralmente, tem fora de lei ordinria, no que dois problemas surgem (a) o primeiro referente aplicabilidade ou no do princpio da anterioridade (CF, art. 16) e (b) o segundo alusivo necessidade de lei complementar para tratar de organizao e competncia da Justia Eleitoral (CF, art. 121). Resolvendo esta questo controvertida, como as resolues apenas preenchem espaos vazios e esclarecem pontos obscuros (as resolues no criam regra genrica nova, ao menos essa a vertente sugerida pelo art. 1, pargrafo nico, do Cdigo Eleitoral), no h aplicabilidade do art. 16, da Constituio Federal, e nem h violncia ao art. 121, da mesma (as resolues no criam ou alteram competncias da Justia Eleitoral). 5. A JUSTIA ELEITORAL: A Justia Eleitoral foi instituda com o advento do Cdigo Eleitoral de 1932, 15 mas a primeira Constituio que a previu foi a de 1934 (art. 63). Foi extinta em 1937 e, em seguida, recriada atravs do Decreto-lei 7.586, de 28 de maio de 1945. Atualmente, nossa Justia Eleitoral faz parte da Justia Federal Especializada, compondo-se (a) de Juntas Eleitorais, (b) de Juzos Eleitorais, (c) de Tribunais Regionais Eleitorais e (d) do Tribunal Superior Eleitoral (CF, art. 118). 6. O EXERCCIO DO PODER : 6.1. EXERCCIO DIRETO DO PODER:
Sabe-se que o Direito Constitucional Brasileiro consagra a tese segundo a qual a democracia exercida, em regra, indiretamente (atravs de representantes eleitos), contudo, existem casos especficos em que o povo exerce diretamente o poder. Diz-se, ento, que a Constituio Federal de 1988 acolheu o sistema de democracia semidireta (art. 1, pargrafo nico), 16 j que todo poder emana do povo, que o exerce por meio de representantes eleitos (exerccio indireto do poder ) ou diretamente, por meio do plebiscito, do referendo e da iniciativa popular (exerccio direto do poder ). De conformidade com o que dispe o art. 14, da Constituio Federal, extrai-se efetivamente que a soberania popular ser exercida pelo sufrgio universal e pelo voto direto e secreto, com valor igual para todos, e, nos termos da lei, mediante: I plebiscito; II referendo; III iniciativa popular, institutos que tm sua regulamentao infraconstitucional na Lei 9.709/1998. Em sntese, (a) o plebiscito poderia ser conceituado como uma consulta popular anterior a determinado ato; (b) o referendo, como uma condio posterior de validade de um ato de Estado (uma consulta ulterior ao ato) e (c) a iniciativa
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Antes do advento do Cdigo Eleitoral de 1932, a apurao de eleies era feita atravs do chamado Sistema de Aferio de Poderes, conduzido e presidido pelo Poder Legislativo. 16 Roberto Moreira de Almeida, Curso de direito eleitoral, p. 64.
popular, como o poder de o prprio povo deflagrar o processo legislativo (CF, art. 61, 2o). De acordo com o 1o do art. 2o, da Lei 9.709/1998, (a) o plebiscito convocado com anterioridade a ato legislativo ou administrativo, cabendo ao povo, pelo voto, aprovar ou denegar o que lhe tenha sido submetido. J (b) referendo, nos termos do art. 2o, 2o, da Lei 9.709/1998, convocado com posterioridade a ato legislativo ou administrativo, cumprindo ao povo a respectiva ratificao ou rejeio; pode ele, ento, funcionar como condio suspensiva (para conceder eficcia ao ato) ou como condio resolutiva (para retirar-lhe a eficcia). 17 Enfim, (c) a iniciativa popular pode ser exercida pela apresentao Cmara dos Deputados de projeto de lei subscrito por, no mnimo, um por cento do eleitorado nacional, distribudo pelo menos por cinco Estados, com no menos de trs dcimos por cento dos eleitores de cada um deles. Por serem mais ligados ao Direito Constitucional, esses institutos no sero abordados com profundidade neste trabalho, sugerindo-se ao leitor que busque subsdios nas obras especializadas, como as de Alexandre de Moraes (Direito constitucional. So Paulo: Atlas) e de Jos Afonso da Silva (Curso de direito constitucional positivo. So Paulo: Malheiros). 6.2. EXERCCIO INDIRETO DO PODER:
De outro lado, como dito acima, o exerccio indireto do poder (atravs de representantes eleitos) a regra geral em nosso sistema, sendo certo que este poder indireto se materializa atravs do sufrgio (objeto do Direito Eleitoral), que o modo de escolha dos representantes da sociedade. 7. A NACIONALIDADE: Nacionalidade o vnculo de uma pessoa a determinado territrio pelo nascimento (nacionalidade originria ou primria) ou por naturalizao (nacionalidade secundria ou adquirida). O critrio adotado pela Constituio Federal de 1988 para efeito de atribuio de nacionalidade originria foi o do jus soli (critrio territorial), 18 com algumas mitigaes relativas ao jus sanguinis (critrio sanguneo).19 A nacionalidade, sob a tica do Direito Eleitoral, como se ver, uma das condies necessrias ao nascimento da capacidade poltica passiva, ou seja, a capacidade para concorrer a mandatos eletivos (CF, art. 14, 3, inc. I), da a sua abordagem neste tpico introdutrio.
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Alexandre de Moraes, Direito constitucional, 2006, p. 212. CF, art. 12, inciso I, alnea a (os nascidos na Repblica Federativa do Brasil, ainda que de pases estrangeiros, desde que estes no estejam a servio de seu pas). 19 CF, art. 12, inciso I, alneas b (os nascidos no estrangeiro, de pai ou me brasileira, desde que qualquer deles esteja a servio da Repblica Federativa do Brasil) e c (os nascidos no estrangeiro de pai brasileiro ou de me brasileira, desde que sejam registrados em repartio brasileira competente ou venham a residir na Repblica Federativa do Brasil e optem, em qualquer tempo, depois de atingida a maioridade, pela nacionalidade brasileira).
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8. A CIDADANIA : Cidadania atributo poltico decorrente do direito de participar no governo e de ser ouvido pela representao poltica, correspondendo ao direito de votar (capacidade poltica ativa) e de ser votado (capacidade poltica passiva). Como se percebe, a cidadania dotada de duas dimenses (ela bidimensional), (a) a ativa, que se traduz na capacidade pessoal de compartilhar do exerccio do sufrgio, e (b) a passiva, que se traduz em ter legtimo acesso a cargos pblicos, no significando apenas os cargos de provimento eletivo, expresso no direito de disputar o sufrgio para obteno de mandatos representativos.20 Trata-se de atributo exclusivamente obtido atravs do alistamento eleitoral, somente sendo passvel de perda ou suspenso (nunca de cassao) nos casos previstos pela Constituio Federal (art. 15). So conseqncias da atribuio de cidadania (a) o direito de votar e, conforme o caso, de ser votado, (b) a legitimidade para propor ao popular (Lei n. 4.717/1965), (c) a possibilidade de inscrio em concursos pblicos, (d) a participao franqueada em concorrncias pblicas entre vrias outras (art. 7o, 1o, do Cdigo Eleitoral).
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Michels, Direito eleitoral, p. 13.
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CAPTULO II DIREITOS POLTICOS
1. NOES :
Os denominados direitos polticos constituem um conjunto de normas e princpios que regulam a atuao da soberania popular. Para Alexandre de Moraes os direitos polticos so direitos pblicos subjetivos que investem o indivduo no status civitatis, permitindo-lhe o exerccio concreto da liberdade de participao nos negcios polticos do Estado, de maneira a conferir atributos da cidadania.21 Os direitos polticos emanam do pargrafo nico do art. 1 da Constituio Federal, pois como assevera Jos Afonso da Silva, eles garantem a participao do povo no poder de dominao.23
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Subdividem-se os direitos polticos (a) em positivos , que abrangem o direito de votar, o direito de ser votado (ligado ao preenchimento das condies de elegibilidade) e o de participar na vontade poltica e (b) negativos , que constituem restries aos direitos polticos, abrangendo as inalistabilidades, as inelegibilidades e a privao de direitos polticos (ou seja, a suspenso e a perda de direitos polticos), conforme veremos separadamente. Nos termos da lei eleitoral, as condies de elegibilidade e as causas de inelegibilidade devem ser aferidas no momento da formalizao do pedido de registro de candidatura, ressalvadas as alteraes, fticas ou jurdicas, supervenientes ao registro que afastem a inelegibilidade (Lei 9.504/1997, art. 11, 10). 2. DIREITOS POLTICOS POSITIVOS : Os direitos polticos positivos, como se adiantou, abrangem o direito de votar e de ser votado (capacidade eleitoral ativa e passiva, respectivamente)24 e, ainda, o direito de participar na vontade poltica da nao (atravs do plebiscito e do referendo). Com vistas a assegurar justamente esses direitos polticos positivos existem garantias fundamentais, tais como: (a) o direito de sufrgio, em seus dois aspectos (ativo e passivo), (b) os sistemas eleitorais (conjunto de tcnicas que se empregam para organizar a representao do povo no territrio nacional, atravs dos critrios majoritrio e proporcional) e (c) os procedimentos eleitorais (alistamento, votao e apurao). 2.1. CAPACIDADE POLTICA ATIVA:
Direito constitucional, 19 edio, 2006, p. 207. Todo o poder emana do povo, que o exerce por meio de representantes eleitos ou diretamente, nos termos desta Constituio. 23 Curso de direito constitucional positivo, p. 349. 24 (MP-MT, Promotor de Justia) Ao inscrever-se como candidato a determinado cargo eletivo, o indivduo: (a) exerce um direito poltico ativo; (b) exerce um direito poltico positivo; (c) ambas alternativas procedem, uma vez que se completam; (d) nenhuma procede (a alternativa b a correta).
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A capacidade poltica ativa, que se materializa na prtica pelo nascimento do direito de votar, inicia-se com o alistamento eleitoral, passando, o alistando, a ser titular do status de cidado. 2.1.1. CAPACIDADE POLTICA ATIVA OBRIGATRIA:
O alistamento eleitoral e o voto so obrigatrios para as pessoas maiores de 18 (dezoito) anos e menores de 70 (setenta) anos de idade, desde que alfabetizadas (CF, art. 14, 1o, incisos I e II). Observe-se, por oportuno, que o brasileiro nato deve alistar-se at os 19 (dezenove) anos (como explicaremos abaixo) e o naturalizado no prazo de 1 (um) ano a contar da aquisio da nacionalidade brasileira (CE, art. 8o, caput ). O descumprimento da obrigao indicada do dever de alistamento nos prazos legais dar ensejo aplicao de multa (e demais restries previstas no art. 7o, 1o, do Cdigo Eleitoral, comentadas acima), salvo, quanto ao brasileiro nato, se requerer sua inscrio eleitoral antes dos cento e cinqenta dias anteriores eleio subseqente data em que completar 19 (dezenove) anos (CE, art. 8, pargrafo nico c/c Lei 9.504/1997, art. 91). 2.1.2. CAPACIDADE POLTICA ATIVA FACULTATIVA:
A capacidade poltica ativa facultativa toca (a) aos analfabetos, (b) aos maiores de setenta anos de idade, (c) aos maiores de dezesseis (na data da eleio) e menores de dezoito anos (CF, art. 14, 1, inciso II), (d) aos invlidos e (e) aos que estiverem fora do pas (CE, art. 6, inciso I). Registre-se que somente se exige os dezesseis anos completos, para efeito de alistamento, na data do pleito, sendo lcita, portanto, a formulao de pedido quando o pretendente encontra-se com quinze anos , desde que faa dezesseis antes do pleito eleitoral (Resoluo-TSE 21.538/2003, art. 14, caput ); mas o ttulo emitido nessas condies somente surtir efeitos com o implemento da idade de 16 anos (art. 14, 2 do diploma citado). Enfim, como se sabe, as pessoas que se encontram em alguma dessas condies (CF, art. 14, 1 e CE, art. 6, inciso I) tm a mera faculdade de se alistar e, se j alistados, tambm tm o poder de decidir se querem, ou no, exercer o direito de voto, sem que se imponha qualquer sano por sua omisso. 2.2. CAPACIDADE POLTICA PASSIVA:
Para concorrer a qualquer cargo eletivo mister que o candidato tenha capacidade poltica passiva. A capacidade poltica passiva exige, para sua implementao, o preenchimento de todos os requisitos previstos na Constituio Federal (e excepcionalmente em Lei Complementar ou em Lei Ordinria). Esses requisitos, chamados de condies de elegibilidade, so estabelecidos, genericamente, no art. 14, 3, da Carta Magna.
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So, pois, condies de elegibilidade (a) a nacionalidade brasileira, (b) o pleno exerccio dos direitos polticos, (c) o alistamento eleitoral, (d) o domiclio eleitoral na circunscrio, (e) a filiao partidria e (f) a idade mnima, temas que sero analisados a seguir, separadamente.25 Por outra tica, no possuem capacidade poltica passiva os inalistveis (conceito que abrange o estrangeiro e o conscrito, nos termos do art. 14, 2o, da Carta Magna) e os analfabetos (CF, art. 14, 4). Passemos, ento, anlise de cada uma dessas condies para que algum possa concorrer a um cargo eletivo, lembrando-se que sua aferio de ter por parmetro o momento da formalizao do pedido de registro da candidatura, ressalvadas as alteraes, fticas ou jurdicas, supervenientes ao registro que afastem a inelegibilidade (Lei 9.504/1997, art. 11, 10). 2.2.1. NACIONALIDADE BRASILEIRA:
Para se candidatar, segundo a Constituio Federal, a pessoa deve deter a nacionalidade brasileira por nascimento (nacionalidade originria) ou por naturalizao (nacionalidade derivada), salvo em se tratando de concorrente aos cargos de Presidente e Vice-Presidente da Repblica, que somente podero ser ocupados por brasileiros natos , nos termos do art. 12, 3o, inciso I, da Magna Carta. 26 Admite-se, porm, a candidatura de portugus com residncia permanente no Brasil, desde que tenha adquirido os direitos de brasileiros previstos no estatuto da igualdade, 27 conforme prescreve o art. 12, 1, da Constituio Federal e o Decreto n. 70.391/1972. Conclui-se, assim, que o portugus detm um status idntico ao do brasileiro naturalizado para efeito de exerccio de direitos polticos. Veja-se ainda que o gozo de direitos polticos por portugueses no Brasil e por brasileiros em Portugal s ser reconhecido aos que tiverem cinco anos de residncia permanente e dependente de requerimento autoridade competente (Ministro da Justia, no Brasil); mas a igualdade quanto aos direitos polticos no abrange as
(MPF, Procurador da Repblica, 17 Concurso) So condies de elegibilidade : (a) o registro de candidatura, a intensa propaganda eleitoral e a obteno de votos, (b) o alistamento eleitoral, a filiao partidria e o domiclio eleitoral na circunscrio; (c) aquelas estabelecidas em l complementar, a fim de proteger a probidade administrativa e a moralidade para o exerccio do mandato; (d) as que, nos termos do Cdigo Eleitoral, so estabelecidas por Resoluo do Tribunal Superior Eleitoral (a alternativa b a correta, nos termos do art. 14, 3, da Constituio Federal). 26 (Magistratura-GO, 2009, prova A01, tipo 004, questo 63) Relativamente nacionalidade brasileira correto afirmar que: (a) Ser declarada a perda da nacionalidade do brasileiro que houver colaborado com atividade nociva ao interesse nacional, desde que assim o reconhea sentena judicial; (b) So privativos de brasileiro nato os cargos de Presidente e Vice-Presidente da Repblica, de Presidente da Cmara dos Deputados, de Presidente do Senado Federal, de Ministro do Supremo Tribunal Federal, da carreira diplomtica, de oficial das Foras Armadas e do Ministro de Estado da Justia; (c) So brasileiros natos os nascidos na Repblica Federativa do Brasil, ainda que de pais estrangeiros que estejam a servio de seu pas; (b) Ser declarada a perda da nacionalidade do brasileiro, nato ou naturalizado, que adquirir outra nacionalidade, salvo nos casos de reconhecimento de nacionalidade originria pela lei estrangeira ou de imposio de naturalizao, pela norma estrangeira, ao brasileiro residente em estado estrangeiro, como condio para permanncia em seu territrio ou para o exerccio de direitos civis (a alternativa d a correta, nos termos do art. 12 da Constituio Federal). 27 Queiroz, Direito eleitoral, p. 73.
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pessoas que no Estado da nacionalidade, houverem sido privadas de direitos equivalentes e, alm disso, o gozo de direitos polticos no Estado de residncia importa na suspenso do exerccio dos mesmos direitos no Estado da nacionalidade (Decreto n. 70.391/1972, art. 7). 2.2.2. PLENO EXERCCIO DOS DIREITOS POLTICOS:
Naturalmente, estaro excludos da participao no pleito eleitoral, no podendo concorrer a cargos polticos, aqueles que tiveram seus direitos polticos suspensos ou perdidos na forma do art. 15, da Constituio Federal. 28 Desta sorte, o pretendente a um cargo eletivo dever demonstrar Justia Eleitoral estar em pleno gozo de seus direitos polticos, o que ser feito atravs da exibio da certido de quitao eleitoral e das certides criminais negativas da Justia Comum Estadual, da Justia Comum Federal e da Justia Eleitoral, nos termos do art. 11, incisos VI e VII, da Lei 9.504/1997. Este assunto ser tratado mais adiante com a merecida profundidade. 2.2.3. ALISTAMENTO ELEITORAL:
O alistamento, que regulamentado pelo Cdigo Eleitoral (arts. 42 a 50) e por diversas resolues do Tribunal Superior Eleitoral, consiste no cadastramento da pessoa fsica, com idade no inferior a 16 (dezesseis) anos, junto aos quadros da Justia Eleitoral, outorgando-se mesma o Ttulo de Eleitor. Em outras palavras, trata-se de um procedimento administrativo, instaurado perante os rgos competentes da Justia Eleitoral, visando verificao do cumprimento dos requisitos constitucionais e das condies legais necessrias inscrio como eleitor. 29 O alistamento no Direito Eleitoral objetiva, em sntese, inscrever o eleitor num cadastro nacional, qualific-lo para perfeito conhecimento e, principalmente, controlar do exerccio do voto. O alistamento tem vrios efeitos, dentre eles, (a) criar a condio de eleitor (e de cidado), (b) definir o nmero de deputados (Lei Complementar 79/1993) (c) estabelecer o marco inicial do domiclio eleitoral para efeito de elegibilidade30 e (d) criar eventual obrigatoriedade de segundo turno em eleio municipal (Lei 9.504/1997, art. 3). O alistamento eleitoral dever ser feito em perodo anterior a 150 (cento e cinqenta) dias da respectiva eleio (Lei 9.504/1997, art. 91), sendo certo que
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vedada a cassao de direitos polticos, cuja perda ou suspenso s se dar nos casos de: I cancelamento da naturalizao por sentena transitada em julgado; II incapacidade civil absoluta; III condenao criminal transitada em julgado, enquanto durarem os seus efeitos; IV recusa a cumprir obrigao a todos imposta ou prestao alternativa, nos termos do art. 5, VIII; V improbidade administrativa, nos termos do art. 37, 4. 29 Alexandre de Moraes, Direito constitucional, 19 edio, 2006, p. 209. 30 Queiroz, Direito eleitoral, pp. 99-100.
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durante esse prazo o cadastro eleitoral fica fechado at o fim dos trabalhos da junta eleitoral, em data previamente marcada no calendrio eleitoral. 2.2.4. DOMICLIO ELEITORAL:
O domiclio eleitoral o lugar de residncia ou moradia do pretendente, e, verificando ter o mesmo mais de uma, considerar-se- domiclio qualquer delas (CE, art. 42, pargrafo nico). fcil constatar, portanto, que o domiclio eleitoral no se confunde necessariamente, nem com o domiclio civil (CC, art. 70) o domiclio eleitoral pode ser bem mais singelo que este ; nem com o domiclio penal (CP, art. 150, 4) o domiclio eleitoral um pouco mais exigente que o penal. O domiclio eleitoral no se confunde mesmo com o domiclio civil (CC, art. 70), porque somente exige o elemento objetivo (residncia) e s vezes at nem isso , dispensando o subjetivo (nimo definitivo). Alm disso, qualquer vnculo profissional (exs.: manuteno de uma empresa, prestao de servio de medicina etc.), patrimonial (ex.: propriedade rural ou urbana) ou comunitrio (exs.: participao de comunidade religiosa, auxlio em festas populares e folclricas etc.) do eleitor j suficiente para caracterizao do domiclio eleitoral. 31 Fala-se ainda em domiclio histrico (sentimental ou afetivo). que como no existe em Direito Eleitoral transferncia obrigatria, ser por isso possvel (e lcito) que o eleitor altere seu domiclio, mas mantenha seu ttulo eleitoral vinculado ao domiclio anterior, mesmo sem que haja a ligao jurdica mencionada (profissional, patrimonial ou comunitria). 32 O domiclio na circunscrio (municpio ou estado), para efeito de implementao da condio de elegibilidade, exigido pela norma eleitoral por pelo menos um ano antes do pleito (Lei 9.504/1997, art. 9). 2.2.5. FILIAO PARTIDRIA:
Tambm exigida, como condio de elegibilidade, a filiao partidria do pretenso candidato por pelo menos um ano antes do pleito (Lei 9.096/1995, art. 18 e Lei 9.504/1997, art. 9o, caput ), ressalvados os casos dos magistrados, membros do Ministrio Pblico, membros de Tribunais de Contas e militares, que so dispensados de tal dever prvio. 33 No se admite no Brasil, de conseguinte, a chamada candidatura avulsa, que aquela concretizada sem prvia filiao do candidato a um partido poltico.34
TRE-GO, Processo n. 57/2000. Michels, p. 17, citando Tupinamb Nascimento. 33 Magistrados e membros dos Tribunais de Contas, por estarem submetidos vedao constitucional de filiao partidria, esto dispensados de cumprir o prazo de filiao fixado em lei ordinria, devendo satisfazer tal condio de elegibilidade at seis meses antes das eleies, prazo de desincompatibilizao estabelecido pela Lei Complementar n. 64/90 (TSE, Pleno, Consulta 353-DF, Rel. Min. Costa Leite, DJU 21.10.1997). 34 Releva observar, apenas para efeito histrico, que o art. 84 da antiga Lei 48/1935 (Cdigo Eleitoral de 1935) admitia a candidatura a requerimento de eleitores (Queiroz, Direito eleitoral, p. 74).
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At o ano de 2007 manteve-se no Direito Constitucional e Eleitoral Brasileiro a diretriz segundo a qual a alterao de partido durante o mandato no acarretava a perda do mandato; mas a partir da resposta Consulta Eleitoral 1.398-DF (TSE, 29.03.2007) e do julgamento de improcedncia da ADI 3.999-DF e 4.086-DF, a questo sofreu alterao, vindo o parlamentar que trocar de legenda ser suscetvel de perda de seu mandato.35 Esta questo da perda do mandato no caso de troca de partido durante o mandato foi abordada por mim com a merecida ateno no captulo alusivo aos Partidos Polticos, para onde se remete o leitor mais interessado. 2.2.6. IDADE MNIMA:
No h limite quanto idade mxima para ser candidato, mas a idade mnima, que ser aferida na data da posse (Lei 9.504/1997, art. 11, 2),36 ser (a) de 35 (trinta e cinco) anos para candidatura a Presidente, Vice-Presidente da Repblica e Senador; (b) de 30 (trinta) anos para Governador e Vice-Governador do Estado ou do Distrito Federal; (c) de 21 (vinte e um) anos para Deputado Federal, Deputado Estadual ou Distrital, Prefeito, Vice-Prefeito e Juiz de Paz; e (d) 18 (dezoito) anos para Vereador (CF, art. 14, 3o, inciso VI). 37 Para Ary Ferreira de Queiroz, a regra que determina a aferio da idade para candidatura na data da posse inconstitucional, pois no se trata de condio para a posse, mas condio de elegibilidade, ou seja, um pr-requisito constitucional para a candidatura.38 O mesmo posicionamento externa Alexandre de Moraes ao citar a Resoluo-TSE 14.371/1994 e o Recurso 3.420-GO de 1970, mas no esta a posio que predomina na atualidade.39
Questo dos infiis, Justia precisa resolver problema da fidelidade partidria, Ronaldo Nbrega Medeiros, Revista Consultor Jurdico, 27 de agosto de 2007. 36 (Magistratura-GO, 2009, prova A01, tipo 004, questo 74) A respeito do registro de candidatos, INCORRETO afirmar que: (a) Os candidatos Cmara dos Deputados concorrero com o nmero do partido ao qual estiverem filiados, acrescidos de dois algarismos direita; (b) Os partidos e coligaes solicitaro Justia Eleitoral o registro de seus candidatos at s dezenove horas do dia 5 de julho do ano em que se realizarem as eleies; (c) A idade mnima constitucionalmente estabelecida como condio de elegibilidade verificada tendo como referncia a data da eleio; (d) facultado ao partido ou coligao, preenchidos os requisitos legais, substituir candidato que for considerado inelegvel, renunciar ou falecer aps o termo final do prazo do registro ou, ainda, tiver seu registro indeferido ou cancelado; (e) Esto sujeitos ao cancelamento do registro os candidatos que, at a data da eleio, forem expulsos do partido, em processo no qual seja assegurada ampla defesa e sejam observadas as normas estatutrias (a alternativa c a incorreta luz do art. 11, 2 da Lei 9.504/1997). 37 (MP-MA, Promotor de Justia) Acerca da elegibilidade incorreto afirmar: (a) idade mnima de 35 anos para Presidente da Repblica, Vice-Presidente e Senador; (b) idade mnima de 30 anos para Governador e Vice-Governador de Estado e do Distrito Federal e Deputado Federal; (c) idade mnima de 21 anos para Deputado Estadual ou Distrital, Prefeito, Vice-Prefeito e juiz de paz; (d) Idade mnima de 18 anos para Vereador; (e) privativo do brasileiro nato o cargo de Presidente da Repblica (a alternativa b a incorreta, pois a idade mnima para concorrer ao cargo de deputado federal de 21 anos, e no de 30 anos). 38 Queiroz, Direito eleitoral, p. 75. 39 (Magistratura-GO, 1998) A idade mnima constitucionalmente estabelecida como condio de elegibilidade verificada tendo por referncia: (a) A data da inscrio do candidato na Justia Eleitoral; (b) A data da escolha do candidato pelo partido; (c) A data da posse; (d) A data da eleio (no gabarito oficial, a letra c a alternativa correta, recomenda-se a leitura do art. 11, 2, da Lei 9.504/1997).
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2.2.7.
ALFABETIZAO:
Para se candidatar, mister tambm que o pretendente, alm de preencher as condies de elegibilidade j examinadas, seja alfabetizado, como exige expressamente o art. 14, 4, da Constituio Federal, cuja redao a seguinte: So inelegveis os inalistveis e os analfabetos .40 Embora a Lei 9.504/1997 nada diga a respeito, as resolues editadas pelo TSE (Resoluo 23.221/2010, por exemplo) exigem a exibio do comprovante de escolaridade para fins de deferimento do pedido de registro (art. 26, inciso IV); a ausncia de apresentao do comprovante de escolaridade, porm, poder ser suprida por declarao de prprio punho, podendo a exigncia de alfabetizao do candidato ser aferida por outros meios, desde que individual e reservadamente (Resoluo 23.221/2010, art. 26, 9). O grande problema enfrentado no dia-a-dia da Justia Eleitoral, todavia, consiste nesta aferio sobre se o candidato , ou no, alfabetizado, sendo muito variveis os critrios e instrumentos para a investigao dessa circunstncia de relevncia constitucional. Muito j se disse e se fez, mas est praticamente pacificado que a aplicao de provas (objetivas e subjetivas) no o melhor parmetro,41 tendo o Tribunal Superior Eleitoral rejeitado essa frmula no pleito eleitoral municipal de 2004. Prevalece hoje que a aferio intelectual admissvel se no for apresentada prova da escolaridade, 42 mas deve ser (a) razovel e proporcional s condies do municpio e da importncia do cargo que se almeja (sendo certo que nos cargos majoritrios a aferio deve ser mais rigorosa, e nos proporcionais menos);43 (b) deve se tratar de uma prova elementar, em que saia aprovado aquele que demonstre simples capacidade para ler e escrever, 44 ainda que rudimentarmente;45 e, enfim, (c) a aferio, se necessria, ser individual e reservada. 46 Enfim, no se deve esquecer do contedo da Smula 15 do Tribunal Superior Eleitoral, que tambm nos fornece diretrizes para o estudo do tema, vejamos: O exerccio de cargo eletivo no circunstncia suficiente para, em recurso especial, determinar-se a reforma da deciso mediante a qual o candidato foi considerado analfabeto. 3. DIREITOS POLTICOS NEGATIVOS :
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Destaque meu. Fvila Ribeiro, Direito eleitoral, p. 285. 42 TSE, REsp 30.131-RN, Rel. Min. Eros Grau. 43 Nesse sentido: Na doutrina, Torquato Jardim, Direito eleitoral positivo, p. 73 e, na jurisprudncia, TSE, Acrdo 12.827, Rel. Min. Alckimin, julgado em 27.09.1992. 44 TSE, Acrdo 12.741, Rel. Min. Carlos Velloso, julgado em 24.09.1992. 45 TRE-GO, Processo 169.003.2004, Rel. Dr. Antnio Heli de Oliveira. 46 Resoluo-TSE 22.717/2008 e Resoluo-TSE 23.221/2010.
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Os Direitos Polticos Negativos so as determinaes constitucionais que, de uma forma ou de outra, importem em privar o cidado do direito de participao no processo poltico e nos rgos governamentais. Diz-se que so negativos precisamente porque consistem no conjunto de regras que negam, ao cidado, o direito de eleger, ou de ser eleito, ou de exercer atividade poltico-partidria ou de exercer funo pblica. 47 Os direitos polticos negativos, como se percebe, abrangem (a) as regras que impedem o alistamento eleitoral (inalistabilidades), bem como (b) as que retiram, temporria ou definitivamente, do indivduo, o direito de votar e ser votado, para certos e determinados cargos, ou para todo e qualquer cargo (inelegibilidades, suspenso e perda de direitos polticos). Como vige no ordenamento eleitoral brasileiro o princpio da plenitude dos direitos polticos, vlido que se esclarea desde logo que quaisquer restries e privaes aos mesmos devem ser interpretadas sempre restritivamente, posto que consideradas, de plano, excepcionais. Em decorrncia disso, qualquer interpretao de normas constitucionais ou complementares relativas aos direitos polticos, quando forem restringir ou privar, h que ser feita com respeito aos limites reduzidos de sua literalidade. Passaremos, a seguir, a estudar as modalidades de direitos polticos negativos (primeiro, as inalistabilidades , depois, as inelegibilidades e, por fim, a privao de direitos polticos ). 3.1. INALISTABILIDADES:
Como se obtemperou, a inalistabilidade uma das espcies de direitos polticos negativos leia-se, restries aos direitos polticos e que acarreta a excluso da capacidade poltica ativa e, obviamente, tambm da passiva (que no pode votar, logicamente, no pode ser votado). Os inalistveis, assim, no podem votar e, muito menos, ser votados (CF, art. 14, 3, inciso III), sendo proibidos inclusive de ingressar no cadastro nacional de eleitores. So, pois, inalistveis (a) aqueles que no puderem expressar a lngua nacional, nos termos do art. 5o, inciso II, do Cdigo Eleitoral (ex.: ndio no integrado); (b) os privados temporria ou definitivamente dos direitos polticos (exs.: deficiente mental, condenado definitivo antes do alistamento), na forma do art. 5o, inciso III, do Cdigo Eleitoral; (c) o estrangeiro (CF, art. 14, 2o); (d) o conscrito,48 que o brasileiro que estiver cumprindo o servio militar obrigatrio (CF, art. 14, 2o) e (e) o menor de 16 (dezesseis) anos de idade. 49
Jos Afonso da Silva, Curso de direito constitucional positivo, p. 382. Para Ary Ferreira de Queiroz, a restrio em tela origina-se no fato de que o conscrito, pela sua situao hierrquica, seria facilmente influencivel, ou dobrvel por seus superiores, de modo que poderia viciar o processo eleitoral (Direito eleitoral, p. 68). 49 Relembre-se que somente se exige os dezesseis anos completos, para efeito de alistamento, na data do pleito, sendo lcita, portanto, a formulao de pedido de inscrio eleitoral quando o pretendente encontrar-se ainda com quinze anos (Resoluo-TSE 21.538/2003, art. 14, caput); mas o ttulo emitido nessas condies somente surtir efeitos com o implemento da idade de 16 anos (art. 14, 2 do diploma citado).
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3.2.
INELEGIBILIDADES:
Inelegibilidades so proibies constitucionais ou 50 infraconstitucionais (previstas em lei complementar) que impossibilitam a candidatura para alguns (inelegibilidade relativa) ou para todos os cargos eletivos (inelegibilidade absoluta). A inelegibilidade um dos impedimentos capacidade poltica passiva (direito de ser eleito) ou, ento, incapacidades polticas passivas. As inelegibilidades constam na Constituio Federal e em Lei Complementar, especialmente a LC 64/1990 (apelidada de LI ou Lei das Inelegibilidades). J neste tpico preliminar relevante ressaltar que as inelegibilidades no se confundem nem com as conhecidas condies constitucionais de elegibilidade (CF, art. 14, 3), nem com o instituto tambm constitucional da privao de direitos polticos (CF, art. 15). Enquanto as citadas inelegibilidades constituem impedimentos capacidade poltica passiva, tendo ntido carter negativo (no podem existir para que a candidatura seja admitida), as condies de elegibilidade so requisitos positivos necessrios para se concorrer a cargos polticos (isto , devem existir para que se possa concorrer no pleito eleitoral). Como se adiantou, tambm no h como confundir com as inelegibilidades com a privao de direitos polticos, pois esta (a privao) atinge o direito de votar e de ser votado; a inelegibilidade, diversamente, apenas abrange a capacidade poltica passiva (direito de ser votado), mas no a ativa (aquele que apenas inelegvel, em geral, vota normalmente, mas no pode ser eleito). 3.2.1. ESPCIES ABSOLUTAS E RELATIVAS: As inelegibilidades, como se viu, podem ser de natureza absoluta ou relativa. So consideradas inelegibilidades absolutas as causas que implicam impedimento eleitoral para concorrer a qualquer cargo eletivo sem distino, como ocorre com os estrangeiros, conscritos, analfabetos, menores de 18 anos e com aqueles que perdem ou tm suspensos seus direitos polticos (CF, art. 15), os quais ficam efetivamente proibidos de se candidatar em qualquer pleito. Por outro lado, so inelegibilidades relativas as restries elegibilidade apenas para determinados cargos, dado ao estado ou situao momentnea que se encontre o indivduo na poca da eleio.
50 (MP-MA, Promotor de Justia) Com relao inelegibilidade, no direito brasileiro, correto afirmar: (a) decorre exclusivamente da Constituio Federal e do Cdigo Eleitoral; (b) decorre exclusivamente da Constituio Federal e de Lei Complementar; (c) decorre exclusivamente da Constituio Federal; (d) decorre exclusivamente de Lei Complementar; (e) decorre exclusivamente do Cdigo Eleitoral (a alternativa b a correta).
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O cidado, neste ltimo caso, no deixa de ser titular da elegibilidade, porm, tem o campo elegvel restringido a alguns cargos ou funes eletivas, como ocorre nas hipteses previstas nos 5, 6 e 7, do art. 14, da Constituio Federal, e que sero comentadas por mim logo frente. 3.2.2. 3.2.2.1. INELEGIBILIDADES CONSTITUCIONAIS: PROIBIES POR MOTIVOS FUNCIONAIS:
De conformidade com o art. 14, 5o, da Constituio Federal o Presidente da Repblica, os Governadores de Estado e do Distrito Federal, os Prefeitos e quem os houver sucedido ou substitudo no curso dos mandatos podero ser reeleitos para um nico perodo subseqente.51 Em sentido diverso, sendo eventualmente reeleitos, esses titulares no podero novamente se candidatar para mais um perodo subseqente (terceiro mandato consecutivo), nos termos do preceito indicado acima. Como se observa tambm, nada impede que esse titular reeleito pleiteie um terceiro mandato idntico, desde que no seja consecutivo. Por exemplo: o candidato eleito, exerce o mandato majoritrio (1 mandato), candidata-se reeleio e novamente eleito (2 mandato); para pleitear o terceiro mandato legitimamente dever aguardar um perodo fora do cargo e novamente se candidatar. H, assim, uma possibilidade implcita de uma pessoa candidatar-se e, eventualmente exercer por mais de trs mandatos a Chefia do Executivo Federal, Estadual, Distrital e Municipal, desde que no sejam sucessivos.52 No se admite que o titular do segundo mandato se candidate a vice no terceiro, posto que poderia por via oblqua violar a inelegibilidade assumindo o cargo principal, nos termos do art. 79 da Constituio Federal. 53 De outro lado, para concorrerem a outros cargos (exs.: para Senador, suplente de Senador,54 Deputado Federal, Deputado Estadual etc.), os titulares de cargos executivos devem renunciar aos respectivos mandato at seis meses antes do pleito (CF, art. 14, 6o). 55 Quanto ao vice-presidente, ao vice-governador e ao vice-prefeito, podero normalmente candidatar-se a outros cargos mantendo os seus respectivos mandatos (sem se afastar), desde que no tenham substitudo ou sucedido o titular nos seis meses anteriores ao pleito.56
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Redao atribuda pela Emenda Constitucional 16, de 04.06.1997, com vigor a partir de 05.06.97. Alexandre de Moraes (Direito constitucional, 2006, p. 219-220), autor que tambm sustenta que esse sistema brasileiro diferente do norte-americano, em que ningum poder ser eleito mais de duas vezes para o cargo de Presidente da Repblica. 53 Nesse sentido: Alexandre de Moraes, Direito constitucional, 2006, p. 221, citando o entendimento esposado pelo TSE na Resoluo 21.438, Rel. Min. Carlos Velloso. 54 Nesse sentido: TSE, Consulta 364, Rel. Min. Nilson Naves, 04.03.1998. 55 Redao dada pela Emenda Constitucional 16, de 04.06.1997. 56 TSE, Consulta n. 397, Rel. Min. Eduardo Alckim.
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Enfim, quanto aos parlamentares, no h limite de reeleies, havendo em nossa histria recente casos de cinco, seis e at sete eleies vitoriosas de uma pessoa para o mesmo mandato de vereador, deputado estadual ou deputado federal. 3.2.2.2. PROIBIES POR MOTIVO DE PARENTESCO:
So tambm inelegveis, no territrio do titular o cnjuge e os parentes consangneos ou afins, at o 2o grau ou por adoo, dos chefes de cargos executivos ou de quem os haja substitudo dentro dos 6 (seis) meses anteriores ao pleito, salvo se j titular de mandato eletivo e candidato reeleio. Essa a restrio tratada no art. 14, 7o da Constituio Federal, que regula a chamada inelegibilidade reflexa. Em sntese, (a) o cnjuge, os parentes e afins at 2 grau do prefeito no podero candidatar-se a vereador ou a prefeito no mesmo municpio; (b) o mesmo ocorrer com os parentes do governador, que no podero se candidatar a vereador, prefeito (em qualquer municpio do estado), a deputado estadual, federal, senador e governador; (c) os parentes do presidente no podero se candidatar a qualquer cargo no pas.57 Mas, como se v, a norma proibitiva (inelegibilidade) contm uma exceo sua incidncia. Trata-se do caso em que o cnjuge, parente ou afim do chefe do executivo j detentor de mandato eletivo, hiptese em que fica plenamente franqueada a sua candidatura para o mesmo cargo que ocupava (ex.: esposa do governador que j era deputada federal poder se candidatar reeleio sem observncia de qualquer formalidade). Alexandre de Moraes esclarece, todavia, que se o cnjuge ou o parente do chefe do executivo seja titular do mandato de Deputado Federal ou Senador por outro Estado e pretenda, aps transferir seu domiclio eleitoral, disputar novamente as eleies Cmara dos Deputados ou ao Senado Federal pelo Estado onde seu cnjuge, parente ou afim at segundo grau seja Governador do Estado, incidir a inelegibilidade reflexa (CF, art. 14, 7), uma vez que no se tratar de juridicamente de reeleio, mas de uma nova e primeira eleio para o Congresso Nacional por uma nova circunscrio eleitoral.58 Exarando uma interpretao extremamente radical do referido 7, do art. 14, da Constituio Federal, o Tribunal Superior Eleitoral editou sua Smula 6 (publicada no DJU de 28, 29 e 30.10.92), a qual mantm a seguinte redao: So inelegveis, para o cargo de Prefeito, o cnjuge e os parentes indicados no 7 do art. 14 da Constituio, do titular do mandato, ainda que este haja renunciado ao cargo h mais de seis meses do pleito. J em 2001, o mesmo Tribunal Superior Eleitoral, alterando seu posicionamento, estabeleceu que o cnjuge e os parentes do chefe do Executivo so
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Nesse sentido: Alexandre de Moraes, 2006, p. 228. Direito constitucional, 2006, pp. 229-230.
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elegveis para o mesmo cargo do titular, quando este for reelegvel e tiver se afastado definitivamente at seis meses antes do pleito. 59 Depois de algum tempo, o Supremo Tribunal Federal apresentou sua posio quanto ao tema e terminou firmando tambm que os parentes podem concorrer nas eleies, desde que o titular do cargo tenha o direito reeleio e no concorra na disputa; o raciocnio seguido pelo Excelso Pretrio foi o de que, se ao titular do cargo permitido um mandato a mais, no se poderia vetar a possibilidade dos parentes concorrerem.60 De outro lado, se o chefe do executivo estiver no segundo mandato consecutivo, a renncia no ter nenhum efeito para a finalidade de afastar a inelegibilidade reflexa quanto disputa para a chefia do Executivo. que nesta hiptese se ao prprio chefe do Executivo est vedada a tentativa de perpetuao no cargo por mais de dois mandatos, igualmente, no se permitir essa continuidade via reflexa.61 Contudo, o cnjuge e os parentes do chefe do Executivo j reeleito podem se candidatar a cargo diverso (exs.: vereador, deputado estadual, senador etc.), desde que este se afaste definitivamente at seis meses antes da eleio (Cdigo eleitoral anotado, 2010, p. 136 e Resoluo-TSE 22.599/2007). Predomina a tese de que os sujeitos de uma relao estvel homossexual, semelhana do que ocorre com os de relao estvel, de concubinato e de casamento, submetem-se regra de inelegibilidade prevista no art. 14, 7, da Constituio Federal (TSE, Acrdo 24.564/2004). Enfim, convm registrar o ltimo entendimento pacificado pelo Supremo Tribunal Federal, segundo o qual a dissoluo da sociedade ou do vnculo conjugal, no curso do mandato, no afasta a inelegibilidade prevista no 7 do art. 14 da Constituio Federal (STF, SV 18). Essa smula vinculante deixou clara sua inteno de obstar as situaes de fraude em que cnjuges simulam separaes ou divrcios para fugirem da inelegibilidade prevista no art. 14, 7, da Constituio Federal. Nestes casos, as dissolues so meramente fictcias e, na verdade, a situao conjugal se mantm intacta, da a proibio peremptria. 3.2.3. A LEI DE INELEGIBILIDADES:
A Lei de Inelegibilidades (Lei Complementar n. 64, de 18 de maio de 1990) teve como principal fundamento regulamentar o art. 14, 9o, da Constituio Federal, que veio editado na carta magna com a redao prospectiva a seguir transcrita: Lei complementar estabelecer outros casos de inelegibilidades e os prazos de sua cassao, a fim de proteger a probidade administrativa, a moralidade para o exerccio do mandato, considerada a vida
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Acrdos 19.442, de 21.08.2001 e 3.043, de 27.11.2001. RE n. 344.882, Rel. Min. Seplveda Pertence, julgado em 08.04.2003, ficando vencido o Min. Moreira Alves (extrado do Boletim Informativo do TRE-GO, n. 54). 61 Alexandre de Moraes, Direito constitucional, 2006, p. 231.
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pregressa do candidato, e a normalidade e legitimidade das eleies contra a influncia do poder econmico ou o abuso do exerccio de funo, cargo ou emprego na administrao direta ou indireta. 62 Ao que se v, a norma em questo intentou ofertar proteo normalidade e legitimidade das eleies contra a influncia do poder econmico ou abuso do exerccio de funo, cargo ou emprego na administrao direta ou indireta. Objetivou-se com a regulamentao basicamente de dois instrumentos processuais (a ao de impugnao de pedido de registro de candidatura e a ao de investigao judicial eleitoral), com a previso de prazos de desincompatibilizao e de causas de inelegibilidades, tutelar o interesse pblico de lisura eleitoral, tornando-o muito mais isonmico. Os temas ligados a esta importante lei complementar sero tratados em resumo neste trabalho, mas sero abordados com seriedade e com profundidade em sala de aula. 3.2.3.1. COMPETNCIA PARA AFERIO:
De conformidade com a Lei Complementar 64/1990 (art. 2, pargrafo nico), incumbir (a) ao Tribunal Superior Eleitoral conhecer e julgar as alegaes de inelegibilidade dos candidatos a Presidente ou Vice-presidente da Repblica, (b) aos Tribunais Regionais Eleitorais caber analisar os pedidos de declarao de inelegibilidade formulados contra os candidatos a Senador, Governador, Deputado Federal, Deputado Estadual e Deputado Distrital e, enfim, (c) aos Juzos Eleitorais tocar a competncia para julgar inelegibilidades argdas contra candidatos a Prefeito, Viceprefeito e Vereador. 3.2.3.2. CONTEDO:
Em breve sntese, a Lei Complementar n. 64/1990, em seu art. 1, enumera taxativamente os casos de inelegibilidades, fixando tambm os prazos de desincompatibilizao (que na maioria dos casos de seis meses, mas pode eventualmente ser de quatro ou de trs), assunto bastante versado em concursos pblicos.63 Em seus arts. 3 a 21, dispe de modo circunstanciado sobre a j citada ao de impugnao de pedido de registro de candidatura (AIPRC), instrumento muito utilizado no dia-a-dia eleitoral para ataque s postulaes de deferimento de candidatura.
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O destaque no consta no texto original. (Magistratura-GO, 2009, prova A01, tipo 004, questo 71) de quatro meses o prazo para desincompatibilizao, para candidatarem-se aos cargos de Presidente e Vice-Presidente da Repblica, dentre outros, dos que: (a) Estejam ocupando cargo ou funo de direo administrao ou representao em entidades representativas de classe, mantidas com recursos arrecadados ou repassados pela Previdncia Social; (b) Estejam exercendo as funes de membros dos Tribunais de Contas da Unio, dos Estados e do Distrito Federal, bem como a de Diretor Geral do Departamento de Polcia Federal; (c) Estejam exercendo os cargos de Presidente, Diretor e Superintendente de Autarquias e Empresas Pblicas; (d) Tiverem competncia apara aplicar multas relacionadas com as atividades de lanamento, arrecadao ou fiscalizao de impostos, taxas e contribuies de carter obrigatrio; (e) Estejam exercendo nos Estados ou no Distrito Federal cargo ou funo de nomeao pelo Presidente da Repblica, sujeito aprovao prvia do Senado Federal (a alternativa a a correta, nos termos do art. 1, inciso II, alnea g, da Lei Complementar 64/1990).
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Nos arts. 22 a 24, a Lei Complementar instituiu a chamada Investigao Judicial Eleitoral (IJE), que tem por fim a cassao do registro ou do diploma de candidato e a declarao de inelegibilidade pelo prazo de 8 (oito) anos subsequentes eleio em que se verificou o ato (art. 22, inc. XIV, com redao outorgada pela LC 135/2010). 3.2.3.3. INELEGIBILIDADE DOS FICHA SUJA:
Atendendo a uma ampla campanha da imprensa e da prpria AMB, foi finalmente editada a Lei Complementar 135/2010 que acrescentou diversas inelegibilidades novas Lei Complementar 64/1990, dando enfoque especial proibio da candidatura dos chamados ficha-suja. Passo diretamente transcrio do texto, cuja memorizao se torna essencial para qualquer concurso pblico que exija conhecimentos especficos em direito eleitoral. Art. 2o A Lei Complementar no 64, de 1990, passa a vigorar com as seguintes alteraes: Art. 1o So inelegveis: I para qualquer cargo: (...) c) o Governador e o Vice-Governador de Estado e do Distrito Federal e o Prefeito e o Vice-Prefeito que perderem seus cargos eletivos por infringncia a dispositivo da Constituio Estadual, da Lei Orgnica do Distrito Federal ou da Lei Orgnica do Municpio, para as eleies que se realizarem durante o perodo remanescente e nos 8 (oito) anos subsequentes ao trmino do mandato para o qual tenham sido eleitos; d) os que tenham contra sua pessoa representao julgada procedente pela Justia Eleitoral, em deciso transitada em julgado ou proferida por rgo colegiado, em processo de apurao de abuso do poder econmico ou poltico, para a eleio na qual concorrem ou tenham sido diplomados, bem como para as que se realizarem nos 8 (oito) anos seguintes; e) os que forem condenados, em deciso transitada em julgado ou proferida por rgo judicial colegiado, desde a condenao at o transcurso do prazo de 8 (oito) anos aps o cumprimento da pena, pelos crimes: 1. contra a economia popular, a f pblica, a administrao pblica e o patrimnio pblico; 2. contra o patrimnio privado, o sistema financeiro, o mercado de capitais e os previstos na lei que regula a falncia; 3. contra o meio ambiente e a sade pblica;
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4. eleitorais, para os quais a lei comine pena privativa de liberdade; 5. de abuso de autoridade, nos casos em que houver condenao perda do cargo ou inabilitao para o exerccio de funo pblica; 6. de lavagem ou ocultao de bens, direitos e valores; 7. de trfico de entorpecentes e drogas afins, racismo, tortura, terrorismo e hediondos; 8. de reduo condio anloga de escravo; 9. contra a vida e a dignidade sexual; e 10. praticados por organizao criminosa, quadrilha ou bando; f) os que forem declarados indignos do oficialato, ou com ele incompatveis, pelo prazo de 8 (oito) anos; g) os que tiverem suas contas relativas ao exerccio de cargos ou funes pblicas rejeitadas por irregularidade insanvel que configure ato doloso de improbidade administrativa, e por deciso irrecorrvel do rgo competente, salvo se esta houver sido suspensa ou anulada pelo Poder Judicirio, para as eleies que se realizarem nos 8 (oito) anos seguintes, contados a partir da data da deciso, aplicando-se o disposto no inciso II do art. 71 da Constituio Federal, a todos os ordenadores de despesa, sem excluso de mandatrios que houverem agido nessa condio; h) os detentores de cargo na administrao pblica direta, indireta ou fundacional, que beneficiarem a si ou a terceiros, pelo abuso do poder econmico ou poltico, que forem condenados em deciso transitada em julgado ou proferida por rgo judicial colegiado, para a eleio na qual concorrem ou tenham sido diplomados, bem como para as que se realizarem nos 8 (oito) anos seguintes; .......................................................................................................................... j) os que forem condenados, em deciso transitada em julgado ou proferida por rgo colegiado da Justia Eleitoral, por corrupo eleitoral, por captao ilcita de sufrgio, por doao, captao ou gastos ilcitos de recursos de campanha ou por conduta vedada aos agentes pblicos em campanhas eleitorais que impliquem cassao do registro ou do diploma, pelo prazo de 8 (oito) anos a contar da eleio; k) o Presidente da Repblica, o Governador de Estado e do Distrito Federal, o Prefeito, os membros do Congresso Nacional, das Assembleias Legislativas, da Cmara Legislativa, das Cmaras Municipais, que renunciarem a seus mandatos desde o oferecimento de representao ou petio capaz de autorizar a abertura de processo por infringncia a dispositivo da Constituio Federal, da Constituio Estadual, da Lei Orgnica do Distrito Federal ou da Lei Orgnica do Municpio, para as eleies que se realizarem durante o perodo remanescente do mandato para o qual foram eleitos e nos 8 (oito) anos subsequentes ao trmino da legislatura;
