EXCELENTSSIMO SENHOR DOUTOR DESEMBARGADOR PRESIDENTE DO EGRGIO TRIBUNAL DE JUSTIA DO ESTADO DE SO PAULO

TRANSBRASIL S/A LINHAS AREAS, com sede na Rua General Pantaleo Teles, n 40, So Paulo, Capital, vem, respeitosamente, presena de Vossa Excelncia, por intermdio de seus advogados que esta subscrevem, com fundamento nos arts. 522 e seguintes do Cdigo de Processo Civil, interpor, tempestivamente, o presente

AGRAVO DE INSTRUMENTO

contra a r. deciso proferida s fls. 11.535, complementada s fls. 12.071 pelo julgamento de Embargos de Declarao, proferidas nos autos do processo falimentar n 583.00.2001.079104-1, que lhe move GENERAL ELECTRIC CAPITAL CORPORATION, em trmite perante o MM. JUZO DA 19 VARA CVEL DO FORO CENTRAL DA COMARCA DA CAPITAL/SP, pelos motivos aduzidos nas razes anexas.
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Em ateno ao art. 524, III, do Cdigo de Processo Civil, a ora Agravante informa que os advogados que representam as partes no feito de origem so:

a) AGRAVANTE: ROBERTO TEIXEIRA, OAB/SP n 22.823, e CRISTIANO ZANIN MARTINS, OAB/SP n 172.730, ambos com escritrio na cidade de So Paulo, na Rua Padre Joo Manuel, n 755, conj. 131, Jardim Paulista, CEP 01411-001;

b) AGRAVADA: JOAQUIM MANHES MOREIRA, OAB/SP n 52.677; MRCIA JOS ANDRADE, OAB/SP n 43.933; WILLIAM MARCONDES SANTANA, OAB/SP n 129.693; SANDRA REGINA MIRANDA DOS SANTOS, OAB/SP n 146.150, todos com escritrio na Av. Paulista, 453, 5 andar, So Paulo/SP, CEP 01311-907;

c) INTERESSADA (MASSA FALIDA DA AGRAVANTE): ALFREDO LUIZ KUGELMAS, OAB/SP n 15.335, com escritrio na cidade de So Paulo, na Rua Benjamin Constant, n 91, 8 andar; e GUSTAVO HENRIQUE ARRUDA SAUER DE ARRUDA PINTO, OAB/SP n 102.907, com escritrio cidade de So Paulo, na Praa da Liberdade, 103 8 andar, conj. 84/86, CEP 37410-000;

d) INTERESSADO (MINISTRIO PBLICO): por sua Procuradoria de Justia;

Apresenta a Agravante, para os fins dos incisos I e II do art. 525 do CPC, as seguintes cpias do processo, as quais so declaradas autnticas perante aquelas existentes nos autos, nos termos do artigo 544, 1, daquele Diploma, na redao que lhe deu a Lei 10.3523/01: Doc. 1 Doc. 2 Doc. 3 Doc. 4 Procurao e substabelecimentos da Agravante Procuraes e substabelecimento da Agravada Acrdo do TJ SP que decretou a falncia da Agravante e nomeou Sndico Dativo, provisoriamente, o Dr. Alfredo Luiz Kugelmas Termo de Compromisso do Sndico nomeado
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Doc. 5 Doc. 6 Doc. 7 Doc. 8 Doc. 9 Doc. 10 Doc. 11

Doc. 12

Deciso de primeira instncia que nomeou um segundo Sndico Dativo, Dr. Gustavo Henrique Sauer de Arruda Pinto Renncia apresentada pelo Sndicos Deciso de indeferimento da renncia apresentada pelos Sndicos Embargos de Declarao opostos pela Agravante da deciso que indeferiu a renncia Deciso que rejeitou os Embargos de Declarao Certido de publicao da deciso que rejeitou os Embargos de Declarao Reportagem publicada pela Revista Consultor Jurdico em 01.02.2009, na qual o Dr. Alfredo Luiz Kugelmas recebe a alcunha de o rei do mercado de falncia e recuperao judicial Relao exemplificativa dos inmeros processos judiciais em que o Dr. Alfredo Luiz Kugelmas funciona como sndico/administrador/interventor. Esclarece a Agravante que este recurso no comporta a

modalidade retida, porquanto interposto contra r. deciso que, em processo falimentar, indeferiu pedido de renncia formulado pelos Sndicos Dativos, no havendo como a matria ser devolvida a esse E. Tribunal de Justia em sede de recurso de apelao.

Informa, ainda, que o presente recurso tempestivo, uma vez que a r. deciso ora recorrida foi disponibilizada no DJE em 19.03.2010 (sexta-feira) e publicada em 22.03.2010 (segunda-feira fls. 12.100, verso, dos autos originrios), vencendo-se o prazo, portanto, em 05.04.2010, posto que no houve experiente forense nesse E. Tribunal de Justia nos dias 01 e 02.04.2010, nos termos do Provimento n 1744/2010.

