Direito Comercial - Gialucca

Direito Empresarial Alexandre
Introduo - Cdigo Comercial de 1.850: adotava a teoria dos atos de comrcio (com origem francesa); - o Cdigo Comercial era dividido em trs partes: - Parte 1: Comrcio em Geral - tratava do comrcio em geral, cuidava do comerciante, que era a pessoa fsica, e da sociedade comercial, que era a pessoa jurdica; foi revogada pelo atual artigo 2.045 do CC/02. - Parte 2: Do Comrcio Martimo - Parte 3: Das Quebras - essa parte tambm foi revogada pelo decreto-lei 7.661/45, que logo foi revogado pela lei 11.101/05; - Segundo o Cdigo Comercial de 1.850, comerciante era: pessoa fsica; - Segundo o Cdigo Comercial de 1.850, sociedade comercial era: pessoa jurdica que com habitualidade, visando lucros, praticasse atos de comrcio. Quem regulava esse tema era o regulamento 737/1.850, assim se no estivesse regulado no regulamento, no havia ato de comrcio, no sendo a atividade qualificada como comrcio. Era regulado no regulamento, por exemplo: compra e venda de bens mveis; cmbio; atividade bancria; transporte de mercadores; etc. Assim, segundo o regulamento, uma imobiliria (compra e venda de bens imveis) no era qualificada como sociedade comercial, uma vez que s havia disciplina legal em relao compra e vende de bens mveis; O atual cdigo civil, em seu artigo 2.045 revogou a parte primeira do Cdigo Comercial de 1.850; - Arribada forada, na parte do comrcio martimo, era a parada, mudando de rota o navio. permitida somente em casa de iminncia de ataque inimigo ou de pirata. - Quadro Atual: - o sistema atual passou a adotar a teoria da empresa (vinda da Itlia) e um sistema subjetivo; - tal sistema trouxe: - empresrio individual: pessoa fsica que individualmente, sozinho, realiza uma atividade empresarial. O empresrio individual tem o CNPJ s para ter o mesmo tratamento do que a da pessoa jurdica. No h desconsiderao da personalidade jurdica no caso de empresrio individual, uma vez que no h personalidade jurdica. Quem exerce a atividade a pessoa do empresrio. - CONCEITO: empresrio aquele que profissionalmente exerce uma atividade econmica organizada para a produo ou circulao de bens ou de servios (ler artigo 966 do CC/02). - profissionalmente busca trazer a idia de habitualidade, de continuidade; - atividade econmica traz a idia de finalidade lucrativa; - organizada segundo o professor Fbio Ulhoa Coelho organizao a reunio dos quatro fatores de produo: a) mo de obra contratada; b) matria prima; c) capital;
Rede de Ensino Luiz Flvio Gomes Direito Empresarial - Danilo Pereira Meneses Intensivo II
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d) tecnologia; Obs.: Na ausncia de um desses fatores, segundo o Professor Fbio Ulhoa, no se fala mais em organizao; esse contexto tambm se aplica sociedade empresria. O posicionamento desse professor o que a maioria dos concursos tem adotado. No entanto, h concursos que dizem que a organizao ocorre quando a atividade fim no depender exclusivamente da pessoa fsica empreendedora ou do scio da sociedade. - segundo o pargrafo nico do artigo 966 do CC/02 No se considera empresrio quem exerce profisso intelectual, de natureza cientfica, literria ou artstica, ainda com o concurso de auxiliares ou colaboradores, salvo se o exerccio da profisso constitui elemento de empresa. - no Brasil, quem exerce esse tipo de atividade so os profissionais liberais, que no so empresrios: Cientfica mdico; contador; advogado; Literria escritor; jornalista; Artstica desenhista; artista plstico; cantor; danarino; ? - Questo de concurso: dois ortopedistas fazem uma sociedade e montam uma clnica, essa clnica uma sociedade empresria? Resposta: No, uma vez que a atividade que exercem est definida no cdigo civil como no formadora de sociedade empresria. Ainda que tenha na clnica faxineira e enfermeira, a sociedade continuar no sendo empresria, uma vez que mesmo com o concurso de auxiliares e colaboradores no se configura a sociedade empresria, salvo se o exerccio da profisso constituir elemento de empresa. CONCEITO DE EMPRESA: empresa a atividade econmica organizada para produo ou circulao de bens ou de servios; empresa significa atividade: Empresa atividade - o que empresrio a sociedade, e no o scio. Empresrio s aquele que sozinho organiza uma atividade empresarial; - sociedade empresria: pessoa jurdica, segue basicamente as mesmas regras do empresrio individual, ser mais estudado posteriormente; - Requisitos para ser empresrio individual: - empresrio individual est disciplinado no artigo 972 do CC/02; - o empresrio individual deve: - estar em pleno gozo da capacidade civil; - no ter impedimento legal; ? O menor poder ser empresrio individual? Resposta: Depende. Caso ele esteja emancipado, ele est em pleno gozo da capacidade civil, podendo ser empresrio individual. Caso ele no esteja emancipado, ele no pode iniciar uma empresa, mas pode continuar uma
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empresa (empresa aqui usada tecnicamente, no sentido de atividade) antes exercida por seus pais ou por seu autor de herana. Essa no uma regra de proteo ao menor, mas sim uma regra de continuao da empresa. Em caso de incapacidade superveniente, pode o incapaz continuar a empresa. Tanto no caso da incapacidade superveniente quando no caso do menor, so necessrios dois requisitos: ele deve ser representado ou assistido + autorizao judicial. ? - O empresrio individual tem seus bens pessoais e seus bens empresariais, seria possvel a separao desses bens? Resposta: No, uma vez que o direito brasileiro adotou o princpio da unidade patrimonial, sendo o patrimnio nico, no havendo como separ-lo. As dvidas pessoais recairo sobre os bens empresariais, e as dvidas empresariais recairo sobre os bens pessoais. O artigo 974, 2, diz que no ficam sujeitos ao resultado da empresa os bens que o incapaz possua ao tempo da sucesso ou da interdio, desde que estranhos ao acervo daquela, devendo tais fatos constar do alvar que conceder a autorizao para o exerccio da empresa. Essa regra do 2 protege os bens do incapaz, tratando-se de um patrimnio de afetao. - quanto aos impedimentos legais, deve-se olhar o material de apoio disponvel para download no Portal FLG. - o STJ recentemente entendeu que quem mdico no pode ser scio de farmcia, sendo que para ter uma, deveria pedir desligamento do Conselho de Medicina; - Empresrio casado: - o empresrio individual casado que compra um imvel destinado sua atividade empresarial, da, passando por uma crise, resolve vender o imvel. Ele precisa de autorizao do cnjuge ou no? Nesse caso, prevalece a regra do artigo 978 do CC/02, que diz que o empresrio casado, pode, sem necessidade de outorga conjugal, qualquer que seja o regime de bens, alienar os imveis que integrem o patrimnio da empresa ou grav-los de nus real. - Obrigaes do empresrio: - registro: prevista no artigo 967 do CC/02, considera obrigatria a inscrio do empresrio no Registro Pblico de Empresas Mercantis na respectiva sede, antes do incio de sua atividade. O Registro Pblico de Empresas Mercantis est definido na lei 8.934/94, dividindo-se em dois rgos: DNRC (Departamento Nacional de Registro de Comrcio) e Junta Comercial. O DNRC um rgo federal normatizador e fiscalizador. J a Junta Comercial estadual, uma vez que cada Estado possui uma junta comercial, sendo ela um rgo executor. A Junta Comercial um rgo subordinado, tanto no mbito da tcnica (subordinada DNRC), quanto no mbito administrativo (subordinada ao Estado). O STF, no RE 199.793/RS, firmou competncia da Justia Federal para julgar mandado de segurana contra Presidente da Junta Comercial. O artigo 971 traz uma exceo essa regra do registro, tratando-se daquele que tem atividade rural. Segundo tal artigo, o empresrio cuja atividade rural constitua a sua principal profisso, pode, observada as formalidades *...+ e ainda complemente *...+ caso em que, depois de inscrito, ficar equiparado para todos os efeitos, ao empresrio sujeito registro. Ou seja, s se aplica as regras do direito empresarial para aqueles que tm registro na Junta Comercial.
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Quanto natureza jurdica do registro, para o empresrio comum, mera condio de regularidade1. Para o empresrio rural, o registro tem natureza constitutiva. - conseqncias da ausncia do registro: - no poder pedir falncia de um terceiro; - tratando-se de sociedade, a responsabilidade do scio ser ilimitada; - no poder pedir recuperao judicial; - no poder participar de licitao; - escriturao dos livros comerciais: os livros comerciais se classificam em obrigatrios (exigido por lei) ou facultativo (a lei no exige, mas permite). Os livros obrigatrios se dividem em comum (exigido para todo empresrio) e especial ( obrigatrio, mas somente exigido em casos excepcionais, como no caso do livro de registros de duplicatas). Livro obrigatrio comum, segundo o artigo 1.180 do CC/02 o livro dirio, podendo este livro ser substitudo por fichas em caso de escriturao mecanizada ou eletrnica. - qual o princpio que rege a escriturao dos livros? O artigo 1.190 do CC/02 responde essa pergunta, tratando-se do princpio da sigilosidade. Livros so sigilosos, ressalvados os casos previstos em lei. - excees ao sigilo: a) exibio parcial em qualquer ao judicial pode-se pedir a exibio parcial (smula 260 do STF); b) exibio total cai na regra do artigo 1.191 do CC/02, que diz que o juiz s poder autorizar a exibio integral quando necessrio para resolver questes relativas a sucesso, comunho ou sociedade, administrao ou gesto conta de outrem, ou em caso de falncia. Portanto, os casos so: sucesso; sociedade; administrao ou gesto conta de outrem; falncia; c) o artigo 1.193 do CC/02 diz que essa sigilosidade no se aplica s autoridades fazendrias, quando do exerccio da fiscalizao de impostos; - a escriturao obrigatria, mas h dispensa no caso do artigo 1.179, 2, que o caso do pequeno empresrio (pequeno empresrio o da Lei Complementar 123/06, mais precisamente no artigo 68 da lei) - no caso de ausncia de escriturao, o artigo 178 da lei 11.101/05 (Lei de Falncias) prev como crime falimentar o fato de deixar de escriturar. Lembrando que esse fato s constituir crime se a empresa vier falncia. - caso o empresrio falsifique esse livro, ele ter cometido crime de falsificao de documento pblico (art. 297, 2 do CP); - realizao de demonstrativos contbeis peridicos: o empresrio tem a obrigatoriedade de fazer dois tipos de balano: o balano patrimonial2 (art. 1.188) e o balano de resultado econmico3 (art. 1.189)
Os enunciados 198 e 199 do Conselho da Justia Federal na 3 Jornada de Direito Civil tratam do tema. Afirmam ainda que o registro no requisito para caracterizao do empresrio ou da sociedade empresria, admitindo-se o exerccio da empresa sem tal providncia. O registro apenas requisito da regularidade. 2 Apura o ativo e o passivo. 3 Apuro as perdas e lucros.
