Faculdade de Direito de Lisboa

SLL - INTRODUO AO ESTUDO DO DIREITO I/ NOITE 2 POCA/ 2012

SUB-TURMAS 4 e 6

APONTAMENTOS DE INTRODUO AO ESTUDO DO DIREITO

2 SEMESTRE 2011/2012

Docente: Sandra

Lopes Lus

NDICE CAPTULO I: Existncia, validade e eficcia da lei 1. 2. 3. 4. Consideraes iniciais Inexistncia jurdica Invalidade: nulidade e anulabilidade Invalidade mista Ineficcia

CAPTULO II: Publicidade e inicio da vigncia das leis

1. 2. 3. 4.

Publicao Rectificaes Entrada em vigor Momento da contagem do prazo vacatio legis

CAPTULO III: Cessao ou termo da vigncia da lei 1. Cessao e suspenso 2. Modalidades de cessao 3. Revogao: 3.1. Modalidades; 3.2. Momento pelo qual se afere a posteridade; 3.3. Leis gerais e especiais; 3.4. Repristinao CAPTULO IV: Sucesso de leis: aplicao da lei no tempo 1. Apresentao do problema, exemplos prticos e fundamentao. 2. Critrios de resoluo do problema da aplicao da lei no tempo. 1.1. Direito transitrio. 1.2. Critrio geral: o princpio da no retroactividade. 1.2.1. Os graus de retroactividade. 1.2.1.1. Retroactividade extrema 1.2.1.2. Retroactividade quase extrema 1.2.1.3. Retroactividade agravada 1.2.1.4. Retroactividade de grau mnimo ou ordinria 1.2.2. Os limites constitucionais da CRP. 1.2.2.1. Direito penal positivo 1.2.2.2. Direito fiscal 1.2.2.3. O caso julgado 1.2.2.4. As leis restritivas de direitos liberdades e garantias 1.2.2.5. Um princpio constitucional da no retroactividade das leis mais desfavorveis? 1.3. Critrios especficos: aplicao retroactiva da LN 1.3.1. Direito penal negativo 1.3.2. Direito processual 1.4. Posio do CC: 1.4.1. Doutrinas sobre sucesso de leis. 1.4.2. Critrio supletivo: art. 12. do CC.

CAPTULO I: Existncia, validade e eficcia da lei

1. Consideraes iniciais
Na parte I do nosso trabalho tratamos da interpretao e aplicao da lei, enquanto acto que vale para o Direito e que pode produzir efeitos. Todavia, pode suceder que a suposta lei afinal no exista, no seja vlida ou no produza efeitos. Fala-se a este respeito em desvalores do acto legislativo1 ou valores jurdicos negativos- que correspondem, no fundo, s consequncias do facto do acto ser desconforme ao Direito. E que so os seguintes: 1. Inexistncia 2. Invalidade: nulidade e anulabilidade Estuda-se tambm a ineficcia, que se verifica quando a conformidade para com o Direito no posta em causa, mas a lei simplesmente no produz efeitos. Oliveira Ascenso, com orientao diversa, concebe a eficcia num sentido muito amplo enquanto consequncia de todos os actos que no produzem efeitos - nela abarcando: 2 1. Inexistncia jurdica 2. Invalidade: nulidade e anulabilidade 3. Ineficcia em sentido restrito Nota: a. Os desvalores jurdicos aplicam-se no s a actos legislativos, mas tambm aos demais actos jurdicos, tais como, os actos administrativos (vejam-se os artigos 133 a 135 do Cdigo de Procedimento Administrativo) e os negcios jurdicos (veja-se o regime dos artigos 285 a 294 do CC). Este aspecto ajuda a explicar o tratamento da anulabilidade neste mbito, pois ao nvel da desconformidade dos actos legislativos a inconstitucionalidade da lei fala-se apenas de inexistncia (casos expressamente previstos na CRP) e nulidade, no caso uma nulidade atpica que como veremos comunga aspectos tambm da anulabilidade. b. Devem-se separar os desvalores jurdicos dos vcios dos actos
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Note-se que estes desvalores respeitam ao acto jurdico em geral Vide p. 71

i.

um vicio corresponde medida em que se contraria o Direito (os parmetros de controlo), isto , aos aspectos do Direito que se violam podem dizer respeito a aspectos de forma ou procedimento (forma escrita, maioria de aprovao, fundamentao, consulta a uma certa entidade, pedido de parecer, apreciao na especialidade), orgnicos (regras de competncia e repartio de funes) ou de matria (violao de uma lei que constitui parmetro de conformidade v.g. norma de direitos fundamentais).

ii.

o desvalor jurdico a consequncia ou sano3 do desrespeito do Direito

2. Inexistncia jurdica
Noo Verifica-se quando um determinado acto legislativo se encontra de tal forma em desconformidade para com o Direito que para este nada h. Nestes casos nem se pode dizer que subsiste uma base que permite identificar um acto jurdico mesmo que invlido. A lei inexistente uma mera aparncia de lei, pelo que no produz qualquer efeito. 4 Vcios do acto que geram inexistncia Para que exista uma lei preciso que esta preencha certos requisitos mnimos de identificabilidade formal, orgnica e material, caso os viole, temos vcios de: a. Inconstitucionalidade formal desrespeito de requisitos de existncia formal v.g. no promulgao do Presidente da Repblica (art. 137. da CRP), no referenda do Governo (142. n2 da CRP) ou no votao de uma lei pela Assembleia da Repblica. b. Inconstitucionalidade orgnica desrespeito de requisitos de existncia orgnica (competncia do rgo para aprovar as leis ou a prpria funo de Estado que lhe est incumbida) quando um rgo que no exerce a funo legislativa pratica um
Adiante trataremos da questo de saber se os desvalores jurdicos so verdadeiras sanes. A CRP delimita algumas situaes de inexistncia, no entanto, trata-se de um desvalor jurdico que no tem tido acolhimento consensual devido s suas escassas referncias legais veja-se ao nvel do Cdigo Civil a nica referncia no art. 1628; e no direito administrativo breves referncias no Cdigo de Procedimento Administrativo, v.g. art. 139 do CPA, e no Cdigo de Processo dos Tribunais Administrativos art. 58. n. 1.
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acto que cabe nas competncias de um rgo legislativo (casos de usurpao da funo legislativa), v.g. lei aprovada por um rgo da Administrao ou por um tribunal um Director de Finanas cria um imposto (princpio da legalidade fiscal os impostos s podem ser criados por lei art. 103 da CRP). c. Inconstitucionalidade material: desrespeito de requisitos de contedo (aspectos que no so de forma ou orgnicos), v.g. desconformidade face aos direitos fundamentais - lei que suprime o direito vida dos cidados de certa raa; lei praticada sob coaco fsica ou ausncia completa de vontade na sua prtica5.

Aspectos definidores do regime da lei inexistente 1. Os cidados podem resistir tentativa da sua aplicao (invocando o direito de resistncia do art. 21 da CRP) 2. No pode ser aplicada pelos rgos que tenham essa funo

3. Invalidade: nulidade e anulabilidade

Noo A lei que existe para o Direito pode ser vlida ou no vlida. no vlida quando no respeita todas as exigncias da CRP, por isso, tal lei no tem qualquer valor para o Direito, embora preencha os requisitos mnimos que a permitem identificar como tal - violao da CRP quando no afecte a sua identificabilidade como lei. Vcios que geram a invalidade A invalidade resulta do facto de os pressupostos da lei no respeitarem a CRP. Existe um vcio da lei que se pode traduzir em: a. Inconstitucionalidade formal - v.g. lei que no respeitou todos os trmites constitucionais da sua aprovao b. Inconstitucionalidade orgnica - v.g. decreto-lei aprovado pelo Governo em matria de reserva absoluta de competncia legislativa da Assembleia da Repblica.

Assim Marcelo Rebelo de Sousa, O valor jurdico do acto inconstitucional, Lisboa 1988, p. 313.

c. Inconstitucionalidade material - v.g. lei cujo contedo contrrio a um principio no essencial da CRP. Distino da inexistncia A invalidade da lei verifica-se quando surgem inconstitucionalidades menos graves do que aquelas que geram a sua inexistncia. Por isso, a diferena entre invalidade e inexistncia da lei uma questo qualitativa ou de grau: quando a violao da CRP to grave que afecta a identificabilidade da lei inexistncia; quando a violao reveste formas menos graves, mas existe invalidade. Graus de invalidade6 Nulidade: a forma de invalidade mais drstica, por isso, tambm se chama de nulidade absoluta (vide art. 286. do CC e artigos 133. e 134.do Cdigo de Procedimento Administrativo). Com este desvalor jurdico visam-se tutelar valores de interesse pblico. Esta forma de invalidade acarreta alguns corolrios relativos ao seu regime: 1. O acto nulo -o desde o momento da sua prtica no produzindo efeitos jurdicos desde a sua criao - por esses motivos no obrigatrio ab initio7. 2. A nulidade pode ser declarada pelos tribunais (note-se que tambm os rgos da Administrao podem conhec-la a todo o tempo), por razes de segurana jurdica, no caso de existir um litgio quanto sua verificao. 3. A declarao de nulidade no tem natureza constitutiva, mas, antes, declarativa, pois no altera a ordem jurdica. 4. O acto nulo pode ser impugnado a todo o tempo, no estando sujeito a prazo (art. 286 do CC e 58. do Cdigo de Processo dos Tribunais Administrativos). 5. Os tribunais podem oficiosamente, sem solicitao nesse sentido, declarar a nulidade ex officio.

Trataremos deste aspecto em relao a qualquer acto jurdico, e no somente em relao lei. O acto nulo ope legis, no produzindo quaisquer efeitos, independentemente de declarao ou no vide art. 134. n.1 do CPA. Como no produz efeitos, o acto nulo no obrigatrio, o que faz com que, por um lado, possa ser desobedecido pelos destinatrios, sem que por esse facto lhes avenha qualquer tipo de desvantagens; e por outro lado, uma eventual coco que lhes seja oposta ilcita e pode dar origem a responsabilidade do rgo que a pratique. Assim, por exemplo, se uma Cmara Municipal pratica um acto de encerramento certo estabelecimento sem que tenha sido verificado o respectivo qurum de aprovao seria um acto nulo de acordo com o art. 133. n 2, alnea g) do Cdigo de Procedimento Administrativo o seu destinatrio pode no acatar o acto praticado nestes termos, sem que lhe advenha qualquer consequncia desfavorvel.
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6. A nulidade insanvel pelo decurso do tempo no se transforma em acto vlido, embora se possam reconhecer, por fora do decurso do tempo e de harmonia com os princpios gerais de direito, certos efeitos jurdicos a situaes de facto resultantes de actos nulos efeitos putativos dos actos nulos (art. 134. do Cdigo de Procedimento Administrativo)8. Anulabilidade a forma de invalidade menos radical, por isso, apelidada de nulidade relativa (vide art. 287 do CC e art. 135 do Cdigo de Procedimento Administrativo. Com este desvalor jurdico visam-se proteger os interesses de certas pessoas. Tambm esta apresenta alguns corolrios de regime: 1. O acto anulvel, embora invlido, produz efeitos at sua anulao, por isso, obrigatrio at ser anulado goza de uma presuno de legalidade9. 2. A anulao do acto compete aos tribunais. 3. A anulao tem natureza constitutiva - vem alterar a ordem jurdica - e no meramente declarativa. 4. O acto anulvel s pode ser impugnado dentro de um certo prazo que a lei estabelece (vide art. 287. do CC ou art. 58 do Cdigo de Processo dos Tribunais Administrativos). 5. A anulao de um acto est dependente do pedido das pessoas com especial interesse na anulao. 6. Decorrido o prazo de impugnao, o acto subsiste na ordem jurdica como se fosse vlido sendo, por isso, intocvel10.

