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O ACESSO AMPLO E PLENO JUSTIA EM FACE DAS RESTRIES LEGISLATIVAS

Luiz Ismael Pereira Universidade Presbiteriana Mackenzie (Pesquisador) Email: luiz.ismael@gmail.com Prof. Dra. Andrea Boari Caraciola (Orientadora) Email: caraciola@mackenzie.com.br Apoio: PIVIC Mackenzie

RESUMO

O presente trabalho tem como objetivo estudar o instituto do acesso justia com enfoque no sistema recursal. No desenvolvimento do direito processual desde o Direito Romano, o processo civil ganhou novos olhares, com o intuito de melhor produo da atividade jurisdicional para atribuir ao cidado, em tempo hbil, o que espera receber. Infelizmente, o legislador tem reconhecido no sistema recursal um vilo, restringindo a cada dia mais o acesso reforma das decises, sem se importar com estudos estatsticos srios, em que pese os estudos do Conselho Nacional de Justia, que foi criado, apenas, no ano de 2005. A Emenda Constitucional n. 45/2004 e as leis ordinrias especficas que alteraram o sistema recursal vem criando uma colcha de retalhos nos princpios que norteiam o Cdigo de Processo Civil. Utilizando-se da doutrina e jurisprudncia, pudemos verificar que a justia processual precisa ser atribuda no tempo razovel, como prev a Constituio Federal, sem, contudo, restringir a utilizao de recursos a um mnimo que afete, negativamente, o Direito, podendo levar-lhe ao descrdito social. Assim, o presente trabalho pretende investigar com o fim de verificar os parmetros de justia que podem nortear a mudana legislativa, ainda mais na proximidade da criao de um novo Cdigo de Processo Civil.

Palavras-chave: Acesso justia. Reformas Legislativas. Razovel durao do processo.

ABSTRACT

2 This work aims to study the institution of access to justice, focusing on the appellate system. In the development of procedural law since the Roman Law, the civil case has gained new perspectives, with the aim of better production activity court to give the citizen, in time, which expects to receive. Unhappines the legislature has recognized the appeal system in a villain, increasingly restricting access to retirement decisions, regardless of statistical studies serious, despite studies by the National Council of Justice, which was created only in 2005. The Constitutional Amendment 45/2004 and specific acts that changed the appeal system has created a patchwork quilt on the principles that guide the Civil Procedure Rules. Using the doctrine and jurisprudence, we find that procedural justice must be given in reasonable time, as envisaged by the Constitution, without, however, restrict the use of resources to a minimum that affects negatively the law and could lead to discredit him socially. Thus, this study was to investigate in order to verify the parameters of "justice" that can guide the legislative change, even in the vicinity of the creation of new of Civil Procedure Rules.

Key-words:

Access to justice. Law reforms. Reasonable duration of the process.

INTRODUO

comum verificar na literatura jurdica a ligao entre o acesso justia e a acessibilidade do cidado ao processo em primeiro grau de jurisdio, ou mesmo aos meios alternativos de soluo de controvrsias. Ocorre que deixado de lado o curso do processo, as vias recursais como meio de conceder ao cidado o meio de confirmar que o recebido o justo. Esse tema ganha maior interesse na quadra da cultura processual em que nos encontramos. Seguindo as idias de reformas promovidas em ordenamentos jurdicos como o italiano (Novella de 1990), o ingls (Civil Procedural Rules) e o Russo (Novo Cdigo de Processo civil de 2002), o ordenamento ptrio promoveu alteraes profundas no sistema recursal, em especial a partir da dcada de 90. Assim, deixar de lado a importncia que as restries legislativas tem efetuado no acesso aos Tribunais se torna um pecado quando seguimos o passo de CAPPELLETTI e GARTH que transitaram entre a civil Law e a commom Law para quem o acesso justia entendido como possuindo suas duas finalidades bsicas: primeiro, o sistema deve ser igualmente acessvel a todos; segundo, ele deve produzir resultados que sejam individual e socialmente justos (CAPPELLETTI; GARTH, 1988: 8).