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ESTABELECIMENTO EMPRESARIAL - de acordo com a doutrina majoritria, tambm chamado de Fundo de Comrcio, Azienda, Fundo Empresarial; - tal assunto est previsto nos artigos 1.142 ao 1.149 do CC/02 (artigos de leitura obrigatria); - Conceito: - est no artigo 1.142 do CC/02, diz que estabelecimento todo complexo de bens organizado, para exerccio da empresa, por empresrio, ou por sociedade empresria. Os bens so bens corpreos (materiais) e incorpreos (imateriais). So exemplos de bens corpreos ou materiais: mveis; maquinrios; mercadoria; equipamentos; imvel; veculos; etc. So exemplos de bens incorpreos: ponto comercial; nome empresarial; marca; patente; etc. Vale lembrar que o estabelecimento no s um conjunto de bens, mas sim um conjunto de bens organizados (cada um na sua funo ou finalidade). - universalidade de direito ocorre quando os bens so reunidos em decorrncia da vontade da lei (ex.: massa falida; herana). Universalidade de fato ocorre quando a universalidade se d em razo da vontade do empresrio ou da sociedade empresria. Portanto, o estabelecimento trata-se de uma universalidade de fato. - o estabelecimento no sujeito de direitos, porque quem exerce a atividade empresria a sociedade empresria ou o empresrio. O estabelecimento objeto unitrio de direitos (conforme lio do artigo 1.143 do CC/02). Sendo objeto, pode-se vend-lo, arrend-lo, d-lo em usufruto, etc. - a compra e venda do estabelecimento empresarial deve ser dar por um contrato, contrato esse que recebe o nome de trespasse. - como exemplo, a padaria KI PO LTDA possui dois estabelecimentos: Estabelecimento I e Estabelecimento II. Se o estabelecimento II for vendido, deve-se fazer um trespasse. Porm, se na verdade, o estabelecimento II no for estabelecimento, e sim um simples imvel, dever ser vendido por contrato de compra e venda normal. Para ser estabelecimento, os bens devam estar diretamente destinados atividade. Portanto, fica claro que o estabelecimento diferente de patrimnio. O estabelecimento at integra o patrimnio, mas no significa que o patrimnio o estabelecimento. - em caso de alienao, segundo o artigo 1.146 do CC/02, o adquirente responde pelas dvidas anteriores desde que a dvida esteja regularmente contabilizada. Porm, tal regra no se aplica s dvidas trabalhistas (art. 10 e art. 448 da CLT) e dvidas tributrias (art. 133 do CTN). O alienante responde de forma solidria pelo prazo de um ano: se a dvida for vencida, conta-se um ano da data da publicao do registro contrato de trespasse; se a dvida ainda no for vencida, conta-se um ano da data do vencimento. Quando no h venda do estabelecimento, e sim transferncias de quotas, o alienante responde nos termos do artigo 1.103, pargrafo nico do CC/02 pelo prazo de 2 anos (esse o caso da sociedade, onde h cesso de quotas). - a eficcia do contrato de trespasse depende de uma das duas coisas: - autorizao de todos os credores; - quitao do dbito com todos os credores; - sem cumprir essas exigncias, o art. 94, III, alnea c da nova lei de falncias (Lei 11.101/05) diz que o credor pode inclusive pedir a falncia se o estabelecimento foi transferido sem cumprir os requisitos de eficcia do contrato de trespasse, isso se o patrimnio restante no for composto de bens suficientes para arcar com a dvida. O credor tambm pode optar por pedir a ineficcia desse contrato de trespasse celebrado;
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- o art. 1.147 do CC/02 diz que se o alienante vende um estabelecimento e o contrato silente a respeito de concorrncia, o alienante no pode fazer concorrncia ao adquirente pelo prazo de 5 anos subseqente transferncia; - segundo o art. 1.148 do CC/02, quando alienado o estabelecimento, haver uma subrogao dos contratos, assim, o adquirente vai subrogar-se nos contratos celebrados anteriormente pelo alienante, visando a continuidade; - no caso de aluguel, onde compra-se o estabelecimento e o imvel onde situa-se a empresa no do alienante, e sim alugado, no h sub-rogao automtica do contrato de aluguel, uma vez que pela Lei da Locao, o locador precisa autorizar a transferncia dessa locao; - Aviamento/Goodwill: - segundo doutrina majoritria (Oscar Barreto Filho) aviamento o potencial de lucratividade do estabelecimento; - assim, o aviamento o atributo do estabelecimento, assim ele no pode ser vendido separadamente, porque impossvel, uma vez que ele no elemento integrante, e sim atributo do estabelecimento; - o autor Oscar Barreto Filho faz algumas comparaes: segundo ele, o aviamento est para o estabelecimento assim como a sade est para o corpo; - o aviamento est relacionado clientela, mas o conceito de aviamento no deve ser entendido como clientela; clientela tambm no elemento do estabelecimento, uma vez que a clientela uma situao de fato; - Ponto Comercial: - ponto comercial a localizao do estabelecimento empresarial; - a lei protege o ponto comercial por meio da chamada ao renovatria (prevista na lei 8.245/91 nos arts. 51 e seguintes); tal ao tem por objetivo a renovao compulsria do contrato de locao empresarial, dependendo dos seguintes requisitos cumulativos: - contrato escrito e com prazo determinado; - o contrato ou a soma ininterrupta dos contratos tem que totalizar prazo contratual mnimo de 5 anos; - necessrio que o locatrio esteja explorando o mesmo ramo de atividade econmica nos ltimos 3 anos; - Propriedade Industrial4: - regido pela lei 9.279/96; - o objetivo dessa lei o de garantir a exclusividade de uso; - a exclusividade serve para: produzir sozinho ou licenciar o uso a terceiros interessados (royalties remunerao decorrente dessa licena de uso); - bens da propriedade industrial5 (que so classificados como bens mveis): - inveno; - modelo de utilidade; - desenho industrial; -marca; - represso falsa indicao geogrfica;
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A propriedade intelectual um gnero que tem como espcie o direito autoral e a propriedade industrial. A frase I MI DEI MAL serve para decorar esses 4 bens da propriedade industrial. Vale lembrar que o programa de computador no se encaixa na propriedade industrial, e sim no direito autoral.
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- represso concorrncia desleal; - a exclusividade de uma inveno ou de um modelo de utilidade se d por meio da patente; - a patente tem finalidade de proteo e incentivo ao desenvolvimento tecnolgico; - o desenho industrial e a marca tm registro; - tanto a patente quanto o registro feito no INPI (Instituto Nacional de Propriedade Industrial) que uma autarquia federal com sede no Rio de Janeiro; - prazos: - inveno 20 anos do depsito no INPI - modelo de utilidade 15 anos do depsito no INPI - desenho industrial 10 anos do depsito no INPI - marca 10 anos da concesso - inveno e modelo so improrrogveis, ou seja, a patente no admite prorrogao, caindo ela em domnio pblico. - o registro, ao contrrio, admite prorrogao: o desenho industrial pode ser prorrogado por at 3 vezes, sendo cada prorrogao de 5 anos, caindo em domnio pblico depois da terceira prorrogao; a marca no tem limite de prorrogao, e a prorrogao sempre por igual perodo (de dez em dez anos). - a lei no conceitua o que inveno, mas traz um rol do que no se considera inveno (art. 10 da lei): - programa de computador; - mtodo cirrgico; - regras de jogo; - planejamento tributrio; - obras cientficas, literrias ou artsticas; - mtodos matemticos; - Requisitos da Inveno: - novidade (art. 11 da lei): aquilo que no est compreendido no estgio atual da tcnica; - atividade inventiva (art. 13 da lei): sempre que, para um tcnico no assunto, no decorra de maneira bvia ou evidente do estado da tcnica (estgio atual da tcnica) deve ser algo engenhoso; - aplicao industrial: o invento deve ser industrializvel; - no impedimento (art. 18 da lei): no artigo 18, a lei prev a no possibilidade de ser objeto de patente: - no podem ser patenteadas invenes contrrias moral, ordem e sade pblica; - tudo que for resultado ou resultante de transformao do ncleo atmico no poder ser patenteado; - no pode ser patenteado o todo ou parte dos seres vivos, exceto os microorganismos transgnicos; - Artigo 71 da Lei 9.279/96 Licena Compulsria: Pgina 7
- em caso de interesse pblico ou de emergncia nacional possvel a licena compulsria ( o que os leigos chamam de quebra de patente); - a licena compulsria deve ser dada pelo Poder Executivo Federal; - tal licena tem carter temporrio e no tem exclusividade; - no haver prejuzo para o titular da patente, que vai receber um percentual relativo produo; - a licena compulsria foi trazida pelo decreto 6.108 de 4 de maio de 2007; - Modelo de Utilidade: - a definio de modelo de utilidade est no artigo 9 da lei de propriedade industrial; - o objeto de uso prtico ou parte deste, suscetvel de aplicao industrial, que apresente nova forma ou disposio, envolvendo ato inventivo, que resulte em melhoria funcional no seu uso ou em sua fabricao. - o modelo de utilidade traz uma utilidade maior para uma inveno j realizada; - exemplo de modelos de utilidade: - cabo anatmico em vassoura; - churrasqueira sem fumaa (segundo o STJ); - guarda sol para ser colocado em rea cimentada; - camisinha com sabor; - Desenho Industrial: - o artigo 95 da lei de propriedade industrial traz o conceito de desenho industrial; - a forma plstica de um objeto ou o conjunto ornamental de linhas e cores que possa ser aplicado a um produto, proporcionando resultado visual novo e original na sua configurao externa e que possa servir de tipo de fabricao industrial; - visual novo; esttica bonita; design arrojado; visual arrojado so expresses caracterizadoras do desenho visual; - a doutrina chama o desenho industrial de visual ftil, pois no traz nenhum tipo de utilidade, se restringindo esttica; - exemplos de desenho industrial: aspirador de p com design moderno; garrafa de gua mineral com design moderno; garrafa trmica com desenho diferenciado e bonito; camisinha colorida; - Marca: - o artigo 122 da lei de propriedade industrial (Lei 9.279/96) traz o conceito de marca; - marca o sinal distintivo, no compreendido nas proibies legais. A marca busca identificar um produto ou um servio; - no Brasil, sinal sonoro (som) no pode ser registrado como marca, sendo passvel de registro somente aquilo que visualmente perceptvel; - Espcies de Marca (art. 123, Lei 9.279/96): - marca de produto ou servio: aquela utilizada para distinguir produto ou servio de um outro idntico, semelhante ou afim, de origem diversa; - marca de certificao: aquela usada para atestar a conformidade de um produto ou de um servio com determinadas especificaes tcnicas, notadamente quanto qualidade, natureza e material utilizado (ex.: INMETRO; ISO);
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- marca coletiva: aquela usada para identificar produtos ou servios provindos de membros de uma determinada entidade (ex.: Associao Brasileira dos Produtores de Caf); - Requisitos da Marca: - novidade: essa novidade no absoluta, e sim relativa, uma vez que ela est relacionada determinada classificao no INPI; - no-colidncia com marca notria: a marca no pode conflitar, confrontar com uma marca notria; marca notria aquela ostensivamente pblica e conhecida, de popularidade internacional (ex.: Nike; Visa; Motorola; Sony; Honda; Toyota); marca notria no depende de registro no INPI para ter proteo legal (isso porque o Brasil signatrio da Conveno da Unio de Paris); no se deve confundir marca notria de marca de alto renome: Casas Bahia no tem reconhecimento internacional, no sendo uma marca notria, e sim uma marca de alto renome (o INPI ao reconhecer uma marca de alto renome protege a marca em todos os ramos de atividade, no apenas no ramo da atividade da marca, assim, no pode haver uma gua mineral chamada Casas Bahia por exemplo); MARCA NOTRIA MARCA DE ALTO RENOME - no precisa de registro; - precisa de registro; - protege apenas no ramo de atividade; - protege em todos os itens de classificao; - tem proteo internacional - alcana somente o Brasil; - no impedimento legal: os casos de no-impedimento esto no artigo 124 da lei de propriedade industrial, sendo os mais importantes deles: - smbolo oficial e monumentos nacionais ou internacionais no podem ser registrados como marca; - a marca no pode representar falsa indicao geogrfica (ex.: um perfume feito em campinas no pode ser chamado de Francs; um charuto feito em So Jos dos Campos no pode se chamar de charuto cubano); - designao ou sigla de entidade ou rgo pblico, quando no requerido o registro pela prpria entidade ou rgo pblico no podem ser registrados como marca (ex.: no se pode abrir um cursinho jurdico e cham-lo de MP, STF); - Formas de Extino da Propriedade Industrial: - expirao do prazo de vigncia; - renncia; - caducidade (ex.: artigo 143 da lei de propriedade industrial caducar o registro a requerimento de qualquer pessoa com o legtimo interesse, se decorrido 5 anos da sua concesso, na data do requerimento: o uso da marca no tiver sido iniciado no Brasil; o uso da marca tiver sido interrompido por mais de 5 anos); - falta de pagamento da retribuio anual; - inobservncia do artigo 217 da Lei de Propriedade Industrial: Art. 217: a pessoa domiciliado no exterior dever constituir e manter procurador devidamente qualificado e domiciliado no Pas, com poderes para represent-la administrativa e judicialmente inclusive para receber citaes. - Aspectos Processuais: - Patente: Pgina 9
- pode ser ajuizada uma ao de nulidade de patente tanto no mbito judicial quanto no mbito administrativo. O prazo no mbito administrativo de seis meses contados da concesso da patente. No mbito judicial, pode-se entrar com a ao enquanto a patente for vigente. - Desenho Industrial: - no mbito administrativo, o prazo de cinco anos contados da concesso; no mbito judicial, o prazo se d enquanto for vigente o registro; - Marca: - no mbito administrativo, o prazo de 180 dias contados da expedio do certificado de registro; no mbito judicial, o prazo de 5 anos contados da expedio do certificado. - a ao judicial de nulidade de marca ou de patente deve ser ajuizada na justia federal, e se o INPI no for o autor da ao, ele dever intervir no processo. - o prazo de contestao dessas aes no mbito judicial de 60 dias (o prazo comum da lei de propriedade industrial de 60 dias, salvo quando definido em contrrio); - Nome Empresarial: - o elemento de identificao do empresrio ou da sociedade empresria; - Modalidades: - Firma: - Firma Individual; - somente o empresrio individual pode ter firma individual; - Firma Social (Razo Social a firma individual); - s a sociedade pode ter; - Denominao: - somente a sociedade pode ter; - Composio: - Firma Individual: - segundo o artigo 1.156 do CC/02, coloca-se o nome do empresrio individual, que pode estar completo ou abreviado; - exemplo: Rogrio Sanches R. Sanches ou Rogrio Sanches - na firma individual basta ter o nome, no precisando acrescentar nada obrigatoriamente, podendo acrescentar algo no nome se quiser. O que se pode acrescentar uma designao mais precisa de sua pessoa ou de sua atividade: - Ex.: Rogrio Sanches, o Galetinho; Rogrio Sanches , Comrcio de Laqus. - Firma Social: - a regra geral o nome(s) do(s) scio(s); o nome do scio, igualmente firma individual pode ser completo ou abreviado;
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- exemplo: Pedro Taques e Andr Barros; P. Taques e A. Barros; P. Taques e Companhia6; - assim como na firma individual, o acrscimo de uma designao mais precisa do objeto social facultativa; Ex.: Pedro Taques e Andr Barros Comrcio de Miniaturas; - Denominao: - a regra geral colocar na composio do nome social um elemento fantasia (ex.: Globex; Pingo de Ouro; Pena Branca; Alta Tenso; Primavera); - nome de scio possvel na denominao, mas como medida excepcional: - homenagear o scio (ex.: acionista fundador, scio que contribuiu para o sucesso da sociedade); - a designao do objeto social obrigatria na denominao, ou seja, deve ser colocado o ramo de atividade, ex.: Pena Branca Transportes; Globex Comrcio de Celulares art. 1.158, 2 do CC/02. - Quadro Comparativo: FIRMA SOCIAL - nome dos scios;
DENOMINAO - elemento fantasia sem o nome dos scios (excepcionalmente admite-se o nome do(s) scio(s)); - sociedade com scio com responsabilidade - sociedade tem scio com responsabilidade ilimitada (ex.: Sociedade em Nome Coletivo; limitada (ex.: Sociedade Annima; Sociedade Sociedade em Comandita Simples); Limitada); - exceo: Sociedade Limitada (art. 1.158); - facultativa a designao do objeto social; - obrigatria a designao do objeto social; - a assinatura ser a reproduo do nome - a assinatura ser a assinatura pessoal do empresarial; representante legal; Art. 1.158 - Pode a sociedade limitada adotar firma ou denominao, integradas pela palavra final limitada ou a sua abreviatura. - Observaes tpicas de concurso: - se o examinador perguntar sobre o que seja Secos e Molhados LTDA a resposta que uma denominao; - Sociedade Annima pode ter firma social? No, ela s pode ter denominao; - Sociedade Limitada foge regra, e pode ter firma ou denominao. - Pedro Taques e Andr Barros LTDA firma social porque no tem designao do objeto social (atividade); - Proteo do nome empresarial: - a lei 8.934/94, em seu artigo 33, diz que a proteo ao nome empresarial decorre automaticamente do arquivamento dos atos constitutivos de firma individual, de sociedades ou de suas alteraes. - portanto, a proteo do nome empresarial decorre automaticamente do registro do empresrio ou da sociedade empresria na junta comercial;
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O termo e companhia significa que tem outros scios na companhia. Porm, se a expresso companhia estiver no incio do nome ou no meio do nome comercial, no tem nada a ver com scios, mas sim significa que aquela sociedade uma sociedade annima. Ex.: Companhia Vale do Rio Doce.