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l) os que forem condenados suspenso dos direitos polticos, em deciso transitada em julgado ou proferida por rgo judicial colegiado, por ato doloso de improbidade administrativa que importe leso ao patrimnio pblico e enriquecimento ilcito, desde a condenao ou o trnsito em julgado at o transcurso do prazo de 8 (oito) anos aps o cumprimento da pena; m) os que forem excludos do exerccio da profisso, por deciso sancionatria do rgo profissional competente, em decorrncia de infrao tico-profissional, pelo prazo de 8 (oito) anos, salvo se o ato houver sido anulado ou suspenso pelo Poder Judicirio; n) os que forem condenados, em deciso transitada em julgado ou proferida por rgo judicial colegiado, em razo de terem desfeito ou simulado desfazer vnculo conjugal ou de unio estvel para evitar caracterizao de inelegibilidade, pelo prazo de 8 (oito) anos aps a deciso que reconhecer a fraude; o) os que forem demitidos do servio pblico em decorrncia de processo administrativo ou judicial, pelo prazo de 8 (oito) anos, contado da deciso, salvo se o ato houver sido suspenso ou anulado pelo Poder Judicirio; p) a pessoa fsica e os dirigentes de pessoas jurdicas responsveis por doaes eleitorais tidas por ilegais por deciso transitada em julgado ou proferida por rgo colegiado da Justia Eleitoral, pelo prazo de 8 (oito) anos aps a deciso, observando-se o procedimento previsto no art. 22; q) os magistrados e os membros do Ministrio Pblico que forem aposentados compulsoriamente por deciso sancionatria, que tenham perdido o cargo por sentena ou que tenham pedido exonerao ou aposentadoria voluntria na pendncia de processo administrativo disciplinar, pelo prazo de 8 (oito) anos; ...................................................................................................................................... ..... 4o A inelegibilidade prevista na alnea e do inciso I deste artigo no se aplica aos crimes culposos e queles definidos em lei como de menor potencial ofensivo, nem aos crimes de ao penal privada. 5o A renncia para atender desincompatibilizao com vistas a candidatura a cargo eletivo ou para assuno de mandato no gerar a inelegibilidade prevista na alnea k, a menos que a Justia Eleitoral reconhea fraude ao disposto nesta Lei Complementar. (NR) Relembremos, porm, que ser possvel a suspenso cautelar da inelegibilidade nos termos do art. 26-C da LC 64/1990. Vejamos: Art. 26-C. O rgo colegiado do tribunal ao qual couber a apreciao do recurso contra as decises colegiadas a que se referem as alneas d, e, h, j, l e n do inciso I do art. 1o poder, em carter cautelar, suspender a inelegibilidade sempre que existir plausibilidade da pretenso recursal e desde que a providncia tenha sido expressamente requerida, sob pena de precluso, por ocasio da interposio do recurso.
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1o Conferido efeito suspensivo, o julgamento do recurso ter prioridade sobre todos os demais, exceo dos de mandado de segurana e de habeas corpus . 2o Mantida a condenao de que derivou a inelegibilidade ou revogada a suspenso liminar mencionada no caput, sero desconstitudos o registro ou o diploma eventualmente concedidos ao recorrente. 3o A prtica de atos manifestamente protelatrios por parte da defesa, ao longo da tramitao do recurso, acarretar a revogao do efeito suspensivo. Uma vez transitada em julgado ou publicada a deciso proferida por rgo colegiado que declarar a inelegibilidade do candidato, ser-lhe- negado registro, ou cancelado, se j tiver sido feito, ou declarado nulo o diploma, se j expedido (LC 64, art. 15). Independentemente de qualquer recurso, dever a deciso supra ser comunicada de imediato ao Ministrio Pblico Eleitoral e ao rgo da Justia Eleitoral competente para registro de candidatura e expedio de diploma do ru (LC 64, art. 15, pargrafo nico). Registre-se que o Supremo Tribunal Federal, pelo voto de nove de seus onze ministros, fixou o entendimento de que os candidatos condenados em primeira instncia podem se ter suas candidaturas deferidas normalmente, no sendo atingidos pela Lei Complementar 135/2010. Portanto, somente os condenados por rgo colegiado de segunda instncia que se tornaram inelegveis para qualquer cargo pelo prazo de 8 (oito) anos. Tambm ficou estabelecido inicialmente pelo Supremo Tribunal Federal (no final do ano de 2010) aps longa discusso que a Lei Complementar 135/2010 se aplicaria tambm ao pleito eleitoral de 2010, o que gerou a cassao de diversos registros de candidatura e gerar at perda de diplomas. A notcia publicada no stio de veja esclarece bem a histrica questo, da a seguinte transcrio: O Supremo Tribunal Federal (STF) decidiu, nesta quarta-feira, que a Lei da Ficha Limpa vlida e deve ser aplicada nas eleies deste ano. Depois do desgaste pblico de sua imagem no caso Roriz, quando no conseguiu pr fim a um indito impasse sobre a validade da norma, a Suprema Corte cumpriu seu papel. Aps mais de seis horas de intenso debate - e novo empate -, chegou finalmente a uma concluso. Para sair do impasse, a maioria dos ministros decidiu seguir a sugesto do decano Celso de Mello e recorrer ao regimento interno da corte ao analisar recurso do deputado federal Jader Barbalho (PMDB-PA). Diz o artigo 205 do regimento que, em caso de empate, "havendo votado todos os ministros, salvo os impedidos ou licenciados por perodo remanescente superior a trs meses, prevalecer o ato impugnado". Traduzindo: como a composio do tribunal est incompleta desde a
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aposentadoria de Eros Grau, prevalece a medida questionada - a deciso do Tribunal Superior Eleitoral (TSE) que barrou Jader com base no crivo da nova lei. Na prtica, a Ficha Limpa permanece em vigor. Como consequncia, Jader Barbalho (PMDB) tem o registro indeferido e no poder assumir o cargo de senador, para o qual teve votos suficientes no estado do Par. Em 2001, ele renunciou ao mandato no Senado para escapar de um processo de cassao por suspeita de desvio de recursos do Banpar e da Superintendncia de Desenvolvimento da Amaznia (Sudam). A Lei da Ficha Limpa, sancionada em junho deste ano, torna inelegveis os polticos que renunciarem para escapar de punio. Segundo a assessoria do Supremo, a deciso desta quarta-feira ser aplicada a outros casos em que polticos renunciaram para escapar de punio. As demais hipteses previstas pela Ficha Limpa podero ser analisadas em julgamentos futuros. Em maro de 2011, o quadro foi completamente alterado, vejamos: Sobrou para a nova ministra do Supremo Tribunal Federal, Rosa Maria Weber, que no foi sequer sabatinada pelo Senado, decidir se o segundo senador mais votado nas eleies de 2010 no Par, Jader Barbalho (PMDB), poder tomar posse do cargo. Isso porque, mais uma vez, o STF chegou a um impasse ao tratar de um caso da Lei da Ficha Limpa nesta quarta-feira (9/11). O novo empate se deu em torno da seguinte questo: o Supremo rejeitou o recurso de Jader Barbalho contra a Lei da Ficha Limpa em outubro de 2010 e manteve a deciso do Tribunal Superior Eleitoral que lhe negou o registro da candidatura. Cinco meses depois, em maro passado, os ministros decidiram que a lei no se aplicava s eleies de 2010. O caso de Jader merece retratao? Para cinco ministros, sim. Para outros cinco, no. a terceira vez que o tribunal sai rachado de uma discusso sobre a Lei da Ficha Limpa. O relator do processo, ministro Joaquim Barbosa, tachou de absurdos os cinco recursos de Jader dirigidos a ele e ao presidente do Supremo, Cezar Peluso, pedindo a retratao da deciso que lhe negou o registro da candidatura. Para Barbosa, no possvel mudar uma posio adotada pelo Plenrio do Supremo com Embargos de Declarao recurso usado para que o juiz esclarea pontos omissos de sua deciso. Os ministros Luiz Fux, Crmen Lcia, Ricardo Lewandowski e Ayres Britto concordaram com o relator. De acordo com Lewandowski, no possvel transformar Embargos de Declarao em Ao Rescisria: "Isso sim traria insegurana jurdica", declarou. A afirmao era uma resposta aos outros ministros que sustentaram ser uma iniquidade aplicar a Lei da Ficha Limpa apenas para Jader Barbalho. A divergncia foi aberta pelo ministro Dias Toffoli, para quem negar a retratao seria apenas adiar o problema, j que a defesa pode entrar com Ao Rescisria contra a deciso do Supremo e, assim, obter o direito ao registro. Em
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consequncia, posse de Jader Barbalho. Os ministros Gilmar Mendes, Marco Aurlio, Celso de Mello e Cezar Peluso concordaram com Toffoli. Marco Aurlio pontuou que se a lei d aos tribunais ordinrios a possibilidade de se retratar, de acordo com o pargrafo 3 do artigo 543-B do Cdigo Processo Civil, com maior razo deve o STF se retratar, "para que a perplexidade no seja sacramentada". A perplexidade citada por Marco diz respeito ao fato de que, segundo lembrou o ministro Gilmar Mendes, negar o pedido de Jader seria o mesmo que fazer uma lei se aplicar somente a um caso j que o Plenrio decidiu que a norma no valia para as eleies de 2010 e todos os candidatos barrados pela lei vm conseguindo tomar posse nos cargos para os quais foram eleitos. "Est se fazendo um case para Jader barbalho. uma situao que nos coloca num quadro de perplexidade enorme. Porque, vejam: h dois impugnados. Um vence a eleio e o outro terceiro lugar. O terceiro logra e vai assumir e o vencedor, no", sustentou Gilmar Mendes. Com a diviso, o ministro Peluso proclamou o resultado provisrio de cinco a cinco e caber a ministra Rosa Maria Weber decidir o processo. Assim como o ministro Luiz Fux, a nova ministra ter de assumir para pacificar a deciso do Supremo em relao Lei da Ficha Limpa. Segundo lugar Jader Barbalho teve o registro de sua candidatura rejeitado antes das eleies de 2010 com base na Lei Complementar 135/10, a chamada Lei da Ficha Limpa. Como em maro o Supremo decidiu que a lei no poderia ser aplicada s eleies passadas, teoricamente seu registro foi deferido e, com 1,79 milho de votos, ele deveria tomar posse do cargo. O senador foi o segundo mais votado nas eleies, atrs de Flexa Ribeiro (PSDB), com 1,81 milho. Depois de Jader, ficaram Paulo Rocha (PT), com 1,73 milho de votos, e Marinor Brito (PSOL), que teve 727 mil. Marinor quem hoje exerce a segunda vaga do Senado destinada ao estado do Par, porque Jader e Rocha tiveram os registros indeferidos antes das eleies. O recurso de Jader Barbalho contra a Lei da Ficha Limpa ficou parado por conta da licena mdica do ministro Joaquim Barbosa, relator do processo. Barbosa saiu de licena mdica em 15 de junho para se submeter a uma cirurgia no quadril. A licena terminou em 4 de julho e no foi renovada por conta do recesso do Supremo e dos tribunais superiores. Em julho, os tribunais no fazem sesses e o presidente fica de planto para decidir apenas os casos urgentes. Em 1 de agosto, o ministro renovou a licena por 30 dias. O ministro voltou ao trabalho no tribunal em 30 de agosto, mas ainda sem participar das sesses. Nesse meio tempo, Jader Barbalho teve quatro pedidos liminares rejeitados por outros ministros e o presidente do Supremo, ministro Cezar Peluso, chegou a
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tirar o recurso da relatoria de Joaquim Barbosa e redistribu-lo junto com o de Cssio Cunha Lima (PSDB-PB), que estava na mesma situao de Jader Barbalho, mas teve a posse garantida nesta semana. Com a volta do ministro Barbosa ao trabalho, Peluso devolveu a ele a relatoria dos recursos em 2 de setembro. Nesta quarta, o ministro trouxe o caso a julgamento, mas a deciso foi adiada mais uma vez. Cartas do Par Os ministros reclamaram das cartas que Jader Barbalho mandou para suas casas. O relator do processo, ministro Joaquim Barbosa, disse que se sentiu ameaado com as correspondncias. "Recebi cartas em minha residncia que significavam ameaas. As cartas significavam isso: 'Olha, eu sei o seu endereo'." Conforme publicou h menos de dois meses a ConJur, somente em setembro foram trs cartas com o mesmo teor da mensagem eletrnica que, antes, Jader havia mandado aos gabinetes dos ministros. Uma missiva por semana. As cartas, enviadas por Sedex e com aviso de recebimento, s pararam de chegar depois da greve dos Correios. Parte dos ministros se incomodou com as cartas. Questionaram como o senador conseguiu seus endereos e se mostraram constrangidos. Alguns afirmaram que rus em inquritos penais, como o caso do senador, no deveriam ter acesso a seus endereos residenciais, j que trmites processuais, at por questo de segurana, devem ser tratados no tribunal. Nesta quarta-feira (9/11), Joaquim Barbosa tornou pblico seu descontentamento com as cartas. Na correspondncia, Jader Barbalho compara a situao de seu processo no Supremo atuao da Comisso Verificadora de Poderes da Repblica Velha, conhecida como Comisso da Degola: "Recuso-me a imaginar, face sua histria, que o Supremo Tribunal Federal ao manter no Senado como representante do Par, de forma ilegtima, a ltima colocada nas eleies, regrida historicamente ao incio da Repblica Velha, quando a famigerada Comisso de Depurao do Senado, conhecida tambm como "Comisso da Degola", transformava eleitos em derrotados e derrotados em eleitos, em flagrante desrespeito cidadania e democracia." O presidente do Supremo, Cezar Peluso, respondeu a Barbosa que tambm no gostou de receber as cartas em sua residncia, mas que no havia razes jurdicas para abordar o assunto em Plenrio. O ministro Gilmar Mendes alfinetou o colega: " lcito aos jurisdicionados reclamarem de atraso em nossos julgamentos. Recebo como um pedido de preferncia." Barbosa respondeu: "Eu estava em licena mdica, havia acabado de sair de uma cirurgia e fui acossado com as cartas." O ministro Peluso, ento, chamou para si a discusso e, logo depois, encerrou o julgamento. Com a palavra, a ministra Rosa Maria Weber.
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Em concluso, vemos que a LC 135/2010, segundo a ltima interpretao do Supremo Tribunal Federal, no deve ser aplicada s candidaturas registradas no pleito eleitoral de 2010, remanescendo apenas se haver, ou no, retratao pela Suprema Corte quanto aos casos em que houve afastamento de candidaturas em 2010 com esse fundamento. 3.3. PRIVAO DOS DIREITOS POLTICOS:
Na dico da Constituio Federal existem duas modalidades de privao dos direitos polticos, quais sejam, a perda e a suspenso, sendo vedada peremptoriamente a cassao de direitos polticos. Vejamos a redao do art. 15 da Carta Magna: vedada a cassao de direitos polticos, cuja perda ou suspenso s se dar nos casos de: I cancelamento da naturalizao por sentena transitada em julgado; II incapacidade civil absoluta; III condenao criminal transitada em julgado, enquanto durarem os seus efeitos; IV recusa a cumprir obrigao a todos imposta ou prestao alternativa, nos termos do art. 5, VIII; V improbidade administrativa, nos termos do art. 37, 4. Examinemos em separado aludidas modalidades. 3.3.1. PERDA DE DIREITOS POLTICOS: Perda a privao definitiva de direitos polticos, o que ocorre, para Joel Jos Cndido,64 nos casos (a) de cancelamento da naturalizao por sentena transitada em julgado (CF, art. 12, 4 , inciso I), 65 at porque aqui o indivduo retoma o estado de estrangeiro, e (b) de incapacidade civil absoluta, 66 na forma dos arts. 1767 e 1779 do Cdigo Civil e 1177 a 1786 do Cdigo de Processo Civil. Outrossim, entende-se que haver tambm privao de direitos polticos tambm (c) no caso de perda da nacionalidade brasileira administrativamente, quando a pessoa adquirir outra nacionalidade por naturalizao voluntria (CF, art. 12, 4o, inciso II) ou (d) quando ocorrer anulao judicial do procedimento de naturalizao por vcio de consentimento (erro, dolo, coao), j que em tais casos a pessoa retornar condio de estrangeiro, deixando, pois, de ostentar direitos polticos perante o ordenamento brasileiro. 67
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Direito eleitoral, p. 120. Ser declarada a perda da nacionalidade do brasileiro que: I tiver cancelada sua naturalizao por sentena judicial, em virtude de atividade nociva ao interesse nacional. 66 Saliente-se, por oportuno, que a doutrina ptria no pacfica acerca da classificao entre os casos de suspenso e de privao; Alexandre de Moraes, exemplificativamente, entende que so casos de perda o cancelamento da naturalizao e a escusa de conscincia (art. 5o, incisos I e VIII da CF), e de suspenso a incapacidade civil absoluta, a condenao criminal transitada em julgado e a improbidade administrativa (Direito constitucional, pp. 235-237). No mesmo sentido pensa Jos Afonso da Silva. 67 Moraes, Direito constitucional, p. 236.
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3.3.2. SUSPENSO DE DIREITOS POLTICOS: Suspenso, para Joel Jos Cndido, a privao temporria dos direitos polticos de algum, o que ocorre nos casos (a) de condenao criminal transitada em julgado (enquanto durarem os seus efeitos), (b) de recusa a cumprir obrigao a todos imposta ou prestao alternativa (CF, art. 5o, inciso VIII) e, enfim, (c) de condenao por ato de improbidade administrativa (CF, art. 37, 4o e Lei 8.429/1992, art. 12). 68 3.3.2.1. CONDENAO CRIMINAL:
A condenao criminal, aps o seu trnsito em julgado, constitui causa de suspenso de direitos polticos, estado que somente ser afastado com o integral cumprimento ou a extino da pena,69 independendo de reabilitao ou de prova da reparao de danos (TSE, Smula 9). Trata-se de norma constitucional de eficcia plena, dispensando qualquer tipo de regulamentao infraconstitucional para sua aplicao na prtica, ao contrrio do que ocorria com Constituio anterior. Ensina Alexandre de Moraes que o disposto no art. 15, inciso III, da Constituio Federal no distingue quanto ao tipo de infrao penal cometida, abrangendo no s aquelas decorrentes da prtica de crimes dolosos ou culposos, mas tambm s decorrentes de contraveno penal, independentemente da aplicao de pena privativa de liberdade, pois a ratio do citado dispositivo permitir que os cargos pblicos eletivos sejam reservados somente para os cidados insuspeitos, preservando-se a dignidade da representao democrtica. 70 At mesmo nos casos de deferimento na sentena condenatria da suspenso condicional da pena (CP, art. 77), segundo o mesmo autor, o sentenciado ficar privado temporariamente de seus direitos polticos.71 Agora, se estivermos diante da transao penal (Lei 9.099/1995, art. 76) ou da suspenso condicional do processo (Lei 9.099/1995, art. 89), o entendimento unnime o de que no h suspenso ou perda de direitos polticos, at porque no h nesses acordos penais assuno de culpa, tendo sido adotado pelo sistema penal consensual brasileiro o critrio do nolo contendere ( como se o autor do fato ou o acusado dissesse
(MPF, Procurador da Repblica, 17 Concurso) Os direitos polticos: (a) no pode ser cassados ou suspensos em nenhuma hiptese; (b) podem ser suspensos nos casos de improbidade administrativa e de condenao criminal transitada em julgado, enquanto durarem os seus efeitos; (c) sero cancelados, por deciso do Tribunal Superior Eleitoral, nas hipteses de cassao de mandato de Parlamentar por violao do decoro; (d) podem ser cassados definitivamente, nos casos de prtica de crimes hediondos e terrorismo (a alternativa b a correta, nos termos do ensinamento predominante da doutrina). 69 (Magistratura-GO, 2009, prova A01, tipo 004, questo 67) Aquele que sofre condenao criminal transitada em julgado perde definitivamente os direitos polticos (assertiva incorreta). 70 Em seu artigo Condenao criminal e suspenso dos direitos polticos (Boletim Informativo do TREGO, n. 27). 71 Nesse sentido: TSE, AC 13.012, Rel. Min. Jardim, 8.10.92; RMS 20, Rel. Min. Alckimin, DJU 10.09.96, entendendo que o sursis, porque mera suspenso temporria da execuo da pena (CPP, art. 696), no afasta a inelegibilidade; REsp 12.745, Rel. Min. Ilmar Galvo, de 21.06.96 e, ainda, na doutrina, Michels, p. 19. Em sentido contrrio: Jos Afonso da Silva, ao dizer que em tal caso h suspenso tambm dos efeitos secundrios da sentena condenatria.
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ao juiz: aceito o acordo penal para no me submeter ao processo, mas no assumo a culpa pela infrao). 3.3.2.2. CONDENAO CRIMINAL DE PARLAMENTARES:
Se condenados criminalmente por sentena transitada em julgado, os parlamentares federais no perdero automaticamente o mandato (CF, art. 55, inciso VI e 2o), devendo essa perda ser decidida pela Cmara de Deputados e pelo Senado Federal, tudo em face da independncia do Poder Legislativo e da necessidade da preservao do mandato de seus membros.72 Contudo, uma coisa certa, havendo ou no deliberao da casa respectiva sobre a perda do mandato eletivo, o parlamentar condenado por sentena transitada em julgado no poder disputar novas eleies enquanto durarem os efeitos da deciso condenatria73 por fora do art. 14, 3, inciso II, da Constituio Federal. No que pertine aos parlamentares estaduais e distritais , a disciplina exatamente a mesma, nos termos dos arts. 27, 1 e 32, 3, da Constituio Federal, que consagram o princpio da simetria.74 Quanto aos parlamentares municipais e detentores de mandatos no mbito do Poder Executivo, no h previso excepcional no mesmo sentido, pelo que em caso de supervenincia do trnsito em julgado de sentena penal condenatria dever haver a imediata cessao do exerccio do mandato.75 O procedimento neste ltimo caso ser basicamente o seguinte: (a) remessa de certido circunstanciada da condenao Justia Eleitoral, (b) comunicao desta ao Juzo Eleitoral competente, que se encarregar (c) de oficiar ao Presidente da Casa Legislativa respectiva para que declare sem maiores indagaes de ordem poltica a extino de mandato e (d) o preenchimento da vaga. 4. CANDIDATURAS ESPECIAIS: Sob a rubrica candidaturas especiais costumam ser examinados os detalhes especficos das candidaturas (a) dos militares (integrantes das foras armadas e das polcias militares dos estados), (b) dos magistrados (e membros dos tribunais de contas) e (c) dos membros do Ministrio Pblico. Analisemos em separado as trs situaes. 4.1. MILITARES:
Todo militar pode votar, com exceo do conscrito, que aquele que se encontra em servio militar obrigatrio, o qual inclusive inalistvel (CF, art. 14, 2). Referida proibio decorre da possibilidade de influncia dos superiores hierrquicos sobre a vontade do recruta na escolha de seu candidato.
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Alexandre de Morais, Direito constitucional, 2006, pp. 239-240, citando importante julgado do STF (RE n. 179.502-6/SP, Rel. Min. Moreira Alves). 73 TSE, REsp n. 13.324-BA, Rel. Min. Ilmar Galvo. 74 Alexandre de Morais, Direito constitucional, 2006, p. 241 (admitindo em nota de rodap a alterao de seu posicionamento inicial, a partir da 6 edio de sua obra). 75 STF, RE n. 179.502-6/SP, Rel. Min. Moreira Alves.
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De outro lado, para ser votado, o militar (das foras armadas e da polcia militar) tem candidatura especial, posto que por disposio tambm constitucional no pode se filiar a um partido poltico enquanto em atividade (CF, arts. 42, 1 e 142, 3, inciso V). Em razo disso, entende-se que ele no necessita de provar o prazo mnimo de filiao (1 ano),76 mas dever, se tiver menos de 10 (dez) anos de servio, se afastar da atividade (reserva no remunerada)77 e se tiver mais de 10 (dez) anos de servio, ser agregado pela autoridade superior78 e, se for eleito, passar para a inatividade (reserva remunerada) a partir da diplomao (CF, art. 14, 8). Basta, ento, que o militar se afaste da atividade 6 (seis) meses antes do pleito (prazo de desincompatibilizao), passe pela conveno partidria, registre sua candidatura e concorra normalmente s eleies. 79 4.2. MAGISTRADOS:
Por disposio de ordem constitucional, os magistrados so tambm proibidos de se filiar a qualquer partido poltico enquanto estejam na ativa (CF, art. 95, pargrafo nico, inciso III). Justamente por isso os magistrados, assim como os membros do Ministrio Pblico e dos Tribunais de Contas, so dispensados de cumprir o prazo mnimo de filiao (1 ano), podendo exonerar-se ou aposentar-se at 6 (seis) meses antes do pleito (prazo de natural desincompatibilizao), proceder a filiao neste momento e mesmo assim concorrer a qualquer cargo poltico. Relembre-se, porm, que os magistrados somente podero se candidatar se postularem exonerao de seu cargo ou se aposentarem, inexistindo possibilidade de concorrer ao pleito eleitoral mediante simples licenciamento de seu cargo vitalcio. 4.3. MEMBROS DO MINISTRIO PBLICO:
76
Nesse sentido: TSE, Resoluo n. 21.608/2004 (A filiao partidria contida no art. 14, 3, V, Constituio Federal no exigvel ao militar da ativa que pretenda concorrer a cargo eletivo, bastando o pedido de registro de candidatura aps prvia escolha em conveno partidria) e TSE, acrdo 11.314, de 30.08.90, Rel. Min. Octvio Gallotti (Ao candidato militar da ativa, para cumprimento do requisito de filiao partidria, basta o pedido de registro da candidatura, aps prvia escolha em conveno partidria). 77 Queiroz, Direito eleitoral, p. 94. 78 Segundo Ary Ferreira de Queiroz, o termo agregado empregado no direito militar no sentido de que o militar ser retirado das escalas de servio e mesmo da escala numrica de seu quadro, como se dela fosse excludo, de modo que no ocupar a vaga pertinente ao seu posto, graduao ou antiguidade. No sair do servio pblico, por isso continuar recebendo seus soldos, mas no ser considerado, para efeitos prticos, como se na ativa estivesse (Direito eleitoral, p. 94). 79 (MPF, Procurador da Repblica, 13 Concurso) Oficial, da ativa, de qualquer das Foras Armadas, com mais de dez anos de servio: (a) inelegvel, porque proibida constitucionalmente sua filiao a partido poltico; (b) elegvel, no se lhe aplicando o prazo de filiao partidria, mas, apenas, o de registro de candidato; (c) se eleito Deputado Estadual, torna-se agregado, no ato de diplomao; (d) se eleito Senador, passa para a inatividade, independentemente do ato de diplomao (a alternativa b a correta, nos termos da lio ministrada acima).
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Quanto ao membro do Ministrio Pblico, aps o advento da Emenda Constitucional 45/2004, qualquer divergncia quanto sua filiao ficou superada, posto que houve vedao absoluta sua candidatura a cargos eletivos, a no ser que se aposente ou se exonere. A nova regulamentao estabeleceu causa absoluta de inelegibilidade assim como j existente aos magistrados , pois os membros do Ministrio Pblico no podero filiar-se a partidos polticos, nem tampouco disputar qualquer cargo eletivo, salvo se estiverem aposentados ou exonerados, independentemente do ingresso ter sido aps a EC n. 45/04 ou entre essa e a promulgao do texto constitucional. 80 Passaram os membros do Ministrio Pblico, destarte, a se sujeitar ao mesmo regime jurdico dos magistrados (CF, art. 128, inciso II, alnea e, com redao dada pela Emenda Constitucional 45/2004), ficando dispensados de cumprir o prazo de filiao fixado na legislao infraconstitucional, devendo satisfazer tal condio de elegibilidade at seis meses antes das eleies, de acordo com o art. 1, inciso II, alnea j, da LC 64/90. 81 Enfim, bom notar que a restrio da Emenda Constitucional n. 45/2004 no atinge os membros do Ministrio Pblico que ingressaram na carreira antes da promulgao da Constituio de 1988, desde que faam a opo prevista no art. 29, 3, do ADCT. Em tais casos, ao membro do Ministrio Pblico sero permitidas a filiao partidria e a candidatura para mandatos eletivos, respeitados os prazos da LC n. 64/90 (prazos de desincompatibilizao), bem como quaisquer outras formas de exerccio da atividade poltico-partidria. 82
Alexandre de Moraes, Direito constitucional, 2006, p. 564, citando o posicionamento do Tribunal Superior Eleitoral (Resoluo n. 22.045, Rel. Min. Marco Aurlio e Consulta n. 1.154, Rel. Min. Csar Asfor Rocha). 81 TSE, Consulta n. 1.154, Rel. Min. Csar Asfor Rocha, DJU de 24.10.2005. 82 Alexandre de Moraes, Direito constitucional, 2006, p. 565.
80
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CAPTULO III SUFRGIO
1. NOES : Sufrgio em termos amplos significa aprovao, porm, em Direito Eleitoral representa um direito pblico, subjetivo, universal, de natureza poltica, que possui o cidado (a) de eleger, (b) de ser eleito e (c) de participar da organizao e da atividade do poder estatal (atravs do plebiscito, referendo, da iniciativa popular entre outros).83 O sufrgio no se confunde, absolutamente, com o voto, que consiste no seu exerccio direto e secreto (voto o instrumento atravs do qual o cidado manifesta sua vontade para escolha de governantes em um regime representativo); o sufrgio o direito propriamente dito e o voto o exerccio deste mesmo direito. Com escrutnio tambm no se confunde o sufrgio. O escrutnio o modo de exerccio do voto em concreto ( a exteriorizao do voto), envolvendo vrias operaes eleitorais, tais como a votao (depsito e recolhimento dos votos nas urnas) e a apurao dos votos (abertura das urnas, conferncia dos votos). Segundo principalmente: (a) Pela personalidade (o voto personalssimo, no se admitindo o voto por procurao); (b) pela liberdade (probe-se a coao, a compra e o constrangimento eleitoral, inclusive atravs da tutela penal, bem como garantido o voto em branco ou nulo, devendo a urna eletrnica assegurar esse direito); (c) pelo sigilo84 (cdulas oficiais, cabine indevassvel, rubrica em cdulas e proibio de identificao na cdula, conforme o art. 103 do Cdigo Eleitoral85); (d) pela obrigatoriedade formal de comparecimento (salvo se o eleitor tiver idade entre 16 e 18 anos, ou for maior de 70 anos); (e) por ser direto (salvo hiptese excepcional prevista no art. 81, 1 da Constituio Federal);
83
Alexandre
de
Moraes,
voto
se
caracteriza
(Magistratura-GO, 2009, prova A01, tipo 004, questo 72) Sufrgio o: (a) Ato de assinalar na urna eletrnica o nome de um candidato, manifestando sua vontade para escolha de governantes em um regime representativo; (b) Comparecimento seo de votao e assinatura da folha de votao, para a escolha de candidatos regularmente registrados em pleito eleitoral; (c) Instrumento atravs do qual o cidado manifesta sua vontade para escolha de governantes em um regime representativo; (d) Direito pblico subjetivo de eleger, ser eleito e de participar da organizao e da atividade do poder estatal; (e) Documento oficial onde o cidado assinala o nome de um candidato, manifestando sua vontade para escolha de governantes em um regime representativo (a alternativa d a correta). 84 As Constituies de 1824, 1934 e 1937 no previram em seu texto o voto secreto, o que somente veio a ocorrer a partir da Carta Magna de 1946 (Alexandre de Moraes, Direito constitucional, 2006, p. 211). 85 bom registrar que o citado art. 103 do Cdigo Eleitoral no foi revogado pela Lei 9.504/1997, estando em pleno vigor, mas evidente que sua aplicao integral somente ocorre no caso de votao manual.
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(f) por ser peridico, at porque a Constituio Federal consagra a garantia da temporariedade dos mandatos (CF, art. 60, 4, inciso II), e (g) pela igualdade (CF, art. 14, caput ).86 Alis, convm tambm lembrar neste ponto que a Carta Magna enquadrou o voto direto, secreto, universal e peridico como clusula ptrea, inadmitindo por isso que se elabore emenda constitucional modificadora acerca desses temas (CF, art. 60, 4, inciso II). 2. CLASSIFICAES DO SUFRGIO: O sufrgio costuma ser classificado levando-se em conta a sua extenso (universal ou restrito), o seu valor (igual ou desigual), o modo de exerccio (direto ou indireto), a sua forma (secreta ou aberta), a sua distribuio no espao (distrital ou circunscricional) e quanto representao (majoritrio e proporcional). Vejamos a seguir. 2.1. QUANTO EXTENSO: No que pertine extenso, o sufrgio pode ser universal (irrestrito) ou restrito (qualificado). 2.1.1. SUFRGIO UNIVERSAL (sistema brasileiro):
o sistema segundo o qual se outorga o direito de votar a todos os nacionais de um pas, sem restries derivadas de condies de nascimento, de fortuna ou de capacidade especial. Trata-se do sistema adotado expressamente por nossa Constituio Federal (CF 14 caput),87 inclusive como clusula ptrea (CF 14 4 II). Este princpio, entretanto, admite a existncia de restries ao sufrgio, desde que impessoais e baseadas em critrio de ordem pblica (exs.: exigncia de idade mnima de dezesseis anos para votar, vedao ao voto do estrangeiro e do conscrito etc.). Como nos ensina Alexandre de Moraes, a existncia de requisitos de forma (necessidade de alistamento eleitoral) e de fundo (nacionalidade, idade mnima, por exemplo), no retiram a universalidade do sufrgio. 88 2.1.2. SUFRGIO RESTRITO:
86 87
Direito constitucional, 2006, pp. 210-211. (MP-MT, Promotor de Justia) O regime de sufrgio adotado pela Constituio Brasileira : (a) universal censitrio; (b) universal inigualitrio, (c) universal capacitrio; (d) universal igualitrio (a alternativa d a correta, nos termos do art. 14, caput, da Constituio Federal). 88 Direito constitucional, 19 edio, 2006, p. 209.
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O sufrgio considerado restrito quando s conferido a indivduos qualificados por condies econmicas (sufrgio censitrio) ou por capacidades especiais (sufrgio capacitrio). O sufrgio restrito censitrio quando o indivduo, para poder votar, deve preencher determinada qualificao econmica (exs.: posse de bens imveis, de determinada renda ou pagamento de certa importncia em forma de imposto direto). J o sufrgio restrito capacitrio se baseia em capacitao especial, notadamente de natureza intelectual. D-se, assim, por esse sistema, o direito de voto apenas queles que possuem certo grau de instruo (ex.: analfabetos no teriam, hipoteticamente, direito a voto). propsito, no Brasil, at o advento da Emenda Constitucional 25/1985 poder-se-ia dizer que o sufrgio era restrito capacitrio, j que os analfabetos no podiam votar; a partir de 1985, felizmente, adotou-se o sufrgio universal, com o que os analfabetos passaram a possuir a capacidade poltica ativa (direito de votar), mas no a passiva (direito de ser votado). 2.2. QUANTO AO VALOR: Sob essa tica, relativa ao seu valor, o sufrgio pode ser igual ou desigual. 2.2.1. SUFRGIO IGUAL (sistema brasileiro):
Significa que o voto, nos termos do princpio constitucional da isonomia, tem o mesmo peso para todos, independentemente da fortuna ou do grau de instruo do eleitor. Trata-se do critrio adotado pela Constituio Federal (art. 14, caput). 2.2.2. SUFRGIO DESIGUAL:
Por esse sistema, outorga-se a determinados eleitores, por circunstncia especial, o direito de votar mais de uma vez ou de dispor de mais de um voto para prover um mesmo cargo. Admitem trs subespcies, quais sejam, a do voto mltiplo, do voto plural e do voto familiar. Pelo primeiro (voto mltiplo), o eleitor ficaria com o direito de votar mais de uma vez, ou seja, em mais de uma circunscrio eleitoral. De acordo com o segundo (voto plural), o eleitor poderia emitir mais de um voto de uma vez, mas numa nica circunscrio. Pelo ltimo (voto familiar), o eleitor pai de famlia exercita um ou mais votos em funo do nmero dos membros do ncleo familiar. No Brasil no houve adoo deste tipo de voto.
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2.3.
QUANTO AO MODO: Considerando-se o modo de exerccio, o voto pode ser direto ou
indireto. 2.3.1. VOTO DIRETO (sistema brasileiro):
O eleitor vota diretamente no candidato ao cargo a ser preenchido, conforme prev o art. 14, caput , da Constituio Federal, sendo esta inclusive uma clusula ptrea (CF, art. 60, 4, inciso II). 2.3.2. VOTO INDIRETO:
Neste sistema existem duas fases: na primeira, pelo voto direto do eleitor, so escolhidos os delegados (Deputados ou Grandes Eleitores) que formam o colgio eleitoral, os quais, numa segunda fase, elegem os ocupantes dos cargos pblicos. Era este o sistema adotado pelo Brasil como regra at a eleio do Presidente Tancredo Neves (de 1964 a 1984). 89 Veja-se, porm, que o critrio (da eleio indireta) em tela no foi banido do Direito Brasileiro, sendo utilizado atualmente pelo art. 81, 1o, da Constituio Federal, 90 que trata da eleio na hiptese de vacncia dos cargos de presidente e vicepresidente da repblica na ltima metade do mandato.91 2.4. QUANTO FORMA: No que pertine forma, o sufrgio pode ser secreto ou aberto. 2.4.1. VOTO SECRETO:
A Constituio Federal e tambm a legislao infraconstitucional asseguram o sigilo do voto, a fim de que o eleitor escolha livremente seu candidato, evitando-se, assim, presses anteriores ou posteriores ao pleito. O assunto figura tambm como clusula ptrea luz do art. 60, 4, inciso II, da Constituio Federal. O sigilo do voto princpio de ordem pblica e no pode ser dispensado pelo eleitor (CE, art. 103), que (a) dever votar na cabine indevassvel, (b) no se identificar na cdula e (c) depositar o voto na urna, sem que ningum veja em quem votou, sob pena de nulidade. 2.4.2. VOTO ABERTO:
89
Durante o perodo citado, o Presidente e o Vice eram designados por um Colgio dito Eleitoral, que correspondia ao Congresso Nacional reforado, uma vez que eram adicionados seis representantes provindos de cada Assemblia Legislativa Estadual, escolhidos pelos integrantes das bancadas partidrias majoritrias (Michels, p. 28). 90 Ocorrendo vacncia nos ltimos dois anos do perodo presidencial, a eleio para ambos os cargos ser feita trinta dias depois da ltima vaga, pelo Congresso Nacional, na forma da lei. 91 Queiroz, Direito eleitoral, p. 43.
40
Voto aberto, ou a descoberto, de outro lado, o exercido por meio destitudo de qualquer sigilo. O voto aberto seria o mais transparente, mas poderia gerar presses extremamente prejudiciais liberdade do eleitor, da porque no foi adotado por nosso Direito Eleitoral como regra. Em alguns casos constitucionais, todavia, a votao na Cmara de Deputados e no Senado aberta. 2.5. QUANTO DISTRIBUIO: Quanto distribuio, o circunscricional. 2.5.1. VOTO DISTRITAL: sufrgio pode ser distrital ou
Pelo sistema do voto distrital, o eleitor escolhe apenas um representante, cuja base a sua regio, de forma que, teoricamente, ter melhores chances de conhecer o candidato e votar com mais acerto. 2.5.2. VOTO CIRCUNSCRICIONAL: Neste sistema, o pas dividido em circunscries para efeito de exerccio do voto. Nas eleies presidenciais, a circunscrio seria o territrio nacional; nas estaduais e federais, o territrio de cada Estado e do Distrito Federal; nas municipais, corresponderia extenso do respectivo municpio.92 Trata-se do critrio utilizado pelo Direito Eleitoral Brasileiro (art. 86), mas existe discusso no Congresso Nacional para futura adoo de um sistema distrital puro ou pelo menos distrital misto. 2.6. QUANTO REPRESENTAO:
Considerando a representao dos votantes, o sufrgio pode ser majoritrio ou proporcional, sendo certo que a doutrina especializada tambm reconhece a existncia daquilo que seria um sistema misto.93 2.6.1. SISTEMA MAJORITRIO:
Este sistema considera eleito o candidato que obtiver a maior soma de votos dentre os competidores. No Brasil, atualmente, so previstos dois tipos de maioria, a simples e a absoluta. Adota-se o critrio da maioria simples nas eleies para Prefeitos de municpios com at 200.000 (duzentos mil) eleitores e de Senadores (Lei 9.504/1997, art. 3o, caput ).
92 93
Queiroz, Direito eleitoral, p. 45. Santana, Jair Eduardo. Direito eleitoral: para compreender a dinmica do poder poltico, p. 44.
41
Adota-se, por outro lado, o sistema da maioria absoluta nas eleies para Prefeitos de municpios com mais de duzentos mil eleitores (Lei 9.504/1997, art. 3o, 2o), para Governadores, e para Presidente da Repblica (Lei 9.504/1997, art. 2o, caput ). Nestes casos, se nenhum dos candidatos alcanar mais da metade dos votos vlidos, entre os quais no se consideram os brancos e nulos , ser necessrio um segundo turno, do qual participaro os dois mais votados, sendo eleito o candidato que mais votos obtiver (art. 2o, 1o, da Lei Eleitoral citada). 2.6.2. SISTEMA PROPORCIONAL:
A Constituio Federal acolheu o sistema proporcional ou da representao proporcional94 para as eleies de Deputados Federais (CF, art. 45), Deputados Estaduais, Deputados Distritais e Vereadores. Para o conhecimento dos candidatos eleitos, portanto, ser necessrio (a) determinar o nmero de votos vlidos, (b) estabelecer o quociente eleitoral e, aps, (c) encontrar o quociente partidrio, de forma que os diplomados nem sempre sero os candidatos mais votados. Vejamos com mais detalhes as operaes. 2.6.2.1. QUOCIENTE ELEITORAL:
O quociente eleitoral, em rpidas linhas, pode ser entendido como o nmero de votos necessrios para que determinado partido ou coligao preencha uma vaga de Deputado Federal, Estadual, Distrital ou Vereador. Determina-se, pois, o quociente eleitoral, dividindo o nmero de votos vlidos no mais se somando os votos em branco, nos termos do art. 5o da Lei n. 9.504/199795 pelo nmero de vagas a preencher na Cmara dos Deputados, na Assemblia Legislativa (ou Cmara Legislativa), ou na Cmara Municipal, desprezando-se a frao igual ou inferior a meio, ou arredondando-se para 1 (um) a frao superior a meio (CE, art. 106). 2.6.2.2. QUOCIENTE PARTIDRIO:
O quociente partidrio representa o nmero de vagas a que ter direito o partido ou coligao. Encontra-se o quociente partidrio de cada partido poltico ou coligao, dividindo-se o nmero de votos obtidos pela legenda ou coligao (incluindo-se os conferidos aos candidatos por ele registrados) pelo quociente eleitoral, desprezada a frao (CE, art. 107). Aps essa operao, estaro naturalmente eleitos tantos candidatos registrados por um partido ou coligao quantos o respectivo quociente partidrio indicar, na ordem da votao nominal que cada um tenha recebido (CE, art. 108), ou seja, os
Jos Afonso da Silva, Curso de direito constitucional positivo, p. 372. Ressalte-se que o art. 106, par. nico, do Cdigo Eleitoral foi expressamente revogado pelo art. 107 da Lei 9.504/1997.
95 94
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candidatos mais votados, em cada legenda, sero os eleitos, para ocupar as cadeiras que lhes toquem.96 2.6.2.3. DISTRIBUIO DOS RESTOS:
Restando vagas mesmo depois do empreendimento das operaes anteriores, ser mister a observncia das regras do art. 109, do Cdigo Eleitoral. que foi adotado o sistema de maior mdia no direito brasileiro para a distribuio das vagas no preenchidas.97 Nesta etapa de ocorrncia eventual no processo eleitoral, segundo Ary Ferreira de Queiroz, exercita-se um raciocnio hipottico, imaginando qual seria a mdia de votos por candidato em cada partido se lhe acrescentasse uma vaga a mais do que a obtida pela frmula normal. 98 Segundo este sistema, efetivamente adiciona-se mais um lugar (uma vaga hipottica) aos que foram obtidos por cada um dos partidos; depois, toma-se o nmero de votos obtidos por cada um dos partidos e divide-se por aquela soma; o primeiro lugar a preencher caber ao partido que obtiver a maior mdia. Havendo, ainda, mais lugares a preencher, repete-se a mesma operao at preencher todas vagas. Ocorrendo empate em qualquer das regras supra mencionadas, haver-se- por eleito o candidato mais idoso (CE, art. 111) 2.6.2.4. QUOCIENTE ELEITORAL NO ATINGIDO:
Caso nenhum dos partidos ou coligaes logre atingir o quociente eleitoral (ou, como se diz popularmente, se nenhum partido fez candidatos), considerarse-o eleitos, at serem preenchidos todos os lugares, os candidatos mais votados99 (CE, art. 111), seguindo-se, assim, em carter de exceo, o sistema majoritrio. Segundo Jos Afonso da Silva esta norma eleitoral inconstitucional, pois viola o Sistema Proporcional adotado pela Constituio Federal (art. 45, caput ); a soluo para tal impasse, em sua viso, seria considerar nula a eleio e fazer outra. 100 Seu entendimento, todavia, aparenta ser isolado na doutrina especializada.
96 97
Jos Afonso da Silva, Curso de direito constitucional positivo, p. 376. Na doutrina, Jos Afonso da Silva (Curso de direito constitucional positivo, p. 373) e, na jurisprudncia, TRE-GO, Processo n. 178.012.004 (Rel. Dr. Eldio Augusto Amorim Mesquita, julgado em 28.02.2005). 98 Direito eleitoral, p. 67. 99 (Magistratura-GO, 1998) Assinale a alternativa correta: (a) No caso de nenhum partido ou coligao alcanar o quociente eleitoral, considerar-se-o eleitos os candidatos mais votados, independentemente da legenda; (b) O suplente pode substituir o parlamentar em caso de impedimento, mas no pode assumir o mandato em caso de vaga; (c) A Lei permite celebrar coligaes para a eleio majoritria e para a eleio proporcional, exceto para ambas as disputas: a majoritria e a proporcional; (d) Na constncia do processo eleitoral, s coligaes so atribudos direitos e obrigaes prprios, distintos daqueles atribudos aos partidos polticos (no gabarito oficial, a alternativa a a correta, recomendando-se a releitura do texto principal e a consulta ao art. 111 do Cdigo Eleitoral). 100 Jos Afonso da Silva, Curso de direito constitucional positivo, p. 377.
43
2.6.2.5.
SUPLENTES:
Considerar-se-o suplentes na representao partidria os mais votados sob a mesma legenda e no eleitos efetivos das listas dos respectivos partidos e, em caso de empate na votao, na ordem decrescente da idade (art. 112). 2.6.3. SISTEMA MISTO:
No sistema misto h a combinao de elementos do modelo majoritrio e do modelo proporcional (comentados acima). Existem duas espcies de sistema misto, um germnico e outro mexicano. No modelo germnico (sistema de eleio proporcional personalizado), h a eleio de metade do nmero de Deputados por listas de circunscrio de base estadual e a outra metade por circunscries de dimenso distrital. J o modelo mexicano parte de duas unidades eleitorais diferentes: o distrito eleitoral uninominal, em nmero de trezentos distribudos pelos Estados e Distrito Federal, servindo-se do sistema majoritrio relativo; e a circunscrio plurinominal, em nmero de cinco, para organizar a eleio de duzentos Deputados pelo sistema proporcional.101
101
Santana, Jair Eduardo. Direito eleitoral: para compreender a dinmica do poder poltico, p. 44-45.
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CAPTULO IV JUSTIA ELEITORAL
1. A JURISDIO ESPECIALIZADA ELEITORAL : A Justia Eleitoral foi instituda entre ns pelo Cdigo Eleitoral de 1932, sendo que sua criao visou substituir o ento Sistema Poltico de Aferio de Poderes (levada a efeito pelos rgos legislativos)102 por um sistema jurisdicional em que se incluiriam todas as atribuies referentes ao direito poltico-eleitoral. A primeira Constituio Federal que cuidou da Justia Eleitoral, entretanto, foi a de 1934. Ato contnuo, a Justia Eleitoral foi extinta pela Constituio de 1937, mas recriada, como j dito anteriormente, pelo Decreto-lei 7.586, de 28 de maio de 1945. A Justia Eleitoral, embora faa parte da Justia Federal (especializada), tm seus quadros preenchidos, na primeira instncia, por Juzes de Direito da organizao judiciria dos Estados ou do Distrito Federal (que atuam no exerccio de delegao de jurisdio federal-eleitoral). A sua organizao e competncia esto a cargo de Lei Complementar (CF, art. 121, caput ), alis, o prprio Cdigo Eleitoral, conquanto lei ordinria, foi recepcionado pela Carta Magna de 1988 como Lei Complementar, ao menos no que tange organizao e competncia da Justia Eleitoral (a exemplo do que j foi amplamente comentado no captulo I deste trabalho). A Justia Eleitoral, em linhas gerais, composta pelo Tribunal Superior Eleitoral (TSE), pelos Tribunais Regionais Eleitorais (TRE), pelos Juzos Eleitorais e pelas Juntas Eleitorais (CF, art. 118). Atualmente, temos um sistema judicirio eleitoral sem membros de carreira (permanentes), mas apenas convocados por perodo determinado. H defensores da criao de uma justia eleitoral com carreiras prprias, mas as maiores crticas situam-se no grande e desnecessrio gasto pblico (eleies de dois em dois anos apenas) e o risco de envolvimento poltico dos magistrados com as contendas judiciais. O mandato dos juzes de tribunais eleitorais ser de dois anos, no mnimo, mas nunca superior a dois binios consecutivos (CF, art. 121, 2), no havendo vnculo definitivo; para os juzes eleitorais (primeira instncia) no h idntica disposio, mas h extenso da regra a eles, instituindo-se o sistema de rodzio entre os juzes de direito da comarca, alterando-se a cada dois anos (salvo se houver juiz nico na comarca, o que ainda bem comum nas menores unidades no Estado de Gois ). 2. COMPOSIO DA JUSTIA ELEITORAL : 2.1. TRIBUNAL SUPERIOR ELEITORAL (CF, art. 119):
102
Tambm conhecido como segundo escrutnio ou degola.
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O Tribunal Superior Eleitoral representa a cpula da Justia Eleitoral, sendo composto de 07 (sete) membros, no mnimo, escolhidos mediante eleio e pelo voto secreto (CF, art. 119, caput ).103 Observe-se, porm, que (a) 03 (trs) juzes sero escolhidos dentre os ministros do STF, em votao secreta pelo plenrio (RISTF, art. 7o, inciso II); (b) 02 (dois) no STJ, tambm em votao secreta (RISTJ, art. 10, inciso III) e (c) 02 (dois) dentre advogados de notvel saber jurdico e idoneidade moral, nomeados pelo Presidente da Repblica, aps formao de lista sxtupla e indicao pelo STF (art. 119, inciso II). 104 Note-se e memorize-se que no h previso de nomeao de membros do Ministrio Pblico para atuarem como juzes do TSE. O Presidente e vice-presidente do TSE so escolhidos dentre os ministros do STF e o Corregedor-Geral Eleitoral (Corregedor Eleitoral, na linguagem constitucional) dentre os Ministros do STJ (CF, art. 119, pargrafo nico). Os membros do Tribunal Superior Eleitoral podem ser denominados tanto de Juzes do TSE (CF/1988), como de Ministros do TSE (embora apenas cinco deles sejam efetivamente ministros), havendo as duas designaes na Lei Complementar 35/1979 (LOMAN, arts. 8 e 34). A competncia do Tribunal Superior Eleitoral se estende ao julgamento de registro e cassao de registro de partidos polticos, de seus Diretrios Nacionais e de candidatos a Presidncia e Vice-Presidncia da Repblica; dos conflitos de jurisdio entre Tribunais Regionais e Juzes Eleitorais de Estados diferentes; da suspeio ou impedimento de seus membros, do Procurador-Geral e dos funcionrios de sua secretaria; das impugnaes apurao do resultado geral, proclamao dos eleitos e expedio de diploma na eleio de Presidente e Vice-Presidente da Repblica; da ao rescisria eleitoral, de recurso ordinrio e especial contra deciso proferida pelos Tribunais Regionais Eleitorais entre outras (CE, arts. 22 e 23). interessante relembrar que a alnea d do inciso I do art. 22, do Cdigo Eleitoral (alusiva antiga competncia pela prerrogativa de funo do TSE), no foi recepcionada pela nova ordem constitucional, sendo certo que, em caso da prtica de infrao penal, (a) os Juzes dos Tribunais Regionais sero julgados originariamente pelo STJ (CF, art. 102, inciso I, a) e (b) os do prprio Tribunal Superior Eleitoral pelo STF (CF, art. 102, inciso I, c). Conclui-se, assim, que o TSE no dispe atualmente de competncia criminal originria por prerrogativa de funo (competncia ratione personae), detendo apenas competncia criminal recursal para julgar as infraes penais eleitorais (ou seja, se o crime der ensejo a uma ao penal junto ao juzo eleitoral de primeira instncia, atravs da interposio de recurso ser possvel chegar-se ao TSE).