3 Essa produo de resultados inclui a possibilidade de reviso das decises judiciais. Assim, delimitamos o tema do presente trabalho para as restries legislativas que digam respeito ao sistema recursal. Tomando esse princpio, temos os seguintes problemas de pesquisa a ser enfrentados: 1. O acesso justia restringe-se ao ajuizamento de aes em

primeiro grau de jurisdio? 2. do acesso justia? 3. Como encarar as leis que restringem de modo formalstico o O sistema recursal pode ser includo na aplicabilidade do princpio

acesso aos Tribunais? Podem ser inconstitucionais? 4. antirrecursal? 5. Como a comunidade jurdica encara as restries da Como a legitimao do Poder Judicirio no Estado Democrtico

de Direito pode ser afetada caso o sistema recursal continue a sofrer influncia da poltica

acessibilidade ao segundo grau e ao grau superior de jurisdio? O objetivo da presente pesquisa analisar o acesso justia no segundo aspecto, ou finalidade, exposto por CAPPELETTI e GARTH, a saber, a produo de resultados justos pela possibilidade de reviso dos julgados. Para tal anlise, pretende-se estudar as restries legislativas da atual onda reformista imposta ao sistema recursal, em vista da abertura do procedimento em primeiro grau e, por fim, estudar a influncia de tais restries legitimao das decises do Poder Judicirio e do processo civil.

1.

REFERENCIAL TERICO

A busca de uma resposta efetiva que solucione as relaes sociais conflituosas sempre foi um mpeto do ser humano. O que tem diferido, no tempo, a forma de exteriorizao dessa resposta que, com o peso da Histria, adequada aos valores sociais do povo em determinado momento. Nas palavras de MARINONI, A teoria do processo, como valor cultural, no pode escapar idias do histrico. Os valores se expressam atravs de formas que se inserem dentro da conscincia das pocas. A teoria do processo, portanto, tambm reflete a idia de uma poca (MARINONI, 199: 20-21).

4 No Direito Romano, como bero da cultura jurdica ocidental, por um longo perodo, a resposta aos litgios era privada e parcial. O poder de dizer o direito (jurisdio) esteve nas mos do particular, o que ocasiona, inevitavelmente, a prtica de vingana. No Imprio Romano, j podia ser observada a existncia de uma organizao estatal com o fim de impedir que os particulares fizessem justia com as prprias mos (MOREIRA ALVES, 2002: 81). Houve trs diferentes sistemas de processo civil romano para tutelar os direito subjetivos: (i) o das aes da lei (legis actiones), (ii) o formulrio (per formulas) e o extraordinrio (extraordinria cognitio). O Direito Processual Italiano, tomando como exemplo dos sistemas europeus que tem influenciado nosso processo civil, resultado de fatores histricos que remontam unificao do direito romano com o germnico, resultante da fuso das culturas aps a queda do Imprio Romano. O procedimento romano de fases bem delineadas, conforme j comentado, unindo-se aos objetivos de resoluo da controvrsia por um ente superior, para eles, uma divindade (CHIOVENDA, 1965: 1-14). A mais importante produo jurdica da poca do chamado Direito Intermdio cita-se o Cdigo Visigtico, codificao que veio com o objetivo de unificar os sistemas, de base essencialmente romana, suavizada em seu rigor pela influncia do cristianismo. No Direito Comum, o processo romano-cannico passa a vigorar e recepcionado por toda a cultura romanstica, inclusive pelas Ordenaes do Reino (CARVALHO, 1992: 23-24). Entre ns, a influncia do processo civil italiano mais moderno, citando-se aqui os estudos de Chiovenda, Calamandrei e Carneluti, chegou at ns por meio da obra de Enrico Tulio Liebman, que repercutiu na elaborao do atual Cdigo de Processo Civil, de 1973, criado no seio da Escola Processual de So Paulo (DINAMARCO, 2005: 259-284). Entre as caractersticas principais desse processo civil do Estado Liberal foi sua avocao da jurisdio, sendo o nico legitimado a dizer o direito ou a delegar tal tarefa. A Constituio Federal Brasileira de 1946 um bom exemplo de como o Estado Juiz deveria agir na doutrina liberal: foi a primeira a prever os direitos e garantias fundamentais, ainda que timidamente. Assim, em seu artigo 141, 4, previa, como garantia individual, que a lei no poder excluir da apreciao do Poder Judicirio qualquer leso de direito individual. Duas so as consequencias do dispositivo: a tutela de direitos era garantida apenas (i) no caso de leso (ii) a direito individual. Essas observaes so importantes, pois demonstra que no havia direito de ao, isto de invocar o Estado Juiz, para proteger a pessoa de atos que poderiam causar leso a seus direitos, vale dizer, no havia proteo a ameaa a direitos.