Fala-se ainda num outro grau de invalidade, a:

Veja-se, a este respeito, a possibilidade de actos nulos poderem ser confirmados, permitindo, deste modo, que produzam efeitos: art. 2309. do CC de acordo com o art. 288 do CC a confirmao uma forma de sanao dos actos anulveis. 9 Se o Presidente da Cmara Municipal pratica o acto de encerramento de certo estabelecimento com deficiente fundamentao seria um acto anulvel de acordo com o art. 135 do Cdigo de Procedimento Administrativo o seu destinatrio deve-lhe obedincia at ser anulado. 10 Veja-se a j referida possibilidade de confirmao do negcio jurdico anulvel art. 288 do CC. Excepcionalmente face a negcios nulos art. 2309 do CC.
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Invalidade mista - uma figura a meio termo entre a nulidade e a anulabilidade, reunindo algumas caractersticas do regime de ambas11. Esto em causa formas imperfeitas de invalidade, tais como: Anulabilidade atpica: verifica-se quando as caractersticas da anulabilidade so predominantes e as caractersticas da nulidade tm menor peso. Nulidade atpica: verifica-se quando as caractersticas da nulidade so predominantes e as caractersticas da anulabilidade tm menor peso. Regime constitucional da invalidade da lei De acordo com a CRP a invalidade das leis inconstitucionais a nulidade atpica, porquanto perfilham as caractersticas da: 1. Nulidade: a) as leis inconstitucionais no produzem efeitos desde que so elaboradas - a declarao pelo tribunal elimina os seus efeitos desde a feitura, respeitando, em princpio, s os casos julgados (art. 282. da CRP); b) a invocao da inconstitucionalidade pode ser feita sem sujeio a um prazo; c) uma forma de invalidade muito grave porque pe em causa a lei fundamental. 2. Anulabilidade: a) universo limitado de entidades que podem pedir a declarao de inconstitucionalidade (art. 280. e 281. da CRP); b) a declarao genrica pode salvar excepcionalmente alguns efeitos das leis inconstitucionais alm do caso julgado (282. n.3 e 4 da CRP)12.

4. Ineficcia
O entendimento do conceito de ineficcia parte de uma primeira percepo do que significa eficcia ou produo de efeitos: para explicar o que significa produzir efeitos devemos tomar a imagem de uma arma que est carregada, ela s produz efeitos quando se aperta o gatilho e dispara. Assim a ineficcia verifica-se quando um acto ou facto (pode ser simplesmente o factor tempo) distinto da lei paralisa ou obvia produo dos seus efeitos jurdicos, sem que haja
Um exemplo o art. 1939 do CC. Note-se que ao nvel do direito administrativo a regra geral a da anulabilidade, s no o sendo assim nos casos previstos na lei art. 135 do Cdigo de Procedimento Administrativo. Direito civil- a lei que diz se nulo ou anulvel a maior parte dos casos art. 240 e ss CC
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um vcio ou desconformidade para com o Direito dessa mesma lei. V.g.: lei no publicada no Dirio da Repblica; lei que no entra imediatamente em vigor decurso do prazo de vacatio legis; a lei que coloca a sua eficcia na dependncia da verificao de certo acto ou facto (por exemplo, uma lei que disponha que se Portugal sair da Unio Europeia ser retirado vinte por cento do vencimentos dos funcionrios pblicos). Embora a ineficcia seja o desvalor menos grave, a verdade que impede a produo de qualquer efeito jurdico.

CAPTULO II: Publicidade e incio da vigncia das leis

5. Publicao 6. Rectificaes 7. Entrada em vigor 8. Momento da contagem do prazo vacatio legis

1. Publicao
O processo de feitura das leis (processo legislativo) tem vrias fases: iniciativa legislativa; discusso; aprovao; promulgao pelo Presidente da Repblica; publicidade e entrada em vigor. Para concluir o processo legislativo, a lei deve ser publicada pois a orientao das condutas das pessoas implica o seu conhecimento. O modo de publicao tem variado ao longo dos tempos. No passado, a forma de dar a conhecer a lei passava pela afixao ou mesmo pela sua leitura em lugares pblicos v.g. nas portas das igrejas e nos mercados. Com o desenvolvimento da imprensa a publicao das leis passou a ser feita num jornal oficial, que em Portugal se chama Dirio da Repblica (doravante DR) em suporte papel ou via electrnica.

A matria da publicidade das leis consta do art. 119 da CRP, do art. 5 do CC e da Lei n 74/98 de 11 de Novembro13. A nossa CRP (art. 119) determina que alguns actos devam ser publicados no DR14, remetendo quanto aos demais para a lei ordinria15 art.119 n.3 CRP. Verifica-se que nem todas as leis/actos normativos tm de ser publicadas no jornal oficial16, como, por exemplo, os regulamentos internos (instrues e circulares) e os actos normativos emanados dos institutos pblicos e das autarquias locais: os regulamentos internos, dado no terem eficcia externa, no esto sujeitos a qualquer forma especfica de publicidade o seu conhecimento aos destinatrios deve ser dado pela via da notificao, afixao ou qualquer outro mecanismo de publicitao; j as deliberaes dos rgos das Autarquias Locais destinadas a ter eficcia externa sero obrigatoriamente publicadas no Boletim da Autarquia, quando exista, ou em edital, afixado nos lugares de estilo, durante os 5 ou 10 dias subsequentes deliberao (vide art. 91. da Lei das Autarquias Locais - Lei n. 169/99 de 18 de Setembro). As consequncias da falta de publicidade resultam do art. 119. n.2 da CRP onde se prev a sua ineficcia, ou seja, a no produo de efeitos jurdicos. Tambm o art. 5. n.1 do CC dispe que a lei s se torna obrigatria depois de publicada no Jornal Oficial17. E, neste sentido, no art. 6 do CC consagra-se o princpio da ignorantia iuris non excusat - a ignorncia da lei no aproveita a ningum ou o desconhecimento da lei juridicamente irrelevante.

2.

Rectificaes

A publicao deve reflectir integralmente o texto original de que faz f. Porm, pode suceder que tal no acontea devido a lapsos na impresso ou mesmo anomalias no processo legislativo - v.g.: alterao posterior de um texto j promulgado; envio para promulgao uma
verso errada; ou falhas tcnicas na reviso de provas tipogrficas
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- por isso, muitas vezes, verifica-se a

A ltima verso consta da lei n. 42/2007 de 24 de Junho. O Dirio da Republica tem duas sries, tal como consta do art. 3 da Lei n 74/98 de 11 de Novembro, onde so publicados diferentes tipos de actos.
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neste sentido, que criada a Lei n 74/98 de 11 de Novembro.

Note-se que quando est estabelecida legalmente uma forma de publicidade, no pode ser substituda por outra, v.g.: a publicao das leis pela televiso, rdio, imprensa, etc., no substituir a publicao em jornal oficial. Este preceito deve ser interpretado restritivamente, no sentido de se dirigir s aos actos que estejam sujeitos a publicao no DR.
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rectificao de textos anteriormente publicados - art. 5 da Lei n 74/98 de 11 de Novembro. Requisitos das rectificaes: a. mbito: as rectificaes apenas so admissveis para correces de erros materiais de divergncia entre o texto original do diploma e o texto impresso - art. 5. n.1 da Lei n 74/98 de 11 de Novembro. b. rgo: apenas podem ser feitas pelo rgo que aprovou o texto original art. 5. n.1 da Lei n 74/98 de 11 de Novembro. c. Prazo: devem ser publicadas at 60 dias aps publicao do texto rectificado, sob pena de nulidade do acto de rectificao art. 5 n.2 e 3 da Lei n 74/98 de 11 de Novembro. Efeitos das rectificaes: No obstante o art. 5 n 4 da Lei n 74/98 de 11 de Novembro, onde se dispe que As declaraes de rectificao reportam os seus efeitos data da entrada em vigor do texto rectificado, se sombra do texto ainda no rectificado forem praticados actos constitutivos de direitos, os seus efeitos jurdicos produzidos devem ser salvaguardados pois assentam na garantia particular dada pela publicidade no jornal oficial18.

3. Entrada em vigor
3.1. O prazo de vacatio legis

Com a publicao a lei fica em condies de produzir efeitos, o que no significa que seja desde logo aplicvel. O art. 5 n.2 do CC dispe que entre a publicao e a entrada em vigor da lei decorre um perodo de tempo, considerado necessrio para que a lei seja conhecida, e que designado de prazo de vacatio legis. De acordo com o art. 5 n.2 do CC cabe prpria lei a publicar fixar o prazo de vacatio legis, ou, caso tal no suceda, aplica-se o prazo do art. 2 n. 2 da Lei n 74/98 de 11 de
Imagine-se uma lei que publicada com o seguinte teor: Quem tiver um vencimento inferior a 4000 euros e mais de dois filhos deve estar isento do pagamento de taxas moderadoras. Supondo que se queria dizer 400 euros e no 4000 euros, caso tenham sido concedidas isenoes a pessoas com vencimentos inferiores a 4000 euros, no se pode agora vir exigir a sua devoluo.
18.