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- o mbito de proteo geogrfica dessa proteo estadual, uma vez que a junta comercial rgo estadual (art. 1.166 do CC/02); - deve ficar claro que nome empresarial diferente de marca: o nome empresarial est identificando o empresrio individual ou a sociedade empresria, j a marca est, em regra, identificando um produto ou um servio. A ttulo de exemplo, podemos ir Loja Reunidas de Calados LTDA e compra uma chuteira de marca GOL; pode ser que a Companhia Cacique de Caf Solvel (denominao de Sociedade Annima) seja dona da marca Caf Pel; Vulcabrs S/A (sociedade annima) pode possuir vrias marcas: Olympikus, Reebok, Azalia; - o registro da marca deve ser feio no INPI (rgo federal), j o nome empresarial deve ser registrado na junta comercial (rgo estadual); - nome empresarial tambm diferente de ttulo de estabelecimento: o nome empresarial identifica o empresrio ou a sociedade empresria, j o ttulo de estabelecimento um apelido comercial dado a um estabelecimento empresarial, exemplo: - Companhia Brasileira de Distribuio (nome empresarial) Po de Acar (ttulo do estabelecimento7); - Globex Utilidades S/A (nome empresarial - denominao) Ponto Frio (ttulo de estabelecimento); - Pedro Franco e Renata Braga Produtos Alimentcios LTDA (nome empresarial sorveteria) Beijo Gelado (ttulo de estabelecimento) Panegel (nome do panetone com sorvete distribudo pela empresa); - h casos em que usam o mesmo nome para nome empresarial, marca e ttulo do estabelecimento, para facilitar a vida do consumidor (ex.: Ita); - ttulo de estabelecimento no registrado, no tendo proteo legal em regra. A lei s diz que o uso indevido do ttulo de estabelecimento pode gerar crime de concorrncia desleal; - Princpios: - o nome empresarial obedecer aos princpios da novidade e veracidade (art. 34 da lei 8.934/94); - Princpio da Novidade no podero coexistir, na mesma unidade federativa, dois nomes empresariais idnticos ou semelhantes, prevalecendo aquele j protegido pelo prvio arquivamento (art. 1.163 do CC/02). O nome empresarial, ao contrrio do nome civil, no admite homonmia nem semelhana que possa causar confuso; - Princpio da Veracidade tambm chamado de princpio da autenticidade, impe que a firma individual ou a firma social seja composta a partir do nome do empresrio ou dos scios respectivamente. O nome deve ser verdadeiro, deve corresponder com a realidade, com a atualidade; segundo o artigo 1.165 *...+ o nome do scio que vier a falecer, for excludo ou se retirar, no pode ser conservado na firma social.
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O uso de nome fantasia para representar o ttulo de estabelecimento no indicado.
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- Observaes: - o nome empresarial um direito da personalidade? O artigo 52 do CC/02 estendeu os direitos de personalidade pessoa jurdica, portanto, o nome empresarial um direito de personalidade, segundo a doutrina majoritria; - o nome empresarial alienvel? Quando essa pergunta feita na primeira fase, devemos responder que a regra do artigo 1.164 do CC/02 que diz que o nome empresarial no pode ser objeto de alienao. Caso essa pergunta seja feita em uma segunda fase ou em um exame oral, deve ser feito um comentrio: para alguns doutrinadores (embora no seja posio majoritria ainda) haver a possibilidade de alienao da denominao e no da firma social; - ttulo de estabelecimento pode ser alienado, por isso na prtica a discusso acima fica meio vazia, uma vez que o interesse maior sempre pelo ttulo do estabelecimento; - a ao que busca anulao do nome empresarial registrado posteriormente na mesma unidade federativa e com o mesmo nome tem prazo imprescritvel, assim, pode a ao de anulao de nome empresarial indevido ser ajuizada a qualquer tempo (art. 1.167 do CC/02);
DIREITO SOCIETRIO - Quadro Geral das Sociedades: - Sociedade No-personificada: no possui personalidade jurdica; - Sociedade em comum: - encontrada no artigo 986 do CC/02; - se a sociedade no tem registro ela se chama de sociedade em comum, ou seja, ela uma sociedade que no foi levada a registro; - para que no se incentive esse tipo de sociedade, deve-se criar um regramento que incentive o registro, portanto, nessa sociedade, a responsabilidade do scio ser ilimitada; - a responsabilidade que o scio tem perante a sociedade sempre ser subsidiria (no importando o tipo de sociedade); assim, o scio tem o famoso benefcio de ordem (art. 1.024 do CC/02): - 1 devem ser perseguidos os bens da sociedade; - 2 insuficientes os bens da sociedade, deve-se perseguir os bens pessoais; - a responsabilidade que os scios tem perante os demais scios ser uma responsabilidade solidria; - aquele que contratou pela sociedade no pode alegar o benefcio de ordem (por exemplo, aquele que fez um contrato, um leasing, uma alienao fiduciria, etc); - o artigo 988 chama o patrimnio da sociedade comum de patrimnio especial e diz que quem vai ser o titular desse patrimnio so os scios da sociedade, portanto, os scios sero co-titulares do patrimnio especial; - Sociedade em conta de participao8: - encontrada no artigo 991 do CC/02; - nesse tipo de sociedade temos duas categorias de scios:
Esse disparado o tema do Direito Societrio que mais cai em prova.
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- scio ostensivo: ele quem vai exercer o objeto social (administra, explora a atividade, etc.); ele tem responsabilidade exclusiva (ele quem responde perante terceiros); age em seu nome individual (sociedade em conta de participao, como no tem personalidade jurdica, tambm no ter nome empresarial, portanto, tudo que o scio ostensivo faz, faz em favor da sociedade em nome prprio); - scio participante: s participa dos resultados; tambm chamado de scio-oculto9; - o artigo 993 do CC/02 diz que *...+ o contrato social produz efeito somente entre os scios, e a eventual inscrio de seu instrumento em qualquer registro no confere personalidade jurdica sociedade.10 - Sociedade Personificada: possui personalidade jurdica; - Quanto ao objeto: - Sociedade Empresria; - definida no artigo 982 do CC/02; - aquela que tem por objeto o exerccio de atividade prpria de empresrio sujeito a registro; - organizao empresarial + produo/circulao de bens/servios; - Sociedade Simples; - definida por excluso pelo artigo 982 do CC/02; - sociedade simples a sociedade tida por no-empresria; - sociedade simples aquela que exerce uma atividade no classificada como de empresria; - exercendo profisso intelectual de natureza: cientfica, literria ou artstica sociedade simples; - alm dessas sociedades acima citadas, outras podem ser sociedades simples. Assim so sociedades simples todas aquelas que no possuem organizao empresarial; - Quanto forma: - o artigo 983 do CC/02 diz que *...+ a sociedade empresria deve constituir-se segundo um dos tipos regulados nos artigos 1.039 a 1.092; a sociedade simples pode constituir-se de conformidade com um desses tipos, e no o fazendo, subordina-se s normas que lhe so prprias: - o artigo 982, pargrafo nico do CC/02 diz que *...+ independentemente de seu objeto, considera-se empresria a sociedade por aes; e simples, a cooperativa; - Portanto, segue o resumo das sociedades que podem ser empresrias e das sociedades que podem ser simples: - Sociedades Empresrias: - Sociedade em nome coletivo; - Sociedade em comandita simples; - Sociedade em comandita por aes; - Sociedade Annima (S/A); - Sociedade Limitada (LTDA);
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Normalmente o contrato no registrado, ento, no se conhece o scio participante. A sociedade em conta de participao a nica que com o registro no adquire personalidade jurdica.
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- Sociedades Simples: - Sociedade em nome coletivo; - Sociedade em comandita simples; - Sociedade Limitada (LTDA); - Cooperativa; - Sociedade Simples Simples11 ou Sociedade Simples Pura; - a sociedade s ganha personalidade jurdica depois do registro: - sociedade empresria junta comercial; - sociedade simples registro civil de pessoa jurdica (cartrio); - excees a essa regra: - a sociedade de advogados, apesar de ser uma sociedade simples, ele deve ser feito na OAB; - em que pese a cooperativa ser uma sociedade simples, ela deve ser registrada na junta comercial12; - Classificao das sociedades personificadas empresariais: - Sociedade de pessoa VS Sociedade de capital: - Critrio: leva em conta o grau de dependncia da sociedade em relao s qualidades subjetivas dos scios; - Sociedade de Pessoas: as caractersticas subjetivas dos scios so indispensveis ao desenvolvimento da sociedade; - Sociedade de Capitais: o mais relevante o capital investido pelo scio na sociedade; - Sociedade Contratual VS Sociedade Institucional: - Critrio: regime de constituio e dissoluo do vnculo societrio; - Sociedade Contratual: o ato constitutivo da pessoa jurdica o contrato social; nessa sociedade, sobre esse contrato incidir os princpios contratuais; - Sociedade Institucional: o ato constitutivo um estatuto social; sobre o estatuto social, no incidir princpios contratuais, devendo observar a lei 6.404/76 (lei de S/A); - Responsabilidade Ilimitada VS Responsabilidade Limitada VS Responsabilidade Mista: - Critrio: responsabilidade do scio pelas obrigaes sociais; - Responsabilidade Ilimitada: o scio responder com seu patrimnio pessoal pelas dvidas da sociedade; - Responsabilidade Limitada: o patrimnio pessoal do scio no responde pelas dvidas da sociedade; - Responsabilidade Mista: quando na mesma pessoa jurdica h scios com a responsabilidade limitada e scios com a responsabilidade ilimitada (ex.: sociedade em comandita simples);
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Simples Simples porque ela simples quanto ao objeto e quanto forma. O artigo 32 da lei 8.934/94 diz que a cooperativa deve ter o registro na junta comercial;
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- Sociedade Nacional VS Sociedade Estrangeira: - Critrio: para ser nacional, deve a sociedade atender a dois requisitos do artigo 1.126 do Cdigo Civil: tem de ser organizada de acordo com a lei brasileira + a sede da administrao tem de ser no pas; - Sociedade Nacional: quando presente os dois requisitos do artigo 1.126 do CC/02; - Sociedade Estrangeira: quando faltar um dos requisitos do artigo 1.126 do CC/02; - no importa o tipo de atividade que a sociedade estrangeira exera, ela sempre precisar para se constituir no Brasil de autorizao do Poder Executivo Federal (art. 1.134 do CC/02); - Sociedade em nome coletivo: - prevista no artigo 1.039 do CC/02; - a responsabilidade dos scios solidria e ilimitada (sendo tambm subsidiria); - pessoa fsica (no permite-se sociedade em nome coletivo de pessoa jurdica); - nome da sociedade firma social; - aplica-se a ele subsidiariamente as normas da sociedade simples (art. 1.040 do CC/02); - muito raro no Brasil sociedade em nome coletivo; - Sociedade em comandita simples: - prevista no artigo 1.045 do CC/02; - h duas categorias de scios: scio comanditado + scio comanditrio; - scio comanditado --> responsabilidade solidria e ilimitada; tem de ser pessoa fsica; - scio comanditrio --> responsabilidade limitada; pode ser pessoa fsica ou jurdica; - Sociedade limitada (LTDA): - Legislao Aplicvel: - captulo prprio no Cdigo Civil (comea no art. 1.052); na omisso do captulo, aplicase as regras da sociedade simples de forma subsidiria. Quanto regncia supletiva da lei de sociedade annima, pode-se aplicar a lei de S/A de forma supletiva desde que o contrato social permita expressamente tal aplicao; - Caractersticas: - pode ser uma sociedade empresria ou uma sociedade simples; - uma sociedade contratual o ato constitutivo um contrato social; - nome empresarial firma social ou denominao; - Constituio: - feita por meio de um contrato social, que possui alguns requisitos de validade: - agente capaz13; - objeto lcito14; - forma legal15;
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O RE 82.433/SP chegou ao STF para se discutir se o menor pode ser scio de uma sociedade limitada. Segundo o STF, menor pode sim ser scio, desde que preencha os seguintes requisitos: tem de estar devidamente assistido ou representado + no pode exercer a administrao + o capital social deve estar totalmente integralizado. 14 Deve-se observar as peculiaridades de cada regio, uma vez que o poder pblico pode proibir determinadas atividades.