Termos em que, pede deferimento. So Paulo, 31 de maro de 2010.

ROBERTO TEIXEIRA OAB/SP 22.823

CRISTIANO ZANIN MARTINS OAB/SP 172.730

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RAZES DE AGRAVO DE INSTRUMENTO

AGRAVANTE: AGRAVADA: PROCESSO ORIGINRIO: NATUREZA: JUZO A QUO: Transbrasil S/A Linhas Areas; General Electric Capital Corporation; 583.00.2001.079104-1; Processo Falimentar; 19 Vara Cvel do Foro Central da Comarca da Capital/SP;

EGRGIO TRIBUNAL DE JUSTIA DO ESTADO DE SO PAULO

COLENDA CMARA JULGADORA

EMINENTES DESEMBARGADORES!

I SNTESE DO PROCESSADO

Como de amplo conhecimento de Vossas Excelncias, a falncia da Agravante foi decretada por este Egrgio Tribunal de Justia nos autos da Apelao Cvel n 232.140-4/0-00, mediante a reforma de sentena de improcedncia proferida em julgamento antecipado da lide pelo MM. Juzo a quo (vide doc. 3).

No foi dada Agravante a oportunidade de produzir a prova de que o ttulo utilizado pela General Electric (GE) para requerer a quebra j estava pago como veio a ser reconhecido posteriormente pelo E. Juzo da 22 Vara Cvel da Comarca de So Paulo, nos autos da ao ordinria, processo n 2001.015569-7 1, evidenciando lamentvel situao de erro judicirio aliado m-f da GE. De fato, recentemente este mesmo E. Tribunal de Justia do Estado de So Paulo, atravs da 23 Cmara de Direito Privado, no julgamento da Apelao Cvel n 991.08040009-0, reconheceu a inexigibilidade do mesmo ttulo que motivou a decretao da quebra da

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ora Agravante, dentre outros, condenando a GE a ressarcir todos os prejuzos decorrentes da cobrana indevida por ela promovida. O acrdo proferido neste ltimo julgamento ainda pende de publicao.

Voltando deciso de quebra, na mesma oportunidade em que ela foi decretada por esta Corte, tambm foi nomeado para funcionar como sndico, em carter provisrio at nova deciso do juzo de primeiro grau , sem a observncia da ordem prevista no artigo 60 do Decreto-Lei n 7.661/45, o Dr. ALFREDO LUIZ KUGELMAS.

Registre-se, por relevante, que o Dr. ALFREDO LUIZ KUGELMAS funciona como sndico em inmeras falncias que tramitam perante as Varas da Comarca de So Paulo e da Grande So Paulo. A relao anexa, a ttulo exemplificativo, bem demonstra essa situao (doc. 12).

Na prpria 19 Vara Cvel de So Paulo, onde tramita a ao falimentar em tela, o Dr. KUGELMAS funciona como sndico em diversos outros processos do gnero, fazendo letra morta do inciso IV do j referido art. 60 do DecretoLei n 7.661/45, o qual, segundo a percuciente lio de JOS DA SILVA PACHECO, tem por objetivo impedir a profissionalizao do sndico:

O impedimento visa evitar que haja centralizao da confiana em uma nica pessoa estranha, que passaria a profissionalizar-se no exerccio da funo, com sacrifcio pessoal ou com vantagens, o que, em ambos os casos, no recomendvel (obra citada, pgina 452, destacou-se).

Oportuno abrir um parntese a fim de registrar que a revista Consultor Jurdico j atribuiu ao Dr. ALFREDO LUIZ KUGELMAS justificadamente a alcunha de o rei do mercado de falncia e recuperao judicial (notcia de 1 de fevereiro de 2009 vide doc. 11).

A ao ordinria n 2001.015569-7 foi ajuizada antes do processo falimentar em questo. Todavia, em virtude de atos procrastinatrios praticados pela GE, a prova pericial foi realizada muito tempo aps o seu ajuizamento, resultando na prolao de sentena de procedncia em favor da Transbrasil.
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A despeito disso, o Dr. KUGELMAS foi confirmado pelo MM. Juzo a quo como Sndico da Massa Falida da ora Agravante.

No bastasse, diante dos questionamentos apresentados pela Transbrasil, o Juzo decidiu inovar ainda mais: nomeou um segundo sndico, sem qualquer previso legal, para funcionar no feito ao lado do Dr. KUGELMAS.