Novembro, onde se dispe que a vacatio legis de 5 dias19. O prazo aqui previsto um prazo supletivo, no vinculando o legislador que pode ter razes fundadas para o reduzir ou ampliar. Assim, por um lado, razes de urgncia podem justificar um prazo de vacatio legis mais curto. Por outro lado, a dificuldade de apreender o contedo de uma lei, mais complexa ou extensa, pode justificar o seu conhecimento por um perodo de tempo superior v.g. caso dos Cdigos que normalmente entram em vigor seis meses aps a sua publicao. Note-se que o art. 2 n.1 da lei 74/98 de 11 de Novembro dispe que em caso algum, o inicio da vigncia da lei se verificar no prprio dia da publicao no podendo, por estes motivos, haver uma supresso do prazo de vacatio legis. Contudo, parte da doutrina, nomeadamente Oliveira Ascenso, entende que sendo a lei 74/98 de 11 de Novembro uma lei ordinria pode ser derrogada, quanto a este aspecto, por uma outra lei de nvel equivalente, o que ocorrer em dois tipos de circunstncias: a) situaes de inadivel urgncia (v.g. medidas a adoptar em casos de calamidade pblica epidemias, terramotos ) b) situaes em que se pretende evitar a frustrao dos objectivos da prpria lei (v.g. se a lei determina a suspenso da compra de divisa estrangeira, o perodo de vacatio legis permitiria a procura intensa de divisas, possivelmente com fins especulativos e pondo em causa os fins iniciais da lei; interdio da entrada de pessoas de certa nacionalidade no territrio nacional, devido a suspeitas de ataque terrorista).

3.2.

A contagem do prazo vacatio legis

O prazo de vacatio legis conta-se a partir do dia imediato ao da sua disponibilizao no stio da internet gerido pela Imprensa Nacional -Casa da Moeda, S.A., por isso, o dia da publicao do diploma no se conta. A contagem dos prazos de vacatio legis segue as regras do art. 279 do CC para o cmputo do termo, sendo relevantes nomeadamente a alneas: a) Se o termo se referir ao princpio, meio ou fim do ms, entende-se como tal, respectivamente, o primeiro dia, o dia 15 e o ltimo dia do ms; se for fixado no princpio, meio ou fim do ano, entende-se respectivamente, o primeiro dia do ano, o dia 30 de Junho e o dia 31 de Dezembro; b) - Na contagem de qualquer prazo no se inclui o dia, nem a hora, se o
Quanto aos diplomas das Autarquias Locais o art. 53 do Cdigo Administrativo determinou que a vacatio legis no pode ser inferior a 8 dias contados da afixao do diploma.
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prazo for de horas, em que ocorrer o evento a partir do qual o prazo comea a correr; c) O prazo fixado em semanas, meses ou anos, a contar de certa data, termina s 24 horas do dia que corresponda, dentro da ltima semana, ms ou ano, a essa data; mas, se no ltimo ms no existir dia correspondente, o prazo finda no ltimo dia desse ms; d) havido, respectivamente, como prazo de uma ou duas semanas o designado por oito ou quinze dias, sendo havido como prazo de um ou dois dias o designado por 24 ou 48 horas.

Qual o momento a partir do qual se comea a contar o prazo de vacatio legis? Esta questo foi bastante discutida a propsito da anterior legislao sobre esta matria. Efectivamente, a Lei n. 6/83, de 29 de Julho dispunha no seu art. 1. n.3 que O Dirio da Repblica deve ser distribudo no dia correspondente ao da sua data. Todavia, na eventualidade de tal no suceder, colocava-se a questo de saber se o prazo de vacatio legis se deveria contar a partir da data de publicao ou da data da sua efectiva distribuio. As teses da polmica eram duas: 1. O momento da contagem do prazo da vacatio legis deve ser o da distribuio, pois s quando se distribui que o pblico tem conhecimento do Dirio da Repblica e das leis. Com esta tese visa-se proteger quem no pode contar com a lei pelo facto de dela no ter conhecimento (neste sentido chegou a decidir um acrdo do STA de 20/11/63). Critcas: Oliveira Ascenso e Nuno S Gomes contestaram esta posio invocando razes de certeza e confiana jurdica, invocando o primeiro que a defesa desta posio implicaria desproteco dos que confiaram na data formalmente atribuda ao diploma e actuaram na convico de que estava em vigor, e o segundo que a data impressa no jornal um atestado oficial que deve merecer crdito e no pode ser substitudo por um elemento to fluido como a data de distribuio de que poucos tero conhecimento. 2. O momento da contagem do prazo da vacatio legis deve ser o da publicao (data do frontispcio do DR) porque se, se atendesse distribuio seria difcil determinar uma data em todo o territrio - podendo haver datas diferentes consoante a regio do pas. Dado que a lei n. 6/83, de 29 de Julho fixa o dever de distribuio no dia da publicao, todas as pessoas prejudicadas pelo atraso na distribuio poderiam fazer valer um direito de indemnizao contra o Estado invocando esta norma.

O posterior diploma a reger esta matria, a Lei 74/98 de 11 de Novembro, veio acolher a primeira tese, fixando no art. 2. n.4 que Os prazos referidos nos nmeros anteriores contam-se a partir do dia imediato ao da publicao do diploma, ou da sua efectiva distribuio, se esta tiver sido posterior. Actualmente com a redaco da Lei n. 26/2006 de 30 Junho, a polmica perdeu algum sentido visto o seu art. 1. n. 2 dispor que a data da publicao da lei se considera o da sua disponibilizao online no stio da Internet gerido pela Imprensa Nacional-Casa da Moeda, S.A. Todavia, no descartamos a hiptese de na prtica suceder que a data do Dirio da Repblica no corresponda ao da sua efectiva disponibilizao online devido a alguma anomalia do site. Por isso, devemos aplicar o art. 2. n. 4 da lei 74/98 de 11 de Novembro e entender que o prazo de vacatio legis se deve contar a partir da data da sua efectiva disponibilizao online.

Diplomas sobre a publicidade das leis:

Verso 1983: Lei n. 6/83, de 29 de Julho

ARTIGO 1. (Publicao dos diplomas) 1 - A eficcia jurdica de qualquer diploma depende da publicao. 2 - A data do diploma a da sua publicao. 3 - O Dirio da Repblica deve ser distribudo no dia correspondente ao da sua data.

ARTIGO 2. (Comeo de vigncia) 1 - O diploma entra em vigor no dia nele fixado ou, na falta de fixao, no continente no quinto dia aps a publicao, nos Aores e na Madeira no dcimo quinto dia e em Macau e no estrangeiro no trigsimo dia. 2 - O dia da publicao do diploma no se conta.

Verso de 1998: Lei n 74/98 de 11 de Novembro

Artigo 1. Publicao 1 - A eficcia jurdica dos actos a que se refere a presente lei depende da publicao. 2 - A data do diploma a da sua publicao. 3 - O Dirio da Repblica distribudo no dia correspondente ao da sua data.

Artigo 2. Vigncia 1 - Os actos legislativos e os outros actos de contedo genrico entram em vigor no dia neles fixado, no podendo, em caso algum, o incio da vigncia verificar-se no prprio dia da publicao. 2 - Na falta de fixao do dia, os diplomas referidos no nmero anterior entram em vigor no 5. dia aps a publicao. 3 - A entrada em vigor dos mesmos diplomas ocorrer, nas Regies Autnomas dos Aores e da Madeira, no 15. dia aps a publicao e, em Macau e no estrangeiro, no 30. dia. (Ver nova redaco dada pelo artigo 1. da Lei n. 2/2005, de 24 de Janeiro). 4 - Os prazos referidos nos nmeros anteriores contam-se a partir do dia imediato ao da publicao do diploma, ou da sua efectiva distribuio, se esta tiver sido posterior.

Verso de 2006 lei 26/2006 de 30 junho

Artigo 2.o [. . .] 1 . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 2Na falta de fixao do dia, os diplomas referidos no nmero anterior entram em vigor, em todo o territrio nacional e no estrangeiro, no 5.o dia aps a publicao. 3(Revogado.) 4O prazo referido no n.o 2 conta-se a partir do dia imediato ao da sua disponibilizao no stio da Internet gerido pela Imprensa Nacional-Casa da Moeda, S. A.

Lei das Autarquias Locais - Lei n. 169/99, de 18 de Setembro

Artigo 91. Publicidade das deliberaes 1 - Para alm da publicao em Dirio da Repblica quando a lei expressamente o determine, as deliberaes dos rgos autrquicos bem como as decises dos respectivos titulares, destinadas a ter eficcia externa, devem ser publicadas em edital afixado nos lugares de estilo durante 5 dos 10 dias subsequentes tomada da deliberao ou deciso, sem prejuzo do disposto em legislao especial. 2 - Os actos referidos no nmero anterior so ainda publicados em boletim da autarquia local e nos jornais regionais editados na rea do respectivo municpio, nos 30 dias subsequentes tomada de deciso, que renam cumulativamente as seguintes condies: a) Sejam portugueses, na acepo do artigo 12. da Lei n. 2/99, de 13 de Janeiro; b) Sejam de informao geral; c) Tenham uma periodicidade no superior quinzenal; d) Contem com uma tiragem mdia mnima por edio de 1500 exemplares nos ltimos seis meses; e) No sejam distribudas a ttulo gratuito. 3 - As tabelas de custos relativas publicao das decises e deliberaes mencionadas no n. 1 so estabelecidas anualmente por portaria conjunta dos membros do Governo que tutelam as reas da comunicao social e da administrao local, ouvidas as associaes representativas da imprensa regional bem como a Associao Nacional dos Municpios Portugueses.

CAPTULO III: Cessao ou termo da vigncia da lei

1. Cessao da vigncia da lei e suspenso Em princpio as leis mantm tendencialmente a sua vigncia para sempre, todavia pode suceder que ao longo do tempo haja uma cessao da prpria lei ou afectao dos seus efeitos.

Uma lei pode ser suspensa, o que se verifica quando deixa de produzir efeitos durante um certo perodo de tempo, findo o qual os retomar20, v.g., durante 6 meses os funcionrios pblicos
no recebero subsidio de alimentao.

E pode tambm suceder que tal lei deixe de produzir definitivamente os seus efeitos, o que implica que o prprio diploma seja afectado, falando-se a este respeito de cessao de vigncia da lei.