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- requisitos especficos: a) contribuio dos scios com a formao do capital social (todos os scios devem contribuir com a formao do capital social). O ato de comprometimento de integralizar o capital na sociedade na proporo do contrato chama-se subscrio. Capital social o valor destinado para explorao da atividade provindo da contribuio dos scios. O ato de integrar o valor sociedade chamase integralizao. - formas de integralizao: - com dinheiro; - com bens (carro, imvel16, computador, etc)17; - com crditos; - art. 1055, 2, CC/02 vedada a contribuio que consista em prestao de servios. - obs.: o scio que no integralizou (total/parcialmente) o capital (as quotas sociais) ser chamado de scio remisso. O scio remisso pode ser (art. 1.004, pargrafo nico do CC/02): - excludo da sociedade; - indenizao (cobrar a sociedade o que ele deve); - reduo da quota; b) distribuio dos resultados: todos os scios devem participar dos lucros e das perdas da sociedade. O art. 1.008 diz que nula a estipulao contratual que exclua qualquer scio de participar dos lucros e das perdas. - pressupostos de existncias: a) pluralidade de scios: so necessrios dois ou mais scios, portanto, na constituio da sociedade no possvel sociedade unipessoal, mas depois de constituda possvel que haja a unipessoalidade temporria. Assim, quando a sociedade tiver dois scios e um sair (exemplo: marido que separa da mulher e quer sair da sociedade limitada que tm juntos) pode haver a sociedade unipessoal no prazo de 180 dias no mximo, sob pena de desconstituio da sociedade (ver artigo 1.033, IV). Quanto possibilidade de sociedade entre cnjuges, o artigo 977 do Cdigo Civil nos responde, dizendo que *...+ facultam aos cnjuges contratar sociedade entre si ou com terceiros, desde que no tenham casado no regime da comunho universal de bens ou no regime de separao obrigatria. - art. 1.639, 2 admissvel a alterao do regime de bens, mediante autorizao judicial em pedido motivado de ambos os cnjuges, apurada a procedncia das razes invocadas e ressalvados os direitos de terceiros. - casamentos em comunho universal de bens em sociedades constitudas antes do CC/02 o DNRC (Departamento Nacional de Registro de
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possvel por instrumento particular ou instrumento pblico, necessitando em ambos os casos de visto do advogado, sob pena de nulidade. Micro-empresa e empresa de pequeno porte no necessitam de visto de advogado. 16 Quem integraliza com bens imveis o ITBI (art. 156, II da CRFB/88) no cobrado, portanto, sobre a operao no incide ITBI, um caso de imunidade especial (art. 156, 2, da CRFB/88). 17 Quem integraliza com bens responde pela evico, ou seja, tem a mesma responsabilidade do que um vendedor. O valor no integralizado (ex.: scio deixa de integralizar; scio integraliza bem mas com valor estipulado acima do que realmente vale) far com todos os scios se responsabilizem por essa nointegralizao pelo prazo de cinco anos contados do registro da sociedade (art. 1.055, 1).
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Comrcio) um rgo normatizador e emitiu um parecer (parecer 125/03) no sentido de que as sociedades j constitudas devem ser mantidas em razo do ato jurdico perfeito e do direito adquirido. b) Affectio Societatis: a disposio dos scios em formar e manter a sociedade uns com os outros. Quanto no existe ou desaparece esse nimo, a sociedade no se constitui, ou deve ser dissolvida. - clusulas contratuais essenciais18: a) art. 997 do CC traz o rol das clusulas: - qualificao dos scios; - nome empresarial; - objeto; - sede da sociedade; - se o prazo determinado ou indeterminado; - valor do capital social; - administrador; - clusulas contratuais acidentais19: a) pro labore: existe diferena entre lucro e pro labore. Lucro decorrente do o investimento inicial. Pro labore a remunerao decorrente do trabalho em favor da sociedade. Assim, todos os scios tm direito ao lucro, mas somente os que trabalham tm direito ao pro labore. - Responsabilidade dos scios: - segundo o artigo 1.052 do CC/02, na sociedade limitada, a responsabilidade do scio est restrita ao valor de suas quotas, mas todos os scios respondem de forma solidria pelo que falta para a integralizao do capital social; - como exemplo, uma padaria em que o capital social seja R$100.000,00, onde um pontepretano tem 40%, um flamenguista tem 30%, um so-paulino tem 24% e um corinthiano tem 6%. Cada um desses scios obrigado a integralizar o valor de suas quotas, assim, integralizada a quota parte de cada um, acabou-se a responsabilidade dos scios. Essa a grande diferena da sociedade limitada e da sociedade em comandita simples. Na sociedade limitada o scio no responde com o seu patrimnio, respondendo apenas com o patrimnio da sociedade, sendo o seu dever apenas integralizar as quotas a que se comprometeu. No caso em que m dos scios deixe de integralizar (ex.: Flamenguista), faltar R$30.000,00 assim, todos os scios respondem por esse valor que faltou, ou seja, quem vai ter de pagar sero todos os scios, visto que eles respondem de forma solidria pelo que falta para a integralizao. - excees a regra (sero citadas dvidas que recaem sobre o patrimnio dos scios, excees regra da limitao das sociedades limitadas): - dvidas trabalhistas; - dvidas com o INSS; - casos de desconsiderao da personalidade jurdica; - quando a sociedade no for levada registro;
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Clusulas essenciais no podem deixar de existir no contrato. A presena dessas clusulas so dispensveis, mas podem constar no contrato.
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- quando a sociedade violar a regra do artigo 977 (sociedade entre cnjuges); - Obs1.: nesses casos acima todos os scios vo se responsabilizar com o patrimnio pessoal e de forma solidria. - Obs2.: as deliberaes infringentes do contrato ou da lei torna ilimitada a responsabilidade somente dos scios que expressamente a aprovaram (art. 1.080 do CC/02). - Obs3.: o CTN, em seu artigo 135, diz que [...] so pessoalmente responsveis pelos crditos correspondentes a obrigaes tributrias resultantes de atos praticados com excesso de poderes ou infrao de lei, contrato social ou estatutos. O inciso III do mesmo artigo diz que quem responde nesse caso o administrador. - entendimento do STJ quando a sociedade deixa de pagar o imposto porque no possui recurso suficiente para o pagamento, isso vai se chamar inadimplncia. Na inadimplncia, o administrador no responde pela dvida tributria. Agora, caso a sociedade deixe de pagar o imposto por qualquer outro motivo, isso vai se chamar sonegao. Na sonegao o administrador responde com o seu patrimnio pessoal. - Quotas sociais: - Natureza Jurdica: - segundo Rubens Requio as quotas sociais tem duplo aspecto: de direito patrimonial e de direito pessoal. Direito patrimonial: identificado com um crdito consistente em percepo dos lucros durante a existncia da sociedade e participao no acervo da sociedade em caso de liquidao final. Direito pessoal: est revelado como aquele que decorre do status de scio (ex.: direito de participar das decises, direito de fiscalizao, direito de preferncia). - art. 1.055 do CC/02 --> O capital social divide-se em quotas iguais ou desiguais, cabendo uma ou diversas a cada scio. - as quotas podem ser iguais (exemplo: R$10.000,00 divididas em 10 quotas de R$1.000,00); - as quotas tambm podem ser desiguais (exemplo: R$ 10.000,00, dividido em 2 quotas, uma de R$ 6.000,00 e uma de R$ 4.000,00); - Transferncias das quotas sociais: - o contrato social que disciplina a transferncia de quotas; - acontece, que o contrato social pode ser omisso, seguindo o seguinte regramento (art. 1.057 do CC/02): - o scio da sociedade, para transmitir as quotas para outro scio, no h necessidade de autorizao; - o scio da sociedade, para transmitir as quotas para um terceiro estranho, s possvel ser no houver a oposio de mais de do capital social; - Penhora de quotas sociais: - a doutrina diz que a sociedade limitada pode ser uma sociedade de capital ou uma sociedade de pessoa. No caso de sociedade de capital, a quota seria
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penhorada, uma vez que depois de arrematada a quota na execuo, qualquer um pode ingressar na sociedade, uma vez que ela de capital. Porm, se a sociedade limitada for de pessoa, a doutrina diz que ela impenhorvel, uma vez que em processo de execuo, a substituio do proprietrio poderia causar a desconfigurao da sociedade, uma vez que a pessoa do proprietrio importante para a existncia da sociedade; - o STJ diz que no importa se a sociedade de pessoas ou de capital, as quotas sociais sempre so penhorveis. Segundo o Egrgio Tribunal, deve ser observado o princpio da ordem pblica, conforme o artigo 591 do CPC, onde o devedor deve responder para o cumprimento de suas obrigaes com todos os seus bens, presentes e futuros. Ademais, o artigo 649 do CPC enumera os bens absolutamente impenhorveis, e no esto nesse rol as quotas sociais. Porm, segundo o STJ, no processo executivo, deve ser dada preferncia para os scios na arrematao (em analogia ao art. 1.116 1.119 do CPC); - Deveres dos scios: - a) integralizao do capital social: - b) dever de lealdade: segundo Fbio Ulha Coelho o dever do scio de colaborar com o desenvolvimento da sociedade, abstendo-se de praticar atos que possam prejudicar a sociedade (ex.: o scio no pode fazer concorrncia com a sociedade); - Direitos dos scios: a) participao dos lucros e perdas: b) participao nas deliberaes sociais: segundo o artigo 1.072 do Cdigo Civil as decises da LTDA so tomadas em reunio ou so tomadas em assemblia. O CC/02 traz todas as formalidades da assemblia, mas permitido que se crie regras mais simples para que se possa realizar as reunies. Quando o contrato social omisso em relao reunio (artigo 1.079), aplica-se as normas da assemblia20. O 1 do artigo 1.072 diz que se a sociedade limitada possui mais de 10 scios21, obrigatria a realizao de assemblia. - deliberaes (art. 1.010) --> tal artigo diz que deve-se respeitar a maioria de votos, e que esses votos devem levar em conta o capital social, portanto, prevalece a opinio da maioria do capital social. Em caso de empate, o primeiro critrio de desempate (2) o de nmero de scios; o segundo critrio de desempate deciso judicial; c) direito de fiscalizao: o scio pode a qualquer tempo exigir uma prestao de contas por parte do administrador. Essa fiscalizao feita pelo conselho fiscal, sendo um rgo facultativo na sociedade LTDA (art. 1.066 do CC/02). Esse conselho tem que seguir uma composio delimitada no artigo 1.066 do cdigo civil, onde dever ter trs membros, scio ou no scio, mas deve ser residente no pas (ter domiclio no Brasil); d) direito de retirada ou direito de recesso: a possibilidade que o scio tem de sair, de retirar-se da sociedade. Esse direito tem que observar a regra prevista no artigo 1.029
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Na prtica, raramente um contrato social vai estabelecer as regras da reunio. Para decorar, deve-se lembrar que se a sociedade limitada for um time de futebol (11 pessoas) ou mais, a assemblia obrigatria.