Trata-se do Dr. GUSTAVO HENRIQUE SAUER DE ARRUDA PINTO, cuja nomeao teria por objetivo, segundo consta da deciso proferida pelo MM. Juzo de primeira instncia, conjugar de um lado, a experincia de um profissional, e, de outro, a renovao perene na continuidade da prestao jurisdicional...(vide doc. 5).

Afora a ausncia de previso legal para a nomeao de dois sndicos, o MM. Juzo a quo deixou de esclarecer um fato muito relevante na mencionada deciso: o Dr. GUSTAVO HENRIQUE SAUER DE ARRUDA PINTO genro do Dr. ALFREDO LUIZ KUGELMAS e a suposta renovao pretendida, na verdade, no passa de uma continuidade familiar, autntico nepotismo em uma funo pblica, agravado ainda mais pela designao da filha de um e esposa de outro para advogar em favor da massa falida.

Diante desse cenrio e de tudo o mais que dos autos consta, notadamente a desdia dos Sndicos no cumprimentos das suas atribuies legais e na defesa dos interesses da massa falida, j foi inclusive requerida a sua destituio, pedido que foi corroborado pelo Ministrio Pblico do Estado de So Paulo, que tambm pediu Corregedoria deste E. Tribunal que apure as razes que justificam as inmeras nomeaes do Dr. KUGELMAS nos principais processos de falncia, recuperao judicial e interveno judicial que tramitam na Corte. Em relao a esse tema, pende de julgamento neste E. Tribunal de Justia o Agravo de Instrumento n 655.107.4/5-00, interposto contra o indeferimento da destituio em primeira instncia.

Pois bem.
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No obstante as relevantes razes acima para que o MM. Juzo a quo destitua imediatamente os Sndicos Dativos, h uma estranha inteno em preservlos no cargo.

Explica-se: mesmo aps

RENNCIA

apresentada pelos Sndicos

nos autos da falncia, ainda sim o MM. Juzo da 19 Vara Cvel do Foro Central da Capital/SP decidiu mant-los foradamente no cargo, removendo todos os empecilhos que ensejaram a renncia, isto , reconsiderando deciso anterior que indeferira o pedido de reembolso de despesas formulado pelos Sndicos em incidente prprio.

Note-se bem: os Sndicos apresentaram renncia e o Juiz de Primeiro Grau houve por bem indeferir leia-se bem, indeferir tal renncia!

Com efeito, em 25.08.2009 os Sndicos Dativos requereram sua substituio do mnus pblico para o qual foram nomeados, nos seguintes termos (doc. 6):

ALFREDO LUILZ KUGELMAS E GUSTAVO HENRIQUE SAUER DE ARRUDA PINTO, sndicos dativos na falncia de TRANSBRASIL S.A. LINHAS AREAS, em epigrafe, tendo em vista a r. deciso de fls. 875 dos autos do incidente n 306 (docs. 01/02) que, acompanhando a manifestao da falida, indeferiu o pedido de reembolso das despesas efetuadas pelo primeiro para o acompanhamento e defesa da falida nas centenas de reclamaes trabalhistas e outros feitos contra ela promovidos nas mais variadas Comarcas do Pas, cujo valor atual, sem atualizao, representa a quantia de R$ 58.229,21 (cinqenta e oiti mil, duzentos e vinte e nove reais e vinte e um centavos), vm, respeitosamente, presena de V. Exa., requer a sua substituio do cargo de sndicos dativos na falncia por no mais se sentirem prestigiados pelo Juzo e obrigao no terem de continuar arcando com as despesas necessrias ao bom andamento da falncia e a defesa dos interesses da coletividade de credores para eventual futuro reembolso.

No obstante o requerimento acima transcrito devesse produzir efeitos imediatos, por se tratar de declarao unilateral de vontade, o MM. Juzo a quo viu por bem indeferir a substituio requerida pelos Sndicos Dativos, nos termos da deciso a seguir (doc. 7):
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Vistos. Trata-se de pedido de substituio formulado pelos sndicos dativos ALFREDO LUIZ KUGELMAS e GUSTAVO HENRIQUE SAUER DE ARRUDA PINTO. Pela anlise do arrazoado de fls. 11472/11473, percebe-se que os sndicos requereram a substituio em razo do indeferimento do pedido de reembolso de despesas anteriormente formulado. Tal pedido compreensvel, uma vez que as despesas realizadas para administrao da massa so vultosas e, sem o respectivo reembolso, impossvel o exerccio do mister a que foram nomeados. Todavia, a questo se modificou, uma vez que por deciso tomada no apenso prprio, o anteriormente deliberado foi reconsiderado, com o conseqente deferimento do pedido de reembolso de valores formulado. Destarte, restou superado o empecilho que impedia o prosseguimento do trabalho exercido pelos sndicos, e, continuando eles gozando da confiana deste Juzo, inexiste razo para acolhimento do pedido de substituio que fica, portanto, INDEFERIDO. Em termos de prosseguimento, manifeste-se o Sr. Sndico. Int.