2. Modalidades de cessao da vigncia da lei

Existem vrias modalidades de cessao de vigncia da lei: 1. Costume contra legem 2. Desuso 3. Invalidade superveniente 4. Caducidade 5. Revogao 2.1. Costume contra legem21

Verifica-se quando a cessao da vigncia da lei, ocorre pela afirmao dum costume (prtica social reiterada com convico de obrigatoriedade) a ela contrrio. 2.2. Desuso22

Verifica-se quando a cessao da vigncia da lei ocorre pela prtica reiterada de uma actuao a ela contrria. Isto , a lei no aplicada por um longo perodo de tempo, razo pela qual se pode concluir pela cessao da sua vigncia. 2.3. Invalidade superveniente

Pode tambm suceder que uma lei/acto normativo cesse os seus efeitos por invalidao posterior, v.g.: a. Declarao de inconstitucionalidade do Tribunal Constitucional - no caso dos actos legislativos
Note-se que Paulo Otero defende que a suspenso de uma lei por um perodo excessivo, deve-se equiparar a revogao, lies de IED II, p. 224 21 Vide os termos em que admitido o costume contra legem no capitulo das fontes de direito 22 Vide os termos em que admitido o costume o desuso no capitulo das fontes de direito
2020

b. Declarao

de

ilegalidade

com

fora

obrigatria

geral

pelos

tribunais

administrativos - no caso dos regulamentos 2.4. Caducidade

A caducidade est prevista no art. 7. n. 1 do CC, resultando da expresso: salvo quando a lei se destine a ter vigncia temporria, e verifica-se quando a cessao de vigncia da lei ocorre por supervenincia de um facto jurdico. Este facto jurdico - evento no voluntrio, em que no h uma manifestao de vontade - pode ser de dois tipos: a. Facto previsto na lei: corresponde expresso quando a lei se destine a ter vigncia temporria e verifica-se quando a prpria lei fixa um evento que leva cessao da sua vigncia designada, por estes motivos, de lei temporria. Temos dois tipos de factos: 1. Factos meramente cronolgicos v.g., a lei diz que tem um prazo de vigncia de 6 meses. 2. Factos de outra ordem v.g., a lei diz que cessa os seus efeitos uma vez resolvida a situao de crise. b. Desaparecimento dos pressupostos de aplicao da lei v.g., uma lei que atribui um subsdio aos ex-combatentes do Ultramar cessa a sua vigncia com a morte do ltimo ex-combatente. 2.5. Revogao

A revogao est prevista no art. 7 do CC e consiste na cessao da vigncia ou eficcia da lei por virtude da elaborao de uma nova lei de valor hierrquico igual ou superior. Aspectos a abordar: 1. Momento pelo qual se afere a posteridade; 2. Modalidades; 3. Leis gerais e especiais; 4. Repristinao

2.5.1. Momento pelo qual se afere a posteridade

A revogao duma lei implica uma sucesso entre a lei nova (doravante LN) e a lei antiga (doravante LA), por isso, importante determinar qual a LN e qual a LA. Normalmente no subsistem dvidas quanto a este aspecto, mas pode acontecer que devido proximidade temporal surjam dificuldades na sua determinao, v.g.: a. Uma lei publicada posteriormente entra em vigor antes de uma lei publicada anteriormente com normas diversas (v.g., a lei X publicada a 10 Janeiro e entra em vigor a 25 Janeiro; a lei Y publicada a 15 Janeiro e entra em vigor a 20 de Janeiro). b. Duas leis com normas diversas so publicadas em datas diferentes mas entram em vigor na mesma data (v.g., a lei X publicada a 10 de Janeiro e a lei Y publicada a 15 de Janeiro, mas ambas entram em vigor a 20 de Janeiro). c. Duas leis com normas diversas so publicadas ao mesmo tempo e no mesmo Dirio da Repblica (v.g., a lei X e a lei Y so publicadas a 15 de Janeiro) A primeira situao para Oliveira Ascenso23 no suscita dvidas pois vale o critrio da publicidade para se aferir a posteridade, e, por isso, a ltima lei a ser publicada (a lei Y) que revoga a lei que vem entrar em vigor posteriormente (a lei X). Miguel Teixeira de Sousa, a este respeito, fala num impedimento de vigncia da primeira lei publicada (lei X). A segunda situao tambm resolvida por Oliveira Ascenso de acordo com o critrio da publicidade, sendo a lei revogatria aquela que foi publicada posteriormente (a lei Y). Em sentido diverso, Menezes Cordeiro entende que nestes casos a data da publicao nada tem a ver com a inteno do legislador, pois muitas vezes deriva de factores no dependentes dele - tais como a impresso material dos textos. Por isso, o conflito deve ser resolvido pela via interpretativa, ou, quando tal no seja possvel, deve-se concluir, atravs duma interpretao ab-rogante pelo reconhecimento duma lacuna de coliso que deve ser integrada nos termos do art. 10 do CC. Esta ltima situao a nica que para Oliveira Ascenso suscita dvidas pois entende que a numerao ou a ordem de publicao no devem ser relevantes para a resoluo do problema (pelo facto de a eles no lhe serem atribudos efeitos jurdicos), e, por isso, considera que nestes casos no existe revogao. Menezes Cordeiro sustentou o mesmo,
23

Vide p. 300

resolvendo o problema tambm neste caso pela via da integrao de lacunas. H, todavia, quem defenda que a data de aprovao do ltimo diploma possa ser o critrio para determinar a lei revogatria. No descartamos, tambm, a possibilidade de a data da entrada em vigor servir como critrio para aferir a ltima inteno do legislador, porquanto, quando fixada por este, revela uma manifestao de vontade (o que se verifica igualmente no caso de no o fazer, pois subentende-se uma adeso ao critrio supletivo do art. 5. n. 2. do CC). Assim, podemos defender em abstracto quatro modos para resolver o problema da posteridade da lei: a. Critrio da data da aprovao. b. Critrio da data da publicidade. c. Critrio da data da entrada em vigor. d. Contradio que pela via da interpretao abrogante releva uma lacuna de coliso, que deve ser integrada nos termos do art. 10. do CC.

2.5.2. Modalidades de revogao No art. 7. do CC consagra trs espcies de revogao: expressa, tcita e global. Todavia podem-se fixar as seguintes modalidades de revogao: 1. Expressa ou tcita 2. Simples ou substitutiva 3. Total ou parcial 4. Global ou individualizada 1. Revogao expressa e tcita (previstas no art. 7. n.2 do CC) Expressa: verifica-se quando a nova lei declara que revoga a lei anterior. Tambm chamada revogao por declarao e tem por base razes de certeza e clareza. V.g., a Lei Y contm um artigo onde se diz que so revogados os artigos 20 a 25 da Lei X.

Tcita: verifica-se quando existe uma incompatibilidade entre a LN revogatria e a LA revogada. Tambm chamada de revogao por incompatibilidade. Deixa ao intrprete a tarefa de verificar a incompatibilidade entre os novos textos e os antigos, por isso, no proclama os valores da certeza e clareza. V.g., a Lei Y dispe que a agora a taxa de IVA de certo bem de 13%, a lei anterior, a Lei X, disponha que a taxa de IVA de certo bem era de 6%.

2. Revogao substitutiva e simples (esta classificao tem por base a existncia duma revogao expressa). Substitutiva: verifica-se quando a LN, alm de declarar a cessao da vigncia da lei anterior, tambm a substitui por um novo regime. V.g., a Lei Y diz que fica revogada a Lei X, e estabelece um novo regime de tributao do IVA. Simples: verifica-se quando a LN se limita a declarar a cessao de vigncia da lei anterior, sem mais. V.g., a Lei Y diz que a Lei X se encontra revogada. 3. Revogao total e parcial critrio quantitativo Total ou abrogao: verifica-se quando uma lei anterior cessa integralmente a sua eficcia. V.g., a lei Y revoga a lei X. Parcial ou derrogao: verifica-se quando s uma parte da lei anterior perde a sua eficcia. V.g., a lei Y revoga o art. 20 da lei X.

4. Revogao global e individualizada critrio qualitativo Global ou por substituio de sistema: verifica-se quando uma nova lei regula completamente todo um ramo de direito (v.g., toda a matria de direito da famlia, ou de direito administrativo) ou um instituto jurdico (v.g., todo o regime do arrendamento ou da compra e venda). Est prevista na parte final do art. 7. n. 2 do CC, e resulta da expresso da circunstncia de a nova lei regular toda a matria da lei anterior.

Individualizada: verifica-se quando uma lei nova revoga especificamente uma parte da matria24. A revogao global A expresso regular toda a matria significa regular globalmente - disciplina genrica, e no regular todas as matrias uma por uma - no tem de haver uma correspondncia ponto por ponto, um aspecto normativo concreto pode ser atingido por substituio de certos institutos, ainda que a nova lei no se ocupe dele. Este facto pode levar ao aparecimento de lacunas que devem ser integradas de acordo com a lei nova e no com recurso s disposies antigas que j se encontram revogadas25. Tradicionalmente a doutrina inclua os casos de revogao global no mbito da revogao tcita, v.g, se criado um cdigo que contm todo o regime do arrendamento urbano, subentende-se que
os diplomas anteriores sobre esta matria ficam revogados, ainda que o novo diploma no o diga expressamente.

Porm, devido ideia de regulao geral de um certo assunto, ela foi

autonomizada como uma modalidade separada de revogao. Hoje em dia, Oliveira Ascenso chega mesmo a defender que a revogao global pode tambm ser expressa, no caso de o legislador referir que certa matria fica revogada - revogao global expressa, sem indicar o diploma ou diplomas afastados, v.g., se o cdigo do arrendamento urbano contm
uma norma onde se dispe que ficam revogadas todas as normas relativas matria do arrendamento urbano.

Revogao resultante da aprovao dum novo cdigo, v.g., se publicado um novo CC que ao contrrio do actual no contm qualquer preceito sobre DIP existe uma lacuna ou aplicam-se as disposies de DIP do anterior CC? Temos duas posies: a. Oliveira Ascenso considera que a aprovao de um novo cdigo sem referncia expressa revogao do anterior no atinge os institutos que no tenham

Note-se que vemos com pouca utilidade a criao desta modalidade de revogao, porquanto, parece-nos apenas ter sido criada para se contrapor revogao global, ou seja, tudo o que no revogao global ser individualizada. O relevante, em nossa opinio determinar quando que temos uma revogao global, para percebermos quais matrias no se encontram em vigor. De qualquer das formas, a admitirmos a revogao individualizada, somos de opinio que ela deve ser definida como a modalidade de revogao em que se revoga especificamente uma parte de certa matria e no que revoga especificamente a lei anterior ou uma ou algumas das suas normas, vide MRS, O A -, pois s deste modo se compreende a natureza do critrio que lhe est subjacente, que dizer, um critrio qualitativo que atende matria/ contedo da revogao por contraposio aos critrio quantitativo que separa a revogao total da parcial. 25 Assim O A 303 e MC.
24

correspondncia no novo cdigo uma vez que a revogao global uma revogao por instituto ou matria26. b. Diogo Freitas do Amaral defende que para se evitar uma lacuna dum ramo de Direito, consideram-se em vigor as normas do CC antigo, pois o que parecia ser uma revogao global, era afinal uma revogao parcial extensa, visto que aquela nos termos do art. 7. n.2 parte final deve resultar da circunstncia de a nova lei regular toda a matria da lei anterior. Assim, no sendo a matria da lei anterior toda revogada ainda se encontra em vigor a parte relativamente qual a nova lei nada disps27. Consideraes finais: Em nossa opinio, a complexidade que poder resultar da revogao global tem a ver com a delimitao da amplitude da matria, isto , saber quando que podemos dizer que estamos a revogar toda a matria, instituto ou ramo de direito. Tudo passa por determinar a real inteno do legislador, o que, inevitavelmente, ter de ser aferido pela via da interpretao. Assim se, no extremo, inteno clara do legislador regular todo um ramo de direito, a no regulao de certo instituto implica a existncia de uma lacuna, se inteno do legislador regular todo um instituto, a no regulao de certa matria implica uma lacuna. 2.5.3. Leis gerais e especiais De acordo com o art. 7. n. 3 do CC lei geral no revoga lei especial, salvo se outra for a inteno inequvoca do legislador. V.g., a lei que altera o regime geral das sociedades civis, no pode alterar o regime especfico das sociedades comerciais. Tal regime justifica-se porque se o legislador visou criar um regime especfico para certa situao, ele no poder ser revogado por uma qualquer lei relativa ao regime geral, tal s poder suceder se houver uma inteno inequvoca do legislador. A doutrina tem entendido que esta inteno inequvoca pode resultar de: a. declarao expressa - o legislador diz expressamente que com a lei geral tambm se pretendem afastar os regimes especiais.
26 27