Na mesma ocasio tambm so escolhidos os substitutos em igual nmero (CF, art. 121, 2). (MP/PI, Promotor de Justia) Quanto composio do Tribunal Superior Eleitoral assinale a alternativa incorreta: (a) trs juzes dentre os Ministros do STF; (b) dois juzes nomeados pelo presidente do TSE; (c) dois juzes dentre os Ministros do STJ; (d) dois juzes dentre seis advogados de notvel saber jurdico e idoneidade moral; (e) o corregedor eleitoral ser escolhido dentre os Ministros do STJ (a alternativa b a incorreta).
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2.2.
TRIBUNAIS REGIONAIS ELEITORAIS (CF, art. 120):
Pela Constituio Federal, haver um Tribunal Regional Eleitoral na Capital de cada Estado e no Distrito Federal. Sero os Tribunais Regionais Eleitorais compostos de 07 (sete) membros, sendo (a) 02 (dois) escolhidos, por voto secreto, entre os Desembargadores do Tribunal de Justia do Estado; (b) 02 (dois) Juzes de Direito escolhidos, tambm por voto secreto, pelo Tribunal de Justia; (c) 01 (um) Juiz do Tribunal Regional Federal (com sede na Capital do Estado ou no Distrito Federal), tambm por voto secreto ou, no havendo, ser um Juiz Federal, escolhido, em qualquer caso, pelo Tribunal Regional Federal respectivo e (d) 02 (dois) advogados de notvel saber jurdico e idoneidade moral,105 nomeados pelo Presidente da Repblica, aps indicao pelo Tribunal de Justia em lista sxtupla (CF, art. 120, inciso III). 106 Convm notar, todavia, que no podem fazer parte das listas de advogados, os magistrados e membros do Ministrio Pblico aposentados (CE, art. 15, 2), tendo esta norma inclusive tido sua constitucionalidade recentemente reafirmada incidentemente pelo Supremo Tribunal Federal. 107 O mandato dos membros do TRE ser tambm de 2 (dois) anos, no mnimo, podendo haver reconduo por outros 2 (dois) anos consecutivos (CF, art. 121, 2 e CE, art. 14, caput ). O presidente, o vice e o corregedor exercero os cargos por apenas um ano, contado de suas posses. O TRE eleger seu Presidente e o Vice-Presidente dentre os Desembargadores,108 conforme prescreve o 2o, do art. 120, da Constituio Federal. 109 O Vice-Presidente acumular a funo de Corregedor Regional Eleitoral, sendo esta a interpretao que se tem dado ao defeituoso art. 26, caput , do Cdigo Eleitoral (Cdigo Eleitoral Anotado e Legislao Complementar do TSE, 5a ed., 2002, p. 29), que somente tinha sentido at o advento da Constituio Federal de 1967, carta que (excluindo a vaga de um Desembargador) novamente incluiu um Juiz Federal como membro dos Tribunais Regionais Eleitorais (Michels, p. 51).
105 (Magistratura-MS, 2010) Quanto composio dos Tribunais Regionais eleitorais, indique pelo menos dois dos pressupostos ou exigncias constitucionais para que um advogado se torne temporariamente um juiz eleitoral (a resposta desta questo se encontra no texto principal). 106 Em rigor, o Tribunal de Justia elaborar duas listras trplices (uma para cada vaga), submetendo-as, atravs do TSE (CE, art. 23, XI), ao Presidente da Repblica para escolha, conforme exsurge do RITJGO, art. 9o-A, inciso XIII (Queiroz, Direito eleitoral, pp. 42-44). 107 STF, RMS 23.123-PB, Rel. Min. Nelson Jobim (maro de 2004). 108 RITREGO, art. 7, caput. 109 (Magistratura-GO, 2006, questo 89) Os rgos da Justia Eleitoral esto previstos pelo art. 118, da Carta de Outubro, sendo eles o Tribunal Superior Eleitoral TSE, os Tribunais Regionais Eleitorais TREs, os Juzes Eleitorais e as Juntas Eleitorais. Sobre a composio dos rgos da Justia Eleitoral assinale o que for correto: (a) Dentre os dois Ministros que compem o Tribunal Superior Eleitoral, indicados pelo Supremo Tribunal Federal, um exerce a funo de Presidente e o outro a de Corregedor Geral; (b) Os membros do TSE filiados OAB so nomeados pelo Presidente da Repblica, enquanto nos TREs a escolha feita pelo Governador do Estado; (c) Os Juzes Eleitorais no exerccio dessas funes gozaro de plenas garantias e sero inamovveis, prerrogativa que no se aplica aos demais integrantes das Juntas Eleitorais; (d) O Tribunal Regional Eleitoral eleger o seu Presidente e o Vice-Presidente dentre os Desembargadores (no gabarito oficial, a letra d a alternativa correta; sugere-se a leitura do art. 120, 2, da Constituio Federal).
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Competir aos Tribunais Regionais Eleitorais o processo e o julgamento do registro e o cancelamento do registro dos Diretrios Estaduais e Municipais de partidos polticos, bem como de candidatos a Governador, Vice-Governador e membro do Congresso Nacional e das Assemblias Legislativas; dos conflitos de jurisdio entre Juzes Eleitorais do respectivo Estado; dos crimes eleitorais praticados pelos Juzes Eleitorais, Promotores Eleitorais e Prefeitos Municipais; do habeas corpus e mandado de segurana contra ato do Juiz Eleitoral e das autoridades que se sujeitem a julgamento pelo Tribunal de Justia; dos recursos oriundos de decises dos Juzes Eleitorais e Juntas Eleitorais entre outros (CE, arts. 29 e 30). Observe-se que diversamente do que ocorre com o TSE, os Tribunais Regionais Eleitorais tem competncia criminal para julgar pessoas em razo de suas funes (competncia originria pela prerrogativa de funo), como o caso do julgamento Juiz Eleitoral, do Promotor Eleitoral, do Prefeito Municipal, do Deputado Estadual e do Secretrio de Estado, pelos crimes eleitorais que eventualmente praticarem. 2.3. JUZES ELEITORAIS:
Ser o prprio Juiz de Direito da Comarca (art. 11 da Lei Complementar n. 35/1979) que acumular a funo tambm de Juiz Eleitoral. 110 Havendo mais de um Juiz de Direito na comarca que o nmero de zona eleitoral, o TRE designar qual deles ser o Eleitoral, observando a alternncia a que alude o 2o, do art. 121, da Constituio Federal. Saliente-se, por ser relevante, que o 2o do art. 22 da Lei Complementar 35/1979 acabou com as restries impostas aos juzes substitutos para a prtica de vrios atos, ficando, assim, revogado o art. 32 do Cdigo Eleitoral, dispositivo que se proibia o juiz substituto de atuar como Juiz Eleitoral. 111 Competir aos Juzes Eleitorais cumprir e fazer cumprir as decises e determinaes do Tribunal Superior e Regional; processar e julgar os crimes eleitorais e comuns que lhe forem conexos, salvo competncia originria de tribunais; decidir habeas corpus e mandado de segurana em matria eleitoral; ordenar o registro e a cassao do registro dos candidatos aos cargos eletivos municipais etc (CE, art. 35). 2.4. JUNTAS ELEITORAIS:
Nos termos do 2o, art. 11, da Lei Complementar 35/1979, para apurao das eleies, constituir-se-o Juntas Eleitorais, presididas pelo Juiz Eleitoral. Aludida junta ser composta pelo prprio Juiz Eleitoral e por 02 (dois) ou 04 (quatro) eleitores de notria idoneidade, indicados por aquele, aprovados pelo Tribunal Regional eleitoral112 (at 60 dias antes da eleio, conforme prescreve o art. 36, 1) e nomeados pelo seu presidente.113
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Como se observa, no h propriamente um cargo de Juiz Eleitoral, mas apenas uma funo que exercida, geralmente, pelo prprio Juiz de Direito da Comarca (Queiroz, Direito eleitoral, p. 34). 111 Nesse sentido: Queiroz, Direito eleitoral, p. 34. 112 (Magistratura-GO, 1998) Assinale a nica alternativa correta: (a) O Juiz eleitoral pode votar em qualquer seo eleitoral do pas; (b) Junto ao TRE, a representao de partido poltico feita pelo delegado; (c) Os membros das juntas eleitorais so nomeados pelo TRE; (d) A denncia por fato previsto como crime
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Compete, tambm, ao Presidente do TRE definir a quantidade de membros e designar o local da sede da junta. O Presidente da Junta (Juiz Eleitoral) poder, havendo convenincia, desdobr-la em at 5 (cinco) turmas apuradoras, todas presididas por algum dos seus componentes (art. 160, caput ); em tal caso, as as dvidas que forem sendo levantadas em cada Turma sero decididas por maioria de votos dos membros da Junta (pargrafo nico). 2.4.1. GARANTIAS:
Os integrantes das Juntas Eleitorais, no exerccio de suas funes, e no que lhes for aplicvel, gozaro de plenas garantias (especialmente a independncia funcional) e sero inamovveis (CF, art. 121, 1o), tendo competncia para apurao e diplomao dos eleitos. Os membros das Juntas Eleitorais, porm, no detm, logicamente, a vitaliciedade (que evidentemente incompatvel com sua atuao efmera) e a irredutibilidade de subsdios (pois no recebem qualquer remunerao pelo trabalho prestado Justia Eleitoral). 2.4.2. COMPETNCIA:
Competir s Juntas Eleitorais restritamente apurar as eleies realizadas nas Zonas Eleitorais sob sua jurisdio; resolver as impugnaes e demais incidentes verificados durante os trabalhos da contagem e da apurao; expedir os boletins de urna e expedir os diplomas aos eleitos para os cargos municipais 114 (art. 40). No se deve confundir a competncia dos juzes eleitorais, monocraticamente considerados, com a da Junta Eleitoral, colegiado que ele integra. Enquanto que a competncia da Junta s ocorre na apurao e na diplomao, a do Juiz ocorre em qualquer das cinco fases do processo eleitoral (so elas a fase de registro de candidaturas, de propaganda eleitoral, de votao, de apurao e de diplomao). S expressa e restritiva a competncia da Junta; residual e ampla, ao contrrio, a do Juiz eleitoral. 3. PRESTAO JURISDICIONAL ELEITORAL: A Justia eleitoral tem como tarefa principal a atuao administrativa (administrao de eleies, alistamento eleitoral, transporte e refeies dos eleitores etc.) e s eventualmente jurisdicional, encerrando referida atuao com a diplomao dos candidatos legalmente eleitos, salvo julgamento de ao de impugnao de
eleitoral oferecida pelo Procurador Geral da Repblica (no gabarito oficial, a alternativa correta a c, sendo essencial a leitura do art. 36, 1, do Cdigo Eleitoral). 113 Na prtica, tem-se mostrado muito mais eficaz quando as Juntas Eleitorais so formadas por 3 membros (Resoluo TSE n. 10.038/76) (Michels, p. 53), ou seja, o Juiz Eleitoral (presidente) e outros dois cidados, sendo isso que se recomenda na prtica. 114 Naqueles municpios onde houver mais de uma Junta Eleitoral, a expedio dos diplomas ser feita pela que for presidida pelo Juiz Eleitoral mais antigo, qual as demais enviaro os documentos da eleio (art. 40, par. nico).
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mandato eletivo (CF, art. 14, 10 e 11, e Lei Complementar n. 64/1990) e de demandas penais. No Contencioso Eleitoral, atua a Justia Eleitoral na soluo dos litgios e controvrsias entre partidos polticos, candidatos, a ao de impugnao de mandato e as infraes crimes de natureza eleitoral e os comuns que lhe forem conexas, salvo os crimes de competncia da Justia Militar e do Juizado da Infncia e da Juventude (CPP, art. 79). 4. ATIVIDADES DA JUSTIA ELEITORAL : Para o conhecido doutrinador eleitoral Elcias Ferreira da Costa, as atividades da Justia Eleitoral podem ser subdividas em jurisdicional, administrativa, jurisdio voluntria e regulamentar. Atuao tipicamente jurisdicional da Justia Eleitoral ocorre, exemplificativamente, no processo e julgamento em ao penal eleitoral, ao de impugnao de pedido de registro de candidatura, em ao de impugnao de mandato eletivo, nos recursos entre outros. Existe atuao meramente administrativa da Justia Eleitoral no alistamento, transferncia de inscrio; 2 via de Ttulos de Eleitor; formao de mesas receptoras; estabelecimento de rotas para o transporte de eleitores; instruo de escrutinadores etc. Haver atividade de jurisdio voluntria na apurao, na proclamao dos resultados e na diplomao dos candidatos eleitos. Enfim, existir atuao regulamentar da Justia Eleitoral na edio de instrues e resolues para a fiel execuo da lei (CE, arts. 23, inciso IX e 30, inciso XVII). 5. O MINISTRIO PBLICO ELEITORAL: O Ministrio Pblico Eleitoral, em que pese sua importncia no cenrio nacional, no foi previsto expressamente na Constituio Federal de 1988, diferentemente do que ocorreu com as de 1934 (art. 98) e 1946 (art. 125) O Ministrio Pblico Eleitoral chefiado pelo Procurador-Geral Eleitoral, que o prprio Procurador-Geral da Repblica (CE, art. 18 e LC 75/1993, art. 73). Dentre as vrias atribuies do Procurador-Geral Eleitoral cita-se a (a) de assistir s sesses do TSE, tomando parte nas discusses, (b) de oficiar nos recursos encaminhados ao TSE, (c) de expedir instrues no mbito interno do Ministrio Pblico e (d) de designar membros do MPU para auxili-lo (LC 75, arts. 73 a 75). No segundo grau de jurisdio, junto aos Tribunais Regionais Eleitorais, atuar o Procurador Regional Eleitoral que ser designado pelo ProcuradorGeral Eleitoral, dentre os Procuradores Regionais da Repblica no Estado e no Distrito Federal, ou, onde no houver, dentre os Procuradores da Repblica vitalcios, para um mandato de 2 (dois) anos (LC 75/1993, art. 76).
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No primeiro grau de jurisdio, junto aos Juzes Eleitorais e Juntas Eleitorais, atuar um Promotor Eleitoral, que ser designado dentre os Promotores de Justia (da Justia Comum Estadual) com atuao na comarca (LC 75/1993, arts. 78-79).
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CAPTULO V ORGANIZAO DO ELEITORADO
1. ZONA ELEITORAL: Zona Eleitoral a delimitao da jurisdio eleitoral em unidade territorial sob a titularidade de um Juiz de Direito, na funo de Juiz Eleitoral. Em outras palavras, a zona eleitoral a rea que limita a jurisdio eleitoral com as sees que nela ficarem encravadas. As sees eleitorais compem a Zona Eleitoral, e estas, por sua vez, formam a Circunscrio Regional, que pode, em certos casos, abranger mais de um municpio ou um municpio abranger mais de uma Zona. 115 Exemplificando o que foi dito, em Gois h zona eleitoral que abrange mais de um municpio (uma mesma zona eleitoral abarca os municpios de Formoso, Trombas e Montividiu do Norte), e h tambm municpio englobando mais de uma zona (o municpio de Anpolis tem quatro zonas eleitorais). Compete ao TRE fazer a indicao ao TSE da diviso do Estado em zonas eleitorais ou a criao de novas, ficando a cargo deste ltimo rgo a aprovao da indicao (CE, arts. 23, inc. VIII, c/c 30, inc. IX). Compete ao Juiz Eleitoral, de outro lado, dividir a zona eleitoral em sees (CE, art. 35, X). Saliente-se, contudo, que essas as sees eleitorais no constituem delimitao da competncia jurisdicional, vez que esto sob a competncia do mesmo juzo (compem a mesma zona eleitoral), tratando-se apenas de simples subdiviso de grupos de eleitores, constitudo na designao de um local para a recepo de votos (mesa receptora de votos). 2. SEO ELEITORAL: Seo eleitoral a subdiviso da rea territorial da zona eleitoral, visando a maior comodidade dos eleitores. Sua criao tem por finalidade a organizao do exerccio do voto, objetivando sempre a maior racionalizao dos servios eleitorais e conforto do eleitor no momento da votao. A cada seo eleitoral corresponde uma mesa receptora de votos (CE, art. 119), que conter uma urna eletrnica. As sees eleitorais no podem ter mais de 500 (quinhentos) eleitores na capital e 400 (quatrocentos) nas demais localidades e nem menos de 50 (CE, art. 117 alterado pela Lei 6.992/1982 e pela Resoluo 14.250 do TSE), salvo autorizao do Tribunal Regional eleitoral respectivo, outorgada em casos excepcionais. 3. MESA RECEPTORA:
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Michels, Direito eleitoral, p. 35.
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Mesa receptora o lugar onde so recebidos os votos dos eleitores (lugar receptor de votos), onde estejam presentes o presidente, os mesrios, e os secretrios (geralmente uma sala de aula de alguma escola pblica ou particular requisitada pela Justia Eleitoral). A mesa receptora composta de um presidente, 1 e 2 mesrios, 1 e 2 secretrios e 1 (um) suplente (CE, art. 120).
Os componentes da mesa receptora so nomeados pelo juiz eleitoral 60 (sessenta) dias antes da eleio, em audincia pblica, cabendo reclamao do partido no prazo de 5 (cinco) dias (art. 63 da Lei 9.504/1997) e da deciso sobre a reclamao cabe recurso (inominado) ao TRE no prazo de 3 (trs) dias (CE, arts. 120 e 121). Entretanto, no podem ser nomeados presidentes e mesrios os candidatos e seus parentes (at o 2 grau), os membros de diretrios partidrios desde que exeram funo executiva, as autoridades e agentes de polcia, os servidores com cargo de confiana no Poder Executivo e aqueles que pertencerem ao servio eleitoral (CE, art. 120, 1). 116 O no comparecimento dos nomeados ao local de votao acarreta (a) a imposio de multa, (b) a suspenso por quinze dias se for funcionrio pblico (CE, art. 124, 2) e (c) responsabilidade criminal (CE, art. 344). 117 4. CIRCUNSCRIO ELEITORAL: Trata-se da unidade destinada a organizar territorialmente o eleitorado. A circunscrio representa uma forma de distribuir o eleitorado no territrio do pas, com base no seu domiclio eleitoral, em funo dos candidatos a serem sufragados. Segundo o Cdigo Eleitoral, a circunscrio abrange todo o pas, nas eleies presidenciais; todo o estado, para as eleies federais e estaduais; e todo o municpio, para as eleies municipais (art. 86). O sistema circunscricional (comentado neste tpico) se contrape ao chamado sistema do distrito eleitoral (sistema distrital), que, ao menos por enquanto, no adotado no Direito Eleitoral Brasileiro, como sabemos. 5. DOMICLIO ELEITORAL: Domiclio eleitoral o lugar de residncia ou moradia do pretenso eleitor; havendo mais de uma residncia, considera-se domiclio eleitoral qualquer delas (CE, art. 42).
(Magistratura-GO, 2009, prova A01, tipo 004, questo 73) A respeito da composio das Mesas Receptoras de votos considere: I Serventurios da justia; II Agentes policiais; III Eleitores da prpria Seo Eleitoral; IV Os que pertencerem ao servio eleitoral; V Os parentes por afinidade de candidatos, at o segundo grau, inclusive. NO podem ser nomeados presidentes e mesrios, dentre outros, os indicados SOMENTE em: (a) II, IV e V; (b) III, IV e V; (c) I, II e V; (d) I, II, III e IV; (e) I, III e IV (a alternativa correta a a, nos termos do art. 120, 1, do Cdigo Eleitoral). 117 Recusar ou abandonar o servio eleitoral sem justa causa: Pena deteno at 2 (dois) meses ou pagamento de 90 (noventa) a 120 (cento e vinte) dias-multa.
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O domiclio eleitoral relevante para o alistamento eleitoral, alm do que tambm condio de elegibilidade (CF, art. 14, 3, inc. IV). O domiclio eleitoral no se confunde com o domiclio civil (CC, art. 70), porque somente exige o elemento objetivo (residncia) e s vezes at menos que isso , dispensando o subjetivo (nimo definitivo). Alm disso, qualquer vnculo profissional (exs.: manuteno de uma empresa, prestao de servio de medicina etc.), patrimonial (ex.: propriedade rural ou urbana) ou comunitrio (exs.: participao de comunidade religiosa, auxlio em festas populares e folclricas etc.) do eleitor j suficiente para caracterizao do domiclio eleitoral. 118 Como j se disse, fala-se ainda em domiclio histrico (sentimental ou afetivo). que como no existe em Direito Eleitoral transferncia obrigatria, sendo por isso possvel (e lcito) que o eleitor altere seu domiclio, mas mantenha seu ttulo eleitoral vinculado ao domiclio anterior, mesmo sem que haja a ligao jurdica mencionada (profissional, patrimonial ou comunitria).119 6. TRANSFERNCIA ELEITORAL: Transferncia eleitoral a mudana do domiclio eleitoral aps estar o eleitor devidamente alistado em alguma zona. Tecnicamente, somente se considera transferncia a mudana de zona eleitoral. Ressalte-se, para conhecimento, que a modificao de endereo para outro dentro da mesma zona no considerada transferncia eleitoral, sendo apenas necessria a atualizao de cadastro para que, conforme o caso, haja a modificao da seo eleitoral (CE, art. 58, 4o). So requisitos da transferncia eleitoral (a) a formulao de requerimento junto ao Cartrio Eleitoral antes de 150 (cento e cinqenta) dias das eleies (Lei 9.504/1997, art. 91), 120 (b) o transcurso de pelo menos 01 (um) ano da inscrio anterior, (c) a residncia mnima de 03 (trs) meses no novo domiclio e (d) a quitao das obrigaes perante a Justia Eleitoral (CE, art. 61). 121 Quando se tratar de servidor pblico civil e militar (e dos respectivos familiares dos mesmos), que tenha sido transferido ou removido, exige-se apenas o requisito previsto no art. 91, da Lei 9.504 (entrada do requerimento em Cartrio at 150 dias antes) e a quitao eleitoral para o deferimento da transferncia, dispensandose os existentes nos incisos II e III do 1o, do art. 55, do Cdigo Eleitoral (art. 55, 2o). Para lograr a transferncia eleitoral, o eleitor deve naturalmente protocolar requerimento no Cartrio Eleitoral respectivo, observando o prazo indicado no art. 91, da Lei 9.504/1997.
TRE-GO, Processo n. 57/2000. Michels, p. 17, citando Tupinamb Nascimento. 120 Releva ressaltar que referido preceito revogou o art. 55, 1, inciso I, do Cdigo Eleitoral, que previa prazo de 100 (cem) dias antes das eleies como limite para o protocolo do pedido de transferncia eleitoral. 121 (Magistratura-GO) Em caso de mudana de domiclio, a transferncia do eleitor somente ser admitida se o requerimento for feito no cartrio eleitoral do novo domiclio at : (a) Cem (100) dias antes da data da eleio; (b) Cento e cinqenta dias antes da data da eleio; (c) A qualquer tempo, desde que antes da data da eleio; (d) Cento e vinte (120) dias antes da data da eleio (a alternativa certa a b, conforme se v no texto principal e no art. 91 da Lei 9.504/1997).
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O juiz eleitoral, luz do pedido, determinar a publicao na imprensa oficial (se no interior, basta publicao em cartrio), passando a correr o prazo de 3 (trs)122 dias para eventual apresentao de impugnaes. Havendo ou no impugnao, o juiz eleitoral proferir deciso (CE, art. 57 e 1 ), cabendo recurso inominado ao Tribunal Regional Eleitoral do indeferimento do pleito.
Este prazo encontra-se previsto na Resoluo-TSE 19.875/1997 (art. 19), estando afastada a previso contida na parte final do art. 57, caput, do Cdigo Eleitoral (10 dias).
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CAPTULO VI REGISTRO DE CANDIDATURAS E AS AES ELEITORAIS DE IMPUGNAO
1. CONVENES PARTIDRIAS: A escolha inicial dos candidatos a cargos polticos, pelos partidos ou pelas coligaes, levada a efeito atravs de denominadas Convenes Partidrias em que tm poder de voto os filiados, ou, apenas os delegados. O art. 15, inciso VI, da Lei 9.096/1995 atribui a competncia exclusiva aos estatutos dos partidos para fixarem as condies e as formas de escolha de seus candidatos a cargos e funes eletivas. O 2 do art. 93, do Cdigo Eleitoral, exigia que as Convenes Partidrias para a escolha de candidatos fossem realizadas, no mximo, at 10 (dez) dias antes do trmino do prazo do pedido de registro no cartrio ou secretaria eleitoral. A Lei 9.504/1997, entretanto, revogando este preceito, determinou que a escolha dos candidatos em conveno ocorra sempre entre os dias 10 a 30 de junho do ano em que se realizarem as eleies (art. 8, caput ). Nas convenes para escolha de candidatos, os partidos polticos ou coligaes podero usar gratuitamente prdios pblicos, responsabilizando-se por danos causados com a realizao do evento (Lei 9.504/1997, art. 8, 2). 2. AS COLIGAES PARTIDRIAS : Convm neste ponto de nosso estudo lembrar que as coligaes (entendidas como o conjunto de partidos polticos que se unem em torno de um objetivo comum) so equiparadas aos partidos polticos no que tange ao trato com a Justia Eleitoral (Lei 9.504/1997, art. 6, 1), admitindo-se coligaes somente no mbito de uma mesma circunscrio, podendo ser para eleies majoritrias ou proporcionais, ou ambas. As coligaes funcionam at o fim das eleies, como se fossem um superpartido ou uma superlegenda. Inclusive, o afastamento temporrio de deputados federais no curso do mandato deve ser suprido pela convocao dos suplentes mais votados da coligao, e no daqueles que pertenam aos partidos, aos quais filiados os parlamentares licenciados.123 Permite-se, ainda, a formao de mais de uma coligao para a eleio proporcional entre os partidos que integram a coligao majoritria (Lei 9.504/1997, art. 6, caput ). A partir da eventual criao da coligao, apenas ela (e no os partidos que a integram) se comunicar e postular junto a Justia Eleitoral (ex.: se houver coligao, o pedido de registro de candidatos ser por ela, exclusivamente); o partido coligado (um partido que integra a coligao) somente possui legitimidade para atuar de forma isolada no processo eleitoral quando questionar a validade da prpria coligao,
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STF, MS 30.260-DF e MS 30.272-MG, Rel. Min. Crmen Lcia, de 27.04.2011.
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durante o perodo compreendido entre a data da conveno e o termo final do prazo para impugnao do registro de candidatos (Lei 9.504/1997, art. 6, 4, com redao da Lei 12.034/2009). O nome da coligao, porm, no poder coincidir, incluir ou fazer referncia a nome ou nmero de candidato, nem conter pedido de voto para partido poltico (Lei 9.504/1997, art. 6, 1-A, com redao da Lei 12.034/2009). 3. REGISTRO DOS CANDIDATOS : O art. 87 do Cdigo Eleitoral (de 1965) determinava originalmente que nenhum registro de candidato fosse admitido fora do perodo de 6 (seis) meses antes das eleies. Todavia, o art. 11 da Lei 9.504/1997 inovou a matria ao dispor que o registro dos candidatos dever ser solicitado pelos partidos polticos ou coligaes 124 at as 19:00 horas do dia 5 de julho do ano que se realizarem as eleies, ficando revogada a disposio anterior. No caso de omisso do partido ou da coligao no prazo indicado, o registro poder ser feito pelo prprio candidato nas 48 (quarenta e oito) horas seguintes publicao da lista dos candidatos pela Justia Eleitoral (Lei 9.504/1997, art. 11, 4o, com redao da Lei 12.034/2009). O mesmo art. 11 da Lei 9.504/1997, em seu 1o, relaciona os documentos que devero ser apresentados para o registro, so eles: (a) a cpia da ata da conveno (art. 8), (b) a autorizao do candidato, por escrito, com firma reconhecida, (c) a prova de filiao partidria pelo prazo legal125 (por certido do cartrio eleitoral), (d) a cpia do ttulo de eleitor e da prova do domiclio eleitoral de, pelo menos, um ano antes do pleito, (e) a declarao de bens, assinada pelo candidato, (f) a certido de quitao eleitoral, 126 (g) as certides criminais Eleitoral, Federal e Estadual, (h) a fotografia para efeito de incluso no sistema da urna eletrnica, bem como (i) as propostas defendidas pelo candidato a Prefeito, a Governador de Estado e a Presidente da Repblica (esta ltima exigncia foi acrescida ao 1 do art. 11 pela Lei 12.034/2009). Os documentos indicados ficaro acessveis a todos os interessados (Lei 9.504/1997, art. 11, 6, com redao da Lei 12.034/2009), especialmente para a formulao e a instruo da competente impugnao ao pedido de registro de candidatura (AIPRC). O partido poltico poder registrar para as eleies proporcionais (Cmara de Deputados, Cmara Legislativa, Assemblias Legislativas e Cmaras
Em tal caso, o pedido de registro dos candidatos deve ser subscrito pelos presidentes dos partidos coligados, por seus delegados, pela maioria dos membros dos respectivos rgos executivos de direo ou por representante da coligao (Lei 9.504/1997, art. 6, 3, inciso II). 125 Relembre-se que a filiao para efeito de candidatura deve ter sido deferida pelo menos um ano antes do pleito (Lei 9.504/1997, art. 9, caput, in fine). 126 A certido de quitao eleitoral abranger exclusivamente a plenitude do gozo dos direitos polticos, o regular exerccio do voto, o atendimento a convocaes da Justia Eleitoral para auxiliar os trabalhos relativos ao pleito, a inexistncia de multas aplicadas, em carter definitivo, pela Justia Eleitoral e no remitidas, e a apresentao de contas de campanha eleitoral (Lei 9.504/1997, art. 10, 7, com redao da Lei 12.034/2009).
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Municipais) at 150% (cento e cinqenta por cento) do nmero de lugares a preencher (Lei 9.504/1997, art. 10, caput ); a coligao, diversamente, ter direito de pedir registro do dobro do nmero de vagas a preencher, independentemente do nmero de partidos que a integrem (art. 10, 1). 127 Em qualquer caso, ser desprezada a frao, se inferior a meio e igualada a um, se igual ou superior (Lei 9.504/1997, art. 10, 4). Do nmero de vagas resultantes das regras acima aludidas, cada partido ou coligao preencher o mnimo de 30% (trinta por cento) e o mximo de 70% (setenta por cento) para candidatura de cada sexo (Lei 9.504/1997, art. 10, 3, com redao da Lei 12.034/2009). Para o cargo eletivo de Senador, o partido poltico ou a coligao (aqui no importa) dever postular registro (ao TRE do respectivo Estado-membro) de um titular e mais dois suplentes (ou dois titulares, mais dois suplentes para cada, conforme o pleito), preenchendo o que determina o art. 46, 2 e 3, da Constituio Federal. Revise-se neste ponto, para melhor aprendizado, que para preenchimento do Senado Federal, numa eleio haver uma vaga por Estado-membro; em outra haver duas vagas por Estado-membro (alternativamente), como prev o art. 46, 2 da Constituio Federal. 128 Os candidatos a Presidente e a Vice-Presidente (um para cada partido ou coligao) da Repblica sero registrados no Tribunal Superior Eleitoral. Os candidatos a Governador, a Vice-governador (um para cada partido ou coligao), a Deputado Federal, Deputado Estadual e Senador, nos respectivos Tribunais Regionais Eleitorais. Os candidatos a Prefeito, a Vice-prefeito (um para cada partido ou coligao), a Vereador e a Juiz de Paz, junto aos Juzos Eleitorais (CE, art. 89). At 45 (quarenta e cinco) dias antes da data das eleies, todos os pedidos de registro de candidatos, inclusive os impugnados, e os respectivos recursos, devem estar julgados em todas as instncias, e publicadas as decises a eles relativas (Lei 9.504/1997, art. 16, 1, com redao da Lei 12.034/2009), sendo certo que esses feitos tero prioridade de tramitao sobre quaisquer outros, estando autorizada a realizao de sesses extraordinrias e a convocao de juzes suplentes pelos Tribunais, sem prejuzo de da eventual aplicao do disposto no art. 97 e de representao ao Conselho Nacional de Justia (Lei 9.504/1997, art. 16, 2, com redao da Lei 12.034/2009).
Mas nas unidades da Federao em que o nmero de lugares a preencher para a Cmara de Deputados no exceder a 20 (vinte), cada partido poder registrar candidatos a Deputado Federal e a Deputado Estadual ou Distrital at o dobro das respectivas vagas; havendo coligao, estes nmeros podero ser acrescidos de at mais 50% (cinqenta por cento) (Lei 9.504/1997, art. 10, 2), tendo a Resoluo 20.046, de 9.12.1997 estabelecido que o acrscimo de at 50% a que se refere a clusula final deste 2 incide sobre at o dobro das respectivas vagas. 128 A representao de cada Estado e do Distrito Federal ser renovada de quatro em quatro anos, alternadamente, por um e dois teros.
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4. A VERTICALIZAO DAS COLIGAES: O termo verticalizao de coligaes implica no estudo e na compreenso de que a coligao para eleio presidencial seria o limite para as demais coligaes, 129 de tal sorte que os partidos que ajustarem coligao para eleio de presidente da Repblica no podero formar coligaes para eleio de governador de estado ou do Distrito Federal, senador, deputado federal e deputado estadual ou distrital com outros partidos polticos que tenham, isoladamente ou em aliana diversa, lanado candidato eleio presidencial (TSE, Resoluo 21.002/2002). Esse foi o entendimento que predominou at as eleies de 2006, quando ento veio lume a nova redao do art. 17, 1, da Constituio Federal. Vejamos: assegurada aos partidos polticos autonomia para definir sua estrutura interna, organizao e funcionamento e para adotar os critrios de escolha e para adotar os critrios de escolha e o regime de suas coligaes eleitorais, sem obrigatoriedade de vinculao entre as candidaturas em mbito nacional, estadual, distrital ou municipal , devendo seus estatutos estabelecer normas de disciplina e fidelidade partidria. 130 O Supremo Tribunal Federal, no julgamento da ADI n. 3.685-0 (DJU de 10.08.2006), acatou efetivamente o pedido de mrito para fixar que o 1 do artigo 17 da Constituio, com a redao dada pela Emenda Constitucional n. 52, de 8 de maro de 2006, no se aplica s eleies de 2006, remanescendo aplicvel tal eleio a redao original do mesmo artigo. Quanto s eleies que se realizarem de 2010 para frente, em concluso, a regra da verticalizao de coligaes no mais ser aplicvel s eleies de mbito estadual e municipal, seguindo-se estritamente o que consta no art. 17, 1, da Constituio Federal. 5. IMPUGNAO DE CANDIDATURAS E DE MANDATOS : So basicamente seis os instrumentos eleitorais capazes de lograr um provimento jurisdicional indeferindo o pedido de registro de candidatura, cancelando o mandado eletivo ou reconhecendo a inelegibilidade de determinado candidato, antes ou depois de sua posse. Aqui estamos nos referindo (a) ao de impugnao de pedido de registro de candidatura (AIPRC), (b) ao de investigao judicial eleitoral (IJE), (c) ao de impugnao de mandato eletivo (AIME), (d) ao recurso contra a diplomao (RCD), (e) ao de captao de sufrgio (ACS) e (f) ao eleitoral de captao ilcita de verbas e de gastos ilcitos. O rol no taxativo (temos ainda, por exemplo, a representao geral por violao da Lei 9.504/1997, demanda que tem seu rito previsto no art. 96), mas dar uma aprofundada lio sobre a prtica na Justia Eleitoral no que tange a avaliao das condies de elegibilidade, das inelegibilidades e dos abusos eleitorais.
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Queiroz, Direito Eleitoral, p. 112. Redao dada pela Emenda Constitucional 52/2006, mas o destaque no consta no texto original.
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Devero ser observadas as seguintes regras no que tange tramitao das aes eleitorais que versam sobre abuso de poder econmico e de poder de autoridade (LC 64/1990, art. 26-B): O Ministrio Pblico e a Justia Eleitoral daro prioridade, sobre quaisquer outros, aos processos de desvio ou abuso do poder econmico ou do poder de autoridade at que sejam julgados, ressalvados os de habeas corpus e mandado de segurana. 1o defeso s autoridades mencionadas neste artigo deixar de cumprir qualquer prazo previsto nesta Lei Complementar sob alegao de acmulo de servio no exerccio das funes regulares. 2o Alm das polcias judicirias, os rgos da receita federal, estadual e municipal, os tribunais e rgos de contas, o Banco Central do Brasil e o Conselho de Controle de Atividade Financeira auxiliaro a Justia Eleitoral e o Ministrio Pblico Eleitoral na apurao dos delitos eleitorais, com prioridade sobre as suas atribuies regulares. 3o O Conselho Nacional de Justia, o Conselho Nacional do Ministrio Pblico e as Corregedorias Eleitorais mantero acompanhamento dos relatrios mensais de atividades fornecidos pelas unidades da Justia Eleitoral a fim de verificar eventuais descumprimentos injustificados de prazos promovendo, quando for o caso, a devida responsabilizao. A par disso, a LC 135/2010 estabeleceu a possibilidade de suspenso cautelar de inelegibilidade, como j examinado antes. Trata-se do que disps o art. 26-C da LC 64/1990 (acrescido pela indicada LC 135/2010): Art. 26-C. O rgo colegiado do tribunal ao qual couber a apreciao do recurso contra as decises colegiadas a que se referem as alneas d, e, h, j, l e n do inciso I do art. 1o poder, em carter cautelar, suspender a inelegibilidade sempre que existir plausibilidade da pretenso recursal e desde que a providncia tenha sido expressamente requerida, sob pena de precluso, por ocasio da interposio do recurso. 1o Conferido efeito suspensivo, o julgamento do recurso ter prioridade sobre todos os demais, exceo dos de mandado de segurana e de habeas corpus . 2o Mantida a condenao de que derivou a inelegibilidade ou revogada a suspenso liminar mencionada no caput, sero desconstitudos o registro ou o diploma eventualmente concedidos ao recorrente. 3o A prtica de atos manifestamente protelatrios por parte da defesa, ao longo da tramitao do recurso, acarretar a revogao do efeito suspensivo.
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Agora, analisemos em separado cada um dos poderosos remdios judiciais, que tanto so importantes para a prtica do operador de direito eleitoral, como para aqueles que se preparam para os concursos pblicos em que a matria exigida.
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6. AO DE IMPUGNAO DE PEDIDO DE REGISTRO: A denominada ao de impugnao de pedido de registro de candidatura (AIPRC), que visa justamente (a) indicar defeitos na candidatura de outrem (no preenchimento de condio de elegibilidade ou existncia de alguma inelegibilidade) ou (b) a existncia de violaes especificamente indicadas em lei (exs.: arts. 75131 e 77,132 da Lei 9.504/1997), encontra-se regulamentada basicamente na Lei Complementar n. 64/1990 (arts. 3 a 15). Tem a mesma por objetivo, conforme o prprio nome est a enunciar, obter como resultado de mrito o indeferimento de pedido de registro de algum candidato com base em fatos irregulares ocorridos at a data do registro.133 Deve referida ao ser proposta junto ao Juzo Eleitoral (1 instncia da Justia Eleitoral), se o escopo questionar a candidatura de vereador, viceprefeito e prefeito; ao Tribunal Regional Eleitoral, se a impugnao se volta contra candidatos a deputado estadual, deputado federal, senador, vice-governador e governador; e ao Tribunal Superior Eleitoral se o ataque contra a candidatura a presidente ou a vicepresidente da repblica (LC 64/1990, art. 2).
Trata da proibio, nos trs meses que antecederem as eleies, da contratao, em inauguraes, de shows artsticos pagos com recursos pblicos, conduta que poder gerar, sem prejuzo da suspenso imediata do ato, a cassao do registro ou do diploma. 132 Cuida da proibio de qualquer candidato comparecer, nos 3 (trs) meses que precederem o pleito, a inauguraes de obras pblicas, comportamento que sujeita o infrator cassao do registro ou do diploma. 133 (Ministrio Pblico do Estado de Gois, 2004) Assinale a alternativa correta acerca da Ao de Impugnao de Registro de Candidatura: (a) Dever ser proposta no prazo de 10 dias, contados da publicao do pedido de registro do candidato; (b) A legitimidade para a propositura da ao exclusiva dos partidos polticos, coligaes e candidatos; (c) A sentena que cassa o registro de candidatura passvel de recurso no prazo de 5 (cinco) dias; (d) Poder ter como fundamento somente fatos que envolvam o candidato at a data do registro (no gabarito oficial, a alternativa d a correta; releva observar que a legitimidade para referida ao do Ministrio Pblico, dos candidatos, dos partidos e das coligaes, devendo ser proposta no prazo de 5 dias, e no em 10 dias, da publicao do pedido de registro).
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6.1.
LEGITIMIDADE:
Tero legitimidade para promover a impugnao em questo qualquer candidato, antes mesmo do deferimento de sua candidatura (basta ter protocolizado o seu pedido de registro de candidatura),134 partido poltico, coligao ou o Ministrio Pblico Eleitoral (Promotor Eleitoral na primeira instncia, o Procurador Regional Eleitoral no TRE e o Procurador Geral Eleitoral no TSE), nos termos do art. 3, caput , da Lei Complementar 64/1990. 135 Caso o Ministrio Pblico Eleitoral no seja o autor, dever ele figurar na relao processual como interveniente obrigatrio (fiscal da lei), manifestandose aps as partes (CPC, art. 83, inciso I), sob pena de nulidade. O eleitor no parte legtima para pedir a instaurao da presente ao, mas poder obviamente fazer uso do direito constitucional de petio (CF, art. 5, inciso XXXIV, alnea a), comunicando o suposto defeito da candidatura ao Juiz Eleitoral, ao Promotor Eleitoral ou a algum dos legitimados,136 para que estes tomem as providncias cabveis. 6.2. PETIO INICIAL E PRAZO PARA AJUIZAMENTO:
A petio inicial da presente impugnao, subscrita obrigatoriamente por advogado, dever ser formulada com observncia do art. 282 do Cdigo de Processo Civil137 (aplicvel por subsidiariedade), abrangendo naturalmente a descrio do motivo ensejador da inelegibilidade, da falta de condio de elegibilidade, da falta de desincompatibilizao ou ento de alguma das violaes legais previstas nos arts. 75 e 77, pargrafo nico da Lei 9.504/1997 (causa de pedir). Na exordial dever, ainda, o impugnante especificar, desde logo, os meios de prova com que pretende demonstrar a veracidade do alegado, arrolando at 6 (seis) testemunhas para oitiva na instruo (art. 3o, 3o). Embora haja ligeira divergncia sobre o assunto, prevalece que o pedido de mrito em tal ao ser de indeferimento de registro da candidatura impugnada, de cancelamento desse registro, se j efetivado (pedido principal) ou de eventual nulidade de diplomao (ou cassao de mandato), caso haja julgamento posterior mesma (pedido subsidirio, luz do art. 289, do Cdigo de Processo Civil), tudo nos termos do art. 15, da Lei Complementar 64/1990.
Nesse sentido: Joel Jos Cndido, Direito eleitoral brasileiro, p. 136, argumentando que por ocasio do prazo da AIPRC, ningum tem o registro ainda deferido, como parece ser bvio. Contra: Fvila Ribeiro sustenta que a condio de candidato para compartilhar dessa qualidade postulacional definida precisamente com o registro, razo pela qual, em sua viso, enquanto no se efetiva o registro h apenas o estado potencial de candidato (p. 281). 135 (MPF, Procurador da Repblica, 21 Concurso) A impugnao do registro de candidatura pode ser feita: (a) nas hipteses de inelegibilidade, apenas pelo Ministrio Pblico; (b) em petio fundamentada, por candidato, partido poltico, coligao ou Ministrio Pblico; (c) somente no prazo de 5 (cinco) dias contados do registro, sob pena de precluso mesmo se se tratar de inelegibilidade constitucional; (d) por qualquer eleitor, desde que filiado a partido poltico (a alternativa b a correta, nos termos do art. 3 da LC 64/1990). 136 Nesse sentido: Torquato Jardim, Direito eleitoral positivo, p. 69 e Joel Jos Cndido, Direito eleitoral brasileiro, p. 136. 137 Roberto Moreira de Almeida, Curso de direito eleitoral, p. 426.
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A pea referida dever ser protocolada na Justia Eleitoral em 5 (cinco) dias, contados da publicao do pedido de registro de candidatura (art. 3o, caput ). essencial que seja subscrita por advogado, salvo se o proponente for o Ministrio Pblico Eleitoral, naturalmente. 6.3. RESPOSTA E INSTRUO:
Protocolado o pedido de impugnao no prazo de lei (cinco dias, como j visto), o magistrado determinar a citao embora admita que a Lei Complementar 64/1990 utilize indevidamente a expresso notificao do impugnado para, querendo, apresentar sua contestao, o que dever ser feito no prazo de 7 (sete) dias (art. 4o). 138 Na contestao, que poder ser apresentada pelo candidato, pelo partido poltico ou pela coligao, dever o impugnado juntar documentos, indicar rol de testemunhas (at seis) e requerer a produo de outras provas, inclusive documentais, que se encontrarem em poder de terceiros,139 de reparties pblicas ou em procedimentos judiciais, ou administrativos, salvo os processos em tramitao em segredo de Justia (LC 64/1990, art. 4o, in fine). No havendo necessidade da produo de provas em audincia, o Ministrio Pblico Eleitoral se no tiver sido o autor da impugnao ter oportunidade para se manifestar, aps o que o magistrado proferir julgamento. Ao contrrio, se pertinente a produo da prova oral eventualmente requerida, o juiz designar um dos 4 (quatro) dias seguintes para a inquirio, numa s assentada (art. 5o, 1o), das testemunhas do impugnante e do impugnado, as quais comparecero por iniciativa das partes que as tiverem arrolado ou mediante prvia notificao judicial (art. 5o, caput ). Caso no haja apresentao de defesa pelo impugnado, ser decretada a revelia, estado que somente induzir a eficcia formal (dispensa de intimaes posteriores, nos termos do art. 322 do Cdigo de Processo Civil), mas no material, de sorte que o juiz no presumir a veracidade das afirmaes constantes da petio inicial devendo avaliar a prova produzida pelo autor, isto porque a questo vertente na demanda (exs.: falta de condio de elegibilidade, inelegibilidades, falta de desincompatibilizao etc.) de ordem pblica, equiparvel a direito indisponvel (CPC, art. 320, inciso II). 6.4. ALEGAES E JULGAMENTO:
Aps a instruo oral, em 5 (cinco) dias, o Juiz, ou o Relator (caso o processo corra pelo TRE ou pelo TSE), proceder a todas as diligncias que determinar, de ofcio ou a requerimento das partes (art. 5o, 2o), podendo ouvir testemunhas referidas ( 3o) e requisitar novos documentos em poder de terceiro ( 4).
138 Note-se que os prazos nesta ao so peremptrios e contnuos no se suspendem nos feriados e finais de semana (LC 64/1990, art. 16). 139 Se eventualmente este terceiro, sem justa causa, no exibir o documento, poder o Juiz contra ele requisitar providncias criminais por crime de desobedincia (CE, art. 347), efetivando-se a priso em flagrante (melhor interpretao do art. 5, 5 da LC 64/1990).
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Em seguida, as partes e o Ministrio Pblico Eleitoral podero apresentar alegaes finais no prazo comum de 5 (cinco) dias (art. 6o), sendo os autos conclusos ao Juiz ou relator para julgamento (art. 7o, caput ). O Juiz Eleitoral dever proferir sentena no prazo de 3 (trs) dias, passando a correr deste momento o prazo de 3 (trs) dias para a interposio de recurso para o Tribunal Regional Eleitoral (art. 8o, caput ). Sendo eventualmente proferida sentena ou julgamento de procedncia, a conseqncia ser (a) o indeferimento do pedido de registro ou (b) cancelamento do mesmo, se j tiver sido efetivado ou, enfim, (c) a declarao de nulidade do diploma, se j expedido (art. 15). sempre bom lembrar que a eventual declarao de inelegibilidade do candidato Presidncia da Repblica, Governador de Estado e do Distrito Federal e Prefeito Municipal no atingir o candidato a Vice-Presidente, ViceGovernador ou Vice-Prefeito, assim como a destes no atingir aqueles (art. 18). No caso de cancelamento do registro ser admissvel a formulao de pedido, pelo partido ou pela coligao, de substituio do candidato considerado inelegvel, mesmo que a deciso passada em julgado tenha sido proferida aps o termo final do prazo de registro (art. 17), devendo ser observado o prazo de 10 (dez) dias da deciso (Lei 9.504/1997, art. 13, ). Mas se a hiptese for de julgamento de improcedncia, dever o juiz ou tribunal naturalmente averiguar se a situao configurou o tipo penal previsto no art. 25 da Lei Complementar 64/1990, 140 caso em que cpia dos autos ser encaminhada ao Ministrio Pblico Eleitoral para as providncias cabveis (CPP, art. 40). Registre-se mais uma vez que at 45 (quarenta e cinco) dias antes da data das eleies, todos os pedidos de registro de candidatos, inclusive os impugnados, e os respectivos recursos, devem estar julgados em todas as instncias, e publicadas as decises a eles relativas (Lei 9.504/1997, art. 16, 1, com redao da Lei 12.034/2009). 6.5. RECURSO:
Da sentena proferida nesta ao, qualquer que seja o sentido, cabe recurso inominado ao Tribunal Regional Eleitoral, no prazo de 3 (trs) dias, contados do fim da dilao (3 dias) para prolao de julgamento (art. 8, caput ), independentemente de intimao. Mas caso o Juiz Eleitoral no apresente a sentena no prazo de lei (3 dias), o prazo para recurso s comear a correr aps a publicao da mesma por edital, em Cartrio (art. 9o, caput ); de outro lado, se a sentena for entregue em cartrio antes dos trs dias contados da concluso dos autos, o prazo para o recurso ordinrio,
Constitui crime eleitoral a argio de inelegibilidade, ou a impugnao de registro de candidato feito por interferncia do poder econmico, desvio ou abuso de poder de autoridade, deduzida de forma temerria ou de manifesta m-f: Pena deteno de 6 (seis) meses a 2 (dois) anos, e multa de 20 a 50 vezes o valor do Bnus do Tesouro Nacional BTN e, no caso de sua extino, de ttulo pblico que o substitua.
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salvo intimao pessoal anterior, s se conta do termo final daquele trduo (Smula 10, do TSE). Aps o protocolo da petio de recurso, passar a correr o prazo de 3 (trs) dias para a apresentao de contra-razes (art. 8o, 1o), remetendo-se em seguida os autos ao Tribunal Regional Eleitoral, inclusive por portador, se houver necessidade, decorrente da exigidade de prazo (art. 8o, 2o). Registre-se, porm, que no processo de registro de candidatos, o partido que no impugnou no tem legitimidade para recorrer da sentena que o deferiu, salvo se se cuidar de matria constitucional (TSE, Smula 11). 141 As intimaes da via fac-smile durante o perodo eleitoral devero ser realizadas exclusivamente na linha telefnica indicada previamente pelo candidato, por ocasio do preenchimento do requerimento de registro de candidatura (Lei 9.504/1997, art. 96-A, com redao da Lei 12.034/2009).
(Ministrio Pblico-GO, 2010, questo 93) Assinale a alternativa correta: (a) No processo de registro de candidatos, o partido que no o impugnou no tem legitimidade para recorrer da sentena que o deferiu, salvo se se cuidar de matria constitucional; (b) Das decises das juntas eleitorais no cabem recursos; (c) Enquanto o Tribunal Superior no decidir o recurso interposto contra a expedio do diploma, no poder o diplomado exercer o mandato em toda sua plenitude; (d) Sempre que a lei no fixar prazo especial, o recurso dever ser interposto em 5 (cinco) dias da publicao do ato, resoluo ou despacho (a alternativa a a correta, nos termos da Smula 11 do TSE).
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7. INVESTIGAO JUDICIAL ELEITORAL: 7.1. NOES: eleitoral encontra-se
A conhecida investigao judicial regulamentada na Lei Complementar 64/1990 (art. 22).