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do CC/02: tem que analisar o contrato (se for o por prazo determinado s pode sair por justa causa, devendo provar judicialmente; se for pro prazo indeterminado, no h necessidade de justa causa, mas a lei exige que o scio que for sair notifique o demais scios mediante uma notificao com antecedncia de 60 dias, ou seja, ter o mnimo de respeito com os demais scios): - o scio tem direito a sair da sociedade e receber valores de acordo com o balano realizado especialmente para esse fim22 (ver artigo 1.031 do CC/02). A quota liquidada ser paga em dinheiro, no prazo de noventa dias, a partir da liquidao, salvo acordo, ou estipulao contratual em contrrio. Na prtica, h empresas que possuem grandes patrimnios mas no possuem capital, assim, para que a sada do scio no cause a quebra da empresa, deve haver contrato social prevendo o pagamento do scio em muitas prestaes; e) direito de preferncia: aumento do capital social gera novas quotas sociais que devem ser oferecidas preferencialmente aos scios (art. 1.081 do CC/02), valendo lembrar que os scios tm direito de preferncia na proporo de suas quotas; - Administrador: - na sociedade limitada podem ser administrador o scio ou o no-scio. Para que o no scio seja administrador, so necessrios dois requisitos cumulativos (art. 1.061 do CC/02): - previso no contrato social23; - aprovao dos scios, com o seguinte qurum: - capital social integralizado -> 2/3 da quotas sociais; - capital social no est totalmente integralizado -> unanimidade; Obs.: pessoa jurdica no pode ser administradora da sociedade LTDA, podendo ser somente a pessoa natural, conforme o artigo 997, inciso VI. - nomeao: - contrato social -> a nomeao se d no prprio contrato social; - ato separado -> reunio especfica para tal (ex.: nomeao dada em reunio e feita a ata de assemblia); - segundo o artigo 1.013 do Cdigo Civil, na omisso do contrato, todos os scios vo exercer a administrao. Os administradores respondem solidariamente perante a sociedade e os terceiros prejudicados por culpa no desempenho de suas funes24 (art. 1.016); - a teoria ultra vires -> ato ultra vires aquele praticado pelo administrador alm das foras a ele atribudas pelo contrato social, com extrapolao dos limites de seus poderes contratuais. Segundo essa teoria, no imputvel sociedade o ato ultra vires, mas sim ao administrador. No nosso atual cdigo civil, a teoria est prevista no artigo 1.015, pargrafo nico, que prev as hipteses em que a sociedade pode adotar a teoria: - se a limitao de poderes estiver escrita ou averbada no registro prprio da sociedade;
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Para o fim de excluir o scio. No havendo previso no contrato social, somente o scio pode ser administrador. 24 Somente em caso de culpa no desempenho de suas funes que o administrador tem responsabilidade perante a sociedade e perante terceiros.
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- provando-se que era conhecida do terceiro25; - tratando-se de operao evidentemente estranha aos negcios da sociedade26; Obs.: a teoria ultra vires uma teoria inglesa e nem mesmo na Inglaterra se usa mais essa teoria, alm dela ainda estar contra a orientao do STJ. Para este Tribunal Superior, deve ser aplicada a teoria da aparncia. - Srgio Campinho traz um conceito muito interessante: segundo ele, a teoria ultra vires deve ser aplicada para os fornecedores e instituies financeiras de crdito, mas em se tratando de relao de consumo e de trabalho deve prevalecer a teoria da aparncia. - Dissoluo: - dissoluo parcial -> ocorre quando um ou mais scios saem da sociedade, porm a sociedade mantida, preservada, continua em atividade; - dissoluo total -> h extino da sociedade, uma vez que esta fecha as portas, encerra suas atividades; - causas de dissoluo parcial: - falecimento do scio; - falncia do scio; - direito de retirada (possibilidade que o scio tem de sair da sociedade); - excluso de scio; - o scio que deixa de integralizar o capital, chama-se scio remisso. Segundo o artigo 1.004 do CC/02 o scio remisso pode ser excludo; - scio que cometeu falta grave ou teve incapacidade superveniente (devendo nesse caso, necessariamente, que a excluso seja judicial). Mesmo que prevista no CC/02, a doutrina diz que essa excluso por incapacidade superveniente no se aplica sociedade de capital, mas somente sociedade de pessoas; - o art. 1.085 trata da excluso do scio minoritrio quando cumprido os seguintes requisitos: - praticar ato de inegvel gravidade colocando em risco a atividade da sociedade; - previso no contrato social de excluso por justa causa; Obs.: essa excluso extrajudicial, se dando por uma simples alterao do contrato social. Embora seja extrajudicial, o scio excludo deve ter direito ampla defesa e ao contraditrio: deve a excluso se dar em reunio ou assemblia especialmente convocada para esse fim, cientificando o acusado em tempo hbil para permitir seu comparecimento e exerccio de defesa (art. 1.085, pargrafo nico); - liquidao da quota a pedido do credor; - causas de dissoluo total: - vontade dos scios; - decurso do prazo;
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Caso prove que o terceiro sabia que o administrador no tinha poderes para isso, a sociedade no ser responsabilizada. 26 Exemplo: padaria vendendo televisores de plasma.
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- aps o trmino do prazo, se os scios no providenciarem a liquidao da sociedade, haver sua prorrogao por prazo indeterminado; - falncia da sociedade (art. 1.044 do CC/02); - unipessoalidade por mais de 180 dias; - extino de autorizao para funcionamento (art. 1.033, V do CC/02); - passado o prazo de 30 dias, quem deve fazer o pedido da liquidao da sociedade (se a sociedade ou os scios no ao fizeram), a partir desse prazo o Ministrio Pblico tem o prazo de 15 dias para pedir a dissoluo dessa sociedade; - anulao do ato constitutivo; - exaurimento do objeto social27; - Sociedade Annima (S/A): - Legislao Aplicvel: - lei 6.404/76; - Caractersticas: - a sociedade annima sempre ser uma sociedade empresria, no podendo ser uma sociedade simples; - uma sociedade institucional, no possuindo contrato social, mas sim, estatuto social; - Conceito: - a sociedade cujo capital social est dividido em aes; - Espcies (previstas no artigo 4 da lei de S/A): - companhia aberta -> aquela em que os valores mobilirios so admitidos negociao no mercado de valores mobilirios; - companhia fechada -> aquela em que seus valores mobilirios no so admitidos negociao no mercado de valores mobilirios; Obs.: no existe companhia mista, sendo a companhia ou aberta, ou fechada. - o mercado de valores mobilirios se subdivide em: - bolsa de valores -> entidades privadas constitudas sobre a forma de associaes civis ou sociedades annimas, tendo por membros corretoras de valores mobilirios. Conquanto sejam privadas, atuam sobre a superviso da CVM (Comisso de Valores Mobilirios), pois atuam na prestao de servios pblicos, devendo fiscalizar seus membros e as operaes realizadas pelos mesmos. Objetiva aumentar o fluxo de negociao de valores mobilirios, sempre com a superviso de uma entidade autrquica em regime especial vinculada ao Ministrio da Fazenda (que a C.V.M.); - mercado de balco -> toda operao realizada fora da bolsa de valores chamada de mercado de balco. Normalmente se d quando se adquire os valores mobilirios de uma instituio financeira; - mercado primrio -> ocorre quando se adquire os valores mobilirios diretamente da companhia, portanto, ocorre entre a companhia emissora e o investidor. O mercado de balco opera no mercado primrio, tambm operando no mercado secundrio.
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Ou seja, fim do objeto social.
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- mercado secundrio -> adquire-se os valores mobilirios de um acionista, ou seja, de algum que j titular dos valores mobilirios, no diretamente da instituio. A bolsa de valores s opera no mercado secundrio. - Constituio da S/A: - requisitos preliminares: a) subscrio, pelo menos por duas pessoas, de todas as aes em que se divide o capital social fixado no estatuto (pluralidade de scio)28; b) realizao, como entrada, de 10 %, no mnimo, do preo de emisso das aes subscritas em dinheiro; Exceo -> tratando-se de instituio financeira, esse percentual de 10% passar para 50%; c) depsito no Banco do Brasil ou em outro estabelecimento bancrio autorizado pela CVM; - constituio propriamente dita: a) na companhia aberta h subscrio pblica e sucessiva: - registro de emisso na CVM; - contratao de uma instituio financeira (se aprovado o registro na fase anterior) para intermediar a venda das aes; - assemblia de fundao; b) na companhia fechada h subscrio particular ou simultnea29: - escritura pblica ou assemblia de fundao (ficando a escolha a critrio dos acionistas); Obs.: resta ficar clara que no necessita de autorizao da CVM no caso de companhia fechada; - rgos de uma S/A30: *Assemblia Geral: - rgo deliberativo, no sendo rgo de administrao. Subdivide-se em: - Assemblia Geral Ordinria: deve ser realizada anualmente. O artigo 132 da lei de S/A define qual a competncia privativa da Assemblia Geral Ordinria: tomar as contas dos administradores + destinao dos lucros + eleio de administradores e membros do Conselho Fiscal + aprovao da correo da expresso monetria do capital social (qualquer competncia que no seja alguma dessas 4 sero objetos de assemblia geral extraordinria ex.: destituio de administrador; alterao do estatuto). A convocao se dar por meio de um edital de convocao, onde sero colocadas as principais informaes em relao assemblia. Esse edital de
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Isso significa que a S/A tem de ter pelo menos dois ou mais scios no momento de sua constituio. A princpio a S/A no poderia ser unipessoal no momento de sua constituio, mas essa regra comporta duas excees: quando se tratar de empresa pblica; subsidiria integral (sociedade do artigo 251 da lei de S/A -> um tipo de sociedade annima que admite um nico acionista que necessariamente ser uma sociedade nacional, como por exemplo, a TRANSPETRO, onde a nica acionista a Petrobrs). Porm, depois que a sociedade annima j foi constituda, possvel que ela tenha apenas um scio, na forma do art. 206, I, d da lei de S/A, sendo o prazo para se ter um s scio entre uma assemblia geral ordinria e outra (prazo esse que normalmente de um ano). 29 No h sucesso de etapas, sendo uma nica etapa. 30 Usa-se a regra A+C+D+C (antes de Cristo, depois de Cristo) para decorar.
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convocao deve ser publicado trs vezes na imprensa oficial e em jornal de grande circulao 31 (entre a data da primeira publicao e a data da realizao da assemblia deve haver um prazo mnimo de 15 dias, sob pena de nulidade da assemblia). A assemblia s se iniciar se presente o qurum de instalao da assemblia, que corresponde a do capital social com direito de voto. No havendo o qurum, deve se fazer uma segunda convocao, repetindo o procedimento, porm com prazo diferente, sendo que entre a data da primeira publicao e da assemblia deve obedecer o prazo mnimo de 8 dias, instalando-se a assemblia na segunda convocao com qualquer nmero de presentes. Esse regra da companhia aberta. Na companhia fechada, os prazos mudam: na primeira vez, o prazo mnimo deve ser de 8 dias, e na segunda convocao o prazo mnimo ser de 5 dias; - Assemblia Geral Extraordinria: *Conselho de Administrao: - todos os rgos da S/A so obrigatrios, com exceo do conselho de administrao, que facultativo. Mas h a exceo da exceo, ou seja, trs situaes em que o Conselho de Administrao obrigatrio: - quando se tratar de companhia aberta (art. 138 da lei); - quando se tratar de sociedade de capital autorizado (art. 168 da lei); - sociedade de economia mista (art. 239 da lei); - competncia (prevista no artigo 142 da lei): a) fixar as diretrizes gerais da sociedade annima; b) eleger e destitui os diretores; c) supervisionar os atos da diretoria; - composio: a) mnimo de trs membros (que obrigatoriamente devem ser acionistas, conforme orientao do artigo 140 da lei de S/A); b) devem ser pessoas naturais (no podem ser pessoas jurdicas); *Diretoria: - composio: a) mnimo de dois membros (acionistas ou no, porm, residentes no pas); - competncia (compete a qualquer dos diretores): a) representao da companhia; b) prtica dos atos necessrios ao seu funcionamento regular; *Conselho Fiscal: - rgo de existncia obrigatria, mas de funcionamento facultativo, conforme o artigo 161 da lei de S/A; - composio: a) mnimo de trs membros e mximo de 5, com igual nmero de suplentes (acionistas ou no, porm residentes no pas); - Mercado mobilirio: - aes: - so fraes do capital social que confere ao seu titular a funo de scio da sociedade annima; - o acionista s responde pelo preo da emisso de suas aes;
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Vale lembrar que deve ser publicado no jornal de grande circulao E na imprensa oficial.