5 A doutrina liberal era clara ao impedir que o Estado interferisse nos direitos da vida privada, apenas regulando em grau abstrato, por meio da lei. Assim, os provimentos judiciais na seara civil prprios dessa poca era o declaratrio, com o mnimo de interferncia nas relaes privadas, e o ressarcitrio, o que garantia o resultado em pecnia no caso de ser impossvel a restituio do status quo. Os provimentos se mostravam sem qualquer eficcia na vida privada, apenas servindo de consolo para o jurisdicionado. Alm disso, como se observou, somente o direito individual poderia ser invocado perante o Poder Judicirio. Inexistia, assim, qualquer previso de proteo aos direitos sociais ou coletivos. O dispositivo foi repetido na Constituio de 1967, artigo 150, 4, e na Emenda Constitucional n. 1, de 1969, artigo 153, 3, o que, j naquele momento, andava em descompasso com todos os direitos fundamentais j perseguidos na seara constitucional no Direito Comparado. Com a Constituio de 1988, em seu artigo 5, inciso XXXV, o acesso justia foi ampliado com grande aplauso pela doutrina: a partir de ento, passou-se a prever que a lei no excluir da apreciao do Poder Judicirio leso ou ameaa a direito. Esse novo quadro precisava de novas tcnicas a ser desenvolvidas com o intuito de garantir que a ameaa fosse barrada, permitindo a fruio do direito desde j. Ocorre que a preocupao com a abertura em primeiro grau de jurisdio inflou o Poder Judicirio, chegando a graus de congestionamento alarmantes. Vale destacar os dados fornecidos pelo Conselho Nacional de Justia em seu stio na interne (www.cnj.jus.br). Para exemplificar o problema do tempo no processo na Justia Estadual, citam-se alguns nmeros: em 2003, a taxa de congestionamento nos Tribunais de 2 Grau tinha a mdia de 57,84%. J em 2008, embora menor, est longe de ser animadora: a mdia ficou no patamar de 42,5%. Seguem alguns desses dados: Ano de 2003, tendo como base a Justia Especial de 2 Grau:

Onde: = Taxa de Congestionamento CN = Casos Novos Cpj = Casos Pendentes de Julgamento Cex = Processos sentenciados, em execuo Sent = N de Sentenas, Acrdos, Decises e Despachos que pem fim ao processo. Metodologia: 1. Casos novos foram os feitos originrios e recursais, ingressados/protocolizados na Justia Estadual de 2 grau, no ano de 2003, excludas as Cartas de Ordem recebidas e outros que no comportam decises judiciais; 2. Os casos pendentes de julgamento representam o saldo de processos em tramitao na Justia Estadual de 2 grau, em 31/12/2002, excludos os processos enviados a outros rgos; 3. Foram computadas todas as formas de extino do processo (ainda que no definitivas em face da recorribilidade); 4. No foram computados como Sentena (Sent) os despachos de mero expediente. (Tabela encontrada no Relatrio Geral do CNJ do ano-base 2003).