Apesar da clarividente denominao (investigao), no se trata tecnicamente de investigao criminal ou de inqurito policial; bem diversamente disso, cuida-se de investigao judicial atpica ( uma verdadeira ao judicial), contendo no seu provimento final carga decisria relevante, de consistncia constitutiva negativa (cassao de registro ou do diploma, conforme o momento em que se estiver) e declaratria (inelegibilidade por 8 anos, contados da eleio). 142 A investigao judicial eleitoral, assim, tem natureza jurdica de ao, notadamente porque aps a colheita de provas, o Juiz Eleitoral (o TRE ou o TSE, conforme o caso) que a preside no se limita a relatar o seu procedimento como o natural num simples inqurito , mas sim exara um juzo de valor sobre os fatos alegados, proferindo deciso com eficcia desconstitutiva e declaratria, conforme acima indicado. 7.2. LEGITIMIDADE ATIVA E PASSIVA:
Tero legitimidade ativa para deflagrar o procedimento em questo o partido poltico, a coligao, o candidato e o Ministrio Pblico Eleitoral. Caso o Ministrio Pblico Eleitoral no seja o autor, dever ele figurar na relao processual como interveniente obrigatrio (fiscal da lei), manifestandose aps as partes (CPC, art. 83, inciso I), sob pena de nulidade. O eleitor no figura no rol de legitimados para o ajuizamento da ao de investigao judicial eleitoral, 143 podendo ele, caso queira, limitar-se a enviar os elementos que tenha para algum dos entes indicados acima (partido poltico, coligao, candidato ou Ministrio Pblico Eleitoral), a fim de que sejam tomadas as providncias de lei. Figurar no plo passivo da investigao no somente o candidato mprobo, mas todos os co-autores (no candidatos) dos atos taxados de abusivos, que ser atingidos, em caso de procedncia do pedido, pela pena de inelegibilidade por 8 anos (LC 64/1990 e LC 135/2010). 7.3. COMPETNCIA:
Tero competncia para presidir a investigao judicial eleitoral, conforme o caso (Lei Complementar 64/1990, arts. 22 e 24), o Juiz Eleitoral (preside e julga a investigao) nas eleies municipais, o Corregedor Regional Eleitoral (com deciso final do TRE) nas eleies estaduais e nacionais; ou o Corregedor-Geral Eleitoral (com deciso final do TSE) nas eleies presidenciais. 7.4. RITO:
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Cndido, Direito eleitoral brasileiro, p. 141. Cndido, Direito eleitoral brasileiro, p. 141.
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7.4.1.
PETIO INICIAL E JUZO DE ADMISSIBILIDADE:
Protocolada a representao que a petio inicial do procedimento instruda com documentos e contendo rol de at 6 (seis) testemunhas (LC 64/1990, art. 22, inciso V), ser a investigao judicial instaurada pelo Corregedor ou pelo Juiz Eleitoral, conforme o caso, determinando a notificao do representado para, em 5 (cinco) dias, querendo, apresentar defesa (tambm com documentos e rol de testemunhas). A petio inicial em tela tem caracterstica formal, devendo observar, no que couber, o disposto no art. 282 do Cdigo de Processo Civil, e ser subscrita por advogado, salvo, naturalmente, se o proponente for o Ministrio Pblico Eleitoral. No mister que o autor da investigao apresente desde logo prova pr-constituda dos fatos alegados como fundamento de seu pedido; basta relatar os fatos e indicar as provas que vai produzir para a demonstrao de suas afirmaes, sendo este o entendimento da melhor jurisprudncia.144 J em sua primeira atuao no feito, o corregedor ou juiz eleitoral poder, liminarmente, determinar a suspenso do ato que deu motivo representao quando for relevante o fundamento e do ato impugnado puder resultar a ineficincia da medida, caso seja julgada procedente (LC 64/1990, art. 22, inciso I, alnea b). 7.4.2. A CAUSA DE PEDIR E O PEDIDO DE MRITO:
Somente podem servir como causa de pedir no pedido de instaurao de investigao judicial o uso indevido, o desvio ou abuso do poder econmico145 ou do poder de autoridade (ex.: Lei 9.504/1997, art. 74), 146 do exerccio de funo, cargo ou emprego na administrao pblica, 147 ou a utilizao indevida de veculos148 ou meios de comunicao social, 149 em benefcio de candidato ou de Partido Poltico. E veja-se que para ser considerada apta, a representao (petio inicial do procedimento de investigao) deve expor a causa de pedir com fatos precisos, indicando o suporte probatrio quanto ilicitude apontada, sob pena de indeferimento liminar, 150 considerando-a inepta nos termos do art. 295, inciso I, pargrafo nico, inciso I, do Cdigo de Processo Civil. O pedido principal de mrito em tal demanda eleitoral ser (a) a decretao da cassao do registro de candidatura ou do diploma do candidato diretamente beneficiado, conforme o momento do julgamento, e (b) a declarao de inelegibilidade do
Nesse sentido: (...) A ao de Investigao Judicial Eleitoral prescinde de prova pr-constituda para sua instaurao, bastando ao autor apenas relatar fatos e indicar provas, indcios e circunstncias, conforme inteligncia do art. 22 da Lei Complementar n. 64/90 (TRE-GO, Processo 178.977.2004, Rel. Dra. Carmecy Rosa Maria Alves de Oliveira, julgado em 04.04.2005). 145 CE, arts. 303 e 304. 146 CE, art. 305. 147 CE, arts. 346 e 377. 148 Lei 6.091/1974. 149 Lei 4.117/1962. 150 TRE/GO, Processo 134.132/2003, Rel. Des. Arivaldo da Silva Chaves, julgado em 17.03.2003.
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representado e de quantos hajam contribudo para a prtica do ato, isto pelo prazo de 8 (oito) anos (LC 64/1990, art. 22, XIV). 7.4.3. INDEFERIMENTO DA REPRESENTAO:
Poder a petio inicial da ao, obviamente, ser indeferida liminarmente quando no for o caso de representao ou lhe faltar algum requisito previsto na Lei Complementar 64/1990 (art. 22, inciso I, alnea c). Sendo o caso de indeferimento liminar da representao pelo Corregedor (ou mesmo no caso de retardamento na sua soluo), faculta-se ao interessado renovar a mesma diante do Tribunal, que decidir em 24 (vinte e quatro) horas (art. 22, inciso II). Embora a Lei Complementar 64/1990 no preveja a opo pela determinao de emenda da petio inicial, perfeitamente possvel a utilizao subsidiria do disposto no art. 284, do Cdigo de Processo Civil, dando-se oportunidade para que o interessado corrija eventual vcio sanvel. 7.4.4. DEFESA E INSTRUO:
Aps a notificao do investigado, como se observou, ser aberto o prazo de 5 (cinco) dias para a oferta de defesa (contendo rol de at 6 testemunhas). Caso haja a alegao de questes preliminares (CPC, art. 327), fatos obstativos (CPC, art. 326) ou juntada de documentos novos (CPC, art. 398), dever o juiz eleitoral dar nova vista dos autos ao autor, para o exerccio de rplica no prazo de 10 (dez) dias ou 5 (cinco) dias, conforme o caso. Na seqncia, realizar-se- a inquirio das testemunhas eventualmente arroladas pelo representante (autor) e pelo representado (ru), as quais, em geral, comparecero independentemente de intimao (LC 64/1990, art. 22, inciso V), mas nada impede que haja pedido e deferimento da intimao judicial. Ato contnuo, sero realizadas as diligncias oficiosas ou postuladas pelas partes, podendo ser inquiridas as testemunhas referidas e requisitados documentos em poder de terceiros, sob pena de desobedincia (LC 64/1990, art. 22, incisos VI, VII, VIII e IX). 7.4.5. ALEGAES FINAIS E JULGAMENTO:
Ao final da instruo, correr o prazo comum de 2 (dois) dias para a apresentao das alegaes finais das partes, inclusive do Ministrio Pblico Eleitoral. Em seguida, se o feito correr pelo TSE ou pelo TRE o Corregedor elaborar relatrio conclusivo sobre as investigaes, remetendo os autos ao Tribunal respectivo que, aps dar vista ao Procurador-Geral ou Regional Eleitoral (em 48 horas), incluir o feito em pauta e o julgar na primeira sesso (LC 64/1990, art. 22, incisos XII e XIII).
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Se a investigao correr pelo Juzo Eleitoral de primeiro grau de jurisdio, aps as alegaes das partes, o prprio Juiz Eleitoral proferir sentena sobre o caso (LC 64/1990, art. 24). As intimaes da via fac-smile durante o perodo eleitoral devero ser realizadas exclusivamente na linha telefnica indicada previamente pelo candidato, por ocasio do preenchimento do requerimento de registro de candidatura (Lei 9.504/1997, art. 96-A, com redao da Lei 12.034/2009).
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7.4.6.
EFEITOS DA PROCEDNCIA:
Na redao original da Lei Complementar 64/1990 a procedncia da investigao judicial eleitoral tinha variados efeitos conforme o momento de seu julgamento; dizia-se que o seu maior potencial era obtido se o julgamento de procedncia se desse antes da proclamao dos eleitos. Aps isso, a sentena de procedncia somente tinha como conseqncia a declarao de inelegibilidade por 3 (trs) anos, servindo os autos eventualmente para instruir futuro recurso contra diplomao ou ao de impugnao de mandato eletivo. Havia crtica a esse tratamento legislativo. Com o advento da Lei Complementar 135/2010 tudo foi alterado. Vejamos a nova redao outorgada por este ato normativo ao art. 22, inciso XIV, da LC 64/1990: Julgada procedente a representao, ainda que aps a proclamao dos eleitos , o Tribunal declarar a inelegibilidade do representado e de quantos hajam contribudo para a prtica do ato, cominando-lhes sano de inelegibilidade para as eleies a se realizarem nos 8 (oito) anos subsequentes eleio em que se verificou, alm da cassao do registro ou diploma do candidato diretamente beneficiado pela interferncia do poder econmico ou pelo desvio ou abuso do poder de autoridade ou dos meios de comunicao, determinando a remessa dos autos ao Ministrio Pblico Eleitoral, para instaurao de processo disciplinar, se for o caso, e de ao penal, ordenando quaisquer outras providncias que a espcie comportar.151 Em sntese, com a nova disciplina legal, a procedncia do pedido formulado na investigao judicial eleitoral acarretar (a) a decretao da inelegibilidade do representado e de quantos hajam contribudo para a prtica do ato pelo prazo de 8 (oito) anos, bem como (b) a cassao do registro ou do diploma do candidato beneficiado com o abuso, conforme o momento em que ocorrer o julgamento.152 Saliente-se ainda que para a configurao do ato abusivo, no ser considerada a potencialidade de o fato alterar o resultado da eleio, mas apenas a gravidade das circunstncias que o caracterizem (LC 64/1990, art. 22, XVI). Todavia, se a hiptese for de julgamento de improcedncia, dever o juiz ou tribunal, em qualquer caso, averiguar se a situao configurou o tipo penal
Destaque meu. (Ministrio Pblico-GO, 2010, questo 95) Julgada procedente a investigao judicial, antes da proclamao dos eleitos, o Tribunal declarar a inelegibilidade do representado, cominando-lhe sano de inelegibilidade para as eleies a se realizarem nos 03 (trs) anos subsequentes eleio em que se verificou, alm da cassao do registro do candidato diretamente beneficiado pela interferncia do poder econmico ou pelo desvio ou abuso do poder de autoridade, determinando, em conseqncia, a remessa de cpia dos autos a Polcia Federal, para instaurao de inqurito, se for o caso, ordenando quaisquer outras providncias que a espcie comportar (assertiva incorreta, pois o prazo atualmente de 8 oito anos de inelegibilidade LC 135/2010).
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previsto no art. 25 da Lei Complementar 64/1990, 153 caso em que cpia dos autos ser encaminhada ao Ministrio Pblico Eleitoral para as providncias cabveis (CPP, art. 40). 7.4.7. POSSIBILIDADE DE SUBSTITUIO:
permitido Coligao ou ao Partido Poltico substituir o candidato que teve o registro eventualmente cassado em sede de ao de investigao judicial eleitoral (art. 17 da LC 64/1990 e art. 13 da Lei 9.504/1997). 7.4.8. RECURSO:
Se a deciso for de 1 grau, caber da sentena proferida na investigao judicial eleitoral recurso inominado ao TRE; mas se o julgamento for do TRE, caber recurso ordinrio dirigido ao TSE (CF 121 4o III) e, se do TSE o julgamento, caber apenas recurso extraordinrio (CF 121 3), desde que presente alguma das situaes do art. 102, inc. III, da Constituio Federal.
Constitui crime eleitoral a argio de inelegibilidade, ou a impugnao de registro de candidato feito por interferncia do poder econmico, desvio ou abuso de poder de autoridade, deduzida de forma temerria ou de manifesta m-f: Pena deteno de 6 (seis) meses a 2 (dois) anos, e multa de 20 a 50 vezes o valor do Bnus do Tesouro Nacional BTN e, no caso de sua extino, de ttulo pblico que o substitua.
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8. AO DE IMPUGNAO DE MANDATO ELETIVO: A ao de impugnao de mandato eletivo encontra-se prevista na Constituio Federal (art. 14, 10 e 11), porm, ainda no detm uma regulamentao completa no mbito infraconstitucional. Como o prprio nome est a dizer, esta ao a que visa, com base em alegao de abuso do poder econmico, corrupo ou fraude, impugnar o mandato eletivo angariado pelo candidato mprobo. Trata-se de instituto que, pelas facilidades que encerra, claramente reduziu o mbito de incidncia do recurso contra diplomao, que traz imensas dificuldades ao impugnante, como a exigncia tradicional da exibio liminar da prova pr-constituda (CE 262 IV), 154 o curto prazo para interposio (3 dias) e, ainda, a m redao dos incisos do art. 262 do Cdigo Eleitoral. 155 A ao de impugnao de mandato eletivo, diversamente, tem um prazo maior para propositura (15 dias), uma maior possibilidade de produo de provas e no exige a exibio de prova pr-constituda completa para o recebimento da inicial, 156 ao contrrio do que sucede com o recurso contra a diplomao.157 Essa ltima, alis, a sua maior vantagem em relao ao recurso contra diplomao. 8.1. PETIO INICIAL E PRAZO:
A AIME dever ser proposta, atravs de advogado, no prazo de 15 (quinze) dias a contar da sesso de diplomao do candidato (prazo que corre independentemente da efetivao de qualquer intimao especfica) e a petio inicial dever ser instruda com as provas do alegado abuso de poder econmico, corrupo ou fraude. O prazo de 15 (quinze) dias referido acima, embora de natureza decadencial, deve ser contado excluindo-se o dia da realizao da sesso de diplomao e incluindo-se o dia do vencimento.158 certo, no entanto, que se deve prorrogar o termo final para o primeiro dia til seguinte caso recaia em feriado ou dia em que no haja expediente
TSE, Acrdos 19.518/2001, 3.095/2001 e 646/2004 (mas em todos esses julgados no se exige que tenha havido pronunciamento judicial sobre a prova pr-constituda). 155 Cndido, Direito eleitoral brasileiro, pp. 257-258. 156 (Ministrio Pblico do Estado de Gois, 2004) Assinale a alternativa incorreta: (a) O prazo previsto na Constituio Federal para que se proceda a impugnao do mandato eletivo na Justia Eleitoral de 15 dias aps a diplomao; (b) A ao de impugnao de mandato eletivo tramitar em segredo de justia; (c) Nos termos do art. 14, 10, da Constituio Federal, a ao de impugnao de mandato eletivo dever ser instruda com indcios de abuso de poder econmico, corrupo ou fraude; (d) O Ministrio Pblico, caso no seja o autor da ao de impugnao de mandato eletivo, atuar sempre como custos legis (no gabarito oficial, a letra c a incorreta, pois na redao do art. 14, 10, da Constituio Federal fala-se em prova de abuso e no em indcios de abuso). 157 Cndido, Direito eleitoral brasileiro, p. 258. 158 Nesse sentido: na jurisprudncia, TSE, Recurso Especial Eleitoral 15.248-MG, Rel. Min. Eduardo Alckmin e, na doutrina, Roberto Moreira de Almeida, Curso, p. 431.
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normal no Tribunal, inclusive plantes para atendimento de casos urgentes,159 aplicandose aqui o disposto no CPC 184 1, como j entendeu o Tribunal Superior Eleitoral. 160 Como se est a perceber, a ao de impugnao objetiva demonstrar a ocorrncia de abuso de poder econmico, de corrupo e de fraude na campanha ou no pleito eleitoral, tudo com o fito de obter a desconstituio do mandato eletivo. A ao em tela no ataca diretamente a diplomao (que seria o objetivo do Recurso Contra Diplomao), mas apenas de modo reflexo, com base nos fundamentos indicados. Segundo o 11 do art. 14, da Constituio Federal, a ao de impugnao de mandato eletivo tramitar em segredo de justia, respondendo o autor, na forma da lei (CPC, arts. 16 a 18), se temerria ou de manifesta m-f; h inclusive tipo penal a sancionar essa litigncia temerria (Lei Complementar 64/1990, art. 25). 161 Embora a AIME corra em segredo de justia, com indicado pelo art. 14, 11, da Constituio Federal, certo que o seu julgamento ser pblico (Resoluo-TSE 21.283/2002), como se tem visto diuturnamente nos Tribunais Eleitorais. O pedido de mrito em tal ao eleitoral ser a decretao da perda do mandato eletivo. essencial que a petio inicial seja subscrita por advogado, salvo se o proponente for o Ministrio Pblico Eleitoral, naturalmente. 8.2. LEGITIMIDADE:
Tem legitimidade para propor ao de impugnao de mandato eletivo o candidato, o partido poltico, a coligao e o Ministrio Pblico Eleitoral.
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O eleitor, segundo doutrina majoritria, no tem legitimidade para
o pleito.
Caso o Ministrio Pblico Eleitoral no seja o autor, dever ele figurar na relao processual como interveniente obrigatrio (fiscal da lei), manifestandose aps as partes (CPC, art. 83, inciso I), sob pena de nulidade.
Cdigo eleitoral anotado, 2010, p. 137. TSE, REspe 35.916, de 29.09.2009. 161 (Ministrio Pblico-GO, 2010, questo 95) O mandato eletivo poder ser impugnado ante a Justia Eleitoral no prazo de 10 (dez) dias contados da diplomao, instruda a ao com provas de abuso do poder econmico, corrupo ou fraude, tramitando a mesma de forma pblica, respondendo o autor, na forma da lei, se temerria ou de manifesta m-f (assertiva incorreta, primeiro porque o prazo de 15 dias, segundo porque a ao corre em segredo de justia). 162 Nesse sentido: Na jurisprudncia, TSE, Acrdo 498/2001; na doutrina, Joel Jos Cndido, Direito eleitoral brasileiro, pp. 259-260, sustentando a aplicabilidade do art. 3o da LC 64/1990 por analogia posto que este instituto menos abrangente e restritivo que a AIME. Alm disso, alega como reforo que a outorga de legitimidade ao eleitor enfraqueceria os partidos polticos, dificultaria a manuteno do segredo de justia e propiciaria o ajuizamento de aes temerrias.
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No plo passivo, devem figurar os diplomados infratores e, segundo a TSE, 163 os suplentes do diplomado Senador, bem como os respectivos vices dos diplomados presidentes da repblica, governadores ou prefeitos, como litisconsortes (h a tpico litisconsrcio necessrio unitrio). 164 8.3. COMPETNCIA:
Ser competente para o processo e julgamento da ao o juzo eleitoral que tiver atribuio para registrar a candidatura e diplomar em caso de vitria nas urnas. Assim, a competncia tocar, conforme o caso, ao Juiz Eleitoral (prefeito, vice e vereadores), ao Tribunal Regional Eleitoral (governador, vice-governador, deputados estaduais, deputados federais e senadores) ou ao Tribunal Superior Eleitoral (presidente da repblica e vice), tudo nos termos dos arts. 89 e 215 do Cdigo Eleitoral. 8.4. 8.4.1. RITO: 1 CORRENTE:
Segundo Tito Costa e Torquato Jardim, o procedimento na ao de impugnao de mandato eletivo ser o comum ordinrio, previsto nos arts. 282 e seguintes do Cdigo de Processo Civil. Este, por muito tempo, foi o entendimento adotado por parte da doutrina, 165 pelo Tribunal Superior Eleitoral166 e pela maioria dos Tribunais Regionais Eleitorais, conforme exsurge da transcrio abaixo: A Ao de Impugnao de Mandato Eletivo ao civil constitucional, com votao exclusivamente eleitoral, cujo procedimento adotado, por orientao do Tribunal Superior Eleitoral, o ordinrio, do processo civil comum, com ressalvas, dentre elas, as relativas aos recursos previstos na legislao eleitoral. 167 Isso inclusive consta expressamente no art. 118 do Regimento Interno do Tribunal Regional Eleitoral do Estado de Gois.168
Acrdo 14.979-DF, de 26.05.1995. Roberto Moreira de Almeida, Curso de direito eleitoral, p. 433. 165 Nesse sentido: Michels, Direito eleitoral, p. 143 e Jos Rubens Costa, Ao de impugnao de mandato eletivo, p. 28. 166 TSE, Acrdo 12.286-SC, Rel. Min. Torquato Jardim, e Acrdo 11.911-GO, Rel. Min. Marco Aurlio. 167 TRE-GO, Recurso 123.161.2002, Rel. Des. Jos Lenar de Melo Bandeira, julgado em 06.08.2002. 168 Distribudos os autos (de ao de impugnao de mandato eletivo), o Relator imprimir ao o rito ordinrio estabelecido on Cdigo de Processo Civil, observando-se, inclusive, seus prazos processuais.
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8.4.2.
2 CORRENTE:
Para Joel Jos Cndido,169 bem diversamente, o procedimento a ser seguindo o previsto nos arts. 3 a 8 da Lei Complementar 64/1990, idntico, pois, ao da ao de impugnao de pedido de registro de candidatura, que j foi analisado em momento anterior. Embora esse tenha sido entendimento minoritrio na jurisprudncia ptria por muito tempo, recentemente o Tribunal Superior Eleitoral editou resoluo estabelecendo que o rito para esta ao mesmo o previsto na Lei Complementar 64/1990 (arts. 3 e seguintes), 170 idntico ao usado para a ao de impugnao de pedido de registro de candidatura, ao qual se remete o leitor. Permanece, contudo, a orientao de que dever haver aplicao subsidiria do Cdigo de Processo Civil Seguindo essa nova diretriz, aps o ajuizamento da ao de impugnao de mandato eletivo (com rol mximo de seis testemunhas), o ru ser citado para ofertar contestao no prazo de 7 (sete) dias, podendo tambm arrolar at seis testemunhas e requerer a produo de outras provas. Nos 4 (quatro) dias seguintes, ser colhida a prova oral, abrindo-se o prazo de 5 (cinco) dias para a realizao de diligncias essenciais; na seqncia, as partes apresentaro as alegaes finais no prazo comum de 5 (cinco) dias, procedendo-se o julgamento (pelo juiz, pelo TRE ou pelo TSE, conforme o caso). 8.5. 8.6. PROVA: A ao de impugnao de mandato eletivo, ao contrrio do recurso contra diplomao, no exige prova pr-constituda (ex.: prvia investigao judicial eleitoral devidamente julgada pela Justia Eleitoral) para o recebimento da inicial, sendo suficiente a plausibilidade da afirmaes formuladas (CF, art. 14, 10, in fine).171 A prova concreta da violao eleitoral ou do abuso dever ser feita na fase de instruo, no sendo efetivamente necessrio que esteja completamente acostada inicial.
Direito eleitoral, p. 143. TSE, Resoluo 21.634, Instruo 81-DF, de 19.2.2004, Rel. Min. Fernando Neves, REspe 25.443, de 14.02.2006. 171 Note-se, contudo, que o TSE nos julgados mais recentes vem dispensando a prova pr-constituda tambm para o ingresso com o recurso contra a diplomao.
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A jurisprudncia eleitoral sempre exigiu para a procedncia da AIME a produo de prova de que o abuso de poder poltico ou econmico influiu no resultado das urnas. No mesmo sentido, a fraude para fins eleitorais aquela que tem reflexos na votao ou na apurao de votos,172 bem como aquela que tendente a comprometer a legitimidade do pleito. 173 Em outras palavras, comum identificarmos arestos jurisprudenciais obrigando que o autor demonstre o nexo de causalidade entre o abuso e o resultado do pleito, sob pena de improcedncia do pedido formulado na AIME.174 Todavia, mais recentemente, a LC 135/2010, dando nova redao ao art. 22, XVI da LC 64/1990, referente investigao judicial eleitoral, estabeleceu que para a configurao do ato abusivo, no ser considerada a potencialidade de o fato alterar o resultado da eleio, mas apenas a gravidade das circunstncias que o caracterizem, preceito que poder mudar drasticamente a orientao da jurisprudncia ptria. preciso, contudo, aguardar a evoluo do quadro nos Tribunais Eleitorais. 8.7. CONSEQNCIAS DA PROCEDNCIA:
Sendo eventualmente julgada procedente a ao de impugnao, a conseqncia ser (a) a perda do mandato e (b) a anulao da diplomao. Se a perda de mandato for do cargo majoritrio (em deciso j transitada em julgado), os votos que foram outorgados ao candidato-eleito cassado passam a ser considerados nulos (TSE); e se esses votos ultrapassarem a 50% (cinqenta por cento) do total dos vlidos , sero realizadas novas eleies; 175 caso contrrio (se no atingirem mais de 50% do total dos votos vlidos), o segundo colocado assumir o cargo sem maiores formalidades. Alm disso, por fora da LC 135/2010, (c) passaram a ser inelegveis pelo prazo de 8 (oito) anos a contar da eleio todos aqueles que forem condenados, em deciso transitada em julgado ou proferida por rgo colegiado da Justia Eleitoral, por corrupo eleitoral , por captao ilcita de sufrgio, por doao, captao ou gastos ilcitos de campanha ou por conduta vedada aos agentes pblicos em campanhas eleitorais que impliquem cassao de registro ou de diploma (LC 64/1990, art. 1, inciso I, j). 176
TSE, Acrdo 3.009/2001. TSE, Acrdo 888/2005. 174 Nesse sentido: TRE/GO, Processo 980.013.060.8. 175 (Magistratura-GO, 2007, questo 094) Marque a alternativa correta. Ao de impugnao de mandato eletivo proposta contra Prefeito, que seja julgada procedente, tem como conseqncia: (a) a declarao de nulidade dos votos que lhe foram dados e a convocao de nova eleio; (b) a declarao da nulidade dos votos que lhe foram dados, que devero ser somados aos votos nulos, s devendo ser convocada nova eleio se o resultado dessa soma for superior a 50% dos votos; (c) a declarao da nulidade dos votos que lhe foram dados, aos quais no devero ser somados os votos nulos, no se convocando nova eleio, mas sim o segundo colocado para ser diplomado e empossado no cargo de Prefeito, caso os votos declarados nulos no sejam superiores a 50%; (d) apenas a perda do mandato eletivo, com a posse de seu Vice-Prefeito eleito (no gabarito oficial, a resposta correta a c). 176 O destaque no consta no texto original.
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Se a hiptese for de julgamento de improcedncia, dever o juiz ou tribunal naturalmente averiguar se a situao configurou o tipo penal previsto no art. 25 da Lei Complementar 64/1990, 177 caso em que cpia dos autos ser encaminhada ao Ministrio Pblico Eleitoral para as providncias cabveis (CPP, art. 40). 8.8. RECURSO CONTRA A SENTENA:
Contra a sentena proferida na ao de impugnao de mandato eletivo no 1 grau de jurisdio caber recurso inominado em 3 (trs) dias (art. 265), pendendo divergncia doutrinria e jurisprudencial sobre a suspensividade, ou no, deste recurso. H quem diga que se trata de recurso com efeito suspensivo ao contrrio da regra geral no Direito Processual Eleitoral, de modo que o candidato recorrente poder continuar exercendo o mandato cassado, aplicando-se aqui do preceituado no art. 216 do Cdigo Eleitoral, em detrimento do art. 257 do mesmo diploma.178 Predomina, porm, o posicionamento em sentido contrrio, entendendo-se que a deciso proferida na AIME tem eficcia imediata, no se aplicando o disposto no art. 216 do Cdigo Eleitoral179 e a suspensividade dela somente poder ser obtida em casos excepcionais atravs do uso da ao cautelar. 180 Assim, havendo julgamento de procedncia na AIME, o candidato cassado ser imediatamente afastado do cargo. Caso o julgamento da AIME se der na competncia originria de algum TRE, caber recurso ordinrio ao TSE (CF, art. 121, 4, inciso III); se o julgamento for originrio do TSE, caber eventualmente recurso extraordinrio (CF, art. 102, inciso III). As intimaes da via fac-smile durante o perodo eleitoral devero ser realizadas exclusivamente na linha telefnica indicada previamente pelo candidato, por ocasio do preenchimento do requerimento de registro de candidatura (Lei 9.504/1997, art. 96-A, com redao da Lei 12.034/2009). Como estamos diante de processo que pode resultar em perda de mandato eletivo, considera-se razovel (CF, art. 5, inciso LXXVIII) a durao de 1 (um) ano (contado do ajuizamento) para tramitao e resoluo da demanda em todas as instncias da Justia Eleitoral (Lei 9.504/1997, art. 97-A, com redao da Lei 12.034/2009), sob pena de representao ao Tribunal competente e ao Conselho Nacional de Justia.
Constitui crime eleitoral a argio de inelegibilidade, ou a impugnao de registro de candidato feito por interferncia do poder econmico, desvio ou abuso de poder de autoridade, deduzida de forma temerria ou de manifesta m-f: Pena deteno de 6 (seis) meses a 2 (dois) anos, e multa de 20 a 50 vezes o valor do Bnus do Tesouro Nacional BTN e, no caso de sua extino, de ttulo pblico que o substitua. 178 Nesse sentido: Joel Jos Cndido, Direito eleitoral brasileiro, pp. 267-268. 179 TSE, REspe 28.391, 4.03.2008, MC 1833, 28.06.2006 e Ac.-TSE 1.302/2004, 1.277/2004 e 21.403/2003. 180 Nesse sentido: Roberto Moreira de Almeida, Curso de direito eleitoral, p. 435.
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9. AO DE CAPTAO ILEGAL DE SUFRGIO: 9.1. NOES:
Como se pode perceber pelo que j foi afirmado, a ao de investigao judicial eleitoral (LC 64/1990, arts. 22 a 24) no se confunde com a ao de impugnao de mandato eletivo (CF 14 10 e 11), que lhe sempre posterior, tendo tambm objetivo claramente diverso; esses instrumentos eleitorais tambm se diferenciam da ao de captao de sufrgio (ora estudada), que est prevista no art. 41-A, da Lei 9.504/1997. A investigao judicial eleitoral, como foi regulada originalmente na Lei Complementar 64/1990 (antes do advento da LC 135/2010), tinha certa fragilidade quando julgada aps a proclamao dos eleitos (apenas gerava a inelegibilidade do representado e dos beneficiados com o ato abusivo). Ocorre, porm, que o legislador, ciente dessa distoro, acrescentou o art. 41-A Lei 9.504/1997 o que fez atravs da Lei 9.840/1999 estabelecendo que ser possvel a propositura direta de uma ao para obter a cassao do diploma, caso a alegao seja de corrupo eleitoral atravs da captao de sufrgio. Entende-se por captao de sufrgio a conduta ilegal ou criminosa (que no se confunde com o comportamento previsto no art. 26, alusivo aos gastos eleitorais ilcitos), consistente em doar, oferecer, prometer, ou entregar, ao eleitor, com o fim de obter-lhe o voto, bem ou vantagem pessoal de qualquer natureza, inclusive emprego ou funo pblica, desde o registro da candidatura at o dia da eleio. 181 Tratamos aqui da chamada ao de captao de sufrgio, que no uma investigao judicial eleitoral, mas uma ao eleitoral com rito de investigao (LC 64/1990, art. 22), com potencial, todavia, de decretao da cassao no s do registro, mas tambm da diplomao (e do mandato eletivo), caso ela tenha ocorrido quando do julgamento. Conclui-se, assim, que a ao de captao de sufrgio seria uma quarta ao eleitoral autnoma destinada ao cancelamento do registro ou da diplomao, mas que segue o ritual previsto para a investigao judicial eleitoral, dispensando posterior ao de impugnao de mandato eletivo. A par disso, convm obtemperar que o julgamento da ao de captao de sufrgio produz eficcia imediata, cassando-se automaticamente o registro de candidatura ou do diploma do eleito, ainda que haja interposio de recurso contra a
(MPF/Procurador da Repblica 20 Concurso) Constitui captao de sufrgio, vedada por lei: (a) as promessas de campanha eleitoral de carter demaggico e sem fundamento em dados reais; (b) a veiculao de propaganda eleitoral ilcita, captada pelos eleitores visando a induzi-los a erro na avaliao de fatos pblicos e notrios; (c) o candidato doar, oferecer, prometer, ou entregar, ao eleitor, com o fim de obter-lhe o voto, bem ou vantagem pessoal de qualquer natureza, inclusive emprego ou funo pblica, desde o registro da candidatura at o dia da eleio, inclusive, ressalvado o disposto no art. 26 e seus incisos da lei das eleies; (d) a captao, por escuta telefnica ilegal durante a campanha eleitoral, de informaes de conversas com candidatos adversrios sobre o sufrgio dos eleitores (a alternativa c a correta).
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sentena ou acrdo que acatou a pretenso,182 inaplicando-se o disposto no art. 15, da Lei Complementar 64/1990. 183 A par disso, no h compromisso com o tempo do julgamento, tendo este efeito em qualquer momento em que for julgada. 9.2. CONSTITUCIONALIDADE:
O art. 41-A, da Lei 9.504/1997, que regulou a referida ao de captao de sufrgio foi impugnado atravs da ADI 3.592-DF, de autoria do Partido Socialista Brasileiro PSB onde se aduzia a inconstitucionalidade da expresso cassao de registro ou do diploma, sustentando que estar-se-ia criando nova hiptese de inelegibilidade no prevista ou autorizada pela Constituio Federal. O julgamento final de aludida ao, proferido pelo Supremo Tribunal Federal, foi de total improcedncia, confirmando-se a constitucionalidade do preceito impugnado. Do informativo 446, de 1 de novembro de 2006, do Supremo Tribunal Federal, extraem-se as seguintes notas de to relevante julgamento: Na linha do decidido no julgamento da ADI 3305/2005 (j. em 13.9.2006), entendeu-se que a cominao da referida sano referindo-se o julgamento pena de cassao de registro ou do diploma no implica nova hiptese de inelegibilidade, no havendo, portanto, ofensa ao 9 do art. 14 da CF. De igual modo, afastou-se a alegao de afronta ao disposto nos 10 e 11 do citado art. 14 da CF. Ressaltou-se, no ponto, que o procedimento da representao para a apurao da conduta descrita no art. 41-A da Lei 9.504/97 o previsto nos incisos I a XIII da Lei Complementar 64/90, j que ela no implica declarao de inelegibilidade, mas apenas cassao do registro ou do diploma, diferentemente do que ocorre na ao de investigao judicial eleitoral, em relao qual aplicam-se os incisos I e XV do art. 22 de aludida LC. Por isso, a deciso fundada no art. 41-A da Lei 9.504/97 tem eficcia imediata, no incidindo o que previsto no art. 15 da LC 64/90, que exige o trnsito em julgado da deciso para a declarao de inelegibilidade do candidato. Em sntese, portanto, o Supremo Tribunal Federal entendeu que a lei ordinria pode tratar de casos de cassao de registro e de diploma (como o caso do art. 41-A da Lei 9.504/1997), que no so tecnicamente inelegibilidades, estas sim abrangidas no campo exclusivo de lei complementar. 9.3. REGIME JURDICO:
Em breve sntese, a ao de captao de sufrgio (a) no se confunde com a ao de investigao judicial eleitoral (sendo bem mais potente que
STF, ADI n. 3.592-DF e TSE, REsp n. 19.739, Rel. Min. Fernando Neves, julgado em 13.08.2002. Transitada em julgado a deciso que declarar a inelegibilidade do candidato, ser-lhe- negado registro, ou cancelado, se j tiver sido feito, ou declarado nulo o diploma, se j expedido.
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esta, ao menos na sua verso original), (b) ao de captao de sufrgio apenas se vale do ritual previsto para a ao de investigao judicial eleitoral (sem com ela se confundir), (c) o art. 41-A da Lei 9.504/1997 no criou nova hiptese de inelegibilidade, tratando apenas da perda do registro ou do diploma em caso de prova de corrupo eleitoral (e a Constituio Federal no probe isso), e (d) o julgamento de referida ao tem eficcia imediata, ainda que sujeita a recurso eleitoral (ou seja, o recurso eleitoral eventualmente interposto no tem potncia para afastar a cassao decretada pelo juzo originrio). 184 Referida demanda se iniciar por meio de petio inicial subscrita por advogado, observando-se naturalmente os requisitos previstos no art. 282 do Cdigo de Processo Civil (naquilo que for efetivamente cabvel) e poder ser ajuizada desde a data do protocolo do pedido de registro de candidatura at a data da diplomao, nos termos do art. 41-A, 3, da Lei 9.504/1997. Reitere-se que o ritual da ao ser aquele previsto no art. 22 da Lei Complementar 64/1990 (alusivo ao de investigao judicial eleitoral, por ns j tratada neste captulo). Segundo a lei eleitoral, para a caracterizao da conduta ilcita, desnecessrio o pedido explcito de votos, bastando a evidncia de dolo, consistente no especial fim de agir (Lei 9.504/1997, art. 41-A, 1, com redao da Lei 12.034/2009). Em caso de procedncia do pedido formulado nesta ao, ser imposta (a) multa de mil a cinqenta mil UFIR, e (b) cassao do registro (de candidatura) ou do diploma outorgado (se j eleito e diplomado); referidas sanes aplicam-se tambm contra quem praticar atos de violncia ou grave ameaa a pessoa, com o fim de obter-lhe o voto (Lei 9.504/1997, art. 41-A, 2, com redao da Lei 12.034/2009). Alm disso, por fora da LC 135/2010 passaram a ser inelegveis pelo prazo de 8 (oito) anos a contar da eleio todos aqueles que forem condenados, em deciso transitada em julgado ou proferida por rgo colegiado da Justia Eleitoral, por corrupo eleitoral, por captao ilcita de sufrgio, por doao, captao ou gastos ilcitos de campanha ou por conduta vedada aos agentes pblicos em campanhas eleitorais que impliquem cassao de registro ou de diploma (LC 64/1990, art. 1, inciso I, j). 185 O prazo para recurso do julgamento lanado na ao ser de 3 (trs) dias, a contar da data da publicao do julgamento no Dirio Oficial (Lei 9.504/1997, art. 41-A, 4, com redao da Lei 12.034/2009). As intimaes da via fac-smile durante o perodo eleitoral devero ser realizadas exclusivamente na linha telefnica indicada previamente pelo candidato, por ocasio do preenchimento do requerimento de registro de candidatura (Lei 9.504/1997, art. 96-A, com redao da Lei 12.034/2009). Como estamos diante de processo que pode resultar em perda de mandato eletivo, considera-se razovel (CF, art. 5, inciso LXXVIII) a durao de 1 (um) ano (contado do ajuizamento) para tramitao e resoluo da demanda em todas as instncias da Justia Eleitoral (Lei 9.504/1997, art. 97-A, com redao da Lei
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Nesse sentido: STF, MS 27.613-DF, 20.10.2009. O destaque no consta no texto original.
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12.034/2009), sob pena de representao ao Tribunal competente e ao Conselho Nacional de Justia.
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10. RECURSO CONTRA A DIPLOMAO: Trata-se do instrumento processual, fundamentado no art. 262 do Cdigo Eleitoral, que tem por objetivo anular a diplomao e, de conseguinte, ocasionar a perda do mandato eletivo, assemelhando-se muito ao de impugnao de mandato eletivo (AIME). Deve ele ser interposto no prazo de 3 (trs) dias, contados do ato de diplomao do candidato objurgado. O recurso contra diplomao (RCD) foi analisado com maior profundidade no captulo referente aos Recursos Eleitorais, para onde se remete o leitor, que dever manter especial ateno na anlise da distino entre ele o recurso contra diplomao e a AIME (que ajuizada no prazo de 15 dias contados da diplomao e independe da exibio de prova pr-constituda). Alm disso, por fora da LC 135/2010 passaram a ser inelegveis pelo prazo de 8 (oito) anos a contar da eleio todos aqueles que forem condenados, em deciso transitada em julgado ou proferida por rgo colegiado da Justia Eleitoral, por corrupo eleitoral, por captao ilcita de sufrgio, por doao, captao ou gastos ilcitos de campanha ou por conduta vedada aos agentes pblicos em campanhas eleitorais que impliquem cassao de registro ou de diploma (LC 64/1990, art. 1, inciso I, j). 186 Como estamos diante de processo que pode resultar em perda de mandato eletivo, considera-se razovel (CF, art. 5, inciso LXXVIII) a durao de 1 (um) ano (contado do ajuizamento) para tramitao e resoluo da demanda em todas as instncias da Justia Eleitoral (Lei 9.504/1997, art. 97-A, com redao da Lei 12.034/2009), sob pena de representao ao Tribunal competente e ao Conselho Nacional de Justia.
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O destaque no consta no texto original.
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11. AO ELEITORAL INOMINADA PARA CASSAO DE REGISTRO OU DE DIPLOMA: A criao da chamada ao eleitoral inominada foi a principal inovao da Lei 11.300/2006, tornando mais simples a punio de candidatos, exigindo a prova de menores violaes para a cassao de registro ou de diploma (Lei 9.504/1997, art. 30-A). Referida demanda eleitoral abrange qualquer violao alusiva captao e gastos ilegais prevista na Lei 9.504/1997. No se trata de simples investigao judicial eleitoral, mas de ao como aquela prevista no art. 41-A que apenas observa o ritual da AIJE (j comentado neste mesmo captulo), dando-se sentena, diversamente, efeitos imediatos, sem que incida o art. 15 da LC 64/90 ( dizer, independentemente do trnsito em julgado da sentena de procedncia). Dever ser aforada no prazo de 15 (quinze) dias contados da diplomao (Lei 9.504/1997, art. 30-A), ficando os fatos descobertos depois suscetveis de procedimento de impedimento ou cassao por quebra de decoro parlamentar. Em caso de procedncia do pedido formulado nesta demanda, ser negado o diploma ao candidato, ou cassado, se j houver sido outorgado (Lei 9.504/1997, art. 30-A, 2). A deciso que cassar o diploma ao candidato ter eficcia imediata ainda que atacada por recurso.187 Aqui o recurso no ser dotado efeito suspensivo (CPC 257) haja vista que no se est a discutir inelegibilidade (TSE). Alm disso, por fora da LC 135/2010 passaram a ser inelegveis pelo prazo de 8 (oito) anos a contar da eleio todos aqueles que forem condenados, em deciso transitada em julgado ou proferida por rgo colegiado da Justia Eleitoral, por corrupo eleitoral, por captao ilcita de sufrgio, por doao, captao ou gastos ilcitos de campanha ou por conduta vedada aos agentes pblicos em campanhas eleitorais que impliquem cassao de registro ou de diploma (LC 64/1990, art. 1, inciso I, j). 188 Como estamos diante de processo que pode resultar em perda de mandato eletivo, considera-se razovel (CF, art. 5, inciso LXXVIII) a durao de 1 (um) ano (contado do ajuizamento) para tramitao e resoluo da demanda em todas as instncias da Justia Eleitoral (Lei 9.504/1997, art. 97-A, com redao da Lei 12.034/2009), sob pena de representao ao Tribunal competente e ao Conselho Nacional de Justia.
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TSE, MS 3.567, de 4.12.2007. O destaque no consta no texto original.
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CAPTULO VII PROPAGANDA POLTICA
1. INTRODUO: 1.1. PROPAGANDA ELEITORAL E PARTIDRIA:
Em primeiro plano no se deve confundir os conceitos de propaganda poltica, propaganda eleitoral e propaganda partidria. A primeira, a propaganda poltica, considerada pela doutrina especializada como gnero, do qual exsurgem como espcies bem delineadas, quais sejam, (a) a propaganda eleitoral e (b) a propaganda partidria. A propaganda eleitoral aquela feita em poca de eleies para captao de votos para nomes determinados; a propaganda partidria, ao contrrio, genrica, realiza-se sem poca determinada (menos no segundo semestre do ano de eleio 189), sem meno de nomes, limitando-se a divulgar idias, doutrinas e propostas do partido poltico. 190 Convm registrar que a propaganda partidria de rdio e de televiso restrita aos horrios disciplinados na lei (essa regulamentao se encontra na Lei 9.096/1995), sendo vedada a propaganda paga (Lei 9.096/1995, art. 45, 6, com redao outorgada pela Lei 12.034/2009). Neste captulo nos ateremos precisamente propaganda eleitoral, segundo as previses da Lei 9.504/1997 e s resolues pertinentes, lembrando-se, por oportuno, que a propaganda partidria est regulamentada na Lei 9.096/1995 (Lei dos Partidos Polticos). 1.2. PROPAGANDA ELEITORAL:
Os princpios regentes da propaganda eleitoral so o da liberdade e o da igualdade, respeitando-se naturalmente as vedaes expressamente previstas em lei, as diretrizes gerais estabelecidas no art. 243 do Cdigo Eleitoral e a obrigatoriedade do uso da lngua nacional. 191 Dentro desse esprito, independer de licena ou autorizao a propaganda em bens particulares (exs.: afixao de placas, de cartazes, pinturas etc.) e aquela executada mediante distribuio de folhetos, volantes etc (Lei 9.504/1997, arts. 37, 2 e 38), ressalvada quanto esta ltima a proibio penal ao exerccio da chamada boca de urna.192
Lei 9.504/1997, art. 36, 2. Joel Jos Cndido, Direito eleitoral brasileiro, p. 153. 191 Resoluo-TSE n. 22.261/2006, art. 4, 3. 192 Constituem crimes, no dia da eleio, punveis com deteno de 6 (seis) meses a (um) ano, com alternativa de prestao de servios comunidade pelo mesmo perodo, e multa no valor de 5.000 (cinco mil) a 15.000 (quinze mil) UFIR: (...) II a arregimentao de eleitor ou a propaganda de boca de urna; III a divulgao de qualquer espcie de propaganda de partidos polticos ou de seus candidatos (Lei 9.504/1997, art. 39, 5).
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bom registrar que nas dependncias do Poder Legislativo, a permisso, ou no, de veiculao de propaganda eleitoral ficar a critrio da respectiva Mesa Diretora (Lei 9.504/1997, art. 37, 3). Ressalte-se que a propaganda exercida nos termos da legislao eleitoral no poder ser objeto de multa nem cerceada sob alegao do exerccio do poder de polcia ou de violao de postura municipal (Lei 9.504/1997, art. 41, caput , com redao da Lei 12.034/2009), casos em que se deve proceder na forma do art. 40 da Lei Eleitoral (aplicando-se multa e sano penal mediante devido processo legal). Alis, o poder de polcia sobre a propaganda eleitoral (prerrogativa exercida pelos Juzes Eleitorais e pelos juzes designados pelos Tribunais Regionais Eleitorais) se restringe s providncias necessrias para inibir prticas ilegais, vedada a censura prvia sobre o teor dos programas a serem exibidos na televiso, no rdio ou na internet (Lei 9.504/1997, art. 41, 1 e 2, com redao da Lei 12.034/2009). Mesmo que o candidato que esteja com o registro sub judice, poder ele efetuar todos os atos relativos campanha eleitoral, inclusive utilizar o horrio eleitoral gratuito no rdio e na televiso (Lei 9.504/1997, art. 16-A, caput , com redao da Lei 12.034/2009). 1.2.1. TERMO INICIAL E FINAL DA PROPAGANDA ELEITORAL:
A realizao da propaganda eleitoral somente ser permitida aps o dia 5 de julho do ano da eleio (Lei 9.504/1997, art. 36); antes disso, a propaganda eleitoral ser considerada antecipada e sujeitar o infrator s sanes eleitorais. Nos termos da lei eleitoral, porm, no ser considerada propaganda eleitoral antecipada (a) a participao de filiados a partidos polticos ou de prcandidatos em entrevistas, programas e debates no rdio, TV ou internet, inclusive com exposio de plataformas, desde que no haja pedido de votos e haja tratamento isonmico pelas emissoras, (b) a realizao de encontros, seminrios e congressos, em ambiente fechado e as expensas dos partidos polticos, para organizao de processos eleitorais, planos de governo ou alianas partidrias, (c) a realizao de prvias partidrias ou a sua divulgao pelos instrumentos de comunicao intrapartidria e (d) a divulgao de atos de parlamentares e debates legislativos, desde que no se mencione a possvel candidatura, ou se faa pedido de votos ou de apoio eleitoral (Lei 9.504/1997, art. 36-A, com redao da Lei 12.034/2009). A par disso, a propaganda intrapartidria ser permitida na quinzena anterior conveno,193 vedada, porm, a utilizao de rdio, televiso, outdoor e internet (Lei 9.504/1997, art. 36, 1 e Resoluo-TSE n. 22.261/2006, art. 1, 1). Propaganda intrapartidria, para efeitos legais, aquela feita internamente pelo postulante candidatura, no mbito do partido ou coligao, com vista indicao de seu nome nas convenes, abrangendo a afixao de faixas e cartazes em local prximo da conveno, com mensagem aos convencionais (Resoluo-TSE n. 22.261/2006, art. 1, 1).
Recorde-se, por oportuno, que as convenes devero se realizar no perodo de 10 a 30 de junho do ano em que se realizarem as eleies (Lei 9.504/1997, art. 8, caput).
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At a antevspera das eleies, ser permitida a divulgao paga, na imprensa escrita, e a reproduo na internet do jornal impresso, de at 10 (dez) anncios de propaganda eleitoral, por veculo, em datas diversas, para cada candidato, no espao mximo, por edio, de 1/8 (um oitavo) de pgina de jornal padro e 1/4 (um quarto) de pgina de revista ou tablide (Lei 9.504/1997, art. 43, caput , com redao da Lei 12.034/2009). At as 22:00 horas do dia que antecede a eleio, sero permitidos distribuio de material grfico, caminhada, carreata, passeata ou carro de som que transite pela cidade divulgando jingles ou mensagens de candidatos (Lei 9.504/1997, art. 39, 9, com redao da Lei 12.034/2009). No dia do pleito, ser proibida qualquer manifestao coletiva de preferncia eleitoral (ex.: aglomerao de pessoas portando vesturio padronizado at o fim do horrio de votao), bem como qualquer tipo de propaganda eleitoral que constitua boca de urna (Lei 9.504/1997, art. 39, 5); admite-se, entretanto, ainda que no dia das eleies, a manifestao individual e silenciosa da preferncia do eleitor por partido poltico, coligao ou candidato, revelada exclusivamente pelo uso de bandeiras, broches, dsticos e adesivos (Lei 9.504/1997, art. 39-A, caput , com redao da Lei 12.034/2009). E ainda: no recinto das sees eleitorais e juntas apuradoras, proibido aos servidores da Justia Eleitoral, aos mesrios e aos escrutinadores o uso de vesturio ou objeto que contenha qualquer propaganda de partido poltico, de coligao ou de candidato (Lei 9.504/1997, art. 39-A, 2, com redao da Lei 12.034/2009). 1.2.2. REGIME JURDICO GERAL DA PROPAGANDA:
De conformidade com a nova redao do art. 37, caput , da Lei 9.504/1997 a qual lhe foi outorgada pela Lei 11.300/2006 , a propaganda de qualquer natureza passou a ser peremptoriamente proibida (a) nos bens cujo uso dependa de cesso ou permisso do Poder Pblico, ou que a ele pertenam, e nos de uso comum,194 inclusive postes de iluminao pblica e sinalizao de trfego, viadutos, passarelas, pontes, paradas de nibus e outros equipamentos urbanos. E a vedao, a partir de mencionada lei, passou a abranger, alm da pichao e inscrio a tinta quanto a estas j havia proibio expressa , a fixao de placas, estandartes, faixas e assemelhados em bens pblicos (art. 37, caput , in fine). Releva notar que eventual violao das diretrizes acima indicadas sujeitar o responsvel, aps notificao e comprovao, restaurao do bem e, caso no cumprida no prazo, a multa no valor de R$2.000,00 (dois mil reais) a R$8.000,00 (oito mil reais) (art. 37, 1, tambm com redao dada pela Lei 11.300/2006). 195 Nos (b) bens particulares , diversamente, independe de obteno de licena ou de autorizao da Justia Eleitoral a veiculao de propaganda eleitoral por
Bens de uso comum, para fins eleitorais, so os assim definidos pelo Cdigo Civil e tambm aqueles a que a populao em geral tem acesso, tais como cinemas, clubes, lojas, centros comerciais, templos, ginsios, estdios, ainda que de propriedade privada (Lei 9.504/1997, art. 37, 4, com redao da Lei 12.034/2009). 195 Como se percebe, no a propaganda vedada que desafia de logo a aplicao da multa, mas sim a contumcia do responsvel em cumprir a determinao de restaurar o bem ao estado anterior, no prazo assinado pelo juiz eleitoral em sua ordem, no exerccio do seu poder de polcia (Adriano Soares Costa, Comentrios lei 11.300/2006, Jus Navigandi, p. 13).