Considerando que a renncia apresentada pelos Sndicos deve produzir efeitos imediatos, independentemente da anuncia de quem quer que seja, a ora Agravante ops Embargos de Declarao da r. deciso acima (doc. 8) visando suprir as omisses ali apontadas. Vale dizer, objetivando que o Juiz de Primeiro Grau atentasse para o fato de que a renncia no pode ser indeferida!

Causando nova perplexidade, no entanto, MM. Juzo de primeira instncia rejeitou referidos declaratrios ao fundamento de que tm carter infringente e no h qualquer omisso na deciso embargada (doc. 9).

Contudo,

ser

demonstrada,

com o

devido

respeito, a

impossibilidade de prevalecer a r. deciso de primeira instncia que indeferiu a renncia apresentada pelos Sndicos, pelos motivos que a Agravante passa a expor.

II DAS RAZES PARA REFORMA DA R. DECISO AGRAVADA

II. 1. Da renncia e da inidoneidade financeira dos Sndicos Dativos.

Em primeiro lugar, como j salientado nas razes dos Embargos de Declarao em primeira instncia, mais que evidente que o pedido de substituio apresentado pelos Sndicos Dativos significa, na verdade, a renncia ao
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mnus pblico para o qual foram nomeados, j que embasado em motivo de foro ntimo, isto , por no mais se sentirem prestigiados pelo Juzo.

Ainda, o pedido feito pelos Sndicos Dativos se funda tambm no fato de os Sndicos Dativos se sentirem impossibilitados de continuar frente das atribuies que lhes foram confiadas, por obrigao no terem de continuar arcando com as despesas necessrias ao bom andamento da falncia e a defesa dos interesses da coletividade de credores para eventual futuro reembolso.

Sendo assim, tendo sido apresentadas questes de: (i) foro ntimo e de (ii) falta de capacidade financeira para o exerccio da sindicncia, o requerimento caracteriza inequvoca renncia, j que os Sndicos argiram, na verdade, falta de condies para continuar no exerccio da funo.

A questo no nova entre os Tribunais ptrios, pois o TRIBUNAL DE JUSTIA DO ESTADO DE MINAS GERAIS, por exemplo, j teve oportunidade de decidir que nessas hipteses de falta de condies de continuar no exerccio da funo, a manifestao de vontade do sndico deve ser interpretada como renncia, como todos os efeitos da advindos.

E que se verifica do v. aresto abaixo:

FALNCIA - SNDICO - MANIFESTAO DE FALTA DE CONDIES DE CONTINUAR NO EXERCCIO DA FUNO - INTERPRETAO COMO RENNCIA Correta a deciso que toma por renncia a manifestao do sndico da massa falida que demonstra impossibilidade de continuar frente das graves atribuies que lhe foram confiadas. (TJMG, 3 Cmara Cvel, Agravo de Instrumento n 000.181.487-0/00, Rel. Des. Jos Antonino Baa Borges, j. 23.11.2000 destacou-se).

Outrossim, no se pode deixar de registrar que a falta de condies de atuar no processo em referncia manifestada pelos Sndicos por questes de foro ntimo, por si s demonstram que eles no mais preenchem os requisitos necessrios para o exerccio do munus publico objeto da anterior nomeao. At porque, tais razes de foro ntimo no foram reveladas e lanam sobre o processo em questo www.teixeiramartins.com.br 9
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novas luzes que o tornam mais intrigante, para dizer o menos, inclusive no tocante escolha e nomeao dos Sndicos!

Importante ressaltar, tambm, que a confisso de falta de capacidade financeira feita pelos Sndicos Dativos significa desatendimento de uma das duas exigncias fundamentais para o cargo de sndico, qual seja, a idoneidade financeira, tal como determina o art. 60, caput, do Decreto-Lei n 7.661/45, verbis:

Art. 60. O sndico ser escolhido entre os maiores credores do falido, residentes ou domiciliados no foro da falncia, de reconhecida idoneidade moral e financeira. (...) (destacou-se)

Dessa forma, no bastasse a necessidade de interpretao do pedido de substituio como renncia, verifica-se ainda o surgimento de um fato novo, apto por si s a afastar os Sndicos Dativos das funes para as quais foram nomeados, qual seja: a confisso da inidoneidade financeira.

Mas no s.