Ano de 2008, tendo como base a Justia Estadual de 2 grau:

Onde: Taxa de Congestionamento no 2 Grau. Quantidade de processos pendentes de decises que pem fim ao processo no 2 Grau em relao aos em andamento no perodo (casos pendentes de julgamento somados aos casos novos). Sent2 - Nmero de Decises que pem fim ao processo no 2 Grau: Todas as decises colegiadas e monocrticas que extinguem o processo no 2 Grau, excluindo os despachos de mero expediente no perodobase (ano ou semestre). CN2 - Casos Novos de 2 Grau: Todos os processos originrios e recursais que ingressaram ou foram protocolizados na Justia Estadual de 2 Grau no perodo base (ano ou semestre), excludas as cartas precatrias, de ordem e rogatrias recebidas e outros procedimentos passveis de soluo por despacho de mero expediente. Cpj2 - Casos Pendentes de Julgamento no 2 Grau: Saldo residual de processos originrios e recursais no decididos na Justia Estadual de 2 Grau no final do perodo anterior ao perodo-base (ano ou semestre), excludas as cartas precatrias, de ordem e rogatrias recebidas e outros procedimentos passveis de soluo por despacho de mero expediente. (Tabela encontrada no Relatrio Geral do CNJ do ano-base 2008).

Diante de tal quadro, bem como das correntes que visam a melhora nos problemas causados nas instncias recursais, vale lembrar que o acesso justia possui natureza mista: ora ele funciona como princpio, ora como direito, ora como garantia fundamental.

8 Essa nova viso do acesso justia permitiu uma virada metodolgica no pensamento jurdico. CIANCI deixou bem clara a questo ao dizer: O novo enfoque teve como precursor CAPPELLETTI e GARTH, em sua notvel obra, que vem ocupando o estudo do processo civil e revelou as recentes reformas como desdobramento da denominada terceira onda que rende ensejo a essa releitura, melhor abrangida na exegese proporcional dos ditames constitucionais, concepo vista como movimento de transformao das estruturas do processo civil brasileiro (CIANCI, 2009: 37). A evoluo histrica do processo civil brasileiro desde o Regulamento 737, de 25 de novembro de 1850, passando pelo Cdigo Buzaid de 1973, a Lei da Ao Civil Pblica, de 1985, e chegando Lei dos Juizados Especiais Cveis, de 1995, demonstra que o legislador abraou bem a primeira finalidade dada ao acesso justia, abrindo cada vez mais o acesso do Poder Judicirio em primeiro grau de jurisdio a quem tivesse pretenso, o que mostra sua gradual e efetiva concretizao. Uma conseqncia no prevista pelo Constituinte Reformador (destaca-se, especialmente, a Emenda Constitucional n. 45/04) e o Legislador infraconstitucional foi o fenmeno observvel desde os anos setenta: a jurisdicizao da vida social. Cada vez mais os aspectos da vida em sociedade, por menor que sejam, esto sendo levados ao Poder Judicirio com o fim de receber a tutela jurisdicional de forma mais ampla e plena. Com o tempo, verificou-se a necessidade de reformar o processo civil conforme as novas realidades sociais. Ocorre que o Legislador, em que pese tenha se preocupado com a acessibilidade ao Judicirio de maneira justa a todos, andou para trs no que se refere segunda finalidade do acesso justia: produzir resultados que sejam individual e socialmente justos. Isso visto de modo claro na poltica que os rgos do Poder Judicirio tem demonstrado para que se restrinja ao mximo a acessibilidade segundo grau de jurisdio permitida pelo direito fundamental ao uso dos meios e recursos disponibilizados no sistema processual. Ocorre que as preocupaes com a quantidade de julgamentos em pouco tempo, nunca deve ser sobreposta qualidade da prestao jurisdicional. O Superior Tribunal de Justia j consignou esse entendimento, como nos julgados seguintes:

Quanto ao acesso justia, por mais justa que seja a pretenso recursal, no se pode desconhecer os pressupostos recursais. O

9 aspecto formal importante em matria processual no por amor ao formalismo, mas para segurana das partes. Assim no fosse, teramos que conhecer dos milhares de processos irregulares que aportam a este Tribunal, apenas em nome do acesso tutela jurisdicional (BRASIL, 2009, a).