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meio da fixao de faixas, placas cartazes, pinturas ou inscries, desde que no excedam a 4m (quatro metros quadrados) e que no contrariem a legislao eleitoral (Lei 9.504/1997, art. 37, 2, com redao da Lei 12.034/2009). A violao sujeitar o responsvel, aps notificao e comprovao, restaurao do bem e, caso no cumprida no prazo, a multa no valor de R$2.000,00 (dois mil reais) a R$8.000,00 (oito mil reais) (art. 37, 1, tambm com redao dada pela Lei 11.300/2006). Mas sempre bom lembrar que a veiculao de propaganda eleitoral em bens particulares deve ser espontnea e gratuita, sendo vedado qualquer tipo de pagamento em troca de espao para esta finalidade (Lei 9.504/1997, art. 37, 8, com redao da Lei 12.034/2009). Em relao (c) s rvores e nos jardins localizados em reas pblicas, bem como em muros, cercas e tapumes divisrios, no ser permitida a colocao de propaganda eleitoral de qualquer natureza, mesmo que no lhes cause dano (Lei 9.504/1997, art. 37, 5, com redao da Lei 12.034/2009). A norma eleitoral permite ainda (d) a colocao de cavaletes, bonecos, cartazes, mesas para distribuio de material de campanha e bandeiras ao longo das vias pblicas, desde que mveis e que no dificultem o bom andamento do trnsito de pessoas e veculos; e a mobilidade a que se refere o preceito somente estar caracterizada com a colocao e a retirada dos meios de propaganda entre as seis horas e as vinte e duas horas (Lei 9.504/1997, art. 37, 6 e 7, com redao da Lei 12.034/2009). A partir da Lei 11.300/2006 passou-se a proibir tambm a propaganda eleitoral (e) mediante confeco, utilizao, distribuio por comit, candidato, ou com a sua autorizao, de camisetas, chaveiros, bons, canetas, brindes, cestas bsicas ou quaisquer outros bens ou materiais que possam proporcionar vantagem ao eleitor (exs.: tabela de copa do mundo, saco de lixo, calendrio etc.)196 (Lei 9.504/1997, art. 39, 6). A mesma lei inovou (f) ao vedar a realizao de showmcio e de evento assemelhado para promoo de candidatos, bem como a apresentao, remunerada ou no, de artistas com a finalidade de animar comcio ou reunio eleitoral (Lei 9.504/1997, art. 39, 7). E, enfim, proibiu-se (g) a propaganda eleitoral mediante outdoor, sujeitando a empresa responsvel, os partidos, coligaes e candidatos imediata retirada da propaganda irregular e ao pagamento de multa no valor de multa no valor de 5.000 (cinco mil) a 15.000 (quinze mil) UFIRs (Lei 9.504/1997, art. 39, 8). Convm registrar que o Superior Tribunal de Justia pacificou que compete Justia Eleitoral processar e julgar a ao para anular dbito decorrente de multa eleitoral (STJ, Smula 374). 1.2.3. PROPAGANDA PELA IMPRENSA ESCRITA:
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TSE, Resoluo 7488-SC.
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At a antevspera das eleies (at dois dias antes) (antes da Lei 11.300/2006 era at o dia das eleies), ser permitida mediante pagamento normal197, a divulgao paga, na imprensa escrita, e a reproduo na internet do jornal impresso, de at 10 (dez) anncios de propaganda eleitoral, por veculo, em datas diversas, para cada candidato, no espao mximo, por edio, de 1/8 (um oitavo) de pgina de jornal padro e 1/4 (um quarto) de pgina de revista ou tablide (Lei 9.504/1997, art. 43, caput , com redao da Lei 12.034/2009). A par disso, dever constar do anncio, de forma visvel, o valor pago pela insero (Lei 9.504/1997, art. 43, 1, com redao da Lei 12.034/2009). A violao destas diretrizes sujeitar os infratores (responsvel pelos veculos de divulgao, partidos polticos, coligaes ou candidatos beneficiados) ao pagamento de multa de R$1.000,00 a 10.000,00 (ou equivalente ao da divulgao da propaganda se for maior). 1.2.4. PROPAGANDA PELA TV E PELO RDIO:
A propaganda partidria pela TV e pelo rdio ser vedada a partir do dia 1 de julho do ano de eleio (Lei 9.504, art. 45), no sendo permitida sequer a entrevista pelo rdio na poca de eleies, 198 bem como imagens da realizao de pesquisas, consultas populares que seja visvel o entrevistado, veicular filmes, novelas ou minissries com aluso ou crtica a candidato ou partido poltico (LE 45 I). A propaganda eleitoral gratuita, porm, ser exercida normalmente nas emissoras de rdio e de televiso (inclusive TV por assinatura) nos 45 (quarenta e cinco) dias anteriores antevspera das eleies em horrio regulamentar (Lei 9.504/1997, art. 47, caput e CE, art. 240, pargrafo nico). Alm disso, a partir do resultado da conveno, programa apresentado ou comentado por candidato por internet (Lei 11.300/2006), TV ou cabo (Lei 9.504/1997, art. 45, 1), sob pena de multa e possibilidade de ajuizamento de ao de impugnao de pedido de registro de candidatura. 199 Enfim, no ser permitida qualquer tipo de propaganda poltica paga no rdio e na televiso no segundo semestre do ano eleitoral (Lei 9.504/1997, arts. 36, 2 e 44), ao contrrio da propaganda pelo jornal escrito (que permitida dentro dos limites legais). Ser permitida a realizao de debates, assegurada a participao de candidatos dos partidos com representao na Cmara dos Deputados, facultada a participao dos demais; na majoritria ser em conjunto ou dividido em grupos de, no mnimo, trs candidatos; na proporcional ser assegurada presena equivalente de todos os partidos e coligaes podendo haver desdobramento (Lei 9.504/1997, art. 46, 2)
197 198
Michels, p. 89. TRE-GO, Processo 133.030/2002, Rel. Dra. Ionilda Maria Carneiro Pires, j. 10.04.2003. 199 Adriano Soares da Costa, Comentrios lei 11.300/2006, Jus Navigandi, p. 16.
89
1.2.5.
PROPAGANDA PELA INTERNET:
Resolvendo divergncia anterior sobre o tema e rompendo a omisso legislativa, a lei eleitoral deliberou admitir a propaganda eleitoral na internet, desde que feita aps o dia 5 de julho do ano eleitoral (Lei 9.504/1997, art. 57-A, com redao da Lei 12.034/2009). A regulamentao da mesma passou a ser basicamente a prevista nos arts. 57-B e 57-C da Lei 9.504/1997. Vejamos: Art. 57-B. A propaganda eleitoral na internet poder ser realizada nas seguintes formas: I - em stio do candidato, com endereo eletrnico comunicado Justia Eleitoral e hospedado, direta ou indiretamente, em provedor de servio de internet estabelecido no Pas; II - em stio do partido ou da coligao, com endereo eletrnico comunicado Justia Eleitoral e hospedado, direta ou indiretamente, em provedor de servio de internet estabelecido no Pas; III - por meio de mensagem eletrnica para endereos cadastrados gratuitamente pelo candidato, partido ou coligao; IV - por meio de blogs, redes sociais, stios de mensagens instantneas e assemelhados, cujo contedo seja gerado ou editado por candidatos, partidos ou coligaes ou de iniciativa de qualquer pessoa natural. Art. 57-C. Na internet, vedada a veiculao de qualquer tipo de propaganda eleitoral paga. 1o vedada, ainda que gratuitamente, a veiculao de propaganda eleitoral na internet, em stios: I - de pessoas jurdicas, com ou sem fins lucrativos; II - oficiais ou hospedados por rgos ou entidades da administrao pblica direta ou indireta da Unio, dos Estados, do Distrito Federal e dos Municpios. 2o A violao do disposto neste artigo sujeita o responsvel pela divulgao da propaganda e, quando comprovado seu prvio conhecimento, o beneficirio multa no valor de R$ 5.000,00 (cinco mil reais) a R$ 30.000,00 (trinta mil reais). Art. 57-D. livre a manifestao do pensamento, vedado o anonimato durante a campanha eleitoral, por meio da rede mundial de computadores - internet, assegurado o direito de resposta, nos termos das alneas a, b e c do inciso IV do 3o do art. 58 e do 58-A, e por outros meios de comunicao interpessoal mediante mensagem eletrnica. 1o (VETADO)
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2o A violao do disposto neste artigo sujeitar o responsvel pela divulgao da propaganda e, quando comprovado seu prvio conhecimento, o beneficirio multa no valor de R$ 5.000,00 (cinco mil reais) a R$ 30.000,00 (trinta mil reais). Art. 57-E. So vedadas s pessoas relacionadas no art. 24 a utilizao, doao ou cesso de cadastro eletrnico de seus clientes, em favor de candidatos, partidos ou coligaes. 1o proibida a venda de cadastro de endereos eletrnicos. 2o A violao do disposto neste artigo sujeita o responsvel pela divulgao da propaganda e, quando comprovado seu prvio conhecimento, o beneficirio multa no valor de R$ 5.000,00 (cinco mil reais) a R$ 30.000,00 (trinta mil reais). Art. 57-F. Aplicam-se ao provedor de contedo e de servios multimdia que hospeda a divulgao da propaganda eleitoral de candidato, de partido ou de coligao as penalidades previstas nesta Lei, se, no prazo determinado pela Justia Eleitoral, contado a partir da notificao de deciso sobre a existncia de propaganda irregular, no tomar providncias para a cessao dessa divulgao. Pargrafo nico. O provedor de contedo ou de servios multimdia s ser considerado responsvel pela divulgao da propaganda se a publicao do material for comprovadamente de seu prvio conhecimento. Art. 57-G. As mensagens eletrnicas enviadas por candidato, partido ou coligao, por qualquer meio, devero dispor de mecanismo que permita seu descadastramento pelo destinatrio, obrigado o remetente a providenci-lo no prazo de quarenta e oito horas. Pargrafo nico. Mensagens eletrnicas enviadas aps o trmino do prazo previsto no caput sujeitam os responsveis ao pagamento de multa no valor de R$ 100,00 (cem reais), por mensagem. Art. 57-H. Sem prejuzo das demais sanes legais cabveis, ser punido, com multa de R$ 5.000,00 (cinco mil reais) a R$ 30.000,00 (trinta mil reais), quem realizar propaganda eleitoral na internet, atribuindo indevidamente sua autoria a terceiro, inclusive a candidato, partido ou coligao. Art. 57-I. A requerimento de candidato, partido ou coligao, observado o rito previsto no art. 96, a Justia Eleitoral poder determinar a suspenso, por vinte e quatro horas, do acesso a todo contedo informativo dos stios da internet que deixarem de cumprir as disposies desta Lei. 1o A cada reiterao de conduta, ser duplicado o perodo de suspenso. 2o No perodo de suspenso a que se refere este artigo, a empresa informar, a todos os usurios que tentarem acessar seus servios, que se encontra temporariamente inoperante por desobedincia legislao eleitoral. Enfim, no se aplica a vedao constante do art. 240, pargrafo nico do Cdigo Eleitoral (prev a proibio de propaganda de 48 horas antes at 24 horas depois da eleio), propaganda eleitoral gratuita por meio na internet, no stio eleitoral,
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blog, stio interativo ou social, ou outros meios eletrnicos de comunicao do candidato, ou no stio do partido ou coligao (Lei 12.034/2009, art. 7). 1.2.6. REPRESENTAES GERAIS E DIREITO DE RESPOSTA:
O direito de resposta dever ser postulado (a) em 24 horas no horrio eleitoral gratuito, (b) em 48 horas na propaganda de programao normal de emissoras de rdio e TV e (c) em 72 horas na imprensa escrita (Lei 9.504/1997, art. 58, 1). Em se tratando de propaganda eleitoral na internet, deferido o pedido, a divulgao da resposta dar-seno mesmo veculo, espao, local, horrio, pgina eletrnica, tamanho, caracteres e outros elementos de realce usados na ofensa, em at quarenta e oito horas aps a entrega da mdia fsica com a resposta do ofendido, ficando disponvel para acesso por tempo no inferior ao dobro em que esteve disponvel a mensagem considerada ofensiva, correndo os custos por conta do responsvel pela propaganda original (art. 9.504/1997, art. 58, 3, inciso IV, acrescentado pela Lei 12.034/2009). De conformidade com a disciplina eleitoral, os pedidos de direito de resposta e as representaes por propaganda eleitoral irregular em rdio, televiso e internet tramitaro preferencialmente em relao aos demais processos em curso na Justia Eleitoral (Lei 9.504/1997, art. 58-A, com redao da Lei 12.034/2009). Em se tratando de representao (geral) alusiva propaganda irregular, diz a norma eleitoral que deve ela ser instruda com prova da autoria ou do prvio conhecimento do beneficirio, caso este no seja por ela responsvel (Lei 9.504/1997, art. 40-B, acrescentado pela Lei 12.034/2009). E de modo agressivo, a lei eleitoral estabeleceu: A responsabilidade do candidato estar demonstrada se este, intimado da existncia da propaganda irregular, no providenciar, no prazo de quarenta e oito horas, sua retirada ou regularizao e, ainda, se as circunstncias e as peculiaridades do caso especfico revelarem a impossibilidade de o beneficirio no ter tido conhecimento da propaganda.200 1.2.7. COMCIOS E APARELHAGEM DE SOM:
A realizao de comcios e a utilizao de aparelhagem de sonorizao ser permitida desde que obedecido o horrio das 8:00 s 24:00 horas (Lei 9.504/1997, art. 39, 4, com redao outorgada pela Lei 11.300/2006). Convm lembrar, mais esta vez, que a partir do advento da Lei 11.300/2006 foi proibida para fins de propaganda eleitoral a contratao de showmcio e a realizao de evento assemelhado (Lei 9.504/1997, art. 39, 7). Est tambm proibida a utilizao de trios eltricos em campanhas eleitorais, exceto para sonorizao de comcios.
200
Art. 40-B, da Lei 9.504/1997.
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Quanto ao funcionamento de alto-falantes ou amplificadores de som deve ser respeitada a distncia mnima de 200 (duzentos) metros das escolas, dos hospitais, das igrejas, dos estabelecimentos militares e da sede dos Poderes (Lei 9.504/1997, art. 39, 3). 201 1.2.8. INCRIMINAO:
A mesma Lei 9.504/1997, em seu art. 39, 5, estabelece tipificao penal para uma srie de violaes propaganda eleitoral. J em sua nova redao, outorgada pelas Leis 11.300/2006 e 12.034/2009, passou a dispor que: Constituem crimes, no dia da eleio,202 punveis com deteno de 6 (seis) meses a 1 (um) ano, com alternativa de prestao de servios comunidade pelo mesmo perodo, e multa no valor de 5.000 (cinco mil) a 15.000 (quinze mil) UFIR: I o uso de alto-falantes e amplificadores de som ou a promoo de comcio ou carreata; II a arregimentao de eleitor ou a propaganda de boca de urna; III a divulgao de qualquer espcie de propaganda de partidos polticos ou de seus candidatos. relevante, porm, registrar que o Tribunal Superior Eleitoral, no que tange ao pleito de 2006, entendeu ser perfeitamente admissvel e lcito que o cidado (a) utilize botom ou adesivo de candidato no dia da eleio, desde que a manifestao seja silenciosa e ainda (b) que utilize adesivo em veculo automotor, na data do pleito,203 tendncia que deve naturalmente se repetir no pleito de 2010.
201 202
Relevante registrar aqui a revogao do art. 244, pargrafo nico do Cdigo Eleitoral. O destaque no consta no texto original. 203 TSE, Res. 7.488-SC, Rel. Newton Varella Jnior.
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CAPTULO VIII - VOTAO
1. LUGARES PARA A VOTAO: Devero os lugares para a votao ser designados pelos Juzes Eleitorais at 60 (sessenta) dias antes da eleio, dando-se preferncia para edifcios pblicos, recorrendo-se aos particulares 204 se faltarem aqueles em nmero e condies adequadas (art. 135, 2o). Os Tribunais Regionais Eleitorais de cada Estado expediro instrues aos juzes eleitorais para orient-los na escolha dos locais de votao de mais fcil acesso para o eleitor deficiente fsico (art. 135, 6-A). Sendo efetivamente escolhidos, os locais de votao devero ser objeto de publicao com ampla especificao (numerao ordinal, rua, nmero, pontos de referncia etc.), podendo os partidos reclamar das escolhas dentro de 3 (trs) dias, devendo o juiz decidir dentro de 48 (quarenta e oito) horas (art. 135, 7o). Da deciso do Juiz Eleitoral caber recurso (inominado) dentro de 3 (trs) dias para o TRE, tendo este rgo tambm 3 (trs) dias para julgar a irresignao (art. 135, 8, in fine). Esgotados os prazos acima referidos no mais poder ser alegada, no processo eleitoral, a proibio contida no 5 do art. 135 do Cdigo Eleitoral (seo eleitoral em fazenda, stio ou qualquer propriedade rural privada) (CE, art. 135, 9). 1.1. LUGARES PROIBIDOS:
As sees eleitorais no podero ser instaladas em propriedades pertencentes a candidato, membros de diretrio, Delegado de partido ou autoridade policial, bem como dos respectivos cnjuges e parentes, consangneos ou afins, at o 2o grau, inclusive (art. 135, 4o). Tambm no se admite a instalao de seo eleitoral em propriedades rurais privadas , mesmo existindo prdio pblico no local (art. 135, 5o), sob a pena de incidncia do crime previsto no art. 312 do Cdigo Eleitoral. 205 No h proibio instalao de sees eleitorais em imveis urbanos particulares, como colgios privados (CE, art. 135, 3). A vedao supra, fao questo de registrar novamente, somente atinge imveis rurais particulares. 1.2. SEES EM POVOADOS E SIMILARES:
Tambm nas vilas, povoados, estabelecimentos de internao coletiva e nos leprosrios, existindo pelo menos 50 (cinqenta) eleitores, devero ser instaladas sees eleitorais (CE, art. 136).
204 205
A propriedade particular eventualmente requisitada ser obrigatria e gratuitamente cedida (art. 135, 3o). Art. 312. (...) Pena deteno at dois anos.
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1.3.
PRAZO PARA COMUNICAO:
Com pelo menos 10 (dez) dias de antecedncia, o juiz eleitoral dever comunicar os chefes de reparties pblicas (urbanas ou rurais) e proprietrios de estabelecimentos privados (urbanos) requisitados para efeito de funcionamento de seo eleitoral (CE, art. 137). 1.4. O RECINTO DE VOTAO:
Nos termos da lei eleitoral, no local escolhido para funcionamento da seo eleitoral, a Mesa ficar em recinto separado do pblico; ao lado haver uma cabina indevassvel, onde os eleitores, medida que comparecerem, possam assinalar a sua preferncia na cdula ou mais modernamente digitar na urna eletrnica sua escolha eleitoral livremente (art. 138), devendo o Juiz Eleitoral tomar as providncias para as necessrias adaptaes (par. nico). Alm disso, os funcionrios do suporte da Justia Eleitoral devero tambm percorrer todos os locais de votao analisando especialmente sua condio para recebimento da urna eletrnica e o perfeito acesso energia eltrica (para que a votao no sofra soluo de continuidade). 2. 2.1. MEDIDAS PRELIMINARES VOTAO: LACRE DAS URNAS:
Em dia previamente designado, na presena de fiscais e delegados de partidos e do Ministrio Pblico Eleitoral, o Juiz Eleitoral verificar se as urnas encontram-se vazias e, em caso positivo, determinar que as mesmas sejam lacradas (art. 133, 3). Sendo utilizadas urnas eletrnicas (regra absoluta na atualidade), o procedimento ser o mesmo, observando-se, naturalmente, apenas os requintes originrios da informtica (exs.: lacre feito por funcionrios especializados, carregamento de dados por meio de disquetes, insero de flash card etc.). Esse procedimento mais requintado encontra-se regulado no art. 66, 5, da Lei 9.504/1997, que se passa a transcrever: A carga ou preparao das urnas eletrnicas ser feita em sesso pblica, com prvia convocao dos fiscais dos partidos e coligaes para a assistirem e procederem aos atos de fiscalizao, inclusive para verificarem se os programas carregados nas urnas so idnticos aos que foram lacrados na sesso referida no 2 deste artigo, aps o que as urnas sero lacradas. Na prtica, essa sesso muito mais tcnica do que jurdica, sendo conduzida quase que integralmente pelo pessoal especializado no servio de informtica dos Tribunais Regionais Eleitorais. Convm recordar, entretanto, que o candidato cujo registro esteja sub judice dever ter seu nome mantido na urna eletrnica enquanto estiver sob essa condio, ficando a validade dos votos a ele atribudos condicionada ao deferimento de seu
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registro por instncia superior (Lei 9.504/1997, art. 16-A, com redao da Lei 12.034/2009). Da mesma forma, o cmputo, para o respectivo partido ou coligao, dos votos atribudos ao candidato cujo registro esteja sub judice no dia da eleio fica condicionado ao deferimento do registro do candidato (Lei 9.504/1997, art. 16-A, pargrafo nico, com redao da Lei 12.034/2009). 2.2. ENTREGA DE MATERIAL ELEITORAL:
At 72 (setenta e duas) horas antes da eleio o Juiz Eleitoral determinar o envio do material necessrio votao aos Presidentes das Mesas Receptoras (art. 133, caput ). Na prtica essa entrega de material eleitoral se d em reunio em que o Juiz Eleitoral cede tambm orientaes aos mesrios. 3. POLCIA NOS TRABALHOS ELEITORAIS :
O poder de polcia entendido com a prerrogativa de manter a ordem nos trabalhos de eleio, tomando providncias preventivas e restritivas durante os trabalhos eleitorais ser, sempre, da competncia do Juiz Eleitoral em carter geral e do Presidente de Mesa Receptora, nos casos especficos ocorridos em sua unidade (art. 139). Observe-se, porm, que a fora policial armada (Polcia Militar, Polcia Civil e Polcia Federal) dever manter distncia mnima de 100 (cem) metros da seo eleitoral, somente podendo aproximar-se ou nele penetrar por requisio do Presidente de Mesa ou, obviamente, do Juiz Eleitoral (CE, art. 141). 206 Embora o primeiro combate ao crime eleitoral seja comumente feito pela Polcia Militar, certo que a atribuio de investigar essa esfera penal da Polcia Federal que a polcia judiciria da Unio , com intenso apoio da Polcia Civil dos Estados. 4. DATA E HORRIO DA VOTAO:
A efetiva votao se dar no primeiro domingo de outubro do ano respectivo (CF, arts. 28 e 82), das 8:00 horas at s 17:00 horas, sendo que ao final deste prazo sero distribudas senhas aos presentes, que ainda podero votar, tendo seus ttulos recolhidos com vistas a evitar fraudes (arts. 144 e 153). 207
206
(Ministrio Pblico-GO, 2010, questo 95) Ao presidente da mesa receptora e ao juiz eleitoral cabe a polcia dos trabalhos eleitorais, sendo que a fora armada conservar-se- a 100 (cem) metros da seo eleitoral e no poder aproximar-se do lugar da votao, ou nele penetrar, sem ordem dos mesmos (afirmao correta, nos termos do art. 141, do Cdigo Eleitoral). 207 (Magistratura-GO, 2009, prova A01, tipo 004, questo 77) A respeito do encerramento da votao, correto afirmar que: (a) Se, por qualquer motivo, tiver havido interrupo da votao, o horrio de encerramento ser prorrogado pelo tempo que tiver durado a interrupo; (b) Terminada a votao e declarado o encerramento pelo Presidente, somente podero votar eleitores que apresentarem atestado mdico que justifique o atraso; (c) Podero votar aps s 17 horas e 15 minutos os eleitores que tiverem apresentado justificativa por escrito ao Presidente da Mesa Receptora; (d) O encerramento da votao ocorrer s 17 hora, com tolerncia de 15 minutos; (e) S podero votar aps s 17 horas os eleitores que tiverem recebido senha e entregue seus ttulos Mesa (a alternativa e a correta).
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Havendo necessidade de segundo turno, este se realizar no ltimo domingo de outubro do ano respectivo, nos horrios j mencionados (Lei 9.504/1997, art. 2o, 1o). 5. TRNSITO NAS SEES ELEITORAIS :
Somente estaro autorizadas a transitar e permanecer no recinto da mesa eleitoral o seu presidente, os mesrios, os secretrios, o suplente, os Delegados e Fiscais de partido, o Juiz Eleitoral, o Promotor Eleitoral e, durante o tempo necessrio ao exerccio do sufrgio, o eleitor. A permanncia de pessoas na seo que no se encontram nesse rol dever ser proibida pelo presidente da mesa receptora; no caso de persistncia, dever ser requisitada a fora policial, efetuando-se a priso em flagrante por crime eleitoral, possivelmente algum dos previstos nos arts. 296, 305 ou 312 do Cdigo Eleitoral. 6. PREFERNCIA NA VOTAO (art. 143):
Tero prioridade na votao os candidatos, preferindo inclusive ao Juiz Eleitoral e demais eleitores. Observada esta regra, tero preferncia os eleitores de idade avanada, os enfermos, as mulheres grvidas, o Juiz Eleitoral, o Promotor Eleitoral e seus auxiliares (art. 143, 2o). Ao contrrio do que se poderia pensar, os mesrios abrangendo o presidente, os mesrios propriamente ditos, os secretrios e o suplente no tm preferncia, devendo eles votar no curso do dia, no momento mais oportuno (CE, art. 143, 1). A inobservncia dessas regras de preferncia na votao bom que se saiba configurar a contraveno eleitoral prevista no art. 306 do Cdigo Eleitoral (No observar a ordem em que os eleitores devem ser chamados a votar: Pena pagamento de 15 a 30 dias-multa). 7. VOTO FORA DA SEO: Segundo o sistema original do Cdigo Eleitoral, tinham autorizao para votar fora de suas respectivas sees, o presidente de mesa, os mesrios, os secretrios, os suplentes, os Delegados e Fiscais de partido, o Juiz Eleitoral, o Promotor Eleitoral (Resoluo/TSE n. 9.514/1996), o Presidente da Repblica, os candidatos a Presidncia da Repblica, Governadores etc (art. 145, caput , e par. nico). Em tais casos, a cdula era colhida com as cautelas previstas no art. 147, 2 , do Cdigo Eleitoral (voto em separado por meio de sobrecarta).
o
Veja-se, contudo, que quando o voto for colhido atravs de urna eletrnica regra geral na atualidade , no ser admitida a votao fora da seo em que o eleitor estiver includo, nem mesmo atravs da colheita em separado (art. 62 da Lei 9.504/1997).
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Em geral, pelo sistema eletrnico, nem o Juiz Eleitoral, nem o Promotor Eleitoral, detm essa faculdade de votar fora de sua seo, devendo eles, se for o caso, simplesmente justificar seu voto caso no tenham condio de se dirigir at sua seo. A Lei 12.034/2009, todavia, inovou a matria, admitindo que os eleitores em trnsito no territrio nacional exercitem o direito em voto nas eleies para Presidente e Vice-Presidente da Repblica, o que se dar em urnas especialmente instaladas nas capitais dos Estados e na forma regulamentada pelo Tribunal Superior Eleitoral (CE, art. 233-A). 8. 8.1. PECULIARIDADES NO ATO DE VOTAR : NOES:
Embora a regra tenha sido exigida como requisito para o exerccio do voto, alm da exibio do respectivo ttulo eleitoral, a apresentao de documento de identificao com fotografia (Lei 9.504/1997, art. 91-A, caput , com redao da Lei 12.034/2009), certo que o Supremo Tribunal Federal, na ADI 4.467 (30.09.2010), estabeleceu para o pleito de 2010 que o voto poder ser exercido atravs da apresentao apenas de documento oficial com foto. Mas mesmo sem apresentao do ttulo eleitoral, admite a lei eleitoral o exerccio do voto desde que identificado o eleitor por algum outro documento e conste o nome do mesmo da relao eleitoral da seo (art. 146, inc. VI). Caso o eleitor exiba o ttulo, mas seu nome no esteja na lista de votao, alm de no ser permitido seu voto, o ttulo de eleitor ser retido pelo presidente de mesa (Resoluo 20.105/1996). No se admite mais o porte de aparelho de telefonia celular, mquinas fotogrficas e filmadoras dentro da cabina de votao (Lei 9.504/1997, art. 91A, pargrafo nico, com redao da Lei 12.034/2009). 8.2. DANIFICAO DA CDULA NO MOMENTO DO VOTO:
Em votao manual, ocorrendo erro na marcao ou estando a cdula estragada, poder o eleitor pedir outra cdula ao presidente, sem que isso ocasione qualquer nulidade, desde que restitua a primeira (art. 146, inciso XIII). 8.3. IMPUGNAO IDENTIDADE DO ELEITOR:
Poder ocorrer impugnao, verbal ou escrita, identidade do eleitor, caso em que o voto ser recebido em separado, observando-se as cautelas do art. 147, 2o. Em caso de ser tomado o voto em separado, o Presidente da Mesa Receptora fornecer uma sobrecarta ao eleitor para que insira ali seu voto e, imediatamente, reter o ttulo eleitoral, colocando-o tambm no envelope (CE, art. 147, 2).
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Relembre-se, por oportuno, que no caso de votao eletrnica no h possibilidade tcnica de recebimento do voto em separado, devendo a impugnao ser decidida de plano pelo Juiz Eleitoral;208 caso seja acatada a impugnao, no se colher o voto, mas se indeferida, o eleitor poder votar normalmente. 8.4. PRECLUSO:
No ser admitido recurso contra a votao se no tiver havido impugnao perante a Mesa Receptora, no ato da votao, contra as nulidades argidas (art. 149). O preceito deve ser lido em termos, pois se houver uma mcula constitucional ou uma nulidade de carter absoluto, ser perfeitamente possvel a interposio de recurso sem prvia impugnao junto Mesa Receptora.
interessante notar desde logo que a votao eletrnica a partir do pleito de 2000 passou a ser a regra geral, tornando-se a votao por cdulas meramente subsidiria, levada a cabo apenas no caso de eventual defeito da urna eletrnica.
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9.
VOTO IMPRESSO:
Por fora da Lei 12.034/2009, ficou criado, a partir das eleies de 2014 (inclusive), o voto impresso conferido pelo eleitor, garantido total sigilo do voto e observadas as regras especificadas para o instituto (art. 5). A regulamentao bsica do instituto ser a seguinte: 1o A mquina de votar exibir para o eleitor, primeiramente, as telas referentes s eleies proporcionais; em seguida, as referentes s eleies majoritrias; finalmente, o voto completo para conferncia visual do eleitor e confirmao final do voto. 2o Aps a confirmao final do voto pelo eleitor, a urna eletrnica imprimir um nmero nico de identificao do voto associado sua prpria assinatura digital. 3o O voto dever ser depositado de forma automtica, sem contato manual do eleitor, em local previamente lacrado. 4o Aps o fim da votao, a Justia Eleitoral realizar, em audincia pblica, auditoria independente do software mediante o sorteio de 2% (dois por cento) das urnas eletrnicas de cada Zona Eleitoral, respeitado o limite mnimo de 3 (trs) mquinas por municpio, que devero ter seus votos em papel contados e comparados com os resultados apresentados pelo respectivo boletim de urna. 5o permitido o uso de identificao do eleitor por sua biometria ou pela digitao do seu nome ou nmero de eleitor, desde que a mquina de identificar no tenha nenhuma conexo com a urna eletrnica. 209 Convm anotar, todavia, que essa regra foi suspensa por fora de medida cautelar deferida na ADI 4543-DF (Rel. Min. Crmen Lcia, em 19.10.2011). 10. PROCEDIMENTOS AO FIM DA VOTAO (art. 154): Aps concluda a votao, o presidente de mesa vedar a fenda da urna, rubricando o lacre juntamente com os mesrios e fiscais; no caso de votao eletrnica em que no h fenda na urna o lacre ser aposto nos locais indicados pelo sistema de informtica. Em seguida, mandar algum dos secretrios lavrar a ata de todo o ocorrido durante o dia de votao, devendo todos os presentes apor sua assinatura. Na votao eletrnica, automaticamente sero impressos os boletins de urna (pelo menos trs), sendo certo que um deles dever ser afixado na porta da sala utilizada para a votao. Ato contnuo, dever ser a urna eletrnica entregue ao Juiz Eleitoral, comunicando-se o nmero de votantes
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Transcrio dos 1 a 5 do art. 5 da Lei 12.034/2009.
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Os partidos polticos tm direito de fiscalizar e acompanhar a urna at a entrega da mesma Junta Eleitoral (CE, art. 155, 1o), bem como de receber cpia do boletim de urna, desde que tenham postulado at uma hora aps a expedio (Lei 9.504, art. 68, 1) A negativa do mesrio em entregar o boletim regularmente postulado poder configurar o crime eleitoral previsto no art. 68, 2 da Lei 9.504/1997. O Juiz Eleitoral ter at s 12:00 horas do dia seguinte eleio para comunicar ao TRE e aos Delegados do partido, o nmero de votantes da Zona e respectivas Sees (CE, art. 156). Esta disposio est praticamente em desuso, pois nos municpios mdios e pequenos a apurao j se conclui no prprio dia da votao.
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CAPTULO IX - APURAO
1. NOES E COMPETNCIA PARA APURAO (art. 158): Ter competncia para apurar os votos nas eleies para a presidncia e vice-presidncia o Tribunal Superior Eleitoral, de conformidade com os resultados parciais remetidos pelos Tribunais Regionais Eleitorais; os Tribunais Regionais Eleitorais, por sua vez, tero competncia para apurar os votos nas eleies para governador, vice-governador, senador, deputado federal e estadual, respeitadas as remessas parciais relativas s Juntas Eleitorais. Enfim, as Juntas Eleitorais sero responsveis pela apurao dos votos nas eleies para prefeito, vice-prefeito e vereador. A competncia para apurar no significa simplesmente atribuio para contar e computar os votos existentes, mas principalmente para proclamar os eleitos. 2. APURAO NAS JUNTAS ELEITORAIS : 3.1. PERODO DE APURAO:
A apurao eleitoral dever ser concluda em, no mximo, 10 (dez) dias (art. 159, caput do Cdigo Eleitoral e art. 14, da Lei 6.996/1982), admitida a prorrogao por outros 5 (cinco) dias, mediante justificao ao Tribunal Regional Eleitoral (CE, art. 159, 2o). A apurao dever ocorrer diariamente, ao menos, das 8:00 s 18:00 horas (CE, art. 159, 1o). Ocorrendo ultrapassagem do prazo para a concluso da apurao, a Junta Eleitoral perder a competncia, passando o Tribunal Regional Eleitoral a conduzir os trabalhos (CE, art. 159, 3o e 4o). Atualmente, com a apurao eletrnica, a regra a concluso da mesma no prprio dia da votao, havendo raros casos de ultrapassagem de um ou dois dias. 3.2. FISCALIZAO:
Admitir-seno mximo 3 (trs) fiscais por junta ou, conforme o caso, por turma (art. 161, caput , e 1o), entretanto, somente poder atuar 1 (um) por vez (art. 161, 2o), sendo-lhe assegurado o direito de fiscalizar distncia no superior a 01 (um) metro da mesa (art. 87 da Lei 9.504/1997). 3.3. INTERRRUPO DE CONTAGEM DE URNA:
Em apurao manual, somente por motivo de fora maior haver interrupo da contagem de urna, devendo-se na espcie consignar a circunstncia na respectiva ata, recolhendo-se as cdulas e documentos mesma, efetuando-se novo lacre (CE, art. 163).
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3.4.
NO APURAO:
A Junta Eleitoral deixar de apurar os votos de urna que no estiver acompanhada dos documentos legais e lavrar termo relativo ao fato, remetendo-a, com cpia de sua deciso, do TRE (art. 165, 5). 3.5. ABERTURA DA URNA:
No ato de verificao da urna eletrnica ou convencional, a Junta Eleitoral dever analisar (a) se houve eventual violao, (b) a regularidade da constituio da Mesa Receptora, (c) a autenticidade das folhas de votao, (d) a hora e local em que se realizou a eleio e se a mesma no se encerrou antes das 17:00 horas, (e) a observncia do sigilo do voto durante a votao, (f) a localizao da seo, (g) se foi permitida normalmente a fiscalizao partidria, (h) se eleitor excludo do alistamento votou sem ser seu voto tomado em separado,210 (i) se votou eleitor de outra seo, a no se nos casos expressamente admitidos,211 e (j) se houve demora na entrega da urna (art. 165). Havendo violao das diretrizes do art. 165, do Cdigo Eleitoral, o Juiz Eleitoral dever imediatamente se posicionar, acatando as seguintes indicaes legais: havendo violao do item a, dever nomear perito, instaurando incidente previsto no 1o, do art. 165; no caso de mcula aos itens b a e, a junta anular a votao, far a apurao em separado e recorrer de ofcio ao TRE (art. 165, 3) e, enfim, havendo violao dos itens f a j a junta decidir se a votao nula ou no, e decidindo pela nulidade, far a apurao em separado e recorrer de ofcio para o TRE (art. 165, 4). Mas bom sempre registrar que a eventual incoincidncia entre o nmero de votantes e o de cdulas oficiais encontradas na urna tradicional no constituir motivo de nulidade da votao, desde que no resulte de fraude comprovada (art. 166, 1 e 2). 3. DAS IMPUGNAES E DOS RECURSOS (art. 169): As impugnaes aos votos eventualmente apresentadas pelos fiscais, delegados partidrios ou representante do Ministrio Pblico sero decididas de plano pela Junta Eleitoral, por maioria de votos (CE, art. 169, 1o). Da deciso da Junta caber recurso (parcial) imediato (verbal ou por escrito) devendo ser fundamentado dentro de 48 (quarenta e oito) horas (CE, art. 169, 2). Caber tambm recurso, no caso da votao tradicional, fundado em contagem errnea de votos, vcios de cdulas ou sobrecartas para voto em separado, as cdulas, neste caso, permanecero em invlucro em separado e acompanharo os recursos (CE, art. 172).
210 Relembre-se que na votao eletrnica no se admite qualquer tipo de colheita de voto em separado (Lei 9.504/1997, art. 62). 211 Na votao eletrnica no h permisso para a colheita de voto de eleitor no cadastrado na seo, mesmo que se trate do Juiz Eleitoral ou do Promotor Eleitoral (Lei 9.504/1997, art. 62). Em casos que tais, devero tais autoridades se valer da justificao eleitoral.
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Veja-se, contudo, que segundo o art. 171, do Cdigo Eleitoral, no se admitir o recurso contra a apurao, se no tiver havido impugnao perante a Junta, no ato da apurao, contra as nulidades argidas. 4. DIRETRIZES PARA A CONTAGEM TRADICIONAL: 5.1. VOTOS NULOS E BRANCOS:
Os votos em branco e os nulos sero carimbados e rubricados pelo Presidente da Turma (art. 174, 1o), no sendo contados ou computados para qualquer efeito (cf. Lei 9.504/1997, arts. 2, caput , 3, caput e 5). 5.2. IMPUGNAO DE CDULAS MOMENTO:
O momento nico para suscitar questes referentes s cdulas o de sua leitura em voz alta (art. 174, 4), sob pena de precluso. 5.3. HIPTESES DE NULIDADE DE CDULAS:
Podem as cdulas ser impugnadas (a) por no correspondncia ao modelo oficial, (b) por falta de autenticao (basta uma assinatura das trs exigidas) e (c) pela presena de expresses que possam identificar o eleitor (art. 175). 5.4. HIPTESES DE NULIDADE DE VOTOS:
Nas eleies para cargos majoritrios ocorrer nulidade de votos, de outro lado, pela marcao no quadriltero de 2 (dois) ou mais candidatos para o mesmo cargo e assinalao fora do quadriltero prprio, desde que torne duvidosa a manifestao da vontade do eleitor (CE, art. 175, 1). Nas eleies para cargos proporcionais ocorrer nulidade por falta de clareza para diferenciar o candidato de outro concorrente ao mesmo cargo, mas de outro partido (quando o eleitor no indica a legenda); constar o nome ou o nmero de mais de um candidato ao mesmo cargo, pertencentes a partidos diferentes; e quando no ocorrer manifestao, ou se o fizer de maneira dbia, escrever duas ou mais legendas (CE, art. 175, 2). 5.5. CONTAGEM DE VOTOS APENAS PARA A LEGENDA:
Contar-se-o os votos, na eleio tradicional, apenas para a legenda (a) quando constar apenas a sigla do partido, sem nome do candidato, (b) se o eleitor escrever o nome ou o nmero de mais de um candidato do mesmo partido ou (c) se o eleitor no indicar o candidato atravs do nome ou do nmero com clareza suficiente para distingui-lo de outro candidato do mesmo partido (art. 176). 5.6. CONTAGEM NAS ELEIES PROPORCIONAIS:
A inverso ou erro da grafia do nome no invalidar o voto, desde que possvel a sua identificao (o que vale a inteno do eleitor).
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Quando constar o nome de um candidato e o nmero de outro, do mesmo ou de outro partido, o voto ser contado para o candidato cujo nome esteja escrito (o escrito se sobrepe ao numeral). Valer para a legenda do escolhido se constar da cdula o nome ou nmero do candidato e legenda de outro partido, voto apenas para o candidato, sendo que a inteno para o candidato sobrepe da legenda (art. 35, III resoluo do TSE 19.540/1996). Na inverso de lugares para Deputado Estaduais e Federais, o voto ser contado para o candidato que teve o nome ou o nmero escolhido, sem maiores formalidades (art. 177). 5. PROCEDIMENTO APS A CONTAGEM DOS VOTOS : Aps a contagem de votos pelo sistema tradicional (votao manual), a Junta Eleitoral dever preparar mapas por urnas, expedir boletim por seo (nmero de votantes, votos de cada candidato, legenda etc.) e fix-lo em local pblico (geralmente na portaria do lugar da apurao), dar cpias do boletim ao comit interparditrio, documento que far prova do resultado em caso de divergncia (com os mapas do TRE e das Juntas). Aps a apresentao do boletim geral (3 dias depois de totalizado), os partidos tero vista por 2 (dois) dias a fim de que possam contestar os resultados com base no boletim de cada urna (CE, art. 179, 7). Em caso de eventual divergncia, a prpria Junta Eleitoral recontar os votos (art. 180, II do Cdigo Eleitoral e art. 88, I, da Lei 9.504/1997). As cdulas colhidas eventualmente na votao tradicional sero incineradas (ou recicladas industrialmente), aps 60 (sessenta) dias do trnsito em julgado da diplomao, em ato pblico precedido da expedio de edital de convocao (CE, art. 185 e pargrafo nico). Na apurao eletrnica, a situao bem mais simples, devendo o Juiz Eleitoral simplesmente entregar o disquete ou pendrive (que contm os dados da votao em determinada mesa receptora) oriundo das urnas eletrnicas aos tcnicos dos Tribunais Regionais para o respectivo repasse de informaes on line, afixando-se, na seqncia, o boletim de urna no local de apurao, em lugar acessvel ao pblico.
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CAPTULO X DIPLOMAO
1. CONCEITO E NATUREZA JURDICA : A diplomao pode ser conceituada como o ato atravs do qual a Justia Eleitoral credencia os eleitos e suplentes, habilitando-os a assumir e exercer os respectivos mandatos eletivos. 212 Trata-se de ato administrativo-jurisdicional, praticado pela Junta Eleitoral (e no pelo juiz eleitoral isoladamente), pelo TRE ou pelo TSE, conforme o caso, de outorga formal do diploma eleitoral aos eleitos no pleito, o que levado efeito numa tpica sesso solene e pblica. A diplomao tem como efeitos, dentre outros, a proibio de manter contratos com pessoa jurdica de direito pblico e entes da administrao indireta, a criao da prerrogativa de foro e, alm disso, torna a priso do eleito mais difcil (CF, art. 53, 2), isso sem se falar que figura como termo a quo do prazo para ajuizamento da ao de impugnao de mandato eletivo (CF 14 10), do recurso contra diplomao (CE 258) e da ao de gastos ilcitos (LE 30-A). 2. COMPETNCIA PARA DIPLOMAR: Incumbe Junta Eleitoral diplomar o Prefeito, o Vice e os Vereadores; aos Tribunais Regionais Eleitorais toca diplomar os Governadores, os Vices, os Senadores, os Deputados Federais, os Distritais e os Estaduais e, enfim, ao Tribunal Superior Eleitoral incumbe diplomar o Presidente e o Vice-presidente da Repblica. Havendo mais de uma Junta Eleitoral na Comarca, incumbir mais antiga proceder a diplomao. 3. ABRANGNCIA : Presentes, ou no, os eleitos, a diplomao se efetiva normalmente atingindo a todos, posto no ser um ato individual, mas simples publicao dos resultados obtidos em eleio precedente. A par disso, a diplomao abrange tantos os eleitos como suplentes; a entrega dos diplomas, que com ela no se confunde, feita aos que exercero o mandato desde logo e aos dois ou trs primeiros suplentes, como de praxe, at por uma questo de menor burocracia, nada impedindo que todos os suplentes recebam seus diplomas.213 4. CONTEDO DO ATO DE DIPLOMAO: A sesso de diplomao no passa da emisso de um atestado pblico da existncia de um pleito eleitoral, dos seus resultados e, principalmente, para
212 213
Joel Jos Cndido, Direito eleitoral brasileiro, p. 221. Joel Jos Cndido, Direito eleitoral brasileiro, p. 222.
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anncio dos que foram eleitos, habilitando estes ltimos a exercerem seus respectivos cargos. 214 Na prtica, a no ser nos Tribunais Regionais e no Tribunal Superior Eleitoral em que a sesso mais solene , essa cerimnia costuma conter tambm discursos do Juiz Eleitoral, do Promotor Eleitoral e uma homenagem formal aos eleitos. 5. PRAZO PARA A DIPLOMAO: No h data certa para a realizao da cerimnia de diplomao, devendo, entretanto, ocorrer depois da proclamao dos eleitos (logo depois do fim da apurao dos votos), da prestao de contas dos candidatos (Lei 9.504/1997, art. 29, 2) e, obviamente, antes da posse (que geralmente ocorre no primeiro dia de janeiro do ano seguinte ao da eleio). 6. IMPUGNAO DA DIPLOMAO: Contra a diplomao cabe o denominado Recurso Contra Diplomao (art. 262) sem efeito suspensivo, que deve ser protocolado no prazo de 3 (trs) dias, contados da prpria sesso solene de diplomao. comum tambm o uso da ao de impugnao de mandato eletivo (alis, na prtica ela bem mais usada que o recurso contra a diplomao), que deve ser protocolada no prazo de 15 (quinze) dias a partir da sesso de diplomao, nos termos do art. 14, 10 e 11, da Constituio Federal (remete-se o leitor ao captulo em que comentamos referida ao eleitoral).
214
Joel Jos Cndido, Direito eleitoral brasileiro, p. 224.
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CAPTULO XI GARANTIAS ELEITORAIS
1. CONCEITO E OBJETIVO: As garantias eleitorais no passam de institutos legalmente previstos para assegurar aos eleitores, aos candidatos, aos mesrios, aos fiscais e aos prprios partidos, o livre exerccio do sufrgio, punindo penalmente o eventual infrator (exs.: tipificao do art. 297 e outros). So, pois, previstas como garantias eleitorais, o salvo-conduto, a proibio da priso em determinados casos, a prioridade postal-eleitoral etc. 2. SALVO-CONDUTO: O salvo-conduto instituto de direito eleitoral que visa garantir ao eleitor o exerccio do sufrgio atravs do voto, caso esse direito esteja sendo ameaado ou j violado, mesmo aps ter votado. Visa-se punir tanto a violncia fsica como a coao moral, o que se faz com a cominao de priso por desobedincia por at 5 (cinco) dias. Cabe ao Juiz Eleitoral ou Presidente da Mesa Receptora (por mais incrvel que parea) expedir tal ordem (art. 235). O salvo-conduto valer pelo perodo compreendido entre 72 (setenta e duas) horas antes e at 48 (quarenta e oito) horas depois do pleito (art. 235, par. nico). 3. RESTRIES PRISO (CE, art. 236): 3.1. ELEITORES EM GERAL:
Prev a lei eleitoral, como garantia genrica, a proibio da priso de qualquer eleitor de 5 (cinco) dias antes at 48 (quarenta e oito) horas depois do pleito, salvo se a deteno decorrer (a) de flagrante delito, (b) de sentena penal condenatria por crime inafianvel (exs.: roubo, homicdio, estupro, atentado violento ao pudor etc.) ou (c) de violao ao salvo-conduto (art. 236, caput ). 3.2. MESRIOS E FISCAIS DE PARTIDO:
Ainda no podero ser presos durante o tempo em que estiverem no exerccio de suas funes os membros das Mesas Receptoras (presidente, mesrios, secretrios e suplentes) e os Fiscais de partido, salvo, evidentemente, se a situao for de deteno em flagrante delito (art. 236, 1o, primeira parte). 3.3. CANDIDATOS:
Tambm no podero ser presos os candidatos desde 15 (quinze) dias antes da eleio, salvo flagrante delito (art. 236, 1o, in fine).
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A violao das regras acima citadas, relativas proteo dos eleitores, mesrios, fiscais de partidos e candidatos, configurar crime eleitoral previsto no art. 298 do Cdigo Eleitoral, ficando excludo, por aplicao do princpio penal da especialidade, o disposto na Lei 4.898/1965. 4. PRIORIDADE POSTAL AOS PARTIDOS POLTICOS : assegurada como garantia eleitoral dos partidos polticos a prioridade postal durante os 60 (sessenta) dias anteriores realizao das eleies, para remessa de material de propaganda de seus candidatos registrados (art. 239), sendo inclusive sua violao penalmente punvel, conforme exsurge do art. 338 do Cdigo Eleitoral. 215
No assegurar o funcionrio postal a prioridade prevista no art. 239: Pena pagamento de 30 a 60 diasmulta.
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CAPTULO XII PARTIDOS POLTICOS
1. CONCEITO E PERSONALIDADE JURDICA : Os partidos polticos so pessoas jurdicas de direito privado (CC, art. 44, inciso V, com redao da Lei 10.825/2003) criados com o principal intento de difundir idias, posicionamentos polticos e buscar o exerccio do poder. Para Roberto Moreira de Almeida o partido poltico uma pessoa jurdica de direito privado, integrada por um grupo de indivduos que se associam, estavelmente, em torno de um objetivo determinado, que assumir e permanecer no poder ou, pelo menos, influenciar suas decises e, ipso facto, pr em prtica uma determinada ideologia poltico-administrativa. 216 Nos termos do art. 1o, da Lei 9.096/1995 que tratou da disciplina infraconstitucional dos partidos polticos , destinam-se os partidos polticos a assegurar, no interesse do regime democrtico, a autenticidade do sistema representativo e a defender os direitos fundamentais definidos na Constituio Federal. 2. AUTONOMIA E PRINCPIOS: Os prprios partidos polticos tm autonomia para deliberar sobre as operaes de criao, fuso, incorporao e extino, e, ainda, para estabelecer sua estrutura interna, organizao e funcionamento, sendo sempre necessrio apenas que respeitem a soberania nacional, o regime democrtico, o pluripartidarismo e os direitos fundamentais da pessoa humana (CF, art. 17, caput , e Lei 9.096, arts. 2 e 3o). A par disso, os partidos polticos devem (a) deter carter nacional, (b) se abster de receber recursos financeiros de entidade ou governo estrangeiro ou de subordinao a estes, (c) prestar contas Justia Eleitoral na forma da lei, (d) observar o funcionamento parlamentar previsto na lei e (e) no manter qualquer vnculo com atividade paramilitar (CF, art. 17, incisos I a IV e 4o). Por fora da Emenda Constitucional 52, de 8 de maro de 2006, os partidos polticos passaram a ter total liberdade para adotar critrio de escolha e o regime de suas coligaes, sem obrigatoriedade de vinculao entre as candidaturas em mbito nacional, estadual, distrital ou municipal (CF, art. 17, 1). 217 3. REGISTRO DPLICE : 3.1. PRIMEIRO PASSO (existncia legal):
Primeiramente, antes de qualquer providncia, o pretenso partido poltico deve, para adquirir a personalidade jurdica na forma da lei civil, efetuar o seu
Curso de direito eleitoral, p. 103. O STF reconheceu a inconstitucionalidade do preceito no que tange s eleies do ano de 2006 (ADI n. 3.685-DF, Rel. Min. Ellen Gracie, j. em 22.3.2006).
217
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110
registro junto ao Cartrio de Pessoas Jurdicas da Capital Federal (CF, art. 17, 2o e Lei 9.096, art. 8, caput ).218 O requerimento de registro deve ser subscrito por seus fundadores em nmero nunca inferior a cento e um (101), com domiclio eleitoral em, no mnimo, um tero dos Estados e instrudo com cpia da ata de fundao, do dirio oficial e com a relao de todos os fundadores. 3.2. SEGUNDO PASSO (existncia poltica):
Num segundo momento, para efeitos polticos, aps a efetivao do registro civil, o partido deve registrar seu estatuto no Tribunal Superior Eleitoral (CF, art. 17, 2o e Lei 9.096, arts. 7 e 9). 219 Note-se que somente ser deferido o pedido se demonstrado nesta fase o carter nacional do partido, constitudo pelo apoiamento mnimo (CF, art. 17, inciso I; Lei 9.096, art. 7, 1 e Resoluo 19.406 do TSE). 220 A exemplo do que se obtemperou, somente podem ser registrados partidos polticos de carter nacional (CF, art. 17, inciso I). Entende-se que de carter nacional o partido poltico que comprove o apoio de eleitores correspondente (a) a, pelo menos, meio por cento dos votos dados, na ltima eleio geral para Cmara dos Deputados (no computados os brancos e os nulos), (b) distribudos por um tero, ou mais, dos Estados, (c) com um mnimo de um dcimo por cento do eleitorado que haja votado em cada um deles (art. 7, 1). A partir da criao do rgo nacional ser lcita a gerao dos respectivos diretrios estaduais e municipais. Convm, todavia, registrar que a responsabilidade, inclusive civil e trabalhista, cabe exclusivamente ao rgo partidrio municipal, estadual ou nacional que tiver dado causa ao no cumprimento da obrigao, violao de direito, a dano a outrem ou a qualquer ato ilcito, excluda a solidariedade de outros rgos de direo partidria (Lei 9.096/1995, art. 15-A, com redao da Lei 12.034/2009).