P. 306 P. 416

b. declarao tcita - da interpretao resulta que o legislador quis regular exaustivamente um sector no deixando subsistir fontes especiais - deve-se extrair esta vontade do legislador de forma concludente e clara. Para Oliveira Ascenso28 existem indcios da vontade do legislador nesse sentido, tais como: i) a premncia da situao, igualmente sentida no sector em que vigora a lei especial; ii) a soluo constante da lei especial, no se justifica por necessidades prprias do sector, razo pela qual no merece subsistir como lei especial trata-se de casos em que a suposta lei especial afinal geral, podendo, por esses motivos, ser alterada pela nova lei. Note-se que: revogao global e leis especiais. Em nossa opinio, em princpio, a revogao global implica o afastamento das leis especiais, pois se, se, pretende regular completamente uma matria, entende-se que tambm existe uma inteno de abranger os regimes especiais, sob pena de, afinal, no termos uma revogao global. 2.5.4. A no repristinao da lei revogada O art. 7. n.4 do CC, dispe que a revogao da lei revogatria no importa o renascimento da lei que esta revogara ou seja a perda da vigncia da lei revogatria no faz com que a lei que esta revogara volte a produzir efeitos, o que significa dizer que no permitida a repristinao. V.g.: 1 Lei X ----------------------------------------2 lei Y-------------------------------------------3 lei Z revoga a lei X revoga a lei Y

As leis podem ter dois tipos de eficcia: 2. Eficcia dispositiva: os efeitos reguladores de certa matria 3. Eficcia revogatria: os efeitos de fazer cessar a vigncia de uma outra lei A revogao, no pe em causa a existncia ou validade de uma determinada lei, mas apenas afecta a sua produo de efeitos. Assim, no caso de a lei Z s ter eficcia
28

Vide (535 livro 2005).

revogatria, e no dispositiva sobre a matria, a revogao da lei Y, no vai implicar o renascimento da lei que esta revogara - da lei X no havendo por estes motivos repristinao. Deste modo, inexiste quanto matria revogada legislao em vigor verificando-se uma lacuna que deve ser integrada nos termos do art. 10 do CC. Note-se que: Nada impede o legislador de aprovar uma lei repristinatria, ou que essa repristinao resulte da prpria interpretao da lei. Ou seja, pode haver uma declarao expressa do legislador no sentido de repristinar a primeira lei revogada, ou esta mesma vontade resultar dos prprios elementos da interpretao, havendo assim uma declarao tcita do legislador no sentido da repristinao - refira-se que a este respeito a lei brasileira refere que no permitida a repristinao, salvo se outra for a inteno inequvoca do legislador, o que existe quando h uma declarao expressa ou tcita nesse sentido, nos termos agora referidos. Soluo diferente j consta do art. 282. n.1 da CRP, onde se prev que declarao de inconstitucionalidade com fora obrigatria geral pelo Tribunal Constitucional implica a repristinao das normas que a lei declarada inconstitucional revogou. Tal facto compreende-se porque a declarao de inconstitucionalidade faz um juzo sobre a validade das leis declaradas inconstitucionais, afectando, por isso, tambm a sua eficcia revogatria.

CAPTULO IV: Sucesso de leis: aplicao da lei no tempo

3. Apresentao do problema, exemplos prticos e fundamentao. 4. Critrios de resoluo do problema da aplicao da lei no tempo.
3.1. 3.2. Direito transitrio. Critrio geral: o princpio da no retroactividade. 3.2.1. Os graus de retroactividade. 3.2.1.1. 3.2.1.2. 3.2.1.3. 3.2.1.4. Retroactividade extrema Retroactividade quase extrema Retroactividade agravada Retroactividade de grau mnimo ou ordinria

3.2.2. Os limites constitucionais da CRP.

3.2.2.1. 3.2.2.2. 3.2.2.3. 3.2.2.4. 3.2.2.5. 3.3.

Direito penal positivo Direito fiscal O caso julgado As leis restritivas de direitos liberdades e garantias Um princpio constitucional da no retroactividade das leis mais desfavorveis?

Critrios especficos: aplicao retroactiva da LN 3.3.1. Direito penal negativo 3.3.2. Direito processual

3.4.

Posio do CC: 3.4.1. Doutrinas sobre sucesso de leis. 3.4.2. Critrio supletivo: art. 12. do CC. 3.4.3. Estatutos sobre sucesso de leis. 3.4.4. Critrios especial sobre prazos: o art. 297. do CC. 3.4.4.1. 3.4.4.2. 3.4.4.3. 3.4.4.4. 3.4.5.1. 3.4.5.2. 3.4.5.3. 3.4.5.4. 3.4.5.5. Colocao do problema. O regime do art. 297 do CC. Fundamentao deste regime especial, por comparao com o regime supletivo. mbito de aplicao do art. 297. do CC. Noo Requisitos Regime Lei interpretativa inovadora O regime do art. 13. e do art. 12. n. 1, 1 parte do CC. 3.4.5. Critrio especial sobre leis interpretativas: o art. 13. do CC

3.5. 3.6.

Leis confirmativas. Nota explicativa sobre retroconexo. 3.6.1. Retroactividade 3.6.2. Retroconexo

1. Apresentao do problema, exemplos prticos e fundamentao As questes relacionadas com a aplicao da lei no tempo so distintas das questes relativas revogao. Na revogao uma lei posterior faz cessar a vigncia duma lei anterior, ou seja depois da entrada em vigor da nova lei, esta que se vai aplicar aos factos - os problemas aqui suscitados tm a ver essencialmente com a determinao da prpria revogao, isto , saber quando que uma lei revoga outra lei. Na aplicao da lei no tempo, o problema a tratar diverso. A existncia de uma lei que sucede a outra, ou que revoga a outra, pode suscitar questes mais complexos ao nvel da determinao do mbito de aplicao da lei antecedente e da lei consequente, isto , saber a que situaes da vida se deve aplicar a lei revogada e a que situaes se deve aplicar a lei revogatria. partida a resposta a esta questo parece simples, pois facilmente se diria que a lei revogada ou lei antiga (LA) se aplica s situaes ocorridas na altura da sua vigncia, e que a lei revogatria ou lei nova (LN) se aplica s situaes que venham a ocorrer no futuro. Assim, por exemplo a LA que teve um perodo de vigncia entre 2009 e 2011 aplicar-se-ia aos factos verificados nesse perodo, e a LN que entra em vigor em 2012 aplicar-se- aos factos que a partir deste momento venham a ocorrer. Porm, pode suceder que certa situao se coloque na fronteira temporal entre a LA e a LN, isto , uma situao pode ter origem na altura em que estava em vigor a LA, e prolongar os seus efeitos para o futuro, altura em que entra em vigor a LN. Nestes casos, pe-se a questo de saber qual ser a lei que deve reger os efeitos que se prolongam no futuro, se a lei LA, que regia a situao na altura em que ela se constituiu, ou, se a LN, que rege a situao na altura em que os efeitos decorrentes da situao se prolongam para o futuro. Esquema: LA--------------------LN--------------------- SJ------------------------------ (situao jurdica) (efeitos)

Trata-se de um problema complexo que, desde h muito tempo, tem suscitado estudos por parte da doutrina. Dada a dificuldade que apresenta, a sua compreenso no pode deixar de ser feita atravs da enunciao de alguns exemplos:

1. a. A LA dispe que a maioridade se atinge com 18 anos b. A LN dispe que a maioridade se atinge aos 21 anos Andr faz 18 anos e adquire a maioridade em 2009. Em 2010 surge uma nova lei que diz que a maioridade se adquire aos 21 anos. Com a entrada em vigor da LN Andr perde a maioridade? ou seja, aplica-se a LA ou a LN s situaes de estados pessoais j constitudas no passado? 2. a. A LA dispe que o aborto crime b. A LN que entra em vigor em 2007 considera que o aborto deixa de ser crime Ana pratica aborto em 2006, e julgada em 2008. Qual a lei que se deve aplicar para julgar Ana?

3. a. A LA considerava que os contratos de arrendamento com durao superior a 6 meses podem ser celebrados por documento particular. b. A LN de 2010 dispe que tais contratos tm de ser celebrados por escritura pblica. Em 2009 Andr e Ana celebram um contrato de arrendamento por documento particular que tem a durao de 3 anos. vlido?

Fundamentao das vias de resoluo do problema

A resoluo do problema, isto , a opo pela aplicao ao caso da LA ou da LN no pode deixar de ter por base duas ordens de fundamentao: 1. Em primeiro lugar, a funo de estabilizao que est subjacente aplicao da LA. Isto , aplicao da LA vem salvaguardar os direitos e expectativas legtimas que foram criadas pelas situaes que surgiram no momento em que tal lei estava em vigor, v.g., se o contrato foi celebrado em 2009 e se a LA permitia a sua realizao por documento particular, no caso de em 2012 surgir uma LN que exija a forma de escritura pblica, o contrato celebrado em 2009 deve manter-se vlido para salvaguardar os direitos e as expectativas que foram criadas pelas partes com base na conformidade LA. 2. Em segundo lugar, uma ideia de funo dinamizadora que est subjacente aplicao da LN. Isto , se a LN fixa um novo critrio, este que melhor se adapta ao devir social, como tal, deve ser imediatamente aplicado s situaes constitudas no passado que prolongam os seus efeitos para o futuro, pois s deste modo se ajusta a ordem jurdica estabelecida evoluo social e se promovem os interesses gerais da comunidade cuja realizao no pode ser protelada.

2. Critrios de resoluo do problema da aplicao da lei no tempo

2.1.

Direito transitrio

A forma mais simples de resolver o problema da sucesso de leis consiste na determinao duma soluo por parte do legislador atravs da fixao do mbito de aplicao da LN. A esta resoluo por parte do legislador chama-se direito transitrio 29. Podemos falar de:
a.