II. 2. Dos efeitos imediatos da renncia.

Da leitura do Texto Constitucional, extrai-se, em primeiro lugar, que ningum pode ser obrigado a desempenhar uma atividade ou profisso. De fato, a imposio do exerccio de uma atividade ou profisso viola frontalmente a dignidade da pessoa humana e a liberdade asseguradas, respectivamente, no artigo 1, inciso II e no art. 5, caput, da Magna Carta. Veja-se que o Texto Constitucional no admite nem mesmo a imposio de pena de trabalho forado aps regular processo criminal (CF/88, art. 5 (CF/88, art. 5, XLVII, c).

evidente que o MM. Juiz de primeira instncia no pode obrigar os Sndicos a permanecerem no exerccio da sindicncia falimentar, especialmente aps terem afirmado e no declinado razes de foro ntimo para a renncia!

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De fato, os Sndicos Dativos, por motivos de foro ntimo e, ainda, de incapacidade financeira para o exerccio da sindicncia, optaram pela RENNCIA ao mnus pblico a que se compromissaram, exercendo assim o seu direito potestativo de abdicar das funes administrativas at ento exercidas em juzo, como manifestado em carter inequvoco s fls. 11.472/11.473 dos autos originrios (vide doc. 6).

Posto que tanto a assuno do encargo como a renncia constituem atos de declarao unilateral de vontade, a abdicao em referncia opera efeitos de imediato e prescinde de qualquer juzo de valor por parte do MM. Juzo a quo, do Ministrio Pblico, dos credores ou da Transbrasil, a quem s resta aceit-la.

Com efeito, firmes que so as razes legais, doutrinrias e jurisprudenciais sobre a impossibilidade de oposio de qualquer fundamento renncia, a comear pelo art. 151 da Lei de Sociedades Annimas, que pode ser aplicado analogicamente no caso concreto, porquanto o Decreto Lei n 7.661/45 no dispe nada em especfico sobre a renncia do sndico.

Vejamos o que dispe o art. 151 da Lei de Sociedades Annimas:

Art. 151. A renncia do administrador torna-se eficaz, em relao companhia, desde o momento em que lhe for entregue a comunicao escrita do renunciante, e em relao a terceiros de boa-f, aps arquivamento no registro de comrcio e publicao, que podero ser promovidos pelo renunciante. (destacou-se)

Em seus comentrios ao referido dispositivo legal, MODESTO CARVALHOSA e NILTON LATORRACA 2 fazem importantes esclarecimentos quanto interpretao e extenso do direito de renncia, cujo teor pede-se vnia para transcrever a seguir, posto que suficientemente clarificadores:

A renncia ato unilateral que se aperfeioa pela simples recepo, no dependendo de qualquer ato unilateral recproco da companhia para que se torne eficaz. No h nenhuma integrao de vontades na espcie.

in Comentrios Lei de Sociedades Annimas, vol. 3, 2 ed. rev., Ed. Saraiva, So Paulo, 1998, p. 203/207.
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A renncia uma declarao de ndole potestativa que faz cessar o exerccio de funes administrativas na companhia. A lei determina o momento a partir do qual a renncia tem plena eficcia perante a companhia e perante terceiros. Diferentemente de outras legislaes, no se pode falar, em nosso direito, de aceitao de renncia por parte da companhia. Esta apenas conhece o ato, no podendo interferir, protelar ou obstar a sua eficcia. Esta se produz desde o momento em que a declarao documentada chega sede da companhia. No ser necessrio que os rgos competentes tomem conhecimento do teor do documento da renncia. Basta que seja entregue pelas vias normais de protocolo na sede da companhia. A partir da presume-se que a companhia conheceu dela na medida em que a recebeu. Aplica-se hiptese a teoria da recepo, ainda que no se trate evidentemente de contrato. (...) obrigao indeclinvel da companhia promover a publicidade da certido do arquivamento do documento de renncia. Quando a lei fala em direito do renunciante de faz-la substitutivamente, est apenas protegendo os interesses individuais do administrador. A norma, nesse particular, d legitimidade ao interessado, perante o Registro do Comrcio, para proceder ao arquivamento de seu ato unilateral. A publicidade , no entanto, dever legal da companhia que, se no efetivada, e ainda que suprida pela iniciativa do interessado, torna os administradores responsveis por grave omisso no cumprimento de dever legal (art. 158). (...) O documento de renncia que ser objeto de arquivamento, nos termos do art. 48, II, n. 9, do Decreto n. 57.651, de 1966. No ser nunca a ata de reunies da diretoria, do Conselho ou da assemblia geral o objeto de tal registro pblico. Trata-se de documento previsto em lei que, por interessar sociedade e a terceiros, arquivado como avulso no Registro do Comrcio. Conseqentemente, no pode a companhia ou o interessado entender suprida a exigncia legal de publicidade apenas com a publicao de ata de assemblia ou de reunio do rgo da administrao que d notcia do fato. Essa substituio ser ilegal, pois frustra o objetivo da lei, que o de dar destaque pblico ao ato de renncia no curso do mandato. (...) A renncia constitui direito individual do administrador, no lhe sendo imputvel por tal ato qualquer responsabilidade. Pode ser exercida a qualquer momento, sendo inteiramente dispensvel a apresentao de justificativa. Corresponde o direito renncia, nesses termos, prerrogativa que tem a companhia, por seus rgos competentes, de demitir ad nutum os seus administradores, sem necessidade de apontar a causa dessa deliberao. No so, ademais, os administradores renunciantes obrigados a aguardar o preenchimento do cargo respectivo, ainda que sua retirada possa ocasionar prejuzos companhia, em termos de eficincia ou continuidade da administrao permanente. Descabe qualquer reivindicao da companhia por perdas e danos resultantes da abrupta renncia do administrador. Ser, outrossim, nula qualquer multa que tenha sido convencionada entre o administrador e a companhia em caso de renncia. Poder a companhia towww.teixeiramartins.com.br R. Pe. Joo Manuel 755 13 andar Jd Paulista So Paulo SP 01411 001 Tel.: 55 11 3898.3000 Fax: 3061.2323 DOCS - 27139v1