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- as aes, alm de ser pagas por dinheiro, tambm podem ser pagas com bens ou com crditos; - tal como na sociedade limitada, no se admite integralizao por meio de prestao de servios; - valor das aes: - o valor nominal das aes o valor do capital social divido pelo nmero de aes; - o valor patrimonial o patrimnio lquido (ativo menos o passivo) dividido pelo nmero de aes; - o preo de emisso o valor cobrado pela subscrio da ao, isto , o valor que tem que ser pago pelo acionista em troca das aes (esse preo pago quando se compra as aes diretamente da sociedade annima); - o valor de mercado o valor pelo qual as aes so negociadas no mercado de valores mobilirios32; - o valor econmico leva em conta perspectiva da futura rentabilidade da sociedade ( necessrio a realizao de uma percia tcnica para se apurar a rentabilidade de uma sociedade annima); - a diluio acionria se d quando h emisso posterior de aes por preo inferior ao seu valor nominal (vedando essa prtica, artigo 13 da lei 6.404); - classificao das aes quanto espcie: a) aes ordinrias: so aquelas que conferem direitos comuns aos scios (ex.: direito de participar dos lucros e direito de fiscalizao). O artigo 110 da lei de S/A diz que toda ao ordinria concede direito de voto. Aes ordinrias so de emisso obrigatria; b) aes preferenciais: so aquelas que trazem certas preferncias, principalmente no sentido de vantagens econmicas (situaes expressamente previstas no artigo 17 da lei de S/A). Como exemplo de aes preferenciais: prioridade de recebimento primeiro paga as aes preferenciais e depois paga-se as aes ordinrias; recebimento de, no mnimo, 10% mais do que aquele que possui uma ao ordinria. A ao preferencial no tem voto ou o voto limitado a determinados assuntos. O mecanismo de proteo para o scio com aes preferenciais o artigo 111 da lei de S/A, onde h a regra de que caso a sociedade deixe de pagar os lucros para o acionista por prazo no superior a 3 exerccios consecutivos (exerccio de 1 de janeiro a 31 de dezembro), o scio passa a ter direito de voto. As aes preferenciais tambm possuem vantagens polticas. Golden share (ao de ouro) instrumento de defesa dos interesses nacionais efetivamente relevantes, possibilitando, desta forma, a retirada do estado da atuao direta na atividade econmica: essa ao pode dar o poder de veto s deliberaes da assemblia geral. O nmero mximo de aes preferenciais sem voto que uma companhia pode emitir de 50% do total de aes. A emisso de aes preferenciais no obrigatria; - acionista controlador aquela figura do artigo 116 da lei de S/A: aquele que tem a maioria de votos33 da sociedade e o poder de eleger a maioria dos administradores. O acionista controlador deve usar efetivamente desse poder que ele possui para ser caracterizado acionista controlador. Os
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As aes de sociedade annima fechada no tem valor mobilirio, uma vez que elas no podem ser vendidas no mercado. 33 Tem o maior nmero de aes com direito de voto.
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acionistas podem ser reunir por meio de um contrato entre eles para que haja um vnculo obrigacional entre eles (o chamado acordo de acionistas34), assim eles unem em um nico bloco para fazerem o papel de acionista controlador. Exemplo: Joo (21% das aes com voto), Alfredo (9% das aes com voto) e Ana (31% das aes com voto), onde Alfredo e Ana fazem um acordo para votar em A como presidente (esse acordo deve ser arquivado na sede da companhia). Se Alfredo, contrariando o acordo, vota em B, o voto em contrrio ao acordo no vai ser computado (quem computa o voto o Presidente da companhia), sendo possvel, segundo o 3 do artigo 118, que nas condies previstas no acordo, os acionistas podem promover a execuo especfica das obrigaes assumidas. Caso quem deveria votar (era parte do acordo de acionistas), no comparea, se abstendo de votar, deve-se aplicar o 9 do artigo 118, ocasio na qual autoriza-se aos integrantes do acordo que esto presentes a votar em nome do acionista que faltou ou deixou de votar; c) aes de gozo ou fruio: prevista no artigo 44, 5. Trata-se de amortizamento. No caso de dissoluo total da sociedade, os bens so liquidados, com o dinheiro paga-se os credores: o valor que sobrar chamase acervo. O acervo portanto, repartido pelos acionistas de acordo com a proporo de aes de cada um. Nas aes de gozo ou fruio, faz-se as contas se acaso a sociedade feche, venda-se tudo, o dinheiro que sobra convertido em aes de gozo ou fruio. Amortizao a antecipao do acervo; - debntures: - trata-se de contrato de mtuo (de emprstimo) onde o mutuante o debenturista e o muturio a S/A; - a debnture d um direito de crdito, assim, se no dia do vencimento a companhia no pagar o valor devido, pode ser ajuizada ao de execuo, uma vez que o artigo 585, I do CPC diz que a debnture um ttulo executivo extrajudicial; - a companhia poder emitir debntures que conferiro aos seus titulares direito de crdito contra ela, nas condies constantes da escritura de emisso e, se houver, do certificado. A lei no diz, mas a debnture de mdio a longo prazo; - comercial paper: - a instruo normativa 134 da CVM estabelece que em caso de companhia aberta, o comercial paper deve ter prazo de reembolso no prazo de 30 a 360 dias, e tratando-se de companhia fechada, o prazo seria de 30 a 180 dias. Mas a funo do comercial paper35 a mesma da debnture; - bnus de subscrio: - os bnus de subscrio conferiro aos seus titulares direito de subscrever aes do capital social, que ser exercido mediante apresentao do ttulo companhia e pagamento do preo de emisso das aes ( um direito de preferncia); - so ttulos negociveis que conferem ao titular o direito de comprar aes desta mesma empresa dentro de um prazo estabelecido, por um preo predeterminado. Ou seja, garante ao acionista o direito de subscrever aes. Caso
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um contrato celebrado pelos acionistas para decidir sobre os temas do artigo 118. Tambm chamada de nota promissria da sociedade annima.
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o acionista no efetue a compra da ao no perodo estipulado, perder seu direito e no ter restituio do valor pago pelo bnus. O bnus, portanto, um direito, com prazo de expirao, como uma opo. - partes beneficirias: - so ttulos negociveis, estranhos ao capital social, que conferiro aos seus titulares direito de crdito eventual contra a companhia, consistente na participao dos lucros anuais durante determinado tempo; - esse de crdito eventual, uma vez que na eventualidade da companhia receber lucros, voc recebe; - para que ocorra esse fenmeno, o sujeito no pode ser acionista, devendo ele participar dos lucros sem que seja acionista (esse a concluso retirada da expresso estranhos ao capital social); - somente companhia fechada pode ter partes beneficirias, no sendo mais admitidas para companhias abertas; - Ligaes Societrias (ou Sociedades Coligadas): - previstas no artigo 1.097 e seguintes do Cdigo Civil de 2002; - na linha de pensamento da lei, admite-se que as sociedades conjugadas podem ser de trs tipos: a) sociedade filiada (art. 1.099): - a sociedade de cujo capital outra sociedade participa com 10% ou mais, do capital da outra, sem control-la; b) sociedade de simples participao (art. 1.100): - a sociedade de cujo capital outra sociedade possua menos de 10% com direito de voto; c) sociedade controladora (art. 1.098): - tem maioria de votos da outra sociedade e tem poder de eleger a maioria dos administradores da outra sociedade, devendo usar efetivamente do poder (esse ltimo requisito tambm essencial para a caracterizao da sociedade controladora); Fazendo uma analogia para poder decorar os termos acima, pensa-se em um casamento. A sociedade filiada, nos remete ao conselho de filhos, que muito gasta e nada controla. A simples por participao lembra a mulher, que pouco participa financeiramente e muito poder de voto exerce. A sociedade controladora lembra a sogra, que manda em tudo e efetivamente usa esse poder; - Reorganizao Societria: a) transformao: - a modificao do tipo societrio (ex.: sociedade limitada se torna annima). Muda apenas a roupagem; b) fuso: -A+B=C - a unio de duas ou mais sociedades para formar sociedade nova, extinguindo-se as sociedades que se uniram. A nova sociedade suceder as demais em todos os direitos e obrigaes; c) incorporao: - A + B = AB
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- uma ou vrias sociedades so absorvidas por outra, que lhes sucede em todos os direitos e obrigaes; d) ciso: - pode ser parcial ou total; - ciso venda de patrimnio; - quando se vende uma parcela do patrimnio, realiza-se uma ciso parcial, no havendo extino. Caso vende-se toda a sociedade (uma parte para uma sociedade e outra parte para outra) h ciso total, havendo extino da sociedade; - a ciso operao pela qual a sociedade transfere parcela do seu patrimnio para uma ou mais sociedades, constitudas para esse fim ou j existentes, extinguindo-se a companhia cindida, se houver verso de todos o seu patrimnio, ou dividindo-se o seu capital se parcial a verso;
TTULOS DE CRDITO - Legislao aplicvel: - letra de cmbio + nota promissria = decreto 57.663/66 (Lei Uniforme de Genebra); - duplicata = lei 5.474/68; - cheque = lei 73.57/85; - o artigo 903 do CC/02 traz o preceito de que [...] salvo disposio diversa em lei especial, regem-se os ttulos de crdito pelo disposto nesse cdigo *...+, portanto, a aplicao do cdigo civil subsidiria; - Conceito: - ttulo de crdito o documento necessrio para o exerccio do direito, literal e autnomo, nele mencionado (conceito de Vivante); - ttulo de crdito o documento necessrio para o exerccio do direito, literal e autnomo, nele contido (conceito do Cdigo Civil); - o cdigo civil, no artigo 887, adotou o mesmo conceito de Vivante, apenas trocando a palavra mencionado, pela palavra contido, o que j foi objeto de questo; - Princpios: a) Cartularidade: - vem do latim chartula, que significa pequeno papel; - o crdito deve estar representado (materializado) em um documento (ttulo). Para transferncia do crdito, necessrio a transferncia do documento. No h que se falar em exigibilidade do crdito sem a apresentao do documento; - a ttulo de exemplo, para a transferncia de um crdito no basta o endosso, sendo necessria tambm a tradio do cheque; - atualmente, o artigo 889, 3, do CC/02 admite a possibilidade de ttulo de crdito eletrnico, mitigando de certa forma esse princpio. Exemplo claro a duplicata virtual; b) Literalidade: - s tem eficcia para o direito cambirio aquilo que est literalmente escrito no ttulo; - finalidade: assegurar certeza quanto natureza, contedo e modalidade de prestao prometida ou ordenada;
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c) Autonomia: - o vcio entre uma das relaes no compromete as demais. Deste modo, o endosso ou o aval dado por pessoa incapaz no atinge as demais obrigaes assumidas no ttulo de crdito; - as relaes jurdicos cambiais so autnomas e independentes entre si; - h dois sub-princpios da autonomia: - princpio da abstrao: o ttulo se desprende (desvincula) da causa que lhe deu origem; - princpio da inoponibilidade de excees pessoais a terceiros de boa f: o devedor somente pode apresentar exceo pessoal para o credor primitivo, no podendo apresentar exceo pessoal para o credor terceiro de boa f; - Classificao dos ttulos de crdito: - quanto forma: - de forma vinculada: tem uma padronizao definida em lei, devendo seguir essa formatao (ex.: duplicata; cheque). o Conselho Monetrio Nacional que define os requisitos; - de forma livre: no tem uma padronizao definida em lei, no devendo seguir uma padronizao (ex.: nota promissria); - quanto s hipteses de emisso: - causal: somente pode ser emitido nas hipteses (causas) autorizadas por lei. Ex.: duplicata (precisa de uma causa especfica para ser emitida compra e venda mercantil ou prestao de servio); - no-causal: a emisso no depende de causa especfica, razo pela qual servem para documentar diversos tipos de negcios (ex.: cheque); - quanto sua circulao36: - classificao tradicional: - ao portador: no h a identificao do beneficirio37. O ttulo ao portador transfere-se por mera tradio. - nominativo: h identificao do beneficirio no ttulo. A transferncia do ttulo nominativo depende se ele ordem ou no ordem: o ttulo nominativo ordem circula por meio de endosso38; o nominativo no ordem circula por cesso civil39). H uma presuno de que os ttulos so nominativos ordem, portanto, o ttulo somente vai ser no ordem se houver clusula expressa nesse sentido; - classificao mais moderna: - ao portador: segue a mesma regra da doutrina tradicional;
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A maioria das provas utilizam a classificao tradicional, embora o CESPE tenha adotado a classificao moderna. 37 Desde a edio da lei 8.021/90, no se admite mais o ttulo ao portador, exceto se com previso expressa em lei especial. Um exemplo dessa previso expressa a lei 9.069/95, que em seu artigo 69 diz que o cheque obrigatoriamente deve ser nominativo se superior a R$ 100,00. 38 Quem transfere via endosso responde pela existncia do ttulo e tambm pela solvncia do ttulo. 39 Quem transfere por cesso civil somente responde pela existncia do ttulo, no respondendo pela solvncia. Para o cdigo civil, o endosso tem a mesma natureza da cesso civil, uma vez que no h responsabilidade do endossante (art. 914 do CC/02). Embora o CC/02 traga essa previso, ela no se aplica, uma vez que as leis especiais dos ttulos de crdito conferem responsabilidade ao endossante.