Direito transitrio formal: verifica-se quando a LN contm uma disposio em que indica qual a lei que deve resolver o problema de sucesso de leis - se a LN ou se a LA. V.g., a LN prev que a taxa de juro mxima nos contratos de mutuo de 10%, determinando

MRS p. 79 entende que pode resultar da interpretao da LN que esta pretenda resolver o problema optando pela sua aplicao a situaes passadas, sem que o diga directamente opo tcita pela LN para resolver o problema.
29

que se deve aplicar aos contratos actualmente em curso o legislador opta pela LN para resolver o problema de soluo de leis. b.

Direito transitrio material: verifica-se quando a LN fixa uma regulamentao prpria para resolver o problema de sucesso de leis, que no coincide com a disciplina da LN, nem com a disciplina da LA (esta via normalmente relevante para regimes de transio). V.g., a LA previa um taxa de juro mxima de 6 % nos contratos de
mutuo, a LN vem a prever um valor mximo de 10%, determinando que para os contratos actualmente em curso, esse valor mximo deve ser 8% - o legislador, neste caso, no opta nem pela LN nem pela LA para resolver o problema de soluo de leis, fixando, antes, um regime especifico para resolver o problema de sucesso de leis.

Embora o direito transitrio seja a soluo prefervel, a verdade que raras vezes fixado pelo legislador, e quando o muitas vezes lacunoso, por isso, a doutrina e a jurisprudncia tm procurado outros critrios para resolver o problema de sucesso das leis.

2.2.

Critrio geral: o princpio da no retroactividade

Adopta-se na nossa ordem jurdica como critrio geral para resolver os problemas de sucesso de leis, o princpio da no retroactividade da lei nova, o que significa em termos genricos que a lei no dispe para o passado. Antes de mais importa esclarecer o que significa retroactividade. Uma lei diz-se retroactiva se produz efeitos no s para o futuro, mas tambm em relao a situaes jurdicas verificadas no passado, isto , situaes criadas antes da sua entrada em vigor: V.g.: LA-----------------------------------LN--------------------------- SJ1 aplica-se a LN SJ2 aplica-se LN

2.2.1. Os graus de retroactividade So concebveis em abstracto quatro graus de retroactividade: 1. Retroactividade extrema

2. Retroactividade quase extrema 3. Retroactividade agravada 4. Retroactividade de grau mnimo / ordinria

2.2.1.1.Retroactividade extrema: verifica-se quando a LN se aplica a todas as situaes com origem no passado, incluindo as definitivamente decididas por sentena transitada em julgado 30. V.g., se a LA criminaliza aborto e a LN de 2007 o despenaliza, Ana condenada a 2 anos de priso em 2006 pela prtica de aborto, com a aplicao retroactiva da LN, deve ser libertada e cessar a execuo da sua pena. 2.2.1.2.Retroactividade quase extrema: verifica-se quando a LN se aplica a todas as situaes com origem no passado, salvo as definitivamente decididas por sentena transitada em julgado. V.g., Andr deve 400 euros a Ana, por ter pernoitado uma semana na sua penso em Sintra, se o devedor no cumpre voluntariamente a sua obrigao e a credora recorre a tribunal formando-se caso julgado (nove meses aps o surgimento da obrigao) quanto condenao de Andr para o pagamento da dvida, uma posterior LN que altere os prazos de prescrio dos crditos de alojamento de 12 meses para 6 meses no se aplica a esta situao. 2.2.1.3.Retroactividade agravada: verifica-se quando a LN se aplica a todas as situaes com origem no passado, mas salvaguarda os efeitos produzidos por deciso judicial ou ttulo equivalente. Nestes casos, desde logo, respeitado o caso julgado, colocando-se a questo de saber o que significa a expresso ttulo equivalente. A doutrina refere-se, a este propsito, que a LN respeita tambm os efeitos produzidos no passado que tiverem um ttulo que lhes d especial reconhecimento - definio ou reconhecimento expresso do direito -, e para concretizar tais situaes tem recorrido ao art. 13 do CC sobre a retroactividade da lei interpretativa, onde se refere que: ficam salvos os efeitos j produzidos pelo cumprimento da

A deciso faz caso julgado, quando os tribunais j a no podem modificar, o que pode suceder: a) no caso de a sentena, pelo valor da aco ou por qualquer outra razo, no admitir recurso; b) no caso de ter caducado o direito de interposio do recurso contra a deciso proferida; c) ou no caso de se terem esgotado os recursos admissveis (vide art. 677 do Cdigo de Processo Civil).
30

obrigao, por sentena passada em julgado, por transaco, ainda que no homologada, ou por actos de natureza anloga31. Assim, a LN no se aplica quando existe: a. Cumprimento de obrigao - v.g., na situao anterior, caso Andr venha a pagar voluntariamente os 400 euros, nove meses depois de ter abandonado o local, o surgimento de uma LN nos termos atrs referidos no se aplica a esta situao, razo pela qual Andr no pode invocar a prescrio do crdito. b. Transaco - o contrato pelo qual as partes previnem ou terminam um litgio mediante recprocas concesses. Pode suceder, por exemplo, se o credor acorda com o devedor que este apenas ter de pagar uma parte da dvida, para evitar as delongas de um processo judicial (v.g., Ana acorda com Andr o pagamento apenas de 250 euros, no caso de este o fazer no imediato) 32. c. Actos de natureza anloga, inclui-se a: i) desistncia do pedido, realizada pelo autor v. art. 293 n.1 do Cdigo de Processo Civil (v.g., Ana interps uma aco de cumprimento contra Andr porque este no lhe paga os 400 euros, e posteriormente, em virtude das dificuldades financeiras de Andr, perdoa-lhe a dvida e vem a desistir do pedido); ii) confisso do pedido por iniciativa do ru 293 n1 do Cdigo de Processo Civil (v.g., Andr, o ru confessou-se devedor de 400 euros); iii) compensao v. art. 847 do CC verifica-se quando duas pessoas so reciprocamente devedores e credores (v.g., Andr deve 400 euros a Ana, mas esta deve tambm 400 euros a Andr) a compensao efectivada por declarao de uma das partes outra liberta as partes da obrigao. 2.2.1.4.Retroactividade de grau mnimo ou ordinria: verifica-se quando a LN respeita todos os efeitos produzidos no passado, isto , produzidos ao abrigo da LA, mas j abrange os efeitos que se produzem na sua vigncia, ainda que com origem em situaes geradas no passado e desde que tais efeitos no abstraiam do facto que lhes deu origem33. V.g., Carla em Maio de 2010 emprestou 1200 euros a Bruno tendo convencionado o seu pagamento em 12 de
TS p.11 A transao pode ser judicial - feita em juzo/ tribunal, depois de interposta aco judicial tendo de ser homologada pelo tribunal da causa, v. art. 293 n.2 e 300 n.3 do CPC) -, ou extra-judicial se ocorre antes da interposio de aco judicial, v. art. 1248 do CC. 3333 Esta questo da abstraco do facto que d origem ou no, ser analisada infra a propsito da analise do art. 12 n2 do CC
31 32

prestaes mensais de 100 euros. Supondo que as partes nada tenham dito a respeito da taxa de juro neste contrato de mutuo, aplicando-se-lhe a taxa supletiva legal, caso em Janeiro de 2011 uma LN aumente essa taxa de 5% para 10%, esta nova lei vai-se aplicar s prestaes que a partir desta data se venham a vencer. Note-se que h quem separe a retroactividade (ou retroactividade autntica) da

retrospectividade (ou retroactividade inautntica). A primeira verifica-se quando a LN

afecta situaes j esgotadas no passado, enquanto que a segunda se verifica quando a LN afecta efeitos futuros de situaes constitudas no passado 34.

2.2.2. Os limites constitucionais de retroactividade Vamos agora analisar algumas reas da CRP que vm corroborar o princpio geral da no retroactividade, vedando a admissibilidade de leis retroactivas35. Temos, assim, limites constitucionais de retroactividade - certas matrias em que a aplicao retroactiva da LN expressamente proibida: 2.2.2.1.Direito penal positivo: trata-se de normas que definem os crimes e fixam as suas penas e efeitos36. De acordo com os art. 29 n. 1 e 3 da CRP e art. 2 n. 1 do Cdigo Penal proibida a aplicao retroactiva da lei que crie novos crimes ou medidas de segurana ou que agrave penas ou medidas de segurana37 anteriores. A lei penal incriminatria no pode ser retroactiva (art. 19 n.6 da CRP) porque ningum pode ser punido criminalmente seno em virtude de lei anterior que declare punvel a sua aco ou omisso. Trata-se do princpio de direito penal nullum crimen sine lege; nulla poene sine lege previsto no art. 29 n1 da CRP e art. 1 n 1 do CP. Este princpio tem duas vertentes: a. A lei penal no pode qualificar como crimes factos passados (ou aplicar medidas de segurana a situaes anteriormente irrelevantes), v.g. se em
34

Cfr. CRP anot p. 394.

Refira-se que outrora este princpio geral da no retroactividade das leis assumiu um valor constitucional. SJ 374 36 Temos penas de priso, multa e trabalho a favor da comunidade. 37 As medidas de segurana podem ser: internamento de inimputveis art. 91. do Cdigo Penal; interdio de actividade art. 100. do Cdigo Penal; cassao de ttulo e interdio da concesso de ttulo art. 101. do Cdigo Penal.
35

2012 surge uma lei que vem a criminalizar a no paragem dos automveis nas passadeiras de pees, no se pode aplicar a Daniel em relao ao qual estava em curso um processo contra-ordenacional por ter praticado esse facto trs meses antes da entrada em vigor desta lei. b. A lei penal no pode aplicar a crimes anteriores penas mais graves (ou aplicar a crimes anteriores medidas de segurana mais severas), v.g., se em 2012 surge uma LN que aumenta a pena mxima do crime de furto, de 3 anos (art. 203. n. 1 do Cdigo Penal) para 7 anos, esta nova lei no pode ser aplicada a Eduardo, que praticou um crime de furto um ano antes da entrada em vigor desta lei. 2.2.2.2.Direito fiscal: de acordo com o art. 103. n. 3 da CRP proibida a aplicao retroactiva da lei que crie impostos - o que concretizado no art. 12. da Lei Geral Tributria. Neste sentido, so ilcitos os actos tributrios que incidam sobre rendimentos j auferidos ou sobre factos tributrios j verificados e como tal o contribuinte tem o direito de recusar o pagamento de impostos violadores de tais disposies. Este princpio tambm designado de principio do nulum tributus sine lege anteriore um corolrio do princpio da segurana jurdica e da proteco de confiana inscrito princpio de Estado de direito Democrtico previsto no art. 2 da CRP. V.g., se em janeiro de 2012 surge uma LN que vem aumentar a taxa de IRS em mais 10% do que a LA, esta nova taxa no pode ser aplicada aos rendimentos auferidos em 201138.