(MPRN, Promotor de Justia) O partido poltico adquire personalidade jurdica: (a) mediante inscrio na Junta Eleitoral; (b) mediante registro no Tribunal Superior Eleitoral; (c) na forma da lei civil; (d) mediante registro no Tribunal Regional Eleitoral do Estado onde est sediado; (e) aps registro no Supremo Tribunal Federal (a alternativa c a correta, nos termos do art. 17, 2, da Constituio Federal). 219 (Magistratura-GO, 2009, prova A01, tipo 004, questo 68) No que se refere ao regime constitucional dos partidos polticos no Direito brasileiro, correto afirmar que os partidos polticos: (a) Podem receber recursos financeiros de entidade ou governo estrangeiros, desde que a eles no se subordinem; (b) Podem preconizar regime de governo diferente do democrtico; (c) Aps adquirirem personalidade jurdica, na forma da lei civil (so pessoas jurdicas de direito privado), devem registrar seus estatutos no TSE; (d) Tm autonomia para adotar os critrios de escolha e o regime de suas coligaes eleitorais, mas obrigatria a vinculao entre as candidaturas em mbito nacional, estadual, distrital ou municipal; (e) Tm direito a recursos do fundo partidrio e acesso gratuito ao rdio e televiso, na forma da lei ou de medida provisria (a alternativa c a correta, nos termos dos arts. 17 da Constituio Federal e 7, 1, da Lei 9.096/1995). 220 Alm dessas cautelas, o partido somente poder concorrer s eleies caso tenha constitudo seu rgo de direo (nacional, estadual ou municipal) at a data da conveno (Teles, Direito, p. 26 e Lei 9.504, art. 4o).
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Da mesma forma, as despesas realizadas por rgos partidrios municipais ou estaduais ou por candidatos majoritrios nas respectivas circunscries devem ser assumidas e pagas exclusivamente pela esfera partidria correspondente, salvo acordo expresso com rgo de outra esfera partidria (Lei 9.096/1995, art. 28, 4) e, em caso de no pagamento, as despesas no podero ser cobradas judicialmente dos rgos superiores dos partidos polticos, recaindo eventual penhora exclusivamente sobre o rgo partidrio que contraiu a dvida executada (Lei 9.096/1995, art. 28, 5). 4. FUNCIONAMENTO PARLAMENTAR : Para ter direito a funcionamento parlamentar, em todas as casas Legislativas para os quais tenha elegido representante, o partido ter que obter em cada eleio para a Cmara dos Deputados, (a) o apoio de, no mnimo, 5% (cinco por cento) dos votos apurados, no computados os brancos e os nulos, (b) distribudos em, pelo menos, 1/3 (um tero) dos Estados (c) com um mnimo de 2% (dois por cento) do total de cada um deles (art. 13). Caso preencha os requisitos apontados, o partido ter funcionamento parlamentar o que lhe render direito ao recebimento de quota bem maior do fundo partidrio (Lei 9.096, art. 41) e ao acesso propaganda partidria tambm em maior tempo (Lei 9.096, arts. 45 e seguintes), bem como vrias outras prerrogativas. 5. FILIAO PARTIDRIA: 5.1. PRAZO MNIMO DE FILIAO:
Para poder concorrer a qualquer cargo eletivo, o candidato dever estar filiado ao partido poltico pelo menos 1 (um) ano antes das eleies, majoritrias ou proporcionais (art. 18 da Lei 9.096/95 e art. 9o da Lei 9.504/97). 221 Esto fora desta regra os militares, os magistrados e membros dos tribunais de contas, que podem se candidatar com filiao feita at seis meses antes do pleito (Resoluo 19.509 do TSE), prazo necessrio sua desincompatibilizao. 5.2. INFORMAO AOS JUZES ELEITORAIS:
Os partidos polticos devero, por seus rgos de direo municipais, regionais ou nacional, na segunda semana dos meses de abril e outubro de cada ano, remeter aos Juzes Eleitorais, para arquivamento, publicao e cumprimento dos prazos de filiao partidria para efeito de candidatura a cargos eletivos, a relao dos nomes de todos os seus filiados,222 da qual constar a data de filiao, o nmero dos ttulos eleitorais e das Sees em que esto inscritos (art. 19).
221 O partido poltico poder fixar prazo superior ao previsto na lei eleitoral para filiao (art. 20, caput), sendo vedada neste caso a alterao do mesmo em ano de eleio (art. 20, par. nico). 222 Veja-se, contudo, que a falta do nome do filiado ao partido na lista por ele encaminhada Justia Eleitoral, nos termos do art. 19 da Lei 9.096, de 19.9.95, pode ser suprida por outros elementos de prova de oportuna filiao.
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A omisso no envio de referidas listas firmar a presuno de que no ocorreram filiaes no perodo, mantendo-se a relao remetida anteriormente (art. 19, 1o).223 5.3. DESLIGAMENTO DO PARTIDO (desfiliao):
Para a efetivao do desligamento do partido, o filiado dever comunicar sua inteno ao rgo de direo municipal e ao Juiz Eleitoral da zona em que for inscrito (art. 21). Decorridos dois dias do requerimento, considerar-se- extinto o vnculo para todos os efeitos (art. 21, par. nico). Caso o membro do partido filie-se a outro sem a desfiliao do anterior at o dia imediato segunda, configurar-se- a dupla filiao, que tem como conseqncia a declarao de nulidade de ambas filiaes (art. 22, par. nico), 224 sem prejuzo da responsabilidade criminal nos termos do art. 320, do Cdigo Eleitoral. 225 5.4. CANCELAMENTO DE FILIAO:
Cancelar-se-, de outro lado, a filiao partidria com a morte do membro, com a perda de direitos polticos, com a expulso (na forma prescrita no respectivo estatuto) e pelas outras formas previstas no estatuto, com comunicao obrigatria ao atingido no prazo de 48 (quarenta e oito) horas da deciso (art. 22). 6. FIDELIDADE PARTIDRIA: 6.1. TIPICIDADE E PROCEDIMENTO LEGAL:
Somente poder ser admitida a aplicao da punio por infidelidade partidria se a conduta praticada estiver tipificada no estatuto do partido (art. 23, 1o) e se tiver sido assegurada, no procedimento apuratrio, a ampla defesa (art. 23, 2). 6.2. TIPOS DE PENALIDADES:
Alm das medidas disciplinares bsicas de carter partidrio, temos ainda como punio para os atos de infidelidade o desligamento temporrio da bancada, a
Em tal caso, os prejudicados por desdia ou m-f podero requerer, diretamente Justia Eleitoral, a observncia do que prescreve o art. 19, caput. 224 Observe-se, porm, que nos termos da Smula 14 do Tribunal Superior Eleitoral a duplicidade de que cuida o pargrafo nico do art. 22 da Lei 9.096/95 somente fica caracterizada caso a nova filiao houver ocorrido aps a remessa das listas previstas no pargrafo nico do art. 58 da referida lei. 225 (Ministrio Pblico-GO, 2010, questo 91) A filiao partidria condio indispensvel para a elegibilidade. Visando candidatar-se, um nacional filiou-se ao partido poltico A, mas no ano seguinte, desentendendo-se com os correligionrios, filiou-se ao partido poltico B, sem qualquer comunicao ao partido A ou ao juiz eleitoral. Consultando o Cadastro Eleitoral, foi verificada a dupla filiao e cientificados os representantes dos partidos polticos A e B e o nacional duplamente filiado, sem que nenhuma das partes se manifestasse. Diante disto: (a) Prevalece a primeira filiao, uma vez que era vlida no momento de sua realizao; (b) Prevalece a segunda filiao, uma vez que indica a manifestao ltima da vontade do filiado; (c) As duas filiaes so consideradas nulas, uma vez que vedada a dupla filiao; (d) Cometeu o nacional o crime do artigo 320 do Cdigo Eleitoral, que reza: Inscrever-se o eleitor, simultaneamente, em 2 (dois) ou mais partidos (a alternativa c a correta, nos termos do art. 22, pargrafo nico da Lei 9.096/1995).
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suspenso do direito de voto nas reunies internas e a perda de todas as prerrogativas, cargos e funes que exera em decorrncia da representao na Casa Legislativa (art. 25). 6.3. A PERDA DE MANDATO:
No Brasil, tradicionalmente, no se admite a aplicao da pena de perda de mandato no caso de infidelidade partidria; desta sorte, a troca de partido durante o mandato pelo menos de acordo com o sistema vigente at agora apenas gera a imposio de penas restritivas internas de menor gravidade, sem ocasionar a perda de mandato. O Supremo Tribunal Federal inclusive j se manifestou acerca do assunto, tendo esposado exatamente esse entendimento no ano e 2004: Mandado de Segurana. Eleitoral. Possibilidade de perda de mandato parlamentar. Princpio da fidelidade partidria. Inaplicabilidade. Hiptese no colocada entre as causas de perda de mandato a que alude o art. 55 da Constituio. 226 Contudo, em resposta Consulta Eleitoral feita pelo PFL (CE, art. 23, inciso XII), 227 o Tribunal Superior Eleitoral, em 29 de maro de 2007, estabeleceu por votao majoritria (6 a 1) que os partidos polticos e as coligaes conservam o direito vaga obtida pelo sistema eleitoral proporcional, quando houver pedido de cancelamento de filiao ou de transferncia do candidato eleito por um partido para outra legenda. Acrescentou-se ainda, na resposta mesma Consulta Eleitoral, que o cidado pode filiar-se e desfiliar-se sua vontade, mas sem que isso represente subtrao da vaga do partido que o abrigou na disputa eleitoral; alis, para efeito estatstico, se citou que dos 513 deputados federais eleitos em outubro de 2006 apenas 31 (6,04%) tiveram votos suficientes para se eleger, sendo certo que todos os demais alcanaram o quociente eleitoral por meio dos votos atribudos aos partidos. Mais recentemente (10.08.2007), em sentido diverso, o Ministro Celso de Mello do Supremo Tribunal Federal negou o pedido de liminar do PSDB em ao proposta para reaver os mandatos de sete deputados federais que mudaram de legenda. Esta deciso favoreceu os parlamentares que migraram para outras siglas, posto que em referido mandado de segurana o PSDB visada atacar a deciso do presidente da Cmara de Deputados que indeferiu o requerimento no qual a Executiva Nacional tucana postulava declarao de vacncia por renncia presumida de mandatos exercidos por deputados federais eleitos pelo PSDB. Mas bom ver que o relator foi muito claro (a) ao repudiar a migrao de parlamentares durante o mandato, referindo-se inclusive a um Princpio Constitucional da Fidelidade Partidria; (b) ao atribuir especial relevo Consulta n. 1.398-DF do TSE e (c) ao externar nas entrelinhas que apenas indeferia o pedido de liminar por se manter fiel, na sede da cognio ainda sumria, s decises emanadas do
STF, MS n. 23.405-GO, Rel. Min. Gilmar Mendes, julgado em 22.03.2004. A pergunta feita pelo PFL era a seguinte: Os partidos e coligaes tm o direito de preservar a vaga obtida pelo sistema eleitoral proporcional quando houver pedido de cancelamento de filiao ou de transferncia do candidato eleito por um partido para outra legenda?
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Plenrio do Supremo Tribunal Federal, no sentido da inaplicabilidade do princpio da fidelidade partidria aos parlamentares empossados. A tendncia j era a de fixar-se o entendimento de que a migrao partidria durante o mandato (o troca-troca de partidos) ter como penalidade a perda do mandato pelo parlamentar infiel, da porque o Supremo Tribunal Federal terminou acatando essa tese com algum tempero. Vejamos: A vinculao entre candidato e partido poltico prolonga-se depois da eleio. Considerou-se que o ato de infidelidade, seja ao partido poltico, seja ao prprio cidado-eleitor, mais do que um desvio tico-poltico, representa, quando no precedido de uma justa razo, uma inadmissvel ofensa ao princpio democrtico e ao exerccio legtimo do poder. O direito reclamado pelos partidos polticos afetados pela infidelidade partidria no surgiria da resposta que o TSE dera Consulta 1.398/DF, mas representaria emanao direta da prpria Constituio que a esse direito conferiu realidade e deu suporte legitimador, notadamente em face dos fundamentos e dos princpios estruturantes em que se apia o Estado Democrtico de Direito (CF, art. 1, I, I e V). 228 Salientou-se ainda que no se estaria a tratar de uma perda de mandato do parlamentar infiel que altera de partido (o que no ato ilcito), mas de reconhecimento de inexistncia de direito subjetivo autnomo ou de expectativa de direito autnomo manuteno pessoal do cargo, como efeito sistmico-normativo da realizao histrica da hiptese de desfiliao ou transferncia injustificada, entendida como ato culposo incompatvel com a funo representativa do iderio poltico em cujo nome o parlamentar foi eleito. Asseverou-se, enfim, que em face de situaes excepcionais aptas a legitimar o voluntrio desligamento partidrio a mudana significativa de orientao programtica do partido e a comprovada perseguio poltica haver-sede assegurar, ao parlamentar, o direito de resguardar a titularidade do mandato legislativo, exercendo, quando a iniciativa no for da prpria agremiao partidria, a prerrogativa de fazer instaurar, perante o rgo competente da Justia Eleitoral, procedimento no qual, em observncia ao princpio do devido processo legal (CF, art. 5, LIV e LV), seja a ele possvel demonstrar a ocorrncia dessas justificadoras de sua desfiliao partidria, o que se aplicaria a partir do dia 27 de maro de 2007 (data da resposta, pelo TSE, Consulta 1.398-DF), posto que previsvel a partir dali a alterao de posicionamento jurisprudencial do Supremo Tribunal Federal. 229 Enfim, ainda tratando do mesmo assunto, o Supremo Tribunal Federal julgou improcedentes os pedidos formulados em duas aes diretas de inconstitucionalidade (ADI 3.999-DF e 4.086-DF), aforadas contra as Resolues 22.610/2007 e 22.733/2008, ambas do TSE, as quais disciplinam justamente o processo de perda de cargo eletivo em decorrncia de desfiliao partidria sem justa causa, bem como de justificao de desfiliao partidria.
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STF, MS 26.602, 26.203, 26.604, Rel. Min. Crmen Lcia, julgados em 03 e 04 de novembro de 2007. Julgamentos j citados.
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Nessas aes, o Supremo Tribunal Federal, em sntese, novamente reconheceu aos partidos polticos o direito de postular o respeito ao princpio da fidelidade partidria perante o Judicirio e de declarar a competncia do TSE para dispor sobre a matria durante o silncio do Legislativo. Asseverou-se que de pouco adiantaria a Corte admitir a existncia de um dever de fidelidade partidria, mas no colocar disposio um mecanismo legal para garantir a sua observncia, o que teria fundamento no art. 23, IX do Cdigo Eleitoral. 230 7. CANCELAMENTO DO REGISTRO DO PARTIDO POLTICO: 7.1. CANCELAMENTO VOLUNTRIO:
Ocorre cancelamento voluntrio do registro do partido poltico nas hipteses de dissoluo, fuso e incorporao (art. 27). 7.2. CANCELAMENTO OBRIGATRIO:
O TSE, de outro lado, determinar, aps processo regular, o cancelamento do registro civil e do estatuto do partido contra o qual ficar provado haver recebido ou estar recebendo recursos financeiros estrangeiros, estar subordinado a entidade ou governo estrangeiro, no ter prestado contas Justia Eleitoral ou manter organizao paramilitar (Lei 9.096/1995, art. 28). relevante, entretanto, notar que o partido poltico, em nvel nacional, no sofrer a suspenso das cotas do Fundo Partidrio, nem qualquer outra punio como conseqncia de atos praticados por rgos regionais ou municipais (Lei 9.096/1995, art. 28, 3). A no prestao de contas (Lei 9.096/1995, art. 28, inciso III) somente gerar o cancelamento do partido poltico quando se tratar de omisso praticada por rgos nacionais do mesmo junto ao TSE, no ocorrendo o cancelamento do registro civil e do estatuto do partido quando a omisso for dos rgos partidrios regionais ou municipais (Lei 9.096/1995, art. 28, 6). O incidente de cancelamento de registro poder ser instaurado por denncia de qualquer eleitor, de partido ou por representao do Procurador-Geral Eleitoral ( 2o do art. 28). Ser do TSE (RITSE, arts. 78 e 79), obedecido o devido processo legal (art. 28, 1o e 2o).
Ficaram vencidos nestes julgamentos os Ministros Marco Aurlio e Eros Grau, que julgavam procedente o pedido, ao fundamento de que as citadas resolues seriam inconstitucionais, haja vista no caber ao TSE dispor normas seno tendo em vista a execuo do Cdigo Eleitoral e da legislao eleitoral, que no trataram da perda de cargo eletivo em razo de infidelidade partidria (Informativo 528 do STF).
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7.3.
A CLUSULA DE BARREIRA:
Trata-se de norma que impe ao partido a demonstrao de representatividade mnima para efeito de exerccio de direitos junto ao parlamento (exs.: composio da mesa, participao na CPI etc.). assunto que ainda est em plena discusso, sendo certo que vrios partidos esto se fundindo, mesmo sem identidade de ideais, para que possa atingir as metas estabelecidas na legislao pertinente. Entende-se por clusula de barreira a disposio normativa que nega, ou existncia, ou representao parlamentar, ao partido que no tenha alcanado um determinado nmero ou percentual de votos.231 O fundamento da previso a de coibir a pulverizao dos representantes em um nmero elevado de partidos polticos, o que, de alguma maneira, concorre para o enfraquecimento das agremiaes partidrias, para o surgimento das chamadas legendas de aluguel, afetando em ltima anlise, a prpria governabilidade.232 Em que pese a discusso sobre sua existncia, ou no, a Constituio Federal de 1988 no contemplou qualquer mecanismo de insero de barreiras mnimas ou clusulas de excluso no sistema de representao proporcional no pas, denunciando sua posio contrria a elas, reportando-se apenas a atuao dos partidos polticos (arts. 51, inciso IV, 52, inciso XIII expresso funcionamento e 58, caput , e 1 que participam da respectiva Casa) e ao funcionamento parlamentar (art. 17, inciso IV). O julgamento mais recente do Supremo Tribunal Federal foi no sentido de que o art. 13 da Lei 9.096/1996 inconstitucional, assim como os arts. 41, caput , incisos I e II e 48 (expresso obedecendo aos seguintes critrios), art. 49 (expresso que atenda ao disposto no art. 13) e art. 57, inciso II (expresso no art. 13). Em tal acrdo se estabeleceu, em suma, o seguinte: A previso quanto competncia do legislador ordinrio para tratar do funcionamento parlamentar no deve ser tomada a ponto de esvaziar-se os princpios constitucionais, notadamente o revelador do pluripartidarismo, e inviabilizar, por completo, esse funcionamento, acabando com as bancadas dos partidos minoritrios e impedindo os respectivos deputados de comporem a Mesa Diretiva e as comisses. So inaceitveis os patamares de desempenho e a forma de rateio concernente participao no Fundo Partidrio e ao tempo disponvel para a propaganda partidria adotados pela lei. O Estado Democrtico de Direito, a nenhuma maioria dado tirar ou restringir os direitos e liberdades fundamentais da minoria, tais como a liberdade de se expressar, de se organizar, de denunciar, de discordar e de se fazer representar
231 232
Katia de Carvalho, Clusula de barreira e funcionamento parlamentar, fevereiro de 2003, p. 03. Idem, p. 03.
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nas decises que influem nos destinos da sociedade como um todo, enfim, de participar plenamente da vida pblica. 233 8. PRESTAO DE CONTAS : Como se sabe, os partidos polticos, alm de terem o dever de prestar contas anualmente Justia Eleitoral (art. 32), esto sujeitos rigorosas obrigaes contbeis, devendo manter, atravs de seus rgos nacionais, regionais e municipais, escriturao contbil, de forma a permitir o conhecimento da origem de suas receitas e a destinao de suas despesas (art. 30). 8.1. PROIBIES (arts. 31 da Lei 9.096/1995 e 24 da Lei 9.504/1997):
De plano deve-se esclarecer que os partidos polticos esto proibidos de receber, direta ou indiretamente, em dinheiro ou no, contribuio procedente de entidade estrangeira; de rgos da administrao pblica direta, indireta ou fundacional; de concessionria ou permissionria de servio pblico; de entidade de direito privado que receba, na condio de beneficiria, contribuio compulsria em virtude de disposio legal; de entidade de classe ou sindical; de entidade de utilidade pblica e de pessoa jurdica sem fins lucrativos que receba recursos do exterior (art. 31). 8.2. BALANOS MENSAIS E ANUAIS: Como se obtemperou, os partidos polticos, alm de outras obrigaes, deve remeter anualmente Justia eleitoral o balano contbil do exerccio findo at o dia 30 de abril do ano seguinte (art. 32). Note-se, ainda, que em ano de eleies o partido poltico tem que enviar tambm balancetes mensais a Justia Eleitoral, durante os quatro meses anteriores e os dois meses posteriores ao pleito (art. 32, 3). Obedecendo-se ao sistema usual de competncia, os rgos partidrios nacionais remetero os balanos ao TSE; os regionais aos Tribunais Regionais Eleitorais e os municipais aos Juzos Eleitorais de primeiro grau de jurisdio. 8.3. NECESSIDADE DE PERCIA CONTBIL:
Nos trabalhos de fiscalizao contbil e de prestao de contas, a Justia eleitoral poder requisitar tcnicos do Tribunal de Contas da Unio ou dos Tribunais de Contas dos Estados, pelo tempo que for necessrio (art. 34, par. nico). 8.4. IMPUGNAO DE CONTAS PARTIDRIAS:
O partido poder examinar, na Justia Eleitoral, as prestaes de contas mensais ou anuais dos demais partidos, 15 (quinze) dias aps a publicao dos balanos financeiros, facultando-se a oferta de impugnao no prazo de 5 (cinco) dias (art. 35, par. nico). 8.5. SANES PREVISTAS POR VIOLAES DE NORMAS LEGAIS (art. 36):
233
STF, ADI 1.351-DF e ADI 1.354-DF, Rel. Min. Marco Aurlio, julgado em 7.12.2006.
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Constatada a violao de normas relativas ao recebimento de recursos, podero ser aplicadas ao partido as seguintes sanes: (a) suspenso de recebimento de quotas do fundo partidrio, no caso da existncia de recursos de origem no mencionada (suspenso at o esclarecimento da origem); (b) suspenso da participao no fundo partidrio por um ano, no caso de recebimento de recursos de rgos pblicos, entidades estrangeiras e entidades sindicais ou de classe; (c) suspenso da participao, por dois anos, no fundo partidrio, alm de multa, no caso de recebimento de doao acima do valor permitido em lei (art. 36). Verificada em processo de carter jurisicional (d) a falta de prestao de contas ou a sua desaprovao, total ou parcial, a conseqncia ser tambm a suspenso de novas cotas do Fundo Partidrio (art. 37, caput ) exclusivamente esfera partidria responsvel pela irregularidade (art. 37, 2), sujeitando os responsveis s penas da lei. A suspenso do repasse de novas quotas do Fundo Partidrio por desaprovao total ou parcial da prestao de contas de partido, dever ser aplicada de forma proporcional e razovel, pelo perodo de 1 (um) ms a 12 (doze) meses, ou por meio do desconto, do valor a ser repassado, da importncia apontada como irregular, no podendo ser aplicada a sano de suspenso, caso a prestao de contas no seja julgada, pelo juzo ou tribunal competente, aps 5 (cinco) anos de sua apresentao (Lei 9.096/1995, art. 37, 3). Dessa deciso caber recurso, com efeito suspensivo, ao TRE ou ao TSE (conforme o caso); caber tambm pedido de reviso ao TRE ou ao TSE para fins de aplicao proporcional da sano imposta (Lei 9.096/1995, art. 37, 4 e 5). 9. CONSTITUIO DO FUNDO PARTIDRIO: 9.1. COMPOSIO:
O fundo partidrio legalmente denominado de Fundo Especial de Assistncia Financeira aos Partidos Polticos , ser constitudo por multas e penalidades aplicadas aos partidos ou outras pessoas (previstas no Cdigo Eleitoral e leis conexas); de recursos destinados por lei; de doaes de pessoas fsicas ou jurdicas efetuadas diretamente na conta do Fundo Partidrio e por Dotaes oramentrias da Unio (art. 38). 9.2. DISTRIBUIO DE COTAS:
O TSE, dentro de cinco dias, a contar do depsito mensal dos duodcimos (art. 40, 1o), far a respectiva distribuio aos rgos nacionais dos partidos dos recursos (a) sendo um por cento do total do Fundo destacado para entrega, em partes iguais, a todos os partidos que tenham seus estatutos registrados no prprio TSE e (b) noventa e nove por cento do total distribudos aos partidos que tenham preenchido as condies do art. 13 (funcionamento parlamentar), na proporo dos votos obtidos na ltima eleio geral para a Cmara de Deputados (art. 41). Essa era a redao original do art. 41 da Lei 9.096/1995. Todavia, mais recentemente, atravs da Lei 11.459, de 21 de maro de 2007, estabeleceu-se que 5% (cinco por cento) do total do Fundo Partidrio sero
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destacados para entrega, em partes iguais, a todos os partidos que tenham seus estatutos registrados no Tribunal Superior Eleitoral e 95% (noventa e cinco por cento) do total do Fundo Partidrio sero distribudos a eles na proporo dos votos obtidos na ltima eleio geral para a Cmara de Deputados (art. 41-A, da Lei 9.096/1995).
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CAPTULO XIII CRIMES ELEITORAIS
1. NOES SOBRE OS CRIMES ELEITORAIS: Crimes eleitorais so aqueles que, em geral, maculam a lisura do pleito eleitoral ou algum dos procedimentos que o antecedem, estando eles previstos, em sua maioria, no prprio Cdigo Eleitoral (arts. 289 e seguintes). H, porm, crimes eleitorais previstos em leis especiais, como a Lei 6.091/1974 (regula o transporte e a alimentao de eleitores), a Lei 6.996/1982 (crime de alterao de resultados das cdulas manuais processadas pela via eletrnica), a Lei 9.504/1997 (Lei Eleitoral Geral) e a prpria Lei Complementar 64/1990 (Lei das Inelegibilidades) Levando em considerao a distino feita pela Constituio Federal, para efeito de distribuio da competncia por prerrogativa de funo, entre crimes comuns e crimes de responsabilidade (estes ltimos tambm conhecidos mais tecnicamente como infraes poltico-administrativas), a jurisprudncia j assentou o entendimento segundo o qual na expresso crimes comuns esto abrangidos tanto os crimes comuns propriamente ditos, como os crimes especiais, incluindo os crimes eleitorais. 234 Em concluso, os crimes eleitorais, em tal classificao constitucional, so considerados crimes comuns. Para Joel Jos Cndido o crime eleitoral todo o comportamento voluntrio de agente pessoa fsica que causa dano a bens jurdicos eleitorais ou a direitos polticos alheios, ou exponha esses bens ou direitos a perigo direto, concreto e iminente, contrariando comando expresso e previamente previsto em lei penal eleitoral. 235 Enfim, h quem subdivida os crimes eleitorais em (a) especficos ou puros, que so os tipicamente eleitorais e que no existem fora desse direito (exs.: arts. 309, 310 e 312 do Cdigo Eleitoral) e em (b) crimes eleitorais acidentais, que so aqueles que tm figura tpica similar em outros ordenamentos, mas que se tornam eleitorais quando praticados contra direitos e garantias postas na legislao eleitoral (exs.: arts. 324-326 e 348-350). 2. APLICAO SUBSIDIRIA DO CDIGO PENAL: Ressalvadas as normas especficas previstas nos arts. 283 a 288, do Cdigo Eleitoral, a parte geral do Cdigo Penal aplicvel quase que integralmente ao sistema criminal eleitoral. Desta forma, os regimes de cumprimento de pena, as agravantes, as atenuantes, o concurso de pessoas, as causas de excluso de antijuridicidade, as causas de extino de punibilidade, entre outras matrias constantes do Cdigo Penal Brasileiro, incidem tambm nos crimes eleitorais (CE, art. 287).
234 235
TSE, BE 258/561, Reclamao n. 10/AM e RTJ 32/614. Direito penal eleitoral e processo penal eleitoral, p. 47.
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Numa anlise mais apurada, (a) quanto arts. 1 a 31 do Cdigo Penal, a aplicao total, (b) quanto aos arts. 32 a 76 do mesmo diploma, a aplicao apenas parcial (especialmente porque a multa eleitoral tem uma regulamentao distinta daquela prevista no Cdigo Penal), (c) quanto aos arts. 77 a 99, a aplicao total, (d) em relao aos arts. 100 a 106, a aplicao parcial e (e) no que pertine aos arts. 107 a 120, a aplicao total. 236 3. PENAS NOS CRIMES ELEITORAIS (regras gerais): O Cdigo Eleitoral e a legislao penal eleitoral prevem como penas autnomas a privativa de liberdade (recluso e deteno) e a de multa; contudo, apresentam regras prprias, diferentes das contidas no Cdigo Penal tais como as relativas pena mnima das infraes. Passo, ento, a fazer o exame individualizado dessas distines em relao ao Direito Penal Comum. 3.1. PENA MNIMA NORMA PENAL ELEITORAL OMISSA:
Em sendo omissa a lei penal eleitoral quanto pena mnima em abstrato para determinado crime eleitoral, e no raro isso acontece (vejam-se, por exemplo, os crimes previstos nos arts. 289, 290, 293 e 295), a pena mnima para os referidos delitos eleitorais ser de 15 (quinze) dias se a modalidade penal for de deteno, e de 1 (um) ano para recluso.237 Vejamos o que dispe expressamente o art. 284 do Cdigo Eleitoral: Sempre que este Cdigo no indicar o grau mnimo, entende-se que ser ele de 15 (quinze) dias para a pena de deteno e de 1 (um) ano para a de recluso. Dada a clareza da norma transcrita no h muito o que esclarecer ao leitor, pelo que me limito a sugerir a memorizao, visto que a matria tem sido muito cobrada em concursos pblicos (conforme demonstra a questo inserida na nota de rodap).238
Nesse sentido: Marcos Ramayana, Direito eleitoral, Telejur (Fita 2). (Ministrio Pblico-GO, 2010, questo 96) Sempre que o Cdigo Eleitoral no indicar o grau mnimo, entende-se que ser ele de 30 (trinta) dias para a pena de deteno e de 1 (um) ano para a de recluso, considerando, ainda, que quanto a lei determina a agravao ou atenuao da mesma sem mencionar o quantum, deve o juiz fix-lo entre 1/6 (um sexto) e 1/3 (um tero), guardados os limites da pena cominada ao crime (a alternativa incorreta na sua segunda parte, pois a agravao prevista na lei eleitoral de 1/5 a um 1/3 CE, art. 285). 238 (Magistratura-GO, 2004) Caso o tipo penal, em matria eleitoral, seja omisso no quantum, a pena mnima aplicvel ser de : (a) 45 (quarenta e cinco) dias para os crimes punidos com deteno e 01 (um) ano para os punidos com recluso; (b) 15 (quinze) dias para os crimes punidos com deteno e 01 (um) ano para os punidos com recluso; (c) 60 (sessenta) dias para os crimes punidos com deteno e 06 (seis) meses para os punidos com recluso; (d) 30 (trinta) dias para os crimes punidos com deteno e 01 (um) ano para os punidos com recluso (no gabarito oficial, a letra b a correta; recomenda-se a releitura do art. 284 do Cdigo Eleitoral).
237
236
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3.2.
CAUSA DE AUMENTO E DE DIMINUIO DE PENA NA OMISSO DA NORMA PENAL ELEITORAL:
Quando a lei eleitoral determina agravao (leia-se: o aumento genrico ou especfico de pena) ou atenuao (leia-se: a diminuio genrica ou especfica da pena) da pena sem mencionar o quantum (exs.: arts. 340, par. nico e 350, par. nico), dever o juiz fix-lo entre 1/5 (um quinto) e 1/3 (um tero), guardados os limites da pena cominada ao crime (art. 285). Convm aqui confrontar a regra supra com as existentes no Direito Penal Comum. Nesse cotejo se chegar concluso de que no Direito Penal Eleitoral mesmo as causas de diminuio e aumento de pena no podem ultrapassar ao limite abstrato da pena cominada ao crime eleitoral (CE, art. 285); j na disciplina do Cdigo Penal, diversamente, a incidncia de causas de aumento e de diminuio de penal pode sim reduzir a pena a um patamar inferior ao mnimo, ou aument-la em grau superior ao da pena mxima em abstrato.239 Apenas no que tange s agravantes e atenuantes no sentido tcnico (CP, arts. 61, 62, 65 e 66), h restrio no Direito Penal Comum, sendo vedado ao menos de acordo com o posicionamento predominante que essas levem a violao dos limites abstratos mnimos e mximos do preceito secundrio do crime, conforme comumente se ensina na doutrina especializada tradicional. 240 3.3. DESTINO E VALOR DA PENA DE MULTA:
Ao contrrio do que ocorre no Direito Penal Comum, a pena de multa no Direito Penal Eleitoral ser destinada ao Tesouro Nacional (e no ao Fundo Penitencirio, como prev o art. 49, caput , do Cdigo Penal), 241 sendo fixada entre o mnimo de 01 (um) dia-multa e o mximo de 300 (trezentos) dias-multa (CE, art. 286, caput ). De outro lado, o valor do dia-multa ser fixado entre 1/30 (um trigsimo) e 01 (um) salrio mnimo, inexistindo atualmente o salrio mnimo por regio de que trata o art. 286, 1 do Cdigo Eleitoral, s o nacional (Decreto-lei 2.284/1986). Se estivssemos tratando do Direito Penal Comum, (a) os limites da multa seriam de 10 a 360 dias-multa (CP, art. 49), (b) o valor do dia-multa variaria entre 1/30 (um trigsimo) at 5 (cinco) vezes o salrio mnimo (CP, art. 49, 1). Registre-se, enfim, que a multa penal eleitoral pode ser aumentada at o triplo, embora no possa exceder o mximo genrico (caput ), se o juiz considerar que, em virtude da situao econmica do condenado, ineficaz a cominada, ainda que no mximo, ao crime de que se trate (CE, art. 286, 2).
Julio Fabbrini Mirabete, Manual de direito penal, v. 1, pp. 294-297. Damsio Evangelista de Jesus, Direito penal, v. 1, pp. 508-512. 241 H quem sustente (Michels, Direito eleitoral, p. 164) que a multa criminal deve ser revertida atualmente para o Fundo Partidrio, e no ao Tesouro Nacional, raciocnio que se baseia no art. 38, inciso I, da Lei 9.096/1995.
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4. INFRAES PENAIS ELEITORAIS: Os crimes eleitorais, como se adiantou, esto previstos no prprio Cdigo Eleitoral (arts. 289-354, entre outros preceitos), na Lei Complementar 64/1990, na Lei 6.091/1974, na Lei 6.996/1982 e na Lei 7.021/1982. 242 Todos eles so tipos de ao penal pblica incondicionada (CE 355) e buscam, em geral, resguardar diretamente a ordem poltica e, eventualmente, de modo secundrio, interesses particulares, como nos casos da calnia, difamao e injria eleitorais (CE, arts 324 a 326). Sob essa tica pode-se dizer que nos crimes eleitorais o sujeito passivo sempre o Estado, nada impedindo que exista simultaneamente outro sujeito passivo, ou seja, outro cidado lesado ou ameaado no exerccio de seu direito. 243
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Cndido,
Seguindo a tradicional classificao criada por Joel Jos temos que os crimes eleitorais podem se subdividir da seguinte forma:
a) Crimes contra a Organizao Administrativa da Justia Eleitoral (arts. 305, 306, 310, 311, 318 e 340, do Cdigo Eleitoral); b) Crimes Contra os Servios da Justia Eleitoral (arts. 289 a 293, 296, 303, 304, 341 a 347, do Cdigo Eleitoral e outros previstos na legislao especial); c) Crimes Contra a F Pblica Eleitoral (arts. 313 a 316, 348 a 354 e outros); d) Crimes Contra a Propaganda Eleitoral (arts. 323 a 327; 330 a 332 e 334 a 337 do Cdigo Eleitoral); e) Crimes Contra o Sigilo e o Exerccio do Voto (arts. 295, 297 a 302, 307 a 309, 312, 317, 339 e outros insculpidos na lei esparsa); f) Crimes Contra os Partidos Polticos (arts. 319 a 321 e 338, do Cdigo Eleitoral). 5. ANALISE PONTUAL: Fiel aos objetivos deste limitado trabalho destinado ao estudo para concursos pblicos, no comentarei artigo a artigo os crimes eleitorais, por entender que a simples analise dos mesmos a seco e a eventual consulta doutrina especializada245 pode levar a bons resultados prticos.
(Ministrio Pblico-GO, 2010, questo 92) No constitui crime eleitoral: (a) Fazer propaganda, qualquer que seja a sua forma, em lngua estrangeira; (b) No apresentar o rgo do Ministrio Pblico, no prazo legal, denncia ou deixar de promover a execuo de sentena condenatria; (c) Colher assinatura do eleitor em mais de uma ficha de registro de partido; (d) Colocar cartazes, para fins de propaganda eleitoral, em muros, fachadas ou qualquer logradouro pblico (a alternativa d a correta; ver os arts. 335, 342 e 321 do Cdigo Eleitoral). 243 Michels, pp. 159-160. 244 Direito eleitoral brasileiro, pp. 277-278. 245 Aqui refiro-me especialmente aos trabalhos do brilhante Joel Jos Cndido (consulte-se na bibliografia).
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Em que pese isso e a par de recomendar a leitura insistente dos tipos penais previstos nos arts. 289 a 354 do Cdigo Eleitoral (e demais leis especiais citadas) luz dos conhecimentos j obtidos no Direito Penal Geral, fao questo de frisar alguns pontos especficos e que podem passar despercebidos pelo leitor. Primeiramente relembro que todos os crimes eleitorais so de ao pblica incondicionada (CE, art. 355), inexistindo previso de crimes eleitorais de ao penal pblica condicionada e de ao penal privada. Nem mesmo os crimes eleitorais contra a honra (CE, arts. 324-326) so de ao penal privada, no que se verifica ntida distino de regime jurdico em relao aos tipos penais similares regulados nos arts. 138 a 140 do Cdigo Penal. Assim sendo, em todas infraes penais eleitorais a autoridade policial e o Ministrio Pblico Eleitoral devem agir de ofcio, sendo dispensvel qualquer provocao formal de quem quer que seja. Passo adiante. Do cotejo entre os crimes previstos nos arts 289 (Inscrever-se fraudulentamente o eleitor) e 290 (Induzir algum a se inscrever eleitor com infrao de qualquer dispositivo deste Cdigo) do Cdigo Eleitoral, depreende-se clara exceo Teoria Monista do concurso de agentes. Cada um dos autores (o que induz e o que, induzido, se inscreve fraudulentamente) em tal caso responder por um crime diverso, ao contrrio do que prev o art. 29, do Cdigo Penal, que estabelece responsabilidade penal dos co-autores e dos partcipes pelo mesmo crime, na medida de sua culpabilidade. Alis, h at um crime prprio, especfico para a punio do juiz eleitoral que efetua a inscrio fraudulenta do alistando, encontrando-se no art. 291 do Cdigo Eleitoral. 246 No art. 309 do Cdigo Eleitoral h importante previso de crime de atentado ou de empreendimento, no qual a tentativa punida com a mesma pena do crime consumado (Votar ou tentar votar mais de uma vez, ou em lugar de outrem).247 Caso haja desobedincia ordens ou instrues emanadas da Justia Eleitoral no estar configurado o crime previsto no art. 330, do Cdigo Penal (crime de desobedincia), mas aquele regulado no art. 347 do Cdigo Eleitoral (crime de desobedincia eleitoral), infrao similar que prevalece no conflito aparente de normas em face da incidncia do tradicional princpio da especialidade. O crime apelidado de boca de urna, ao contrrio do que se poderia pensar, no se encontra previsto no Cdigo Eleitoral, mas sim no art. 39, 5, incisos II e III, da Lei 9.504/1997, 248 com nova redao outorgada pela Lei 11.300/2006.
Efetuar o juiz, fraudulentamente, a inscrio de alistando. (Magistratura-GO, 2009, prova A01, tipo 004, questo 79) No constitui crime eleitoral: (a) Fazer propaganda, no horrio eleitoral gratuito, em lngua estrangeira; (b) Intervir o Juiz eleitoral no funcionamento da Mesa Receptora; (c) Perturbar ou impedir de qualquer forma o alistamento; (d) Reter ttulo eleitoral contra a vontade do eleitor; (e) Votar ou tentar votar em lugar de outrem (a alternativa b a nica que no constitui crime eleitoral). 248 Constituem crimes, no dia da eleio, punveis com deteno, de 6 (seis) meses a 1 (um) ano, com a alternativa de prestao de servios comunidade pelo mesmo perodo, e multa no valor de 5.000 (cinco mil)
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Enfim, os crimes previstos nos arts. 348 a 353 do Cdigo Eleitoral praticamente cpias dos arts. 298 a 305 do Cdigo Penal, mas prevalecero sobre estes tambm por fora do princpio da especialidade. Ser muito comum, alis, utilizarmos o princpio da especialidade para resolvermos diversos conflitos aparente de normas que surgiro no estudo do Direito Penal Eleitoral (exs.: CE, art. 298 com a Lei 4.898/1965; CE, art. 347 com o CP, art. 330; CE, art. 349 com CP, art. 298 etc.).
a 15.000 (quinze mil) UFIR: (...)II a arregimentao de eleitor ou a propaganda de boca de urna; III a divulgao de qualquer espcie de propaganda de partidos polticos ou de seus candidatos.
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CAPTULO XIV PROCESSO PENAL ELEITORAL
1. PREVISO LEGAL E NOES: Os arts. 355-364 do Cdigo Eleitoral trazem a previso de um procedimento penal especial, destinado a regulamentar, genericamente, o processo e o julgamento de boa parte das infraes penais eleitorais. No se confunde ele, em princpio, com qualquer dos ritos previstos no Cdigo de Processo Penal, sendo ele realmente especfico, contendo (a) prazo diferenciado para oferta de denncia, (b) oportunidade especial para realizao de interrogatrio (depoimento pessoal do acusado), (c) prazo especfico para interposio de apelao criminal entre outras distines. O procedimento penal especial eleitoral continua em pleno vigor (ao menos para corrente majoritria), mesmo aps o advento da Lei 11.719/2008, que alterou o procedimento comum no Cdigo de Processo Penal.249 Entretanto, aplicar-se- sempre, subsidiariamente, no que couber, o Cdigo de Processo Penal no que tange ao processo, aos recursos e execuo penal (art. 364), cabendo aqui tambm invocar o disposto no novel art. 394, 4, do Cdigo de Processo Penal, cuja redao a seguinte: As disposies dos arts. 395 a 398 deste Cdigo aplicam-se a todos os procedimentos penais de primeiro grau, ainda que no regulados neste Cdigo. Convm salientar que h quem sustente posio diversa (e minoritria), no sentido que os novos procedimentos comuns, ordinrio e sumrio (CPP, arts. 394-405 e 531-536), aplicam-se integralmente (e sem ressalvas) ao processo e ao julgamento dos crimes eleitorais na 1 instncia da Justia Eleitoral. 250 2. INVESTIGAO POLICIAL : Como a Justia Eleitoral rgo integrante do Poder Judicirio da Unio, cabe, ordinariamente, Polcia Federal proceder investigao policial preliminar das infraes penais eleitorais, tudo nos termos do art. 144, 1, inciso IV, da Constituio Federal. Sabe-se, porm, que a Polcia Federal tem reduzido corpo, no logrando atender a todo o territrio nacional, da porque se fixou, j h algum tempo, o entendimento de que nos locais em que ela no tem condies de se fazer presente, incumbir Polcia Civil dos Estados empreender atuao suplementar, confeccionando tanto o inqurito policial (infraes mdias e graves), quanto o
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Adotando posicionamento semelhante a este, mas quanto ao procedimento especial nas aes penais originrias de tribunais: TSE, HC 652, Rel. Min. Arnaldo Versiani Leite Soares, julgado em 22.10.2009 (As invocadas inovaes do CPP somente incidiriam em relao ao rito estabelecido em lei especial, caso no houvesse disposies especficas, o que no se averigua na hiptese em questo). 250 Nesse sentido: Roberto Moreira de Almeida (Curso de direito eleitoral, p. 383).
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competente termo circunstanciado de ocorrncia (infraes de menor potencial ofensivo). 251 Convm reforar, como se acabou de observar, que no mbito das infraes penais eleitorais tambm se aplica a diviso tradicional entre (a) os casos em que se elabora simples termo circunstanciado de ocorrncia 252 (crimes cuja pena mxima no exceda a 2 anos e contravenes penais), nos termos da Lei 9.099/1995, e (b) as situaes em que se deve instaurar o clssico inqurito policial (infraes penais com pena mxima superior ao limite indicado). Sendo o caso de instaurao de inqurito policial, dever ele ser concludo em 30 (trinta) dias, se solto o indicado, ou em 10 (dez) dias, se preso, por aplicao subsidiria do art. 10 do Cdigo de Processo Penal. 253 2. COMPETNCIA: 2.1. FORA ATRATIVA DA JUSTIA ELEITORAL:
A Justia Eleitoral, por ser especializada, tem competncia para julgar tanto os crimes eleitorais previstos em lei, como os crimes conexos a eles (CPP, art. 78, inciso IV 254), tendo por assim dizer uma fora atrativa quanto aos crimes comuns praticados em conexo com crimes eleitorais. Um exemplo esclarecer a questo: se houver prtica de crime eleitoral de boca de urna (Lei 9.504/1997, art. 39, 5, inciso III) conexo com crime comum de leso corporal (CP, art. 129), ambos sero julgados pela Justia Eleitoral, nos termos do j citado art. 78, inciso IV, do Cdigo de Processo Penal, salvo quando estes tambm estiverem sujeitos a outra justia atrativa por fora de disposio legal ou constitucional (exs.: conexo entre crime eleitoral e crime de competncia do Tribunal do Jri, conexo entre crime eleitoral e crime militar etc.), caso em que haver o desmembramento de feitos para julgamento separadamente. 2.2. FORO POR PRERROGATIVA DE FUNO:
Sendo o crime eleitoral eventualmente praticado por Juiz Eleitoral, Promotor Eleitoral ou Prefeito Municipal255 sero os mesmos julgados originariamente pelo Tribunal Regional Eleitoral (CF, arts. 29, inciso X e 93, inciso III, in fine); sero tambm julgados originariamente pelo Tribunal Regional Eleitoral, o Vice-Governador e o Deputado Estadual (Constituio do Estado de Gois, art. 46, inciso VIII, alnea c).256 Por outro lado, os Governadores e Juzes dos Tribunais Regionais Eleitorais nos crimes eleitorais, sero julgados pelo Superior Tribunal de Justia (CF, art.
Nesse sentido: na norma, TSE, Resoluo 23.222/2010 (art. 2, pargrafo nico) e, na doutrina, Roberto Moreira de Almeida (Curso de direito eleitoral, 2010, p. 357). 252 Ou Termo Circunstanciado Eleitoral (TCE), como sugere Joel Jos Cndido (Direito penal eleitoral e processo penal eleitoral, 2006, p. 568). 253 Nesse sentido: Roberto Moreira de Almeida (Curso de direito eleitoral, 2010, p. 357). 254 Na determinao de competncia por conexo ou continncia, sero observadas as seguintes regras: (...) IV no concurso entre a jurisdio comum e a especial, prevalecer esta. 255 TSE, NC 2/SC, DJ 16.08.96. 256 TSE, acrdo 6911/AC, DJ 14.09.88.
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105, inc. I, a), no tendo sido recepcionado pela nova ordem constitucional o disposto no art. 22, inciso I, alnea d do Cdigo Eleitoral. 257 Os Parlamentares Federais (Senadores e Deputados Federais), o Presidente da Repblica, o Vice-Presidente da Repblica e os Ministros do Tribunal Superior Eleitoral (dentre vrios outros), nos crimes eleitorais, sero julgados pelo Supremo Tribunal Federal (CF, art. 102, inc. I, b e c). Observe-se, por ser relevante, que em todos os casos citados o rito procedimental no ser o previsto no Cdigo Eleitoral (arts. 355-364), e sim o estabelecido na Lei 8.038/1990, que regula a ao penal de competncia originria de tribunais (Lei 8.658/1993), acrescida dos novos temperos do Cdigo de Processo Penal, outorgados pela Lei 11.719/2008. 3. AS INFRAES PENAIS ELEITORAIS E O RITO DA LEI 9.099/1995 (o rito sumarssimo): Embora inicialmente o art. 61, da Lei 9.099/1995, em sua redao original, tenha excludo os todos crimes eleitorais de seu mbito de aplicabilidade mesmo aqueles que tm pena mxima no superior a um ano , justamente porque os mesmos detm rito especial para apurao (CE, arts. 355-364), 258 com o advento da Lei 10.259/2001 o quadro processual penal se alterou radicalmente. que a mencionada Lei 10.259/2001 aumentou o espectro de abrangncia do conceito de infrao de menor potencial ofensivo passando o mesmo a incluir todas as infraes penais com pena mxima no superior a 2 (dois) anos, independentemente de terem ou no rito especial. Assim sendo, os crimes eleitorais que tm pena mxima no superior ao quantum indicado (exs.: arts. 293, 300, 305 etc.) passaro a ser processados, naquilo que couber, pelo rito sumarssimo da Lei 9.099/1995 (com lavratura de simples termo circunstanciado e com possibilidade de formulao de proposta de transao penal), 259 sendo irrelevante o fato de haver procedimento especial no Cdigo Eleitoral. 260 E veja-se que essa inteno legislativa foi ratificada atravs da recente Lei 11.313, de 28 de junho de 2006, que outorgou a seguinte redao ao art. 61, da Lei 9.099/1995: Consideram-se infraes de menor potencial ofensivo, para os efeitos desta Lei, as contravenes e os crimes a que a lei comine pena mxima no superior a 2 (dois) anos, cumulada ou no com multa.
Alis, o Tribunal Superior Eleitoral no tem competncia criminal originria por prerrogativa de funo, nem mesmo para julgar os juzes de Tribunais Regionais Eleitorais (Roberto Moreira de Almeida, Curso de direito eleitoral, p. 378). 258 Art. 61. Consideram-se infraes penais de menor potencial ofensivo, para os efeitos desta Lei, as contravenes penais e os crimes que a lei comine pena mxima no superior a 1 (um) ano, excetuados os casos em que a Lei preveja procedimento especial (destaquei) (a redao do art. 61, da Lei 9.099/1995, foi alterada pela Lei 11.313/2006, conforme consta do texto principal). 259 Nesse sentido: Joel Jos Cndido (Direito penal eleitoral e processo penal eleitoral, pp. 567-569) e Roberto Moreira de Almeida (Curso de direito eleitoral, p. 374). 260 Nesse sentido: Aldo Sabino de Freitas, Direito processual penal, IEPC Editora, p. 218.
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Nota-se, assim, que houve excluso definitiva da expresso que afastava as pequenas infraes penais do ritual sumarssimo da Lei 9.099/1995 quando elas detinham previso de rito especial. Em sntese, portanto, os crimes eleitorais cuja pena mxima no exceda a 2 (dois) anos, bem como as contravenes penais eleitoral, sero objeto de simples termo circunstanciado (Termo Circunstanciado Eleitoral ou TCE, como ensina Joel Jos Cndido) no mbito policial e, em seguida, sero processadas e julgadas pela Justia Eleitoral segundo os ditames da Lei 9.099/1995 (com realizao de audincia preliminar, formulao de proposta de transao penal pelo Promotor Eleitoral, eventual oferta de denncia oral e realizao de audincia de instruo e julgamento). 4. ESPECIALIDADES PROCEDIMENTAIS: 4.1. NATUREZA DA AO PENAL ELEITORAL:
Nos termos do art. 355 do Cdigo Eleitoral todas as infraes penais eleitorais so de ao pblica incondicionada,261 ainda que se trate de crime contra a honra, eis que o titular da objetividade jurdica tutelada sempre o Estado (em seu sentido amplo), sendo dispensvel, desta forma, qualquer tipo de autorizao ou representao da vtima para a instaurao do inqurito policial eleitoral ou da ao penal eleitoral. Por fora do art. 5 inc. LIX, da Constituio Federal, a ao penal privada subsidiria ser admissvel tambm no processo penal eleitoral desde que o Ministrio Pblico Eleitoral no oferea a denncia no prazo legal262 e haja violao de bem jurdico particular (exemplos: CE, arts. 323, 324, 325 e 326). 4.2. ALTERNATIVAS MINISTERIAIS:
Assim como ocorre no processo penal comum, o representante do Ministrio Pblico, ao receber os autos de inqurito policial oriundos da Polcia Federal, peas de informao ou termo circunstanciado, ter, geralmente, de escolher um dos seguintes caminhos: (a) ofertar a denncia, (b) propor transao penal (apenas nos casos de infrao penal eleitoral de menor potencial ofensivo263), (c) requerer a devoluo dos autos Delegacia de Polcia para novas diligncias imprescindveis, ou (d) promover o arquivamento. Dever o Ministrio Pblico Eleitoral optar pela oferta de denncia quando presentes indcios de autoria e prova de materialidade da infrao penal, e desde que recusada ou inadmissvel a proposta de transao penal seja porque a infrao no de menor potencial ofensivo, seja porque o autor do fato no rene os requisitos necessrios proposta (Lei 9.099/1995, art. 76). 264