***

(...) 1. A Lei 10.352, de 26 de dezembro de 2001, alterou o pargrafo nico do artigo 547 do Cdigo de Processo Civil visando a permitir que em todos os recursos, no s no agravo de instrumento (artigo 525, 2., do CPC), pudesse a parte interpor a sua irresignao atravs do protocolo integrado. 2. Atenta contra a lgica jurdica conceder-se referido benefcio aos recursos interpostos na instncia local onde a comodidade oferecida s partes mais tnue do que com relao aos recursos endereados aos Tribunais Superiores. 3. Deveras, a tendncia ao efetivo acesso Justia, demonstrada quando menos pela prpria possibilidade de interposio do recurso via fax, revela a inequivocidade da ratio essendi do artigo 547, pargrafo nico, do CPC, aplicvel aos recursos em geral, e, a fortiori, aos Tribunais Superiores. 4. Os servios de protocolo podero, a critrio do tribunal, ser descentralizados, mediante delegao a ofcios de justia de primeiro grau. (Art. 547 do CPC) 5. O Egrgio STF, no Agravo Regimental no Agravo de Instrumento n. 476.260/SP, em 23.02.2006, assentou que "a Lei n 10.352, de 26.12.01, ao alterar os artigos 542 e 547 do CPC, afastou o obstculo adoo de protocolos descentralizados. Esta nova regra processual, de aplicao imediata, se orienta pelo critrio da reduo de custos, pela celeridade de tramitao e pelo mais facilitado acesso das partes s diversas jurisdies." 6. Dessarte, a sistemtica protocolar unificada foge ao alcance quanto interposio ou oposio dos declaratrios, regimentais ou quando se pretenda abrir divergncia contra decises proferidas diretamente

10 pelos Tribunais Superiores, onde se deve respeitar o protocolo interno de cada Corte. 7. Agravo regimental no conhecido (BRASIL, 2009, b).

At mesmo o Supremo Tribunal Federal, ainda que timidamente, j enfrentou o tema:

EMENTA: O sistema de protocolo integrado, iniciatva louvvel, que reduz custos, facilita o acesso justia e dinamiza a tramitao dos processos, quando criado por provimento da Justia Estadual, s produz os efeitos de interrupo de prazos no mbito da respectiva rea de jurisdio. No se pode estender aos recursos que se desenvolvem na instncia extraordinria, porque submetidos a expressa determinao legal (CPC, art. 541). Assim, a petio do recurso extraordinrio deve ser protocolada na Secretaria do Tribunal que proferiu a deciso recorrida, no prazo legal, o que no ocorreu na espcie. Precedente. Agravo regimental improvido (BRASIL, 2003).

Nos ltimos anos, uma emenda constitucional e outras diversas leis foram criadas com o intuito de dar maior efetividade ao processo judicial, leia-se diminuir o tempo at a tutela jurisdicional final. Para isso, entende-se que o acesso ao sistema recursal deve ser desestimulado por meio de smulas vinculantes, efeitos de verdadeira devassa processual aps a demonstrao de repercusso geral da tese veiculada no caso concreto e, at mesmo, a adoo de institutos da common law, como o leading casem conforme se relaciona abaixo:

1. Emenda Constitucional n 45, de 30 de dezembro de 2004. Altera dispositivos dos arts. 5, 36, 52, 92, 93, 95, 98, 99, 102, 103, 104, 105, 107, 109, 111, 112, 114, 115, 125, 126, 127, 128, 129, 134 e 168 da Constituio Federal, e acrescenta os arts. 103-A, 103B, 111-A

11 e 130-A, e d outras providncias Reformou o Poder Judicirio, tanto administrativamente, quanto em matrias e formas de prestao jurisdicional.

2. Lei n. 11.187, de 19 outubro de 2005. Altera a Lei no 5.869, de 11 de janeiro de 1973 Cdigo de Processo Civil, para conferir nova disciplina ao cabimento dos agravos retido e de instrumento, e d outras providncias Reformou as diretrizes para o agravo de instrumento, sendo de grande auxlio para a interposio do recurso de agravo.