38

Nesta sede revela-se de extrema importncia determinar o momento em que se verifica o facto tributrio, o que gerador de especiais dvidas quando esto em causa impostos peridicos, tais como, o IRS, IRC, ou IVA. Fala-se de factos de formao sucessiva, o que tem levado a duas vias de entendimento acerca da sua formao. Assim, h quem propugne, por exemplo, no caso do IRS, que tais factos tributrios se verificam todos os meses, porquanto a reteno na fonte d-se com essa periodicidade, e, h ainda quem propugne que o facto tributrio s se consuma no final do ano em curso - facto tributrio uno desde o inicio at ao fim do perodo de tributao-, visto tais retenes na fonte serem feitas a ttulo de pagamento por conta. Independentemente da nossa posio que propende para a defesa da primeira tese, aconselhamos a leitura dos Acordos do Tribunal Constitucional n. 399/10 e n. 18/2011 onde se faz a distino entre retroactividade autntica e inautntica ou retrospectividade, optando por se considerar que apenas a primeira est vedada no art. 103. n. 3 da CRP (no mesmo sentido vai Alberto Xavier, porm com posio diversa Jorge Bacelar Gouveia considera que a retroactividade impropria ou inautntica deve ser proscrita, cfr. Diogo Leite campos/ Benjamim Rodrigues/ Jorge Lopes de Sousa, in Lei Geral Tributria, comentada e anotada, 3a Edio, lisboa, 2003, p. 83; ainda Jonatas Machado e Paulo Nogueira da Costa afastam a retroactividade impropria, in Curso de Direito Tributrio, Coimbra, 2009, p. 60.) No podemos deixar de referir, a propsito desta matria, a posio certeira, a novo ver, acolhida no art. 12. n. 2 da Lei Geral Tributria, onde se dispe que Se o facto tributrio for de formao sucessiva, a lei nova s se aplica ao perodo decorrido a partir da sua entrada em vigor. No obstante o teor deste preceito, a verdade que a Lei Geral Tributria no reveste uma natureza de lei com valor reforado, razo pela qual pode ser revogada por posteriores leis que com ela no sejam compatveis.

Note-se que: a. Se h quem defenda que a irretroactividade da lei fiscal apenas diz respeito a normas que corporizem um acto tributrio incidncia, taxa -, outros h que propugnam que tal proibio tambm opera em sede de deveres fiscais de natureza tributria, tais como juros compensatrios ou moratrios o imposto retroactivo, ou qualquer outra norma fiscal retroactiva, desde que desfavorvel, so inconstitucionais 39. b. O art. 103 n2 da CRP limita o legislador em dois sentidos, por um lado impede a edio de normas retroactivas desfavorveis, por outro impede a livre revogabilidade de normas favorveis.40 Assim, tem sido entendimento da doutrina que o princpio da proibio da retroactividade da lei fiscal no se aplica nos casos em que a norma fiscal se afigura mais favorvel ao contribuinte, v.g., no caso dos benefcios fiscais em que s se exclui constitucionalmente o caso julgado41.

2.2.2.3.Caso julgado: a lei no se deve aplicar retroactivamente atacando uma deciso judicial definitivamente transitada em julgado. Este princpio de no retroactividade da lei que afecte o caso julgado no tem consagrao constitucional expressa, todavia, retira-se de dois preceitos: a. Art. 111. da CRP que consagra o princpio da separao de poderes - se a LN pudesse ser aplicada a situaes j decididas definitivamente pelos tribunais e transitadas em julgado, caso o legislador discordasse de tais decises jurisdicionais poderia fazer novas leis que, aplicando-se aos casos, traduziriam uma interferncia da funo legislativa na funo judicial, violando-se, deste modo, o princpio da separao de poderes.

39 40

Vide Jos Casalta Nabais in Direito Fiscal , 4 edio Coimbra 2006, p.151. Assim Jos Casalta Nabais in Direito Fiscal , 4 edio Coimbra 2006, p. 148 e 150. 41Neste sentido Jorge Bacelar Gouveia, defendendo que a retroactividade das normas fiscais mais favorveis admissvel desde que se respeite o caso julgado, in A proibio da retroactividade da norma fiscal na Constituio Portuguesa, Problemas Fundamentais de Direito Tributrio, Lisboa 1999, p. 65; ainda Diogo Leite campos/ Benjamim Rodrigues/ Jorge Lopes de Sousa, in Lei Geral Tributria, comentada e anotada, 3a Edio, lisboa, 2003, p 85 defendem que quando a retroactividade favorvel ao contribuinte, s a retroactividade que pe em causa o caso julgado constitucionalmente vedada.

b. Art. 282. n.3 da CRP que prev que as declaraes de inconstitucionalidade com fora obrigatria geral do Tribunal Constitucional no abrangem os casos julgados - se mesmo quando se considera que os casos decididos com base na LA inconstitucional (o vicio mais grave do ordenamento jurdico) no podem ser atacados, no faria sentido que tais casos decididos com base numa LA que no enferma de qualquer vcio viessem a ser postos em causa porque o legislador fazendo uso do seu poder de auto-revisibilidade entendeu revogar a LA e fazer uma LN para regular a situao. LA. c. Segurana jurdica decorre do princpio do Estado de Direito Democrtico art. 2 da CRP. Se os casos julgados pudessem ser revistos por leis posteriores, as pessoas nunca poderiam ter certeza acerca da resoluo dos seus diferendos, gerando-se uma instabilidade geral na sociedade que no se coaduna com a prpria ideia de Direito. 2.2.2.4.Leis restritivas de direitos, liberdades e garantias: decorre do art. 18 n.3 da CRP que as leis restritivas de direitos, liberdades e garantias no podem ter efeito retroactivo. A razo desta proibio prende-se com a segurana jurdica e tutela de confiana dos cidados, pois s desta forma se evita o perigo de atribuir aos seus actos passados efeitos jurdicos com os quais no poderiam contar e que vm restringir os seus direitos fundamentais. V.g., se criada em 2012 uma LN com efeito retroactivo que vem sancionar disciplinarmente os jornalistas que publiquem fotografias da vida privada do Primeiro-ministro, restringindo-se por esta via o direito fundamental liberdade de imprensa (um direito liberdade e garantia previsto no art. 38 da CRP). No caso de Ana, jornalista do jornal X, ter publicado h dois anos algumas fotografias do Primeiro-ministro no poder vir agora a ser sancionada disciplinarmente por um facto outrora permitido.

2.2.2.5. Um princpio constitucional da no retroactividade das leis mais desfavorveis? H quem defenda um princpio constitucional da irretroactividade de quaisquer leis gravosas ou desfavorveis aos cidados tendo por base o princpio do Estado de Direito Democrtico
42

. Efectivamente a jurisprudncia constitucional tem vindo a

entender que a LN que afecte retroactivamente direitos garantidos por LA deve ser
42

NSG p.295.

considerada inconstitucional no caso de violar o princpio da proteco de confiana que decorre do Estado de Direito Democrtico, excluindo-se, deste modo, a privao arbitrria de direitos adquiridos 43. No vemos com desagrado esta ideia, todavia, queremos, desde j, referir que a sua admissibilidade, em nossa opinio, deveria salvaguardar os casos de retroactividade de grau mnimo ou ordinria, sob pena de se estar a por em causa a margem de liberdade conformadora do legislador.

2.3.

Critrios especficos

Em certas matrias e ramos de direito, o critrio geral da no retroactividade da lei substitudo por critrios particulares que permitem a aplicao retroactiva de leis. 2.3.1.Direito penal negativo: trata-se de normas que descriminalizam ou reduzem as penas aplicadas a certas condutas. De acordo com os artigos 29. n.4 da CRP e 2. n.2 do Cdigo Penal (descriminalizao) e art. 2. n.4 do Cdigo Penal (reduo de pena) consagra-se um princpio da retroactividade in mitius (ou leges favorabiles), aplicando-se retroactivamente a lei penal mais favorvel ao arguido 44. Os seus efeitos abrangem todos aqueles que no passado tenham praticado a conduta, quer estejam ou no condenados. Trata-se da nica situao em que no direito portugus se permite, e at impe45 a

retroactividade extrema, resultando que, se algum se encontra a cumprir pena deve ser
libertado. O princpio da aplicao da lei penal mais favorvel tem duas vertentes: a. Descriminalizao - deixa de ser considerado crime o facto que a lei posterior vem a despenalizar b. Reduo de pena - um crime passa a ser menos severamente punido do que o era no momento da sua prtica, se lei posterior o sancionar com pena mais leve. Note-se que:

O A 548 A ideia inspiradora deste princpio consiste em favorecer os interesses dos particulares, nos casos em que no seja posta em causa a segurana jurdica que o princpio da no retroactividade pretende tutelar.
43 44 45

Vide Gomes Canotilho e Vital Moreira, CRP anotada p. 495 obrigatria a lei penal mais favorvel

Existe uma tendncia para alargar este princpio da aplicao da lei mais favorvel a outras reas do Direito, nomeadamente fala-se das leis fiscais mais favorveis retroactivas46 e tambm das leis confirmativas que analisaremos infra. No que respeita a matria fiscal, embora se admita a possibilidade da aplicao das leis fiscais retroactivas mais favorveis, j se v com grandes dificuldades um dever do legislador o fazer em termos similares ao principio da retroactividade in mitius que vigora no direito penal, porquanto os pressupostos de aplicao da lei penal e da lei fiscal so diversos47, e tambm numa altura em que a situao econmica do pas atravessa grandes dificuldades, uma imposio desta natureza iria certamente inviabilizar eventuais alteraes legislativas de natureza fiscal que se mostrassem mais favorveis aos contribuinte.