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somente convencionar com o administrador o ressarcimento de despesas que porventura tenha com ele realizado, como, v.g., mudana de localidade, transportes individuais, de famlia etc. (destacou-se)

Em verdade, porque o citado dispositivo legal no d margem a interpretaes dbias, no mesmo sentido o ensinamento do jurista WALDIRIO BULGARELLI 3, em seu Manual das Sociedades Annimas:

A lei regula minudentemente, em carter supletivo s normas estatutrias, sobre a posse dos administradores, o fim do prazo da gesto, a substituio em caso de vacncia etc., a fim de que no se crie nenhum hiato ou dvida na marcha normal da administrao. A gesto dos administradores cessa por decorrncia do prazo para o qual foram eleitos (podendo ser reeleitos, conforme j vimos), pela destituio pelo conselho de administrao ou pela assemblia geral, pela morte ou pela renncia. A renncia est disciplinada no artigo 151 e equivale demisso do cargo; neste caso, o administrador comunica companhia por escrito, s se tornando eficaz perante esta a partir do momento em que essa comunicao lhe for entregue, podendo o renunciante providenciar o arquivamento no Registro do Comrcio e a publicao, quando s ento produzir efeitos em relao a terceiros de boa f. (destacou-se)

Como se v, no caso concreto no resta alternativa seno simplesmente acatar a renncia manifestada pelos Sndicos Dativos, dada a natureza jurdica da abdicao (direito potestativo, inoponvel). Alis, em verdade, sequer seria necessrio acatar tal denncia, uma vez que ela se opera de pleno direito.

Mas tambm no s.

Como efeito, outra no ser a concluso se o assunto for analisado luz das normas jurdicas relativas ao mandato, inclusive as do Cdigo Civil, posto que igualmente se ter a desnecessidade de aceitao da renncia por quem quer que seja, assim como tambm se ter a inoponibilidade de quaisquer bices eficcia dos efeitos decorrentes da renncia ressalvado o dever de indenizao mandante no caso de prejuzos advindos da inoportunidade da abdicao.

in Manual das Sociedades Annimas, 2 ed., Ed. Atlas, So Paulo, 1980, p. 159.
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Com efeito, dispem os artigos 682 e 688 do Cdigo Civil:

Art. 682. Cessa o mandato: I - pela revogao ou pela renncia; (...) -----------------------------------------------------------------------------------------------Art. 688. A renncia do mandato ser comunicada ao mandante, que, se for prejudicado pela sua inoportunidade, ou pela falta de tempo, a fim de prover substituio do procurador, ser indenizado pelo mandatrio, salvo se este provar que no podia continuar no mandato sem prejuzo considervel, e que no lhe era dado substabelecer.

ORLANDO GOMES 4, ao tratar do assunto, refora a grande liberdade de ao do renunciante e pontifica o seguinte:

Posto que seja ato unilateral, a renncia pertence categoria dos negcios extintivos, apresentando-se normalmente como comportamento abdicativo destinado a extinguir a relao jurdica pela auto-eliminao de um dos seus sujeitos, o ativo. No direito das obrigaes, a remisso de dvida a figura mais caracterstica da renncia. No mandato, tanto o mandante pode desvincular-se do contrato, revogando os poderes do mandatrio, como este, com a mesma liberdade de ao, se libera, renunciando-os. (grifado e destacado)

Por sua vez, MARIA HELENA DINIZ 5 se refere renncia como um dos modos terminativos do mandato mesmo sem motivo justificado (RF, 66:259), desde que seja comunicada ao mandante, acrescentando tambm que:

A renncia uma manifestao de vontade receptcia, por isso deve dirigirse a algum, que a receba. Logo, o mandatrio pode renunciar ao mandato, comunicando, formalmente, o mandante que pretende pr fim quele contrato. , portanto, um negcio jurdico unilateral receptcio, em que a produo de seus efeitos est subordinada ao prvio conhecimento do mandante. Se o mandato for judicial, o advogado poder, a qualquer tempo, a ele renunciar, notificando o mandante, a fim de que lhe nomeie sucessor, mas dever continuar a representar o constituinte durante os dez dias subseqentes notificao, para evitar-lhe prejuzo (CPC, art. 45, com a redao da Lei n. 8.952/94; EOAB, art. 5, 3). A renncia , portanto, uma manifestao de vontade do mandatrio, abdicando o mandato que lhe foi outorgado pelo mandante.
in Contrato, 25 ed., atualizao e notas de Humberto Theodoro Jnior, Ed. Forense, Rio de Janeiro, 2002, p.188. 5 in Tratado Terico e Prtico dos Contratos, 4 ed., ampliada e atualizada de acordo com o novo Cdigo Civil, Ed. Saraiva, 2002, p. 323.
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Na mesma linha de raciocnio a lio de ARNOLDO WALD 6, para quem, numa mxima jurdica, A renncia a declarao unilateral de vontade do mandatrio, em virtude da qual se rescinde o mandato em qualquer tempo.

WASHINGTON DE BARROS MONTEIRO no distoa dos demais juristas, a saber:

Assim como a lei concede ao mandante a faculdade de revogar o mandato por ato unilateral, defere igualmente ao mandatrio, por simetria e pela mesma maneira, o poder de renunci-lo. Esse direito pode ser livremente exercido pelo mandatrio, quer seja gratuito ou remunerado o mandato e a lei no exige que o justifique. Se gratuito o mandato, no pode o mandatrio ser compelido, contra sua vontade, a prestar o favor, ou o benefcio. Se remunerado, fora se resguarde a liberdade do procurador, possibilitando-lhe o afastamento do encargo, quando no mais lhe convenha desempenh-lo. A renncia pode ter origem nos motivos mais dspares: doena, viagem, mudana, exerccio de profisso incompatvel com o mandato, superveniente inimizade com o mandante etc. Mas para exercer tal direito o mandatrio no carece dar as razes que o levam a abrir mo do mandato.

V-se,

portanto,

que

independentemente

da

legislao

confrontada com a declarao de vontade manifestada pelos Sndicos Dativos seja a Lei de Sociedade Annimas, seja o Cdigo Civil ou at mesmo o Decreto-Lei n 7.661/45 , a concluso jurdica ser sempre a mesma: houve renncia ao encargo anteriormente assumido em Juzo; a extino do vnculo obrigacional j produz efeitos e no h nada, absolutamente nada, que possa se fazer para obrigar os Sndicos Dativos a permanecer na sindicncia.

Saliente-se, alis, ser no mesmo sentido a orientao do Col. SUPERIOR TRIBUNAL DE JUSTIA, que j se manifestou sobre a dispensabilidade de aceitao da renncia pelo mandatrio e, ainda, j consignou que a renncia produz

in Obrigaes e Contrato, 11 ed. revista, ampliada e atualizada com a colaborao de Semy Glanz, Ed. Revista dos Tribunais, 1994, p. 391.
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efeitos a partir do exato momento em que manifestada, at mesmo em se tratando de mandato pblico:

PROCESSUAL CIVIL. MANDADO ELETIVO. RENNCIA. RETRATAO. IMPOSSIBILIDADE. DL. 201/67. - A RENNCIA DE MANDATO ELETIVO, POR SER ATO JURDICO UNILATERAL, NO ESTA CONDICIONADA ACEITAO POR PARTE DAQUELE A QUEM DIRIGIDA, SURTINDO TODOS SEUS EFEITOS NO MOMENTO EM QUE MANIFESTADA. - O PRESIDENTE DA CMARA LEGISLATIVA COMPETENTE PARA RECEBER O PEDIDO DE RENNCIA DE MANDATO. - RECURSO A QUE SE DA PROVIMENTO. (REsp .831/ES, Rel. Ministro AMRICO LUZ, SEGUNDA TURMA, julgado em 23.11.1994, DJ 06.02.1995 p. 1335 destacou-se)

Outrossim, mesmo se considerando a natureza de munus pblico das funes assumidas pelos Sndicos Dativos, continuaria imprescindvel a aceitao do encargo por parte do nomeado, inexistindo compulsoriedade na espcie, ainda que a nomeao advenha de expressa determinao do Poder Judicirio, conforme j decidido pelo Col. SUPERIOR TRIBUNAL DE JUSTIA:

HABEAS CORPUS IMPROPRIEDADE.