3. Lei n. 11.417, de 19 de dezembro de 2006. Regulamenta o art. 103-A da Constituio Federal e altera a Lei no 9.784, de 29 de janeiro de 1999, disciplinando a edio, a reviso e o cancelamento de enunciado de smula vinculante pelo Supremo Tribunal Federal, e d outras providncias.

4. Lei n. 11.418, de 19 de dezembro de 2006. Acrescenta Lei no 5.869, de 11 de janeiro de 1973 - Cdigo de Processo Civil, dispositivos que regulamentam o 3o do art. 102 da Constituio Federal.

5. Lei n. 11.672, de 8 de maio de 2006. Acresce o art. 543-C Lei no 5.869, de 11 de janeiro de 1973 - Cdigo de Processo Civil, estabelecendo o procedimento para o julgamento de recursos repetitivos no mbito do Superior Tribunal de Justia. Antes, imaginava-se o recurso como meio de garantir ao jurisdicionado uma reviso da deciso que se afigura, a priori, injusta como verdadeiro convencimento psicolgico, alm de evitar os erros judicirios, seja por forma, seja por julgamento errneo. Um verdadeiro reexame da legitimidade e dos prprios fundamentos da deciso (SILVA, 2008:319).

Hoje, o recurso se tornou um verdadeiro inimigo do Poder Judicirio. No anteprojeto de Cdigo de Processo Civil, Projeto de Lei do Senado PLS n. 166/2010, sua disciplina ficou desfigurada em relao ao Cdigo de 1973, por exemplo, com a eliminao da reviso ftica dos Embargos Infringentes.

2.

METODO

12 O presente artigo seguiu, primordialmente, a metodologia de compilao, que consiste na exposio do pensamento dos vrios autores que escreveram sobre o tema escolhido (NUNES, 2007: 32). Essa metodologia requer uma bem elaborada pesquisa ( ibidem, 33), razo pela qual j procedemos ao levantamento das principais obras jurdicas sobre o tema, e continuaremos a faz-lo durante o desenvolvimento da monografia, pois, por se tratar de tema extremamente atual, h excelentes trabalhos vindo a lume a todo momento. Alm disso, foi pesquisada a jurisprudncia dos tribunais, de modo a ilustrar como o tema do acesso Justia tem sido discutido nas Cortes ao aplicarem a legislao, bem como a recepo das novas disposies legislativas frutos das ondas reformistas do direito positivo. Isso vem ao encontro da orientao de RIZZATTO NUNES ( ibidem, 34) para quem, num trabalho de compilao de tema escolhido dentre as cadeiras chamadas dogmticas, sempre recomendvel que a pesquisa inclua decises judiciais discutindo o assunto ( loc. cit). No nos limitamos, contudo, a compilar doutrina e jurisprudncia sobre o tema. Procuraremos tambm externar nossa opinio sobre os pontos mais relevantes, alvitrando possveis solues para o grave problema da morosidade do processo civil brasileiro. Tambm analisaremos pontualmente as recentes alteraes do Cdigo de Processo Civil brasileiro e da Constituio Federal, verificando a sua capacidade de tornar o processo mais gil e, ao mesmo tempo, garantir a segurana necessria prolao de uma deciso justa, sem fechar as portas do Poder Judicirio a quem se veja lesionado em seus direitos ou, ainda, verifique ameaa a qualquer leso. De modo sinttico, a metodologia utilizada foi mesclada por: 1. Mtodo indutivo: utilizao da jurisprudncia especializada a fim de verificar, pelo

caso concreto, a aplicao da acessibilidade ao segundo e superior grau de jurisdio; 2. Mtodo hipottico-dedutivo: testar as premissas levantadas no problema de pesquisa

diante das formulaes jurisprudncias e doutrinrias verificadas durante a pesquisa; 3. Mtodo crtico-dialtico: contrapor-se- as informaes adquiridas durante a

pesquisa com a viso totalizante do direito no seu desenvolvimento histrico, com o fim de, por meio da crtica, entender qual o real papel da onda reformista da jurisdio em grau recursal diante do acesso justia. Alm das pesquisas, a discusso entre colegas e professores da Universidades Presbiteriana Mackenzie foi de grande importncia.