2.3.2.Direito processual: tem-se defendido uma aplicao imediata da nova lei processual aos processos em curso - cujos trmites se devem, por esse motivo, a ela adaptar - tendo por base a ideia de que: a) a LN contm critrios mais perfeitos; b) o processo no da nem tira direitos, apenas se assumindo como um conjunto de formalidades susceptiveis de imediata remodelao. Trata-se de uma situao de retroactividade porque se est a aplicar uma LN para julgar factos que j se verificaram. No sentido da aplicao imediata da lei processual est o nosso Cdigo de Processo Cvil quando no seu art. 142. se dispe que: n. 1- a forma dos diversos actos processuais regulada pela lei vigente no momento em que so praticados; n. 2 a forma de processo aplicvel determina-se pela lei vigente data em que a aco proposta. Em nossa opinio esta posio contestvel, porquanto, no raros os casos em que as leis processuais vm afectar as posies jurdicas subjectivas das pessoas 48, imagine-se, por exemplo, uma norma processual que venha reduzir o prazo de contestao, que pode ter como consequncia prtica a impossibilidade da defesa do ru. Tambm outras normas processuais parecem acolher esta ideia da sua aplicao imediata, todavia, com uma formulao mais perfeita pois salvaguardam os direitos dos sujeitos
Supra 2.2.2 aplicao retroactiva das leis sobre benefcios fiscais, ou lei fiscal que abrevie um prazo de prescrio de um imposto, aplica-se imediatamente a todos os prazos em curso.
46

Neste sentido vide JBG p. 65 a 67. Assim Menezes Cordeiro, afirmando que o direito processual no pode ser reduzido a um mero papel de regulador de formalidades, e defendendo, por isso, a aplicao do art. 12. do CC aos casos de sucesso de leis de natureza processual, p. 23, in Cadernos de Cincia da Legislao
47 48

destinatrios, veja-se o art. 12. n. 3 da Lei Geral Tributria e ainda o art. 5. do Cdigo de Processo Penal. Quanto aplicao retroactivida da LN no mbito do direito processual penal, convm determo-nos um pouco mais. No art. 5. do Cdigo de Processo Penal estabelece-se como limite aplicao imediata da lei processual as disposies que sejam mais desfavorveis ao arguido. Trata-se, no fundo, de uma concretizao da aplicao do princpio da retroactividade in mitius s normas de direito processual penal, pois se, se, impede a aplicao das normas mais desfavorveis, significa que se impe a aplicao das normas processuais mais favorveis aos processos em curso. Efectivamente, tal como entende Paulo Pinto de Albuquerque49, h que fazer uma distino entre normas processuais penais materiais que representam uma conformao da penalidade a que o arguido pode ficar sujeito e as normas processuais penais proprio sensu. s primeiras (que podem ir desde as normas que alterem a natureza do crime; aplicao, substituio ou revogao de medidas de coao; fundamentao das decises; liberdade condicional e de prova; exerccio, caducidade e desistncia do direito de queixa e de constituio como assistente; ou mesmo prescrio do direito de queixa) aplica-se o art. 29. n. 4 da CRP qua tale, que no s probe a aplicao de normas processuais materiais menos favorveis, como impe a aplicao retroactiva das normas processuais mais favorveis ao arguido50. s segundas (que so as restantes normas processuais penais, v.g. alterao dos requisitos de acareao ou de notificao) aplica-se a LN aos processos em curso, que ser retroactiva quando esto em causa factos verificados na vigncia da LA.

2.4.

Posio do Cdigo Civil: art. 12.

Na falta de direito transitrio, e, respeitadas as directrizes constitucionais e os regimes especficos dos diferentes ramos do direito, o CC consagra um regime supletivo e dois regims especiais para a resoluo dos problemas de sucesso de leis. Temos assim: 1. Regime supletivo art. 12.

Vide p. 56 e segs. Assim se uma nova lei vem a reduzir o praxo mximo de priso preventiva de 3 anos para 2 anos, este que se deve aplicar, devendo ser libertada a pessoa sujeita a esta medida de acoaco quando nessa situao se encontre h mais de dois anos.
49

50

2. Regime especial art. 297. e art. 13. do CC Vamos primeiramente analisar as doutrinas que estiveram subjacentes s solues adoptadas no Cdigo Civil.

2.4.1. Doutrinas sobre sucesso de leis Podem-se distinguir quatro teorias sobre a sucesso de leis:51 1. Doutrina dos direitos adquiridos 2. Doutrina do facto passado 3. Doutrina das situaes jurdicas subjectivas e objectiva 4. Doutrina das situaes jurdicas de execuo duradoura e de execuo instantnea 1. Doutrina dos direitos adquiridos Defendida por Savigny no sculo XIX, propugna que os direitos adquiridos sombra de uma lei devem ser respeitados pelas leis posteriores, por isso, distingue: Direitos adquiridos so direitos consolidados na nossa esfera jurdica, e que no podem ser retirados porque so fortemente tutelados pelo Direito, v.g., direitos subjectivos traduzem um poder de domnio sobre uma coisa ou um poder de exigir uma prestao se comprei um terreno tenho um direito de propriedade sobre esse mesmo terreno. Dada a sua natureza aos

direitos adquiridos no se aplica a LN

Simples expectativas - so esperanas de que, dada a situao em que se encontra uma pessoa, previsivelmente vem a adquirir um direito, v.g., tenho uma mera expectativa de vir a ser herdeira dos meus pais quando eles falecerem. s simples expectativas aplica-se a LN. Crticas: a. Nem sempre fcil distinguir um direito adquirido de uma expectativa b. No atende ao carcter de durabilidade das situaes - nem todos os direitos devem ficar indefinidamente sujeitos disciplina do direito vigente quando se constituram, v.g., direito de propriedade - se comprei uma casa h 50 anos, no faz sentido que caso a queira arrendar se aplique o regime de arrendamento existente nessa altura.
Esta classificao de doutrinas avanada por Santos Justo, Galvo Telles e Nuno S Gomes. A maior parte dos autores referem apenas as duas primeiras.
51

2. Doutrina do facto passado Defendida em finais do sculo XIX, de acordo com esta doutrina todo o facto jurdico deve ser regulado pela lei vigente no momento em que se produziu, por isso, a LN no deve ser retroactiva. Assim: a. LA regula os factos ocorridos na sua vigncia e os seus efeitos (os consumados e no consumados). b. LN regula os factos novos Esta doutrina conhece uma nova verso exposta por Enneccerus-Nipperdey, que defende o seguinte: a. LA regula os factos ocorridos na sua vigncia e os seus efeitos j consumados (isto , os efeitos produzidos antes da entrada em vigor da LN) b. LN regula os factos novos e os efeitos no consumados dos factos passados (isto , os efeitos no produzidos antes da entrada em vigor da LN). aplicao da LN aos efeitos no consumados dos factos passados Enneccerus-Nipperdey no falou de retroactividade, mas de efeito imediato. Crtica posio de Enneccerus-Nipperdey: Os efeitos jurdicos so consequncia dos factos jurdicos, existem desde a sua ocorrncia mesmo que dependam tambm de factos novos, por isso, a LN ao modificar o que j existia necessariamente retroactiva. A insuficincia da frmula da doutrina do facto passado por Baptista Machado A doutrina do facto passado til, mas ainda se revela insuficiente para resolver todos os problemas de sucesso de leis pois no atende s diferenas entre os factos passados que: a. So constitutivos, modificativos ou extintivos de situaes jurdicas, em relao aos quais a LN no se aplica, v.g., a celebrao de um contrato. b. Dos que a LN assume como pressuposto da constituio de situaes jurdicas, em relao aos quais LN se aplica, v.g., um impedimento matrimonial ou um fundamento de deserdao. Estes factos so apelidados de factos pressupostos - no

determinam a competncia da lei aplicvel, mas so usados pela lei como ponto de referncia para definir o regime jurdico da situao que durante a sua vigncia criada. Assim, se A se casou em 2000 com B (no prevendo a lei de 2000 o impedimento matrimonial da bigamia), e se em 2010 se pretende casar tambm com C (prevendo a lei desde 2008 o impedimento matrimonial de bigamia), vai-se aplicar a LN, e como tal A no se pode casar com C - embora o facto impeditivo seja passado e no sendo nessa altura considerado um impedimento. Fala-se aqui de retroconexo temos um facto passado que contribui para definir o regime do facto presente ao qual se vai aplicar a LN.

3. Doutrina das situaes jurdicas subjectivas e objectivas Doutrina elaborada por Duguit na primeira metade do sculo XX, procurou substituir o conceito de direito subjectivo pelo de situao jurdica, que compreende duas espcies: a. Situaes subjectivas - decorrem da manifestao de vontade das pessoas, isto , resultam de actos e contratos das partes. V.g., as clusulas de um contrato (preo, local de cumprimento do contrato) derivam da autonomia das partes. s situaes subjectivas vindas do passado, aplica-se a LA. b. Situaes objectivas so os poderes legais que a lei confere s pessoas em virtude de certos factos (resultam directamente da lei). V.g., os poderes que envolvem o direito de propriedade so fixados por lei (fruio, venda). s situaes objectivas vindas do passado, aplica-se a LN. Crticas: a. As situaes subjectivas nem sempre resultam apenas da manifestao de vontade dos interessados, v.g., a condio de herdeiro no depende apenas da vontade do interessado, mas tambm da morte do de cujus. b. Existem situaes objectivas, s quais seria injusto aplicar a LN.

4. Doutrina das situaes jurdicas de execuo duradoura e de execuo instantnea

Defendida por Galvo Telles, constitui uma nova verso da doutrina do facto passado e assenta na distino entre: a. Situaes jurdicas de execuo duradoura situaes em que a sua execuo ocorre periodicamente e os seus efeitos so duradouros, v.g., num contrato de arrendamento o locador proporciona continuamente ao locatrio o gozo da coisa. Para Galvo Telles preciso separar o passado - at entrada em vigor da LN ao qual se aplica a LA, do presente - depois da entrada em vigor da LA e ao qual se aplica a LN. b. Situaes jurdicas de execuo instantnea - os seus efeitos esgotam-se num momento, isto , a sua execuo ocorre mediante um acto isolado, v.g., um contrato de compra e venda de um carro esgota-se num s acto ou seja com a entrega da coisa e o pagamento do preo. Nestes casos aplica-se a lei do momento da prtica do facto, ou seja a LA.

2.4.2. O critrio supletivo: art. 12. do CC

Para a compreenso do contedo deste artigo do Cdigo Civil, importa separar a anlise dos seus nmeros e partes. Art. 12. n.1 do CC A lei s dispoe para o futuro; ainda que lhe seja atribuda eficcia retroactiva, presume-se que ficam ressalvados os efeitos j produzidos pelos factos que a lei se destina a regular. 1. parte: A lei s dispe para o futuro Consagra-se aqui o princpio geral da no retroactividade, que se impe por razes de estabilidade, pois s dessa forma os cidados podero prever os efeitos dos actos que praticam. Refira-se, contudo, que a lei dispe no s para o futuro, mas tambm para o presente, pois atinge igualmente as situaes existentes no momento da sua entrada em

vigor52 - neste sentido, que surge no n 2 do art. 12 que vem concretizar o significado da expresso a lei dispe para o futuro, que adiante analisaremos53. 2. parte: ainda que lhe seja atribuda eficcia retroactiva, presume-se que ficam ressalvados os efeitos j produzidos pelos factos que a lei se destina a regular. Esta parte do artigo admite excepes ao princpio geral da no retroactividade, ou seja permite que a LN seja retroactiva se o legislador assim o entender: ainda que lhe seja atribuda eficcia retroactiva. E quando o legislador consagrar tal eficcia retroactiva, se nada dispuser quanto ao seu grau, presume-se que essa retroactividade ordinria ou de grau mnimo presume-se que ficam ressalvados os efeitos j produzidos pelos factos que a lei se destina a regular.

Sandra Lopes Lus

NSG 294 + O A 543+ 566 A primeira parte do art. 12 n1 consagra, todavia, uma mera presuno de no retroactividade, pois trata-se, como j verificamos, apenas de uma regra supletiva que o legislador pode afastar.
52 53