Nesse sentido: Roberto Moreira de Almeida (Curso de direito eleitoral, p. 373). Nesse sentido: TSE, REsp 21.295, Rel. Min. Fernando Neves da Silva, julgado em 14.08.2003. 263 Atualmente, consideram-se de menor potencial ofensivo as infraes penais cuja pena mxima no exceda a 2 (dois) anos (Leis 9.099/1995, art. 61, com redao outorgada pela Lei 11.313/2006). 264 Releva observar que se a infrao penal for de menor potencial ofensivo e o autor do fato recusar a proposta de transao penal (ou no merecer o benefcio por ter o passado sujo), o Promotor Eleitoral dever ofertar denncia oral, observando o Juiz Eleitoral da em diante o rito sumarssimo, previsto na Lei 9.099/1995, e no o rito especial previsto no Cdigo Eleitoral (CE, arts. 357-363).
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De outro lado, requisitar a devoluo dos autos de investigao Polcia Judiciria quando insuficientes os elementos colacionados para a instaurao da ao penal (CE 356 2o). Promover, enfim, o arquivamento dos autos de investigao quando atpico o fato, quanto extinta a punibilidade, quando inexistentes provas de participao etc. Em tal caso, o Juiz Eleitoral dever proferir deciso homologando ou no este arquivamento. Divergindo das razes ministeriais, o juiz far a remessa dos autos Procuradoria Regional Eleitoral e, esta por sua vez, oferecer denncia, designar outro Promotor para oferec-la, ou insistir no pedido de arquivamento, ao qual s ento estar o Juiz obrigado a atender (CE 357 1o). 4.3. DENNCIA CONTEDO E PRAZO:
A denncia, que a pea inicial da ao penal eleitoral, deve obedecer s mesmas prescries do Cdigo de Processo Penal, sendo mister conter a exposio do fato criminoso, com todas as suas circunstncias, a qualificao do acusado ou esclarecimentos pelos quais se possa identific-lo, a classificao do crime e, quando necessrio, o rol das testemunhas (CE, art. 357, 2o e CPP, art. 41). Em face da omisso do Cdigo Eleitoral, devem-se adotar as regras do processo penal comum, ou seja, no caso de crime punido com pena no superior a 4 (quatro) anos o nmero mximo de testemunhas ser de cinco, e com pena igual ou superior a 4 (quatro) anos de at oito (CPP, art. 398). Ao contrrio, no entanto, do que ocorre no processo penal comum, o prazo para a oferta da denncia pelo Ministrio Pblico Eleitoral ser de 10 (dez) dias (art. 357), tanto no caso de acusado preso, quanto solto (Tourinho Filho e Roberto Moreira de Almeida). 265 Havendo omisso do Ministrio Pblico Eleitoral no prazo aludido e vtima determinada (como nos casos dos crimes previstos nos arts. 324, 325 e 326, do Cdigo Eleitoral), admite-se o ajuizamento da queixa substitutiva da denncia, conforme permite o art. 5o, inciso LIX, da Constituio Federal. 266 4.4. DESPACHO INICIAL E CITAO:
Ofertada a denncia, o juiz exarar o juzo de admissibilidade da ao penal, recebendo ou rejeitando pea ofertada pelo Ministrio Pblico Eleitoral. A denncia ser (a) rejeitada quando o fato narrado evidentemente no constituir crime, quando j estiver extinta a punibilidade, quando for manifesta a ilegitimidade da parte ou quando faltar condio exigida pela lei para o exerccio da ao penal (CE 358).
No processo penal comum, o prazo para a oferta de denncia ser de 5 (cinco) dias, se preso o investigado, e de 15 (quinze) dias, se solto (CPP, art. 46). 266 Nesse sentido: Mirabete, Processo penal, p. 133.
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Em tal caso, caber a interposio de recurso em sentido estrito, luz do art. 581, inciso I, do Cdigo de Processo Penal (CE, art. 364). 267 Ao contrrio, (b) se for recebida a denncia, o Juiz Eleitoral determinar a citao e intimao do acusado para comparecer ao ato de interrogatrio (CE 359). 4.5. ASSISTNCIA DA ACUSAO:
Havendo no crime apurado ofensa concorrente tambm a interesse particular, ser admissvel o deferimento da habilitao do assistente da acusao no processo penal eleitoral (ex.: candidato caluniado pode ingressar como assistente do Ministrio Pblico Eleitoral na ao penal pelo tipo previsto no art. 324 do Cdigo Eleitoral). Essa a interpretao que exsurge da conjugao do art. 364, do Cdigo Eleitoral com os arts. 268-273, do Cdigo de Processo Penal. 4.6. INTERROGATRIO E DEFESA PRELIMINAR:
No sistema original do Cdigo Eleitoral, aps o recebimento da denncia, ao invs de o Juiz determinar o interrogatrio, ordenaria a citao do acusado para, querendo, ofertar defesa preliminar no prazo de 10 (dez) dias. No havia, portanto, espao na ao penal eleitoral para a realizao do interrogatrio, que era substitudo, no caso especfico, pela defesa escrita ofertada por intermdio de advogado, onde poderia o acusado juntar documentos e arrolar testemunhas (art. 359). Havia crtica da melhor doutrina a essa regulamentao legal. Todavia, com o advento da Lei 10.732/2003, que colocou termo antiga discusso doutrinria e jurisprudencial, uma vez recebida a denncia, o juiz designar dia e hora para o depoimento pessoal do acusado, ordenando a citao deste e a notificao do Ministrio Pblico (art. 359, j com a nova redao). Embora o texto legal conste mesmo a expresso depoimento pessoal, parece evidente que o legislador quis aludir, tecnicamente, ao ato de interrogatrio criminal, regulado nos arts. 185-196 do Cdigo de Processo Penal e no art. 5o, inciso LXIII, da Constituio Federal. Houve, pois, evidente erro de terminologia. 268 Realizado esse ato de interrogatrio, o ru ou seu defensor ter o prazo de 10 (dez) dias para oferecer alegaes escritas e arrolar testemunhas (art. 359, pargrafo nico). Assim como ocorre com a denncia, o ru poder arrolar na defesa at oito ou cinco testemunhas, conforme seja o crime imputado punido com pena mxima (a) igual ou superior a 4 (quatro) anos, ou (b) inferior a este limite (CE, art. 364 c/c CPP, arts. 401, caput , e 532).
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Nesse sentido: Roberto Moreira de Almeida (Curso de direito eleitoral, p. 381). Nesse sentido: Thales Tcito Pontes Luz de Pdua Cerqueira, Reforma criminal, p. 109.
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No ofertada esta defesa prvia, dever ser nomeado defensor dativo para apresent-la e prosseguir na defesa do acusado. sempre interessante salientar que possvel, em tese, que o Ministrio Pblico Eleitoral formule proposta de suspenso condicional do processo (Lei 9.099/1995, art. 89), 269 caso em que, se houver aceitao do acusado e de seu defensor, no se realizar o interrogatrio, sobrestando-se feito pelo prazo de prova, que varia de 2 (dois) a 4 (quatro) anos. 4.7. ABSOLVIO SUMRIA (CPP, art. 397):
Tendo sido cumprido o disposto no art. 359, do Cdigo Eleitoral, surgiro dois caminhos procedimentais para o Juiz Eleitoral, (a) a decretao da indita absolvio sumria do acusado, prevista no novel art. 397, do Cdigo de Processo Penal, que se aplica ao processo penal eleitoral por fora do art. 394, 4 do mesmo diploma,270 ou, ento, (b) a simples designao da audincia de instruo (CE, art. 360). Com efeito, caso no estejam presentes as hipteses previstas no art. 397 do Cdigo de Processo Penal, ser correto que o juiz se limite efetivamente (b) a designar a respectiva audincia para colheita de provas orais. Mas se verificar (b.1) a existncia manifesta de causa excludente de ilicitude do fato, (b.2) a existncia manifesta de causa excludente da culpabilidade do agente (salvo inimputabilidade), (b.3) que o fato narrado evidentemente no constitui crime ou (b.4) que a punibilidade est extinta, dever (b) absolver sumariamente o acusado (CPP, art. 397). Convm insistir que se o caso for de reconhecimento de doena mental concomitante com a prtica da infrao penal (inimputabilidade) no se admite a absolvio sumria (CPP, art. 397, inciso II, in fine), devendo o feito prosseguir, posto que ser mister a aplicao da medida de segurana (que tem poder punitivo muito parecido com o da prpria pena privativa de liberdade). 4.8. INSTRUO E ALEGAES FINAIS:
Aps a apresentao da defesa pelo ru e no sendo naturalmente o caso de absolvio sumria (CPP, art. 397, com redao dada pela Lei 11.719/2008), sero inquiridas em audincia de instruo as testemunhas arroladas pelas partes (primeiro as da acusao e depois as da defesa, naturalmente). Assim como ocorre nos procedimentos penais comuns (ordinrio, sumrio e sumarssimo), durante a audincia de inquirio as perguntas sero formuladas pelas partes diretamente s testemunhas, passando-se a adotar o sistema denominado cross examination (CPP, art. 212), tendo sido abolido o sistema presidencial, antes vigente entre ns.
Nesse sentido: STF, AP 363-RS, Rel. Min. Marco Aurlio, julgada em 9.12.2004. As disposies dos arts. 395 a 398 deste Cdigo aplicam-se a todos os procedimentos penais de primeiro grau, ainda que no regulados neste Cdigo.
270
269
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Ao final da audincia, sero ordenadas de plano as diligncias necessrias ao esclarecimento da verdade real (art. 360, 1 parte). As diligncias referidas sero efetuadas na forma do art. 360 do Cdigo Eleitoral, isto , sero requeridas e deferidas ao final da audincia de instruo (e no por escrito aps o fim dela), como impe a interpretao de referido preceito. 271 Ao contrrio do que indica o mesmo art. 360 do Cdigo Eleitoral, no apenas o Ministrio Pblico pode requerer diligncias complementares, mas tambm a defesa, como comanda o princpio constitucional da isonomia (CF, art. 5, caput ) e da ampla defesa (CF, art. 5, inciso LV). Depois da concluso da instruo e efetivadas eventualmente as diligncias requeridas pelas partes (e no apenas as postuladas pelo Ministrio Pblico, como j dito), ser concedida oportunidade para a apresentao das alegaes finais pelo Ministrio Pblico Eleitoral e pela Defesa no prazo de 5 (cinco) dias cada (art. 360). 4.9. SENTENA E RECURSOS:
Com as alegaes finais das partes nos autos, sero os mesmos conclusos ao juiz para a prolao da sentena penal eleitoral, o que dever ser feito no prazo de 10 (dez) dias (art. 361). Caso haja condenao do ru, a dosimetria dever obedecer ao disposto nos arts. 283-287 do Cdigo Eleitoral e ao que se encontra prescrito na parte geral do Cdigo Penal, especialmente no seu art. 59 (preceito que regula a dosimetria da pena-base). A sentena de absolvio ser proferida naturalmente quando presente alguma das situaes tratadas no art. 386, do Cdigo de Processo Penal (exs.: inexistncia do fato, falta de prova da autoria, atipicidade penal, legtima defesa etc.). Seja de condenao, seja de absolvio (prpria ou imprpria), a sentena penal eleitoral desafiar recurso de apelao criminal eleitoral no prazo de 10 (dez) dias (art. 362); denegado eventualmente o seguimento da apelao, caber recurso em sentido estrito (CPP, art. 581, inciso XV). 4.10. A EXECUO PENAL:
A execuo da sentena penal condenatria, como no poderia ser diferente, ser regulamentada pela Lei 7.210/1984 (CE, art. 364). Aps o trnsito em julgado da sentena ou do acrdo penal condenatrio em matria eleitoral, a execuo penal se dar em princpio perante o prprio juzo eleitoral, que fiscalizar o cumprimento da pena. Agora, se o condenado da Justia Eleitoral estiver recolhido em estabelecimento sujeito administrao estadual, incidir o disposto na Smula 192 do Superior Tribunal de Justia, vejamos:
Ouvidas as testemunhas de acusao e da defesa e praticadas as diligncias requeridas pelo Ministrio Pblico e deferidas ou ordenadas pelo juiz (...).
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Compete ao Juzo das Execues penais do Estado a execuo das penas impostas a sentenciados pela Justia Federal, Militar e Eleitoral, quando recolhidos a estabelecimentos sujeitos administrao estadual. Em tal situao, ser mister que o Juzo Eleitoral da condenao remeta ao Juzo das Execues Penais Guia de Execuo Penal ou, conforme o caso, carta precatria de execuo penal.
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CAPTULO XV RECURSOS ELEITORAIS
1. INTRODUO: Recurso, no direito processual em geral, o instituto jurdicoprocessual que permite a reviso de uma deciso judicial pelo prprio prolator ou por outro rgo superior, mantendo-se viva a mesma relao processual. No Direito Eleitoral h plena aplicabilidade desta noo de recurso, mas mister lembrar que aqui tambm temos as chamadas aes autnomas de impugnao (exs.: mandado de segurana eleitoral, ao rescisria eleitoral, habeas corpus eleitoral etc). O Cdigo Eleitoral e a legislao extravagante prevem uma sria imensa de recursos eleitorais, os quais detm notvel especialidade em face da legislao processual em geral, pelo que o leitor deve manter absoluta ateno aos detalhes. O primeiro ponto que chama ateno se liga ao fato de que os recursos eleitorais no tero efeito suspensivo (CE, art. 257), salvo se houver expressa disposio em sentido contrrio. Excepcionam esta regra, porm, (a) a apelao criminal eleitoral contra a sentena condenatria (que suspende a expedio de mandado de priso, salvo incidncia do art. 312 do Cdigo de Processo Penal) e (b) o recurso inominado contra a procedncia da ao de impugnao de pedido de registro (AIPRC), que autoriza que o candidato continue sua campanha eleitoral. 272 H quem diga que se trata de recurso tambm com efeito suspensivo ao contrrio da regra geral no Direito Processual Eleitoral, de modo que o candidato recorrente poder continuar exercendo o mandato cassado, aplicando-se aqui do preceituado no art. 216 do Cdigo Eleitoral, em detrimento do art. 257 do mesmo diploma.273 Predomina, porm, o posicionamento em sentido contrrio, entendendo-se que a deciso proferida na AIME tem eficcia imediata, no se aplicando o disposto no art. 216 do Cdigo Eleitoral274 e a suspensividade dela somente poder ser obtida em casos excepcionais atravs do uso da ao cautelar. 275 Assim, havendo julgamento de procedncia na AIME, o candidato cassado ser imediatamente afastado do cargo. 2. PRAZOS:
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Exemplo: Caso Pedro Wilson no pleito eleitoral do ano de 2004. Nesse sentido: Joel Jos Cndido, Direito eleitoral brasileiro, pp. 267-268. 274 TSE, REspe 28.391, 4.03.2008, MC 1833, 28.06.2006 e Ac.-TSE 1.302/2004, 1.277/2004 e 21.403/2003. 275 Nesse sentido: Roberto Moreira de Almeida, Curso de direito eleitoral, p. 435.
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Caso a lei no estabelea prazo especial, o recurso eleitoral dever ser interposto em 3 (trs) dias (CE, art. 258). 276 So excees, entretanto, (a) a apelao criminal eleitoral (10 dias, nos termos do art. 362), (b) o recurso em sentido estrito (5 dias, nos termos dos arts. 586 do CPP e 364 do CE), (c) o recurso parcial (que deve ser interposto imediatamente, nos termos dos arts. 165, 1o, inciso IV e 169, 2o) e (d) os recursos das decises sobre direito de resposta e sobre representaes baseadas no art. 96, da Lei Eleitoral (24 horas, conforme prescrevem os arts. 58, 5o e 96, 8 da Lei 9.504/1997). 277 As intimaes da via fac-smile durante o perodo eleitoral devero ser realizadas exclusivamente na linha telefnica indicada previamente pelo candidato, por ocasio do preenchimento do requerimento de registro de candidatura (Lei 9.504/1997, art. 96-A, com redao da Lei 12.034/2009). 2.1. CONTAGEM DOS PRAZOS:
Aplicam-se as regras gerais do Cdigo de Processo Penal e do Cdigo de Processo Civil para contagem dos prazos processuais eleitorais, pelo que se deve excluir o dia do comeo e incluir-se o dia do vencimento (CPC, art. 184), ressalvado o art. 16 da Lei Complementar n. 64/1990278 e eventual disposio em contrrio contida em lei ou em resoluo do TSE. 2.2. PRECLUSO ELEITORAL:
Os prazos processuais eleitorais so preclusivos, de forma que a no impugnao no prazo legal impede recurso subsequente que comportaria a matria, salvo em se tratando de matria constitucional (art. 259). A exceo relativa matria constitucional no implica dizer que o recurso poder ser interposto fora do prazo, mas apenas que o que nele se deveria conter poder ser alegado em outro momento processual adequado, nos termos do art. 259, pargrafo nico e da Smula 11 do TSE. 279 3. PRESSUPOSTOS RECURSAIS: Os pressupostos dos recursos eleitorais so idnticos aos dos recursos em geral (legitimidade e interesse, somado adequao, recorribilidade,
(Magistratura-GO, 2009, prova A01, tipo 004, questo 78) O prazo para interposio de recurso ordinrio e recurso especial contra decises dos Tribunais Regionais Eleitorais e de agravo de instrumento contra despacho denegatrio de recurso especial de: (a) 5, 5 e 10 dias, respectivamente; (b) 15, 15 e 10 dias, respectivamente; (c) 3 dias; (d) 3, 5 e 5 dias, respectivamente; (e) 5 dias (a alternativa c a correta, nos termos do art. 258 do Cdigo Eleitoral). 277 (Magistratura-GO, 2004) Os prazos para recurso contra deciso sobre o exerccio do direito de resposta, contra diplomao, ao de impugnao de mandato e impugnao ao registro de candidatura de, respectivamente: (a) 24 (vinte e quatro) horas; 03 (trs), 15 (quinze) e 05 (cinco) dias; (b) 03 (trs) dias; 15 (quinze), 15 (quinze) e 05 (cinco) dias; (c) 03 (trs) dias; 24 (vinte e quatro) horas; 05 (cinco) e 15 (quinze) dias; (d) 05 (cinco), 15 (quinze) dias; 24 (vinte e quatro) horas e 03 (trs dias) (no gabarito oficial, a alternativa a a correta, recomendando-se a releitura do texto principal, e tambm dos arts. 14, 10, da Constituio Federal e 3, caput, da Lei Complementar 64/1990). 278 Por esta norma, o prazo eleitoral poder se iniciar em fim de semana ou feriado. 279 Queiroz, Direito eleitoral, pp. 136-136.
276
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tempestividade e regularidade formal)280 acrescentando-se, conforme o caso, a necessidade de prvia impugnao (ex.: CE, art. 171281). Observe-se, contudo, que inexiste exigncia de preparo (pagamento de despesas recursais) em se cuidando de recursos eleitorais, conforme entendimento j antigo do Tribunal Superior Eleitoral. 282 4. RECURSOS DAS DECISES DOS JUZES ELEITORAIS : Admitem-se contra as decises proferidas pelos Juzes Eleitorais os recursos de (a) apelao criminal eleitoral (art. 362), (b) o recurso em sentido estrito (CE, art. 364 c/c CPP, arts. 581 a 592), (c) o recurso inominado (art. 265) e (d) os embargos de declarao (art. 275). Permite-se tambm impugnar tais decises de 1 grau pelo mandado de segurana, pela ao cautelar e pela reviso criminal (CE, art. 364 e CPP, arts. 621 a 631), que no tm natureza jurdica de recurso, sendo tpicas aes autnomas de impugnao. 4.1. APELAO CRIMINAL ELEITORAL: A apelao criminal eleitoral encontra-se prevista no art. 362 do Cdigo Eleitoral. Admite-se a interposio de apelao contra a sentena penal eleitoral, condenatria ou absolutria. Como j se viu, o prazo para interposio ser de 10 (dez) dias, contados da intimao da sentena. 4.1.1. EFEITOS:
283
A apelao dotada de duplo efeito, vale dizer, devolutivo e Alis, a apelao um dos poucos recursos eleitorais com efeito suspensivo. suspensivo, conforme j se acentuou. 4.1.2. FORMA DE INTERPOSIO: A apelao deve ser interposta por petio ou termo nos autos. As razes, ao contrrio do que ocorre na sistemtica do Cdigo de Processo Penal (CPP, art. 600), devem ser ofertadas no ato de interposio do recurso, pois no existe o prazo duplo no Direito Eleitoral (para recorrer e para arrazoar). 284
Sobre os pressupostos recursais: Aldo Sabino de Freitas, Manual de processo civil, v. 1, pp. 280-283. No ser admitido recurso contra a apurao, se no tiver havido impugnao perante a Junta, no ato da apurao, contra as nulidades argidas. 282 Acrdo n. 2.424-DF, Rel. Min. Joo Thomaz da Cunha Vasconcellos Filho. 283 Salvo absolutria (CPP, art. 596) ou se presentes os pressupostos de aplicao do art. 312, do CPP. 284 Nesse sentido: Michels, p. 169.
281
280
138
4.2.
RECURSO EM SENTIDO ESTRITO (arts. 364 do Cdigo Eleitoral c/c 581 a 592 do Cdigo de Processo Penal):
O recurso em tela encontra-se previsto nos arts. 581 a 592 do Cdigo de Processo Penal, segundo cabvel no processo penal eleitoral por fora do art. 364 do Cdigo Eleitoral, inclusive no caso de decretao de extino de punibilidade. 285 O recurso em sentido estrito ser interposto no processo penal eleitoral nos casos previstos expressamente no art. 581, do Cdigo de Processo Penal, e no prazo de 5 (cinco) dias (art. 586 do diploma citado). Quanto ao mais, as regras so as processuais penais (exs.: prazo de dois dias para arrazoar e contra-arrazoar, existncia de juzo de retratao etc.), que se encontram nos arts. 581 a 592, do Cdigo de Processo Penal. O recurso em sentido estrito, ao contrrio da maioria dos recursos eleitorais, admite o denominado juzo de retratao (CPP, art. 589), que uma deciso obrigatria onde o juiz, antes de determinar a remessa dos autos superior instncia, confirma ou retifica (altera) o contedo de sua deciso. 4.3. RECURSO INOMINADO (art. 265):
Admite-se comumente a interposio do recurso inominado contra deciso do Juiz Eleitoral que (a) julgar impugnao nomeao de escrutinadores e auxiliares (art. 39), (b) julgar pedido de inscrio eleitoral processada pelo Cdigo Eleitoral (art. 45, 7o), (c) julgar pedido de transferncia de domiclio eleitoral (art. 57, 2o), (d) julgar pedido de inscrio eleitoral processado pela Lei 6.996/82 (art. 7o, 1o), (e) julgar pedido de cancelamento de inscrio e/ou excluso eleitoral (art. 80), (f) julgar alegao de impedimento e de designao de mesrio (arts. 120, 4o e 121, 1, respectivamente) e (g) a reclamao da designao das sees eleitorais (art. 135, 8o). Cabe, enfim, recurso inominado nos casos em que o Juiz Eleitoral (h) julgar, por sentena, a ao de impugnao de pedido de registro de candidatura, a ao de impugnao de mandato eletivo e a investigao judicial eleitoral. 286 4.3.1. PRAZO DE INTERPOSIO:
Em regra, o prazo para interposio ser de 3 (trs) dias, salvo contra atos, despachos ou resolues das Juntas Eleitorais, casos em que dever ser interposto de imediato (CE, arts. 169, 2o e 265, par. nico). 4.3.2. JUZO DE RETRATAO:
Havendo a interposio do recurso inominado, o juiz poder sempre modificar a sua deciso (CE, art. 267, 7), isso em face da existncia do denominado efeito regressivo ou juzo de retratao.
285 286
Nesse sentido: TJMG, RC 1792008, Rel. Slvio de Andrade Abreu Jnior, julgado em 29.04.2008. Nesses trs ltimos casos, a opinio de Joel Jos Cndido (Direito eleitoral brasileiro, p. 237).
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No h espao para esse juzo de retratao, porm, quando o recurso inominado for interposto contra deciso proferida pelas Juntas Eleitorais (CE, art. 169). 4.3.3. RITO:
O recurso em questo ser interposto, independentemente de termo, por petio devidamente fundamentada e instruda, se for o caso, com documentos, dirigida ao Juiz Eleitoral (art. 266). Recebendo o recurso, o Juiz Eleitoral intimar o recorrido para, no mesmo prazo de interposio do recurso (geralmente trs dias), apresentar contra-razes, acompanhadas, ou no, de novos documentos (art. 267, caput ). Ocorrendo a juntada de documentos pelo recorrido, o recorrente, naturalmente, ter nova vista dos autos para manifestao em 48 (quarenta e oito) horas (art. 267, 5o). Ato contnuo, os autos sero conclusos para que o Juiz Eleitoral mantenha ou reforme sua deciso, no exerccio do denominado juzo de retratao (art. 267, 6o). Caso reforme a deciso recorrida, poder o recorrido, dentro de 3 (trs) dias, requerer suba o recurso como se por ele interposto (art. 267, 7o). No reformando, remeter os autos ao Tribunal Regional Eleitoral respectivo no prazo de 48 (quarenta e oito) horas (art. 267, 6o, primeira parte). 4.4. 4.4.1. EMBARGOS DE DECLARAO (art. 275): PRAZO E CABIMENTO:
Devero os embargos declaratrios ser opostos em 3 (trs) dias (art. 275, 1 ), toda vez que houver obscuridade, dvida, contradio ou omisso na deciso ou sentena do juiz objurgada. 4.4.2. EFEITO:
Em que pese o disposto no art. 275, 4o, do Cdigo Eleitoral, prevalece que os embargos de declarao na Justia Eleitoral interrompem o prazo para a interposio de outros recursos, salvo se manifestamente protelatrios e assim declarados na deciso que os rejeitar. 287 Este entendimento, que se baseia em analogia ao art. 538, do Cdigo de Processo Civil, foi esposado pelo Tribunal Superior Eleitoral j por diversas vezes. 288 5. RECURSOS DAS DECISES DA JUNTA ELEITORAL :
Alm disso, os embargos protelatrios sujeitam o embargante multa prevista no art. 538 do Cdigo de Processo Civil (TSE, ac. 2.105, de 23.5.2000). 288 Cf. acrdos 12.071, de 8.8.94, e 714, de 11.5.99.
287
140
As decises da Juntas Eleitorais podem ser impugnadas por meio (a) de recurso inominado (art. 169), (b) de recurso parcial (art. 261) ou (c) de recurso contra a diplomao (art. 262). 5.1. RECURSO INOMINADO:
O recurso inominado em tela tem exatamente a mesma disciplina do recurso inominado que ataca as decises dos Juzes Eleitorais, exceto no que tange ao prazo, forma de interposio e inexistncia juzo de retratao. Pois bem. O recurso inominado contra deciso proferida pela Junta Eleitoral (a) no tem prazo, devendo ser interposto imediatamente, logo que vislumbrado o prejuzo (art. 169, 2); (b) a interposio pode ser verbal ou por escrito, sendo as razes obrigatrias, devendo ser ofertadas em 48 (quarenta e oito) horas, sob pena de no seguimento (arts. 169, 2, in fine e 265, par. nico). Alm disso, (c) no se admite no recurso aludido contra deciso da junta a exarao do juzo de retratao. 5.1.1. CABIMENTO:
O recurso em exame ser admissvel, residualmente, em todo e qualquer caso resolvido pela Junta Eleitoral que no se referir s urnas, cdulas ou seus contedos, pois nestes casos caber recurso parcial. Autoriza-se, pois, a sua interposio de deciso que resolver impugnaes e demais incidentes verificados durante os trabalhos de contagem e da apurao (arts. 40, II e 195, inciso V); do descredenciamento de fiscal; dos atos que cerceiem a atividade fiscalizadora dos partidos; quando no expedir a Junta os boletins de apurao mencionadas no art. 179 (art. 40, III) etc. 5.2. 5.2.1. RECURSO PARCIAL (CE, arts. 169 e seguintes, e 261): PRAZO E ADMISSIBILIDADE:
O recurso parcial contra deciso da junta eleitoral dever ser interposto imediatamente, logo que constatado prejuzo referente a apurao de urnas, cdulas e seus contedos.289 5.2.2. FORMA: A interposio dever ser por escrito ou verbalmente. A apresentao de razes obrigatria e deve obedecer ao prazo de 48 (quarenta e oito) horas, sob pena de no seguimento (arts. 169, 2o e 265, par. nico). O parecer recursal do Ministrio Pblico Eleitoral junto primeira instncia tambm poder ser oral.
289
Nesse sentido: Joel Jos Cndido, Direito eleitoral brasileiro, p. 239.
141
5.2.3.
RITO:
Formulada a inconformidade por escrito ou verbalmente , autua-se a mesma com a cdula, com a cpia do boletim de urna e com uma sumria certido onde conste o motivo da impugnao, a sntese do parecer do Ministrio Pblico e a deciso (CE, art. 169, 4). 5.3. RECURSO CONTRA DIPLOMAO (CE, art. 262):
Como o prprio nome est a indicar, trata-se de um recurso que visa atacar um ato administrativo, que a diplomao, o que se pode fazer com base em alegao de inelegibilidade infraconstitucional superveniente ao pedido de registro, inelegibilidade constitucional, erro na aplicao do sistema proporcional ou at no caso de captao de sufrgio (CE 262). Conquanto tenha tratamento de recurso, o RCD (recurso contra diplomao) tem natureza jurdica de ao eleitoral de cunho impugnativo diplomao,290 e assim deve ser porque esta (a diplomao) no uma deciso judicial, mas um ato administrativo. Assim, por meio do RCD, ataca-se originariamente o ato administrativo de diplomao. tradicional o ensinamento de que o recurso contra diplomao exige como pressuposto a exibio pelo recorrente, j no ato de interposio, da prova pr-constituda do fato gerador alegado, 291 o que pode ser obtido em investigao judicial eleitoral, ainda que no transitada em julgado.292 Vem se entendendo, contudo, que no somente cpia dos autos de investigao judicial podem servir como prova pr-constituda para interposio de recurso contra a diplomao, mas qualquer outra j formada em outros autos, sem que haja obrigatoriedade de ter havido sobre ela pronunciamento judicial ou trnsito em julgado.293 Entretanto, registre-se que mais modernamente tem-se visto na jurisprudncia julgados que dispensam a exibio de prova pr-constituda no recurso contra diplomao.294
Roberto Moreira de Almeida, Curso de direito eleitoral, p. 438. Nesse sentido: TSE, REsp 19.518, Rel. Min. Luiz Carlos Madeira e TRE-GO, Recurso de Diplomao 115.122.2001, Rel. Dr. Slvio Mesquita, j. 04.03.2002. 292 TSE: Recurso especial eleitoral. Recurso contra expedio de diploma. A hiptese do art. 262, inciso IV, do Cdigo Eleitoral, pressupe prova pr-constituda em investigao judicial eleitoral (LC n. 64/90, art. 22), independentemente de deciso transitada em julgado (REsp 19.518, Rel. Min. Luiz Carlos Madeira). 293 TSE, Resp 19.568, Rel. Min. Fernando Neves, de 12.03.2002, onde se fixou tambm o entendimento de que a declarao de inelegibilidade com trnsito em julgado somente ser imprescindvel no caso de o recurso contra a diplomao vir fundado no inciso I do art. 262 do Cdigo Eleitoral, que cuida da inelegibilidade (Boletim do TRE-GO n. 54); no mesmo sentido: TRE-GO, Processo 179.512.2004, Rel. Dr. Eldio Augusto Amorim Mesquita, julgado em 25.04.2005 e Processo 179.703.2004, Rel. Dra. Carmecy Rosa Maria Alves de Oliveira, julgado em 04.05.2005. 294 Nesse sentido: na doutrina, Ney Moura Teles, Novo direito eleitoral, teoria e prtica e, na jurisprudncia, TRE-GO, Processo n. 179.512.2004, Rel Dr. Eldio Augusto Amorim Mesquita, julgado em 25 de abril de 2005.
291
290
142
5.3.1.
EFEITO:
O recurso contra a diplomao no possui efeito suspensivo, de sorte que a sua interposio no implicar em qualquer impedimento ao exerccio do mandato pelo recorrido (CE, art. 216). 5.3.2. LEGITIMIDADE:
Detm legitimidade para interpor o competente recurso contra a diplomao apenas os partidos polticos, as coligaes, os candidatos e o Ministrio Pblico Eleitoral. O eleitor no tem legitimidade para apresentar aludida forma de impugnao porquanto o art. 3o da LC n 64/1990 revogou a autorizao contida no art. 97, 3o do Cdigo Eleitoral. Em que pese isso, poder o eleitor, aps cincia do fato, prova ou circunstncia que sirva de fundamento para o recurso, informar ao Juiz Eleitoral ou ao Ministrio Pblico Eleitoral para providncias, fazendo uso do Direito Constitucional de Petio (CF, art. 5o, inciso XXXIV, alnea a).295 Caso o Juiz Eleitoral, diante da denncia, no tomar providncias, poder o eleitoral repetir o direito de petio junto ao Tribunal Regional, ao Tribunal Superior Eleitoral e at ao Supremo Tribunal Federal. 296 5.3.3. HIPTESES DE ADMISSIBILIDADE:
Cabe recurso contra a diplomao (a) quando presente inelegibilidade ou incompatibilidade de candidato, (b) quando ocorrer errnea interpretao da lei quanto aplicao do sistema de representao proporcional, (c) se ocorrer erro de direito ou de fato na apurao final, quanto determinao do quociente eleitoral ou partidrio, contagem de votos e classificao sob determinada legenda e, ainda, (d) quando houver concesso ou denegao do diploma, em manifesta contradio com a prova dos autos, nas hipteses do art. 222 do Cdigo Eleitoral (vcio de falsidade, fraude, coao, interferncia do poder econmico ou abuso de poder de autoridade) e do art. 41-A, da Lei 9.504/1997 (captao vedada de sufrgio). O rol em tela, segundo entendimento jurisprudencial, taxativo, no admitindo analogia. 297 5.3.4. DIVERGNCIA DOUTRINRIA:
Para Cndido, o campo de incidncia ficou restringido aps a LC 64/1990, com a introduo da ao de impugnao de mandato eletivo, que cuidar dos casos de abuso do poder econmico, corrupo ou fraude. Para Torquato Jardim no houve diminuio do mbito de aplicabilidade, contudo, nos casos previstos para a ao, o recurso perde no que tange ao
295 296
Nesse sentido: Cndido, Direito eleitoral brasileiro, pp. 239-240. Cf. TSE, Ac. 12.375, Rel. Min. Seplveda Pertence, DJU 21.09.92. 297 TRE-GO, Recurso de Diplomao n. 115.122.2001, Rel. Dr. Slvio Mesquita, j. 04.03.2002.
143
prazo de interposio (trs dias contra quinze dias), e ainda, no que pertine exigncia da prova pr-constituda dos fatos que ensejarem a sua propositura, opinio mais correta e que tem prevalecido. 5.3.5. RITO E PRAZO DE INTERPOSIO:
O recurso em questo dever ser interposto em 3 (trs) dias aps a contar da diplomao (art. 258), mas no haver intimao para tal mister. A interposio do recurso contra a diplomao neste caso (de eleies municipais) se dar junto ao Juzo Eleitoral (protocolo da zona eleitoral respectiva). Havendo interposio, o Juiz Eleitoral far o primeiro juzo de admissibilidade sobre o recurso (analisar a tempestividade, o interesse, a legitimidade etc.) e, na seqncia, sendo o caso de recebimento, abrir vista dos autos para a oferta de contra-razes pela parte recorrida (tambm em trs dias). Aps isso, remeter os autos ao Tribunal Regional Eleitoral para processo e julgamento.298 6. RECURSOS DAS DECISES DO TRE : Podero as decises dos Tribunais Regionais Eleitorais ser impugnadas (a) por recurso parcial, (b) recurso contra a diplomao, (c) recurso inominado, (d) recurso especial, (e) recurso ordinrio e (f) agravo. Admite-se ainda a interposio de embargos de declarao (art. 275) e reviso criminal, que no so recursos no sentido tcnico, mas, como se viu, simples incidente da fase recursal e ao autnoma de impugnao, respectivamente. Convm desde logo ressaltar que, ao contrrio do que ocorre com as Justias Comuns (Estadual e Federal), no cabe recurso do Tribunal Regional Eleitoral diretamente ao Supremo Tribunal Federal, sendo obrigatria a passagem do inconformismo pelo Tribunal Superior Eleitoral. 6.1. RECURSO PARCIAL (art. 261, 1o):
(Magistratura-GO, Concurso de 2007, questo 093) Marque a alternativa correta. Estando de posse das provas necessrias, o Promotor Eleitoral de certo municpio pretende interpor Recurso contra Diplomao do candidato a Prefeito eleito e recm diplomado. Esse recurso: (a) Dever ser interposto perante o Juzo da Zona Eleitoral respectiva, onde ser processado e julgado; (b) Dever ser interposto perante o Tribunal Regional Eleitoral, pelo Procurador Regional Eleitoral, onde ser processado e julgado; (c) Dever ser interposto perante o Juzo da Zona Eleitoral respectiva, onde ser processado, mas ser remetido ao Tribunal Regional Eleitoral para julgamento; (d) Dever ser interposto perante o Juzo da Zona Eleitoral respectiva, que o remeter imediatamente ao Tribunal Regional Eleitoral, a fim de ser processado e julgado (a alternativa d a correta no gabarito oficial, devendo-se ter ateno apenas para o fato de que o Juiz Eleitoral, antes de enviar o Recurso contra Diplomao para o TRE, deve dar oportunidade para a oferta de contra-razes pelo recorrido, como se encontra dito no texto principal da apostila).
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Poder o recurso parcial ser interposto contra as decises do Tribunal Regional Eleitoral dirigido ao Tribunal Superior Eleitoral em apurao de eleies estaduais ou federais que versem sobre votos, cdulas e urnas. No mais, aplicam-se as regras j estudadas quanto ao recurso parcial contra deciso das Juntas Eleitorais de primeiro grau de jurisdio. 6.2. RECURSO CONTRA DIPLOMAO (art. 276, inciso II, alnea a e 1o):
Esta forma de irresignao segue exatamente a mesma regulamentao do recurso contra diplomao operada pelas Juntas Eleitorais de primeiro grau de jurisdio, qual se remete o leitor do presente trabalho. Note-se, porm, que a diplomao impugnada pelo recurso em questo somente poder ser a de senadores, suplentes, governador, vice-governador, deputados, justamente as de competncia dos Tribunais Regionais Eleitorais. Segundo ensinamento de Joel Jos Cndido, no caso dos Tribunais Regionais Eleitorais, prope-se o Recurso Contra a Diplomao por Recurso Ordinrio, em 3 dias, conforme o art. 276, inciso II, a, e 1o, do Cdigo Eleitoral. 299 6.3. RECURSO INOMINADO (art. 264):
O recurso inominado ora examinado ser interposto em 3 (trs) dias e julgado pelo prprio Tribunal Regional Eleitoral. Trata-se de recurso destinado a atacar atos, resolues e despachos do Presidente dos Tribunais Regionais Eleitorais, sendo uma espcie de agravo interno (agravo regimental). 6.4. RECURSO ESPECIAL (CF, art. 121, 4, incs. I e II, e CE, art. 276, inc. I):
Admite-se a interposio do recurso especial ao Tribunal Superior Eleitoral para objurgar deciso do Tribunal Regional Eleitoral (a) que contrarie a lei ou (b) a Constituio Federal (CF, art. 121, 4, inciso I), ou, (c) quando, haja divergncia na interpretao de lei entre dois ou mais tribunais eleitorais. Observe-se, ainda, por oportuno, que o TSE vem firmando jurisprudncia no sentido de que as resolues de sua lavra tm fora de lei geral e a ofensa sua letra expressa motivo tambm para recurso especial (Rec. 1.943-RS). 300 6.4.1. QUESTES A SEREM ATACADAS:
Somente questes de direito podero ser articuladas em sede de recurso especial ao TSE, e nunca questes de fato. 6.4.2. PREQUESTIONAMENTO:
299 300
Direito eleitoral brasileiro, p. 245. Elcias Dias da Costa, Direito eleitoral, p. 25.
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Segundo o posicionamento reiterado do TSE, o prequestionamento considerado pressuposto tambm do recurso especial eleitoral, aplicando-se-lhe as Smulas 282 e 356 do Supremo Tribunal Federal. 6.4.3. PROCEDIMENTO:
O prazo para interpor recurso especial ser de 3 (trs) dias, sendo de 3 (trs) dias tambm para apresentao de contra-razes. A interposio se dar perante a presidncia do respectivo Tribunal Regional Eleitoral, que exarar, em 48 (quarenta e oito) horas, o tradicional juzo de admissibilidade acerca do recurso especial (CE, art. 278, 1). Contra a eventual denegao do recurso especial pelo presidente do Tribunal Regional Eleitoral, caber agravo de instrumento ao Tribunal Superior Eleitoral (CE, art. 279). 6.5. 6.5.1. RECURSO ORDINRIO (CF, art. 121, 4, incs. III a V e CE, art. 276, inc. II): ADMISSIBILIDADE:
Admitir-se- o recurso ordinrio contra as decises denegatrias (a) de Mandado de Segurana (b) de habeas corpus, (c) de habeas data, (d) de Mandado de Injuno e (e) prolatadas em ao de impugnao de pedido de registro de candidatura (AIPRC), (f) ao de impugnao de mandato eletivo (AIME), (g) investigao judicial eleitoral (IJE) e (g) recurso contra diplomao (RCD), sendo certo que nestes ltimos quatro casos somente quanto se tratar de eleies estaduais e federais . Contra acrdo do Tribunal Regional Eleitoral referente a diplomas, mandados e inelegibilidades municipais no caber em hiptese alguma recurso ordinrio, mas sim, eventualmente, recurso especial, caso haja violao de lei federal. 301 Do mesmo modo, no caber o recurso ordinrio se a deciso em mandado de segurana, habeas corpus, habeas data e mandado de injuno for concessiva; s cabe se for denegatria, se for concessiva, a deciso desafiar eventualmente recurso especial, se presente a violao de lei federal. Vejamos para reforo a redao do 4 do art. 121 da Constituio Federal: 4 Das decises dos Tribunais Regionais Eleitorais somente caber recurso quando: (...)
301
Inclusive o assunto foi cobrado na prova objetiva do concurso para ingresso na magistratura do Estado de Gois no ano de 2007, veja-se: Questo 091 Marque a alternativa correta. Caber recurso das decises dos Tribunais Regionais Eleitorais somente quando: (a) versarem sobre inelegibilidade ou expedio de diplomas nas eleies federais ou estaduais; (b) ocorrer divergncia na interpretao de resoluo entre dois ou mais tribunais eleitorais; (c) versarem sobre inelegibilidade ou expedio de diplomas nas eleies estaduais ou municipais; (d) anularem diplomas ou decretarem a perda de mandatos eletivos estaduais ou municipais (a alternativa a foi considerada a correta, nos precisos termos do art. 121, 4, inciso III da Constituio Federal).
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III versarem sobre inelegibilidade ou expedio de diplomas nas eleies federais ou estaduais ; IV anularem diplomas ou decretarem a perda de mandatos eletivos federais e estaduais ; V denegarem habeas corpus, mandado de segurana, habeas data ou mandado de injuno.302 6.5.2. PRAZO:
O prazo para interposio de recurso ordinrio ser de 3 (trs) dias, como a regra geral do Direito Processual Eleitoral. 6.6. AGRAVO DE INSTRUMENTO (art. 279):
Ser admissvel a interposio do agravo de instrumento toda vez que houver denegao de seguimento de recurso especial ou recurso ordinrio. O prazo para interposio e para contra-razes ser de 3 (trs) dias (CE, art. 279 e 3). 7. RECURSOS DAS DECISES DO TSE: A regra geral a irrecorribilidade das decises proferidas pelo Tribunal Superior Eleitoral, contudo, sero admissveis excepcionalmente os seguintes recursos: recurso inominado, recurso extraordinrio, recurso ordinrio e agravo. 7.1. RECURSO INOMINADO (art. 264):
O recurso inominado ser cabvel em 3 (trs) dias contra deciso, atos ou resolues do presidente do TSE, sendo julgamento pelo prprio TSE. Trata-se de uma espcie de agravo interno. 7.2. RECURSO EXTRAORDINRIO (CE, art. 281 e CF, 121, 3):
O recurso extraordinrio ser interposto em 3 (trs) dias sempre que houver violao da Constituio Federal (CF, art. 102, inciso III), nos termos da Smula 728, do Supremo Tribunal Federal. 303 Ao contrrio do que ocorre com as Justias Comuns, o recurso extraordinrio no mbito eleitoral somente cabe dos acrdos do Tribunal Superior Eleitoral. essencial, todavia, lembrar que a regra a da irrecorribilidade das decises do Tribunal Superior Eleitoral, salvo, como diz a Carta Magna, quando
Os destaques no constam no texto original. de trs dias o prazo para interposio de recurso extraordinrio contra deciso do Tribunal Superior Eleitoral, contado, quando for o caso, a partir da publicao do acrdo, na prpria sesso de julgamento, nos termos do art. 12 da Lei 6.055/74, que no foi revogado pela Lei 8.950/94.
303
302
147
contrariem a ela prpria, e as denegatrias de habeas corpus e de mandado de segurana, quando ento caber recurso extraordinrio ou ordinrio, conforme o caso.304 O recurso extraordinrio eleitoral tambm passou a se subordinar ao requisito da demonstrao da repercusso geral, disciplinado no art. 102, 3, da Constituio Federal e nos arts. 543-A e 543-B, do Cdigo de Processo Civil. 305 7.3. RECURSO ORDINRIO (CE, art. 281 e CF, art. 121, 3):
O Recurso Ordinrio Constitucional ao Tribunal Superior Eleitoral poder ser interposto em 3 (trs) dias e ser cabvel apenas contra decises denegatrias em mandado de segurana e habeas corpus. 7.4. AGRAVO (arts. 282 e 279):
O agravo de instrumento ser plenamente admissvel, no prazo de 3 (trs) dias, para atacar deciso que nega seguimento a Recurso Ordinrio ou Recurso Extraordinrio. Admitir-se- tambm, naturalmente, o agravo interno para atacar as decises monocrticas do relator e do presidente no mbito do TSE.
304 305
Tito Costa, Recursos em matria eleitoral, p. 137. STF, AI n. 664.567, Rel. Min. Seplveda Pertence, julgado em 18.6.2007.
148
8. AES AUTNOMAS DE IMPUGNAO: 8.1. 8.1.1. HABEAS CORPUS ELEITORAL (CF, art. 5o inciso LXVIII): PRAZO:
Inexiste previso de prazo, podendo ser impetrado a qualquer tempo desde que presente o ilegtimo constrangimento. 8.1.2. INSTNCIAS:
admitido em todas as instncias da Justia Eleitoral (Juiz Eleitoral, TRE e TSE), exceto nas Juntas Eleitorais. 8.1.3. RECURSOS EM HABEAS CORPUS:
Se houver deciso concessiva306 ou denegatria no primeiro grau de jurisdio, ser cabvel recurso em sentido estrito (CPP, art. 581, inciso X); se denegatria pelo TRE, caber recurso ordinrio, se concessiva, caber, conforme o caso, recurso especial; se denegatria pelo TSE, recurso ordinrio, se concessiva, conforme o caso, recurso extraordinrio. 8.2. 8.2.1. MANDADO DE SEGURANA ELEITORAL (CF, art. 5, inc. LXIX): CABIMENTO:
O Mandado de Segurana ser admissvel nas quatro grandes fases do processo eleitoral (preparatria, votao, apurao e diplomao) e, ainda, em qualquer grau de jurisdio. Na inicial dever o impetrante naturalmente invocar o abuso de direito ou a ilegalidade do ato administrativo ou judicial, bem como indicar seu direito lquido e certo violado, apresentando tambm a prova pr-constituda que tiver. 8.2.2. PRAZO:
O prazo para impetrao ser 120 (cento e vinte) dias, contados da publicao do ato taxado de abusivo ou ilegal (Lei 1.533/1951, art. 18). 8.2.3. CASOS DE IMPETRAO:
Comumente se admite a impetrao de mandado de segurana nos casos de abusos relativos propaganda eleitoral, inscrio e ao alistamento. Permite-se, excepcionalmente, o ataque s decises judiciais atravs do mandado de segurana. comum vermos na jurisprudncia acrdos admitindo
No caso de deciso concessiva em primeira instncia haver tambm a remessa obrigatria, nos termos do art. 574, inciso I, do Cdigo de Processo Penal.
306
149
o mandado de segurana para conferir efeito suspensivo a recurso eleitoral que no o tenha e tambm para combater deciso judicial teratolgica. 307 8.3. MANDADO DE INJUNO E HABEAS DATA NO DIREITO ELEITORAL:
O mandado de injuno e o habeas data esto previstos na Constituio Federal (arts. 5, incs. LXXI e LXXII, respectivamente, e 121, 4 , inc. V) e evidentemente tem plena aplicabilidade no espectro eleitoral. O habeas data poder ter bastante utilidade em face do cadastro eletrnico de dados, que vem sendo ano a ano aperfeioado pela Justia Eleitoral. J o mandado de injuno, dentre outras finalidades, j foi impetrado concretamente para obter regulamentao, na ocasio inexistente, do art. 5, 4 do ADCT. 8.4. AO RESCISRIA ELEITORAL (CE, art. 22, inc. I, al. j, inserida pela Lei Complementar n. 86/1996):
Referido remdio passou a ser previsto tambm no Direito Eleitoral a partir do advento da Lei Complementar 86/1996, que acrescentou a alnea j no inciso I, do art. 22, do Cdigo Eleitoral. A ao rescisria eleitoral, assim como os remdios similares existentes no direito processual em geral, tem por finalidade impugnar a deciso de mrito transitada em julgado. Contudo, por fora de restrio legal, no processo eleitoral somente ser cabvel quando estiver em discusso inelegibilidade de candidato e, mesmo assim, somente quando presente alguma das situaes previstas no art. 485, do Cdigo de Processo Civil. Dever a ao rescisria ser ajuizada em at 120 (cento e vinte) dias contados do trnsito em julgado da deciso que declarou a inelegibilidade do candidato. O rito da mesma o comum ordinrio, aplicando-se as normas dos arts. 485 a 495 do Cdigo de Processo Civil (com exceo do art. 488, inc. II). 308 8.4.1. LEGITIMIDADE ATIVA:
Somente a parte vencida no acrdo que se quer rescindir, declarado inelegvel, que ter legitimidade para ajuizar a competente ao rescisria eleitoral. Mas o Ministrio Pblico Eleitoral poder ajuizar a mesma, notadamente se no foi ouvido na ao em que sua participao era obrigatria. 309
Nesse sentido: Mandado de segurana. Ato judicial. Deciso teratolgica. Cabimento. Concesso da segurana (TRE-GO, Processo n. 175.588.2004, Rel. Des. Elcy Santos de Melo, julgado em 07.03.2005) 308 Roberto Moreira de Almeida, Curso de direito eleitoral, p. 437. 309 Michels, Direito eleitoral, p. 122.
307
150
Para Roberto Moreira de Almeida alm daquele que foi atingido pela inelegibilidade podem ser autores da ao rescisria seu sucessor ou terceiro juridicamente interessado.310 8.4.2. COMPETNCIA:
Somente caber ao rescisria eleitoral junto ao Tribunal Superior Eleitoral, conforme vem se entendendo majoritariamente na jurisprudncia,311 nunca perante os Tribunais Regionais Eleitorais. 312 8.4.3. DECISES RESCINDVEIS:
Sero apenas as proferidas pelo TSE, seja originariamente, seja a ttulo recursal, em Ao de Impugnao de Pedido de Registro de Candidatura, Investigao Judicial Eleitoral, Recurso Contra Diplomao e Ao de Impugnao de Mandato Eletivo. 8.4.4. RECURSO:
Da deciso final pode, conforme o caso, ser admissvel o Recurso Extraordinrio. As decises interlocutrias so atacadas por recurso inominado (CE, art. 264). 8.4.5. EFEITOS:
Pela redao originria, a propositura da Ao Rescisria Eleitoral permitiria o exerccio do mandato eletivo at o seu trnsito em julgado. Sem embargo, o Supremo Tribunal Federal, em sede de liminar em Ao Direta de Inconstitucionalidade, suspendeu a eficcia desta norma.313
Curso de direito eleitoral, p. 435. TSE, acrdo 89, de 27.03.2001. 312 (MP/MA Promotor de Justia) Em relao ao rescisria eleitoral correto afirmar: (a) admitida no prazo de 30 (trinta) dias perante o Juiz Eleitoral; (b) admitida no prazo de 120 (cento e vinte) dias perante o Tribunal Regional Eleitoral; (c) admitida no prazo de 180 (cento e oitenta) dias perante o Tribunal Superior Eleitoral; (d) no admitida na Justia Eleitoral em nenhuma hiptese, em razo do princpio da celeridade; (e) admitida somente em casos de inelegibilidade (a alternativa e a correta). 313 STF, ADI n. 1.459-5/DF, DJ de 7.5.1999.
311
310
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BIBLIOGRAFIA
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MORAES, Alexandre de. Direito constitucional. So Paulo: Atlas, 1999. _____ Direito constitucional. 19 edio. So Paulo: Atlas, 2006. QUEIROZ, Ari Ferreira de. Direito eleitoral. Goinia: Editora Jurdica IEPC, 2004. Reforma Criminal. Comentrios s leis : Lei 10.695/2003 (crimes contra a propriedade imaterial) ... / coordenao geral Luiz Flvio Gomes, Maria Patrcia Vanzolini. So Paulo: Editora Revista dos Tribunais, 2004. RIBEIRO, Fvila. Direito eleitoral. Rio de Janeiro: Forense, 1998. SANTANA, Jair Eduardo. Direito eleitoral: para compreender a dinmica do poder poltico. Belo Horizonte: Frum, 2004. SILVA, Jos Afonso da. Curso de direito constitucional positivo. So Paulo: Malheiros, 1998. TELES, Ney Moura. Direito eleitoral: comentrios lei n. 9504, de 30.09.1997: jurisprudncia e resolues do TSE. So Paulo: Atlas, 1998.
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EDITAL DO CONCURSO - MAGISTRATURA-GO (2009-2010)
DIREITO ELEITORAL 1. Direito de sufrgio: natureza e forma. Direito de voto: natureza e caractersticas. 2. Plebiscito. Referendum. Iniciativa Popular. 3. Elegibilidade e inelegibilidade. Lei Complementar n 64/1.990 (Inelegibilidades). 4. Suspenso e perda dos direitos polticos. 5. Direitos polticos e partidos polticos. Lei n 9.096/1.995 (Partidos Polticos). 6. Justia Eleitoral: organizao, competncia e funcionamento. Tribunal Superior Eleitoral. Tribunais Regionais Eleitorais. Juzes Eleitorais. Juntas Eleitorais. 7. Alistamento eleitoral. Transferncia, cancelamento e excluso de eleitor. 8. Processo eleitoral: Registro de candidatos; Propaganda poltica; Medidas preliminares votao e apurao; Votao; Apurao; Diplomao; Recursos Eleitorais. Ao de impugnao de mandato eletivo. Crimes Eleitorais. Lei n 9.504/1997 (Lei das Eleies).