13 No decorrer da pesquisa, tivemos a oportunidade de ingressar no Grupo de Pesquisa Permanente Fundamentos do Processo Civil Contemporneo, sob a coordenao da Professora Doutora Andrea Boari Caraciola, junto Faculdade de Direito. Nesse Grupo, ao discutirmos os princpios que norteiam o processo civil, deu-se grande importncia ao acesso justia em seus aspectos tericos e prticos. As pesquisas elaboradas, juntamente com as discusses mensais, tornaram vivel o desenvolvimento de um olhar crtico e, pela oxigenao disciplinar dos membros do Grupo, uma viso extrajurdica do acesso justia. Tornou-se desnecessria a pesquisa de campo no presente estudo. Isso porque o acesso ao sistema recursal est ligado com questes ftico-jurdicas que transcendem ao acolhimento de opinies pessoais. A doutrina e a jurisprudncia se encarregam da soluo necessria.

3.

RESULTADOS E DISCUSSO

No processo civil brasileiro, em regra, a cidadania tem sido deixada de canto. As reais vontades da sociedade tem sido encaradas apenas como um discurso que no pode afetar o interior de um sistema tcnico, pautado em razo instrumental, o que pode ser um grande risco. A falta de confiana num processo justo e efetivo, no apenas clere, que inclui o acesso amplo e pleno ao segundo grau de jurisdio, pode trazer verdadeira crise de legitimao do Poder Judicirio. Diante de institutos introduzidos no sistema brasileiro, sem a mnima preocupao com uma adequao scio-cultural do pas, o processo civil tem se tornado uma colcha de retalhos, com solues muitas vezes conflitantes. O acesso s vias recursais tem, e continuar a ser, um alvo do legislador, com o fim de permitir a valorizao das decises em primeiro grau de jurisdio. Como se sabe, o juiz singular o maior conhecedor da causa posta em juzo, posto que olha, literalmente, nos olhos das partes e conhece o que deve ou no atribuir a cada. O foco no acesso embotou o verdadeiro conceito de justia, conforme bem destacado por JOLOWICZ:

14 Este artigo diz respeito ao processo civil, e a signifio de justia limita-se a tal contexto. O processo civil contencioso tem origem num conflito entre duas ou mais partes, levado ante o tribunal; e, salvo quando extinto de outra forma, termina com a deciso e determinao (dispositivo) de um juiz. axiomtico, portanto, que a deciso e determinao do juiz, como deciso e determinao do Poder Judicirio do Estado, deve estar de acordo com o direito. Se assim, ento, no contexto do processo civil, a deciso e determinao justa; nesse contexto, justia no pode deixar de equivaler a justia de acordo com o direito; e, no que se segue, a palavra usada nesse sentido. Um juiz pode ser autorizado ou obrigado a recusar aplicao a uma lei de seu ordenamento em razo da respectiva incompatibilidade com lei mais alta, como a constituio nacional ou obrigao supranacional que vincule o Estado, mas no pode agir assim pela mera razo de que, a seu ver, a lei ser injusta (JOLOWIC, 2006: 161). A justia deve ser encarada do ponto de vista do direito material. Assim, a inflexibilizao do sistema recursal instrumental, conforme j se reconhece no pode subsistir.

4.

CONCLUSO

Retomando-se os objetivos e problemas de pesquisa, verifica-se que fomos tentados a modificar em parte o entendimento antes adotado. Isso porque o grau de congestionamento do Poder Judicirio no condiz com o intuito da funo estatal, a saber, distribuir justia. A nova viso metodolgica inaugurada com CAPPELLETTI e GARTH permite a reviso da doutrina dos recursos, para dar maios efetividade aos mecanismos processuais de reviso das decises. Dessa forma, passa-se a responder as indagaes iniciais: 1. O acesso justia restringe-se ao ajuizamento de aes em primeiro grau de jurisdio? Primeiramente, acesso justia no o mesmo que acesso aos tribunais. Assim, limitandonos aos aspectos judiciais do problema, foroso concluir que a justia processual encontrada no, apenas, no momento do protocolo da petio inicial, ou no decorrer da instruo. O sistema recursal, como forma de reviso que muitas vezes se mostra eficiente, com a modificao de decises que no condizem com o correto entendimento da norma