DEPOSITRIO

COMPULSRIO

1. O exerccio de um munus pblico no pode ser imposto pelo juiz. Como a funo de depositrio judicial um munus, no pode o julgador impor ao executado tal encargo. 2. A penhora sobre o faturamento da empresa exige a nomeao de um administrador, funo que no pode ser compulsoriamente imposta ao executado. 3. Ilegalidade das exigncias. 4. Habeas corpus concedido. (HC 78.654/SP, Rel. Ministra ELIANA CALMON, SEGUNDA TURMA, julgado em 21.06.2007, DJ 29.06.2007 p. 526 destacou-se)

Ao proferir seu Voto no julgamento acima, a Exma. Min. Rel. ELIANA CALMON ressaltou que A jurisprudncia desta Corte estabeleceu entendimento no sentido de no ser possvel ao juiz impor ao executado a posio de
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depositrio infiel. Afinal, trata-se de um munus pblico e, como tal, imprescindvel a aceitao.

Reforou tambm que a concesso do habeas corpus era medida de rigor em respeito ao mais absoluto direito de assumir ou no obrigaes, no sendo possvel nomeao compulsria.

Como no poderia deixar de ser, o entendimento do E. TRIBUNAL DE JUSTIA DO ESTADO DE SO PAULO totalmente consentneo com o precedente do Col. STJ acima citado, conforme se verifica do v. aresto prolatado no julgamento do Agravo de Instrumento n 605.351-4/1-00, assim ementado:
Renncia ao encargo de preposto. Admissibilidade. A renncia um ato de vontade, que no depende da chancela judicial, pois no est sujeita a qualquer anlise de convenincia, ou oportunidade. Agravo provido. (TJ SP, AI n 605.352-4/1-00, 7 Cmara de Direito Privado, Rel. Des. Natan Zelinschi de Arruda, j. 3.12.2008, deram provimento, v.u.)

No se pode deixar de registrar, em abono a esse entendimento, que nos termos do artigo 158, do Cdigo de Processo Civil, Os atos das partes, consistentes em declaraes unilaterais ou bilaterais de vontade, produzem imediatamente a constituio, a modificao ou a extino de direitos processuais.

De mais a mais, insista-se em um ponto: os Sndicos nomeados no processo em questo, como j dito, praticamente monopolizam os relevantes processos de falncia e recuperao judicial na Grande So Paulo; foram nomeados em situao absolutamente estranha, para dizer o menos, alm de ilegal. Se agora dizem que tm razes de foro ntimo para no permanecer na funo, no pode o Juiz de Primeiro Grau simplesmente indeferir o pedido, como se algo no pudesse ser revelado. Cabe ao Judicirio, isto sim, alm de acolher tal renncia, esclarecer os motivos de foro ntimo invocados, mxime em um processo em que tantas situaes obscuras j ocorreram extinguindo-se uma empresa com mais de 50 (cinqenta) anos de existncia com base em uma dvida j paga!
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Dessa

forma,

at

mesmo

em

razo

dos

dispositivos

constitucionais acima mencionados, verifica-se que a r. deciso agravada no poder prevalecer, sendo de rigor a sua reforma para o fim de reconhecer que a renncia manifestada pelos Sndicos Dativos operou efeitos imediatos, no dependendo de qualquer aceitao do MM. Juiz de primeira instncia, devendo o presente recurso ser provido para esse fim.

o que se postula.

III CONCLUSO E REQUERIMENTOS FINAIS Diante de todo o exposto, requer-se o INTEGRAL

PROVIMENTO do presente recurso, para o fim de reformar a r. deciso agravada e acolher a renncia manifestada pelos Sndicos Dativos nomeados no processo falimentar em referncia, seja porque a renncia operou efeitos imediatos e independe de qualquer aceitao quer pelo MM. Juzo a quo quer pelas partes, seja porque tal ato demonstra que referidos Sndicos Dativos no mais preenchem os requisitos necessrios para o exerccio da funo.

Requer-se, ainda, sem prejuzo do exposto, seja encaminhada cpia deste autos para a E. Corregedoria a fim de apurar, em virtude do histrico do caso e do anterior pedido de investigao formulado pelo Ministrio Pblico a respeito das sucessivas nomeaes do Dr. ALFREDO LUIZ KUGELMAS, para que apure os motivos de foro ntimo manifestados por este ltimo para embasar renncia ao cargo de Sndico Dativo da Massa Falida de Transbrasil S/A Linhas Areas e que no foram aceitos pelo Juiz de Primeiro Grau.

o que se requer como medida da mais ldima JUSTIA! So os termos em que, pede deferimento. So Paulo, 31 de maro de 2010.
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ROBERTO TEIXEIRA OAB/SP 22.823

CRISTIANO ZANIN MARTINS OAB/SP 172.730

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