Apostila - 2011 - Direito Eleitoral - Aldo Sabino

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ESCOLA SUPERIOR DA MAGISTRATURA DO ESTADO DE GOIS DIREITO ELEITORAL PROFESSOR ALDO SABINO

ESCOLA SUPERIOR DA MAGISTRATURA CURSO PREPARATRIO

PROFESSOR ALDO SABINO

Captulo II Direitos Polticos........................................................................................11

Captulo III Sufrgio.....................................................................................................36

Captulo IV Justia Eleitoral.........................................................................................44

Captulo V Organizao do Eleitorado.........................................................................51

Captulo VII Propaganda Poltica.................................................................................84

Captulo VIII Votao..................................................................................................93

Captulo XI Garantias Eleitorais.................................................................................107

Captulo XII Partidos Polticos Lei 9.096/95..........................................................109

Captulo XIII Crimes Eleitorais..................................................................................140

Captulo XIV Processo Penal Eleitoral......................................................................126

Captulo XV Recursos Eleitorais e Aes Autnomas de Impugnao.....................135

Michels, Direito eleitoral, p. 13.

CAPTULO II DIREITOS POLTICOS

CAPTULO III SUFRGIO

QUANTO AO MODO: Considerando-se o modo de exerccio, o voto pode ser direto ou

indireto. 2.3.1. VOTO DIRETO (sistema brasileiro):

CAPTULO IV JUSTIA ELEITORAL

Tambm conhecido como segundo escrutnio ou degola.

TRIBUNAIS REGIONAIS ELEITORAIS (CF, art. 120):

CAPTULO V ORGANIZAO DO ELEITORADO

Michels, Direito eleitoral, p. 35.

CAPTULO VI REGISTRO DE CANDIDATURAS E AS AES ELEITORAIS DE IMPUGNAO

STF, MS 30.260-DF e MS 30.272-MG, Rel. Min. Crmen Lcia, de 27.04.2011.

7. INVESTIGAO JUDICIAL ELEITORAL: 7.1. NOES: eleitoral encontra-se

A conhecida investigao judicial regulamentada na Lei Complementar 64/1990 (art. 22).

PETIO INICIAL E JUZO DE ADMISSIBILIDADE:

O eleitor, segundo doutrina majoritria, no tem legitimidade para

9. AO DE CAPTAO ILEGAL DE SUFRGIO: 9.1. NOES:

Nesse sentido: STF, MS 27.613-DF, 20.10.2009. O destaque no consta no texto original.

12.034/2009), sob pena de representao ao Tribunal competente e ao Conselho Nacional de Justia.

O destaque no consta no texto original.

TSE, MS 3.567, de 4.12.2007. O destaque no consta no texto original.

CAPTULO VII PROPAGANDA POLTICA

1. INTRODUO: 1.1. PROPAGANDA ELEITORAL E PARTIDRIA:

TSE, Resoluo 7488-SC.

PROPAGANDA PELA INTERNET:

Art. 40-B, da Lei 9.504/1997.

CAPTULO VIII - VOTAO

PRAZO PARA COMUNICAO:

Transcrio dos 1 a 5 do art. 5 da Lei 12.034/2009.

Joel Jos Cndido, Direito eleitoral brasileiro, p. 224.

CAPTULO XI GARANTIAS ELEITORAIS

CAPTULO XII PARTIDOS POLTICOS

CAPTULO XIII CRIMES ELEITORAIS

CAUSA DE AUMENTO E DE DIMINUIO DE PENA NA OMISSO DA NORMA PENAL ELEITORAL:

CAPTULO XIV PROCESSO PENAL ELEITORAL

CAPTULO XV RECURSOS ELEITORAIS

Nesse sentido: Joel Jos Cndido, Direito eleitoral brasileiro, p. 239.

EDITAL DO CONCURSO - MAGISTRATURA-GO (2009-2010)

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