15 jurdica, permite seja alcanada a verossimilhana do direito violado, ou ameaado, para que o juiz possa distribuir a cada um o que seu. 2. O sistema recursal pode ser includo na aplicabilidade do princpio do acesso justia? Sim, como vimos, o sistema recursal um meio, ou, como prefere o legislador, um mal necessrio para sedimentar, seja psicologicamente, seja juridicamente, as decises do Poder Judicirio. 3. Como encarar as leis que restringem de modo formalstico o acesso aos Tribunais? Podem ser inconstitucionais? A Constituio Federal de 1988 elevou o princpio da razovel durao do processo a status constitucional, mas deve ser devidamente concretizado com o acesso justia que distribuda. Assim, as restries que impedirem o correto conhecimento das matrias que so postas diante dos Tribunais, no podem subsistir. 4. Como a legitimao do Poder Judicirio no Estado Democrtico de Direito pode ser afetada caso o sistema recursal continue a sofrer influncia da poltica antirrecursal? O descrdito institucional ir, facilmente, levar ao descrdito social se as restries se tornarem tantas que impeam a criao de uma nova deciso por meio dos recursos previstos na legislao.

REFERNCIAS

BRASIL. Emenda Constitucional n. 45, de 30 de dezembro de 2004. Altera dispositivos da Consituio Federal e d outras providncias. Dirio Oficial [da] Repblica Federativa do Brasil, 31 dez. 2004, p. 9. ______. Lei n. 11.187, de 19 outubro de 2005. Altera a Lei no 5.869, de 11 de janeiro de 1973 Cdigo de Processo Civil, para conferir nova disciplina ao cabimento dos agravos retido e de instrumento, e d outras providncias. Dirio Oficial [da] Repblica Federativa do Brasil, 20 out. 2005, p. 1. ______. Lei n. 11.417, de 19 de dezembro de 2006. Regulamenta o art. 103-A da Constituio Federal e altera a Lei no 9.784, de 29 de janeiro de 1999, disciplinando a edio, a reviso e o cancelamento de enunciado de smula vinculante pelo Supremo Tribunal Federal, e d outras providncias. Dirio Oficial [da] Repblica Federativa do Brasil, 20 dez. 2006, p. 1.

16 ______. Lei n. 11.418, de 19 de dezembro de 2006. Acrescenta Lei no 5.869, de 11 de janeiro de 1973 - Cdigo de Processo Civil, dispositivos que regulamentam o 3o do art. 102 da Constituio Federal. Dirio Oficial [da] Repblica Federativa do Brasil , 20 dez. 2006, p. 2. ______. Lei n. 11.672, de 8 de maio de 2006. Acresce o art. 543-C Lei no 5.869, de 11 de janeiro de 1973 - Cdigo de Processo Civil, estabelecendo o procedimento para o julgamento de recursos repetitivos no mbito do Superior Tribunal de Justia. Dirio Oficial [da] Repblica Federativa do Brasil, 9 maio 2008, p. 11. ______. Superior Tribunal de Justia. Agravo Regimental no Recurso Especial n. 1090080/SP. Relelator Ministro Humberto Martins, Segunda Turma, julgado em 05/02/2009, DJE 26/02/2009.

______. Superior Tribunal de Jusita. Agravo Regimental no Agravo n 1006224/SP, Relelator Ministro LUIZ FUX, PRIMEIRA TURMA, julgado em 03/11/2009, DJe 16/11/2009.

______. Supremo Tribunal Federal. Recurso Extraordinrio n 349819 AgR, Relatora Min. ELLEN GRACIE, Primeira Turma, julgado em 18/02/2003, DJ 21-03-2003 PP-00050 EMENT VOL-02103-06 PP-01116.

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