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- nominativo: ttulo nominativo o emitido em favor de pessoa cujo nome conste no registro do emitente (art. 921 do CC/02). Esse ttulo circula mediante termo em registro do emitente, assinado pelo proprietrio e pelo adquirente (art. 922 do CC/02); - nominal: segue a mesma regra da doutrina tradicional; - quanto estrutura: - ordem de pagamento: h trs intervenientes (quem d a ordem + quem recebe a ordem + tomador beneficirio). Exemplos: cheque; duplicata; letra de cmbio; - promessa de pagamento: h apenas dois intervenientes (promessa feita pelo promitente + tomador beneficirio). Exemplos: nota promissria; - Letra de cmbio:
- decreto 57.663/66 (conhecido como Lei Uniforme de Genebra); - letra de cmbio uma ordem de pagamento, no promessa de pagamento; - conceito: um ttulo de crdito decorrente de relaes de crdito, entre duas ou mais pessoas, pelo qual a designada sacador d a ordem de pagamento pura e simples a outrem, denominado sacado, a seu favor ou de terceira pessoa (tomador beneficirio), no valor e nas condies dela constantes; - sacador: quem cria o ttulo atravs do saque (ato de criao e emisso de um ttulo de crdito), ou seja, quem d a ordem; - sacado: quem recebe a ordem; - tomador: o beneficirio da ordem; - aceite: o ato de concordncia realizado pelo sacado com a ordem de pagamento dada, devendo ser feito no anverso (frente) do ttulo. O aceite ato privativo do sacado. Quando o sacado d o aceite ele se torna o devedor principal do ttulo, mas antes do aceite, o sacado no tem obrigao cambiria. Com o aceite do sacado, o sacador passa a ser co-devedor da letra. O co-devedor ter direito de regresso contra o devedor principal. O aceite facultativo, uma vez que lcito ao sacado recusar o aceite;
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- efeitos da recusa do aceite: recusando o aceite, o sacado no tem obrigao cambiria, sendo o sacador o devedor principal. A recusa do aceite provoca o vencimento antecipado do ttulo40; - clusula no aceitvel: impede a apresentao do ttulo para aceite, devendo o ttulo ser apresentado ao sacado na data do vencimento (logicamente, para pagamento). Essa clusula muito til para evitar o vencimento antecipado do ttulo; - endosso: o ato pelo qual o credor de um ttulo de crdito com a clusula ordem transmite o direito ao valor constante no ttulo a outra pessoa,sendo acompanhado da tradio da crtula, que transfere a posse desta; - endossante: transfere o ttulo; - endossatrio: recebe o ttulo; - efeitos do endosso: transferncia da titularidade do crdito do endossante para o endossatrio; tornar o endossante co-devedor do ttulo de crdito (respondendo pela existncia e solvncia do ttulo) o tomador beneficirio sempre o primeiro endossante do ttulo de crdito; - o endosso pode ser dado no verso do ttulo com uma simples assinatura. Porm, pode tambm o endosso ser dado no anverso do ttulo, desde que tenha uma assinatura e uma expresso identificadora do endosso (pague-se a; endosso a; transfiro a; etc.); - endosso em preto: o endossatrio est identificado; - endosso em branco: no est identificado o endossatrio; - endosso parcial: no permitido, uma vez que impossvel entregar somente uma parte do ttulo, sendo o endosso parcial nulo; - limite de endosso: no h limite de endosso nos ttulos de crdito, podendo o ttulo ter quantos endossos forem necessrios; - endosso de ttulo vencido: pode haver endosso de ttulo vencido. Se alm do vencimento, houver protesto do ttulo ou estiver expirado o prazo do protesto, o endosso ter efeito de cesso civil e ser chamado de endosso pstumo ou endosso tardio; - endosso imprprio: o endosso prprio transfere a titularidade do crdito. No endosso imprprio no h troca de titularidade do crdito, sendo usado apenas para legitimar a posse do endossatrio. Ns temos duas modalidades de endosso imprprio: - endosso mandato: utilizado para transferir poderes e autorizar um terceiro a exercer os direitos inerentes ao ttulo.Surge a figura do endossante mandante e do endossatrio mandatrio. como se estivesse dando uma procurao para algum cobrar o ttulo por voc; - endosso cauo ou pignoratcio: instrumento adequado para a instituio de penhor sobre o ttulo de crdito. Normalmente coloca-se no ttulo a expresso em penhor; - aval: garantia. a declarao cambiria decorrente de uma manifestao unilateral de vontade pela qual a pessoa, fsica ou jurdica, assume a obrigao cambiria autnoma e incondicional de garantir no vencimento, o pagamento do ttulo nas condies nele estabelecidas. O avalista garante o pagamento do avalizado; - o aval no anverso se d por simples assinatura, e no verso deve haver a assinatura e uma expresso inequvoca no sentido de dizer que trata-se de aval (avalizo ; dou aval ; etc.);
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Caiu na prova da magistratura as espcies de vencimento extraordinrio , que so apenas duas: recusa do aceite; caso de falncia (a sentena declaratria da falncia tem o efeito de antecipar toda a dvida do devedor).
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- assim como o endosso, o aval pode ser em preto ou em branco; - aval em preto: identifica-se o avalizado; - aval em branco: no identifica o avalizado. No aval em branco, avalizado o sacador emitente do ttulo; - aval parcial: a lei especial admite o aval parcial, porm, o Cdigo Civil, no seu artigo 897, pargrafo nico, no admite o aval parcial. O Decreto 57.663/66, e seu artigo 30, admite o aval parcial expressamente. Assim, deve-se utilizar, de acordo com o critrio da especialidade, a orientao de que possvel o aval parcial; - aval VS fiana: o aval somente pode ser dado em ttulo de crdito e a fiana somente pode ser dada em contrato. O aval autnomo, j a fiana acessria (em caso de morte, incapacidade ou falncia do avalizado, o avalista continua responsvel). Aval no tem benefcio de ordem, j a fiana possui benefcio de ordem. Segundo o artigo 1.647 do CC/02, nenhum dos cnjuges pode, sem a autorizao do outro (salvo quando o regime for de separao absoluta), prestar fiana ou aval; - caso o avalista seja acionado ele ter direito de regresso contra o avalizado e todos os devedores anteriores a ele; - o aval dado aps o vencimento, mesmo aps o protesto, continua tendo o mesmo efeito de aval; - tipos de vencimento: - vista: exigvel de imediato, podendo apresentar para pagamento a qualquer tempo; - data certa/data fixada/data marcada: h data fixada no ttulo em relao ao vencimento; - a certo termo de vista: estipula-se um determinado nmero de dias contados de um marco temporal (nesse caso, a vista do sacado aceite). Fica claro que conta-se o vencimento depois da data do aceite; - a certo termo de data: estipula-se um nmero determinado de dias contados de um marco inicial (nesse caso, o saque). Fica claro que conta-se o vencimento depois da data do saque, ou seja, da emisso; - Nota promissria: - o decreto 57.663/66, no artigo 77 diz que as mesmas regras que foram vistas em relao letra de cmbio aplicam-se no que for possvel nota promissria; - a nota promissria uma promessa de pagamento (portanto, h o promitente/subscritor/emitente que o devedor e o tomador/beneficirio que o credor); - por no se tratar de ordem, e sim de promessa de pagamento, no h sacado na nota promissria. O aceite portanto, inexistente na nota promissria; - a Lei Uniforme de Genebra, em seu artigo 78, diz que a nota promissria pode ter os mesmos 4 tipos de vencimento, assim, o vencimento a certo termo de vista conta-se do visto do subscritor, j que a nota promissria no tem aceite; - muito comum a vinculao de nota promissria a determinado contrato. Segundo o princpio da autonomia dos ttulos de crdito, caso o ttulo seja transferido a terceiro de boa f, ocorre a abstrao, onde o ttulo se desprende da causa. Agora, se na nota promissria constar que ela foi emitida em razo de determinado negcio jurdico, esse ttulo no goza de autonomia, uma vez que poder ser alegada exceo pessoal em desfavor de terceiro de boa f. Nota-se portanto, que nota promissria vinculada a contrato no goza de autonomia; - segundo a smula 258 do STJ a nota promissria vinculada a contrato de abertura de crdito no goza de autonomia em razo da iliquidez do ttulo que a originou. Nessa smula, apesar da causa ser distinta, o ttulo tambm no goza de autonomia;
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- portanto, de extrema importncia lembrar que nota promissria vinculada a contrato no goza de autonomia; - Duplicata: - duplicata regida pela 5.474/68; - conceito: duplicata um ttulo de crdito ordem, extrado pelo vendedor ou prestador de servios, que visa a documentar o saque fundado sobre crdito decorrente de compra e venda mercantil ou de prestao de servios, tem como pressuposto a extrao de uma fatura; - a duplicata um ttulo causal, uma vez que ela somente pode ser emitida no caso de compra e venda mercantil ou no caso de prestao de servios; - a emisso de fatura obrigatria, mas a emisso de duplicata facultativa. Do crdito (correspondente fatura), pode ser emitida uma duplicata; - na duplicata, quem d a ordem o vendedor, que d uma ordem para o comprador pagar para ele (o vendedor); - a duplicata somente pode representar uma nica fatura (art. 2, 2 da lei 5.474/68). Porm, pode haver uma nica fatura com mais de uma duplicata (ex.: exemplo claro o comum parcelamento em prestaes, onde para cada prestao feita uma duplicata); - na letra de cmbio, se o sacado concordar com o pagamento, ele vai dar o aceite , sendo facultativo o aceite. Na duplicata, o aceite obrigatrio; - hipteses legais de recusa do aceite41: * avaria/no recebimento da mercadoria/no prestao dos servios; * vcio/defeito de quantidade ou qualidade do produto ou servio; * divergncias quanto prazo/preo/condies de pagamento; Obs.: a recusa do aceite deve ser motivada. - aps a emisso da duplicata, o sacador ter prazo de 30 dias para sua remessa ao sacado; - o sacado, ao receber a duplicata, ter prazo de 10 dias para dar o aceite ou recus-lo de forma motivada e devolver a duplicata ao sacador; - o endosso da duplicata segue a regra do endosso da letra de cmbio. No que se refere ao aval, tambm se aplica as disposies referentes letra de cmbio. Porm, h algumas pequenas diferenas: - a duplicata ou vista ou com data certa, no se admitindo duplicata a certo termo de vista ou a certo termo de data; - a triplicata a segunda via da duplicata, s podendo ser emitida nas hipteses previstas na lei: - a perda ou extravio da duplicata obrigar o vendedor extrair triplicata, portanto, s pode haver a triplicata em caso de perda ou extravio; - modalidades de protesto da duplicata: - protesto pro falta de aceite surge em razo da devoluo da duplicata sem aceite e sem justificativa para recusa do aceite; - protesto por falta de devoluo caso o comprador no devolva a duplicata no prazo de 10 dias que ele tem para dar o aceite, cabe o protesto por falta de devoluo; - protesto por falta de pagamento quando a duplicata aceita, devolvida mas no honrado o pagamento, cabendo esse protesto;
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Trata-se de rol taxativo. Esse rol encontra-se no artigo 8 e artigo 21 da lei.
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PERGUNTA: possvel a execuo de duplicata sem aceite? RESPOSTA: sim possvel, desde que preenchido alguns requisitos da lei. Esses requisitos so: protesto + comprovante da entrega da mercadoria ou da prestao de servios. No precisa-se do contrato, mas precisa-se do comprovante da entrega da mercadoria. - Cheque: - a lei do cheque a lei 7.357/85; - conceito: cheque uma ordem de pagamento vista, incondicional, contra um banco, em razo de proviso que o emitente possui junto ao sacado, proveniente esta de contrato de depsito bancrio ou de abertura de crdito; - a relao jurdica do cheque composta de: sacador + sacado (banco) + tomador; - smula 387 do STF: A cambial emitida ou aceita com omisses ou em branco, pode ser completada pelo credor de boa f, antes da cobrana ou do protesto. - o cheque no admite aceite; - com relao ao vencimento, o cheque somente pode ser vista, no existindo cheque a data certa, a certo termo de vista ou a certo termo de data; - da surge o problema do cheque ps-datado (ou pr-datado, com querem alguns): segundo o artigo 32 da lei do cheque, ele pagamento vista, considerando-se no escrita qualquer meno em contrrio (portanto, o bom para considerado no escrito), podendo portanto, haver execuo, protesto, de cheque pr-datado antes da data estipulada no ttulo (esse procedimento por parte do credor pode gerar dano moral para o devedor segundo a smula 370 do STJ caracteriza dano moral a apresentao antecipada de cheque pr-datado42); - no caso de devoluo indevida do cheque (cheque perfeito, apresentado para pagamento, com fundos no banco, e devolvido): assim, o STJ editou a smula 388, no sentido de que a simples devoluo indevida de cheque caracteriza dano moral; - no que se refere ao endosso, tudo visto na letra de cmbio tambm se aplica ao cheque. Obs.: quando ainda vigorava a CPMF, existia o motivo 36 para devoluo do cheque, para o caso de cheque com mais de um endosso (a regra proibitiva de dava pelo fato do endosso fazer o cheque circular sem a incidncia de CPMF). Atualmente, no h mais limite de endosso para o cheque. - no que se refere ao aval, tudo visto na letra de cmbio se aplica ao cheque. O aval no cheque pode ser parcial ou total. O aval somente continua enquanto o ttulo ainda cambial, uma vez que, caso o ttulo deixe de ser obrigao cambial, o aval no mais vale (ex.: o ttulo prescrito faz com que o ttulo deixe de ser cambial, gerando a perda de efeito do aval). A smula 299 do STJ diz que *...+ admissvel ao monitria fundada em cheque prescrito. A ao monitria contra o avalista de um cheque no pode ser proposta contra o avalista (nesse sentido a jurisprudncia do STJ, como o REsp. 200.492/MG); - prazo de apresentao: de 30 dias se emitido na praa do sacado ou de 60 dias se for emitido em praa diferente da do sacado. Esse prazo contato partir da data de emisso do cheque. H duas finalidades principais do prazo de apresentao: - dar incio ao prazo prescricional; - s possvel executar endossante de cheque se o cheque for apresentado dentro do prazo legal (art. 47, II, da lei de cheque) perdido o prazo de apresentao, no se pode mais executar o endossante. Segundo a smula 600 do STF, cabe *...+ ao executiva contra o emitente e seus avalistas, ainda que no apresentado o cheque ao sacado no prazo legal, desde que no prescrita a ao cambiria. Portanto, somente o endossante no pode ser executado;
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Segundo a smula, o dano presumido, no precisar ser comprovado.
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- sustao: - a sustao pode ser de dois tipos: - contra ordem/revogao (art. 35 da lei) somente pode ser realizada pelo emitente, s produzindo efeito depois do prazo de apresentao; - oposio/sustao (art. 36 da lei) pode ser realizado pelo emitente e o portador legitimado, ocorrendo esta mesmo durante o prazo de apresentao; - pagamento: - pagamento parcial: segundo o artigo 38, pargrafo nico da lei, diz que o portador no pode recusar pagamento parcial; - conta conjunta: segundo o STJ, na conta conjunta h solidariedade ativa, no sentido de que ambos podem movimentar a conta, mas no h solidariedade passiva. A responsabilidade passiva do emitente do cheque; - Prescrio: DEVEDOR CO-DEVEDOR E AVALISTA DIREITO DE PRINCIPAL E REGRESSO AVALISTA LETRA DE CMBIO E 3 anos 1 ano contado do protesto; 6 meses NOTA contados do contados do PROMISSRIA vencimento; pagamento ou de quando demandado; DUPLICATA 3 anos 1 ano contado do protesto; 1 ano contado contados do do pagamento vencimento; ou de quando demandado; CHEQUE 6 meses 6 meses contados do 6 meses do contados do protesto (o processo poder pagamento ou fim do prazo ser substitudo nos termos do de quando para artigo por uma declarao do demandado; apresentao; banco sacado ou por uma declarao da cmara de compensao)43;
ALIENAO FIDUCIRIA - aqui ser estudado a alienao fiduciria de bens mveis, no mercado de capitais, aplicando o decreto-lei 911, devendo o credor nesse caso ser uma instituio financeira em sentido amplo ou um consrcio; - portanto, se a alienao fiduciria de bens mveis for entre particulares, aplica-se o Cdigo Civil. Porm, mesmo no caso da alienao fiduciria em mercado de capitais, aplica-se o cdigo civil de forma subsidiria; - o contrato de alienao fiduciria chamado de contrato de carter instrumental, pois ele utilizado para instrumentalizar, viabilizar um outro contrato (que na maioria das vezes ser um contrato de compra e venda com financiamento); - o devedor fiduciante quem aliena em fidcia para o credor, quem recebe a confiana o credor, chamado de credor fiducirio (portanto, devedor fiduciante e credor fiducirio, no existe: credor fiduciante e devedor fiducirio);
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Na verdade, o grande objetivo de protestar o cheque a interrupo do prazo prescricional.
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- quando se aliena por meio de alienao fiduciria, o credor fiducirio tem a posse indireta e a propriedade resolvel, assim, com o pagamento da dvida, o devedor fica com a propriedade plena. Antes do pagamento, o credor tem propriedade resolvel e posse indireta; - s ser constituda a propriedade fiduciria com o registro do contrato de alienao fiduciria. O art. 129, V da lei 6.515, diz que o contrato de alienao fiduciria deve ser levado registro no cartrio de Registro de Ttulos e Documentos (RTD). O artigo 1.361, 1 do CC, diz que no caso de veculo o registro deve ser feito no rgo competente (DETRAN), sendo, segundo o STJ, dispensado o registro no cartrio de Registro de Ttulos e Documentos, argumentando que o simples registro no DETRAN suficiente para dar publicidade ao ato; - segundo smula 28 do STJ diz que o contrato de alienao fiduciria em garantia pode ter por objeto bem que j integrava o patrimnio do devedor. - no caso de inadimplemento do devedor, o decreto-lei 911 prev a possibilidade de ajuizao de ao de busca e apreenso (que no a ao de busca e apreenso do CPC), ainda h a possibilidade de propositura da ao de execuo; - Ao de busca e apreenso: - para se ajuizar a ao de busca e apreenso, deve-se provar a mora (a mora se d com o vencimento, mas no se comprova s com o vencimento), devendo ser a mora provada por meio de protesto ou notificao. Somente depois da mora comprovada que o juiz concede a liminar de busca e apreenso (smula 245 do STJ); - cinco dias aps executada a liminar de busca e apreenso, segundo a lei, o credor passa a ter propriedade plena e posse plena do bem, podendo vender o bem j; - o prazo para contestao de 15 dias contados da execuo da liminar, segundo o artigo 3 do diploma normativo; - caso a venda do carro seja realizada e a ao de busca e apreenso seja julgada improcedente, alm da devoluo do valor pago, haver uma multa de 50% do valor originariamente financiado, devidamente atualizado; - quando mesmo abatendo o saldo remanescente, ainda sobra uma dvida por parte do devedor, assim, no caso de alienao judicial, pode-se executar o valor restante. No caso de venda extrajudicial, o restante da dvida no comporta execuo (sob pena de gerar-se muitas fraudes), uma vez que falta a liquidez. A smula 384 do STJ diz que cabe ao monitria para haver saldo remanescente oriundo de venda extrajudicial de bem alienado fiduciariamente em garantia (portanto, apesar de no caber execuo, cabe monitria);
CONTRATO DE LEASING OU ARRENDAMENTO MERCANTIL - Introduo: - est previsto na resoluo 2.309/96 do BACEN; - um contrato de locao com opo de compra no fim do contrato; - arrendador: a empresa de leasing, tem de ser uma pessoa jurdica e necessariamente uma sociedade annima; - arrendatrio: pessoa fsica ou pessoa jurdica; - o leasing serve tanto para bem mvel quanto para bem imvel; - ao final do contrato de leasing, surgem trs opes para o arrendatrio: a) devolver o bem; b) renovar o contrato; c) comprar o bem (pagando o VRG);
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Obs.: quanto da prtica de pagamento do VRG (Valor Residual Garantido) desde o incio do contrato (diludos nas prestaes), o STJ editou a smula 263, no sentido de que a cobrana antecipada co VRG descaracterizava o contrato de arrendamento mercantil transformando-a em compra e venda prestao. Porm, julgando alguns Recursos Especiais, o STJ muda a orientao, cancela a smula 263 e edita a smula 293 do STJ, no sentido de que a cobrana antecipada do VRG no descaracteriza o contrato de arrendamento mercantil o STJ, para chegar a essa orientao, adotou o principio da liberdade de escolha e o princpio da livre conveno das partes. - modalidades de leasing: a) leasing financeiro: - esse leasing possui trs intervenientes, tendo a figura do arrendador, do arrendatrio e do fornecedor exemplo: algum vai a concessionria, escolhe um carro, indica aquele bem para a empresa de leasing, a empresa compra o carro e depois faz um contrato de leasing (arrendamento mercantil) com o arrendatrio; - de acordo com a resoluo do Banco Central, o valor total das prestaes do leasing vai ter de ser igual ao valor do bem acrescido do lucro para o arrendador; b) leasing operacional: - nesse leasing, h a figura do arrendador e a do arrendatrio. Nesse caso, a mesma pessoa que fornece o produto j realiza o leasing (coincide a pessoa do fornecedor com a pessoa do arrendador); - a resoluo do BACEN que regula a matria sofreu recente alterao (que exerceu muita influncia sobre o leasing operacional). Atualmente, o valor total do das prestaes no pode ser superior a 90% do valor total do bem; - a vantagem do leasing operacional se refere assistncia tcnica, uma vez que de acordo com o contrato a fornecedora sempre deve ser a prestadora de assistncia tcnica (seja para o fornecimento de peas ou suprimentos); c) lease back (leasing de retorno): - o arrendatrio deve ser necessariamente pessoa jurdica (pessoa fsica no pode ter leasing de retorno); - a grande finalidade do lease back o capital de giro; - o lease back cabe em duas operaes: compra e venda + dao em pagamento (saindo o bem da esfera de propriedade por meio dessas operaes, passando a ser titular do bem a sociedade de arrendamento mercantil); - assim, o bem que foi transferido para a empresa de arrendamento (seja por compra e venda, seja por dao em pagamento), e o arrendatrio pode fazer um contrato de leasing com a sociedade de arrendamento mercantil, uma vez que vai precisar do bem para exerccio das suas atividades comerciais (no final desse contrato de leasing, surge para o arrendatrio as trs opes tpicas do leasing); - ao de reintegrao de posse: - esse o mecanismo de defesa da sociedade de arrendamento mercantil no caso de no pagamento por parte do arrendatrio; - a smula 369 do STJ prev como necessria a notificao prvia do arrendatrio para constitu-lo em mora (mesmo que haja clusula expressa em contrrio);
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CONTRATO DE FRANQUIA - previso legal: - a lei 8.955/94 trata do contrato de franquia, nos seus 11 artigos (leitura obrigatria); - noes gerais da franquia: - na franquia, h a figura do franqueador e do franqueado; - franqueador: o titular da franquia, que deve ser um empresrio individual ou uma sociedade empresria - franqueado: tambm vai ser um empresrio individual ou uma sociedade empresria; - entre franqueador e franqueado celebrado um contrato empresarial; - contrato de franquia: - se refere licena de uso de marca ou patente; - h a distribuio exclusiva ou semi-exclusiva de produtos ou servios; - transferncia de know-how, ou seja, de conhecimento tcnico; - Obs.: a doutrina chama a distribuio exclusiva ou semi-exclusiva de produtos e servios e a transferncia de know-how de organizao empresarial; - o contrato de franquia deve ser necessariamente escrito e na presena de duas testemunhas; - o contrato de franquia plenamente vlido entre as partes, e para isso ele no precisa do registro, porm, para produzir efeitos perante terceiros, a histria diferente, devendo aplicar a regra da lei 9.279/96 (lei de propriedade imaterial), que em seu artigo 211, diz que para que o contrato de franquia produza efeito perante terceiros, ele deve ser registrado no INPI; - Circular de Oferta de Franquia (COF): - esse documento to importante que est previsto expressamente na lei de franquia; - tudo que importante em relao franquia est previsto nesse documento; - recebendo a Circular de Oferta de Franquia, o franqueado tem 10 dias para poder definir se vai aderir franquia ou no; - s se pode assinar o contrato de franquia 10 dias depois de ter recebido a Circular de Oferta de Franquia; - o art. 4, pargrafo nico, diz que o franqueado pode invocar a anulabilidade do contrato com a devoluo de todas as parcelas at ento pagas, caso no seja observado esse prazo de 10 dias (s o franqueado que pode pedir essa anulabilidade, no cabendo o mesmo para o franqueador) nota-se que tal direito pode ser exercido pelo franqueado sem prejuzo de eventuais perdas e danos;
CONTRATO DE FACTORING FOMENTO MERCANTIL - introduo: - no h legislao especfica tratando do contrato de factoring, devendo ser aplicadas as regras de cesso de crdito contida nos artigos 286 e seguintes do cdigo civil; - a LC 123/06, em seu artigo 17, traz um conceito de factoring, sendo tal contrato aquele que explora atividade de prestao cumulativa e contnua de servios de assessoria creditcia, gesto de crdito, seleo e riscos, administrao de contas a pagar e a receber, gerenciamento de ativos, compras de direitos creditrios resultantes de vendas mercantis prazo ou de prestao de servios. - no factoring h a figura do faturizador e do faturizado: - faturizador: empresa de leasing, que uma pessoa jurdica que no uma instituio financeira e no precisa de autorizao do Banco Central para funcionamento. A
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factoring compra direitos creditrios (no se deve pensar que trata-se de uma agiotagem legalizada); - a factoring compra um faturamento que tem um valor, da a factoring aplica o chamado valor de compra (tambm chamado de desgio) e paga nesse faturamento um valor inferior ao seu valor nominal; - o art. 296 do CC/02 diz que salvo estipulao em contrrio, o cedente no responde pela solvncia do devedor. A factoring faz negcios jurdicos com seus clientes que so vistos como cesso de crdito. Em razo disso, a factoring s vai comprar os ttulos que possui grandes chances de vender ( uma espcie de seleo e riscos); - desconto bancrio VS factoring: FACTORING DESCONTO BANCRIO - no realizado por instituio financeira; - ser realizado por instituio financeira; - quem transfere o ttulo no responde pela - quem transfere o ttulo responde pelo solvncia deste; pagamento; - modalidades de factoring: - factoring tradicional -> o pagamento antecipado; - factoring de vencimento -> o pagamento se d no vencimento;
CONTRATO DE REPRESENTAO COMERCIAL - Previso legal: - a lei 4.886/65 que regula a matria; - alguns autores, como Maria Helena Diniz entendem que o contrato de representao a mesma coisa que o contrato de agncia, e o CC/02, nos artigos 710 e seguintes, trata do contrato de agncia; - a posio majoritria a de que o contrato de representao comercial distinto do contrato de agncia; - Introduo: - pode ser representante pessoa fsica ou pessoa jurdica, devendo ter carter no eventual e exercer a mediao para negcio mercantis, agenciando propostas ou pedidos para transmitilos aos representados (ver art. 1 da lei); - portanto, representante pode ser pessoa fsica ou pessoa jurdica; - o representado vai ser sempre um empresrio individual ou uma sociedade empresria; - no h vnculo empregatcio entre o representante e o representado; - atividade do representante: consiste na mediao de negcios mercantis, na agenciao de pedidos; - caracteriza-se a distribuio quando o agente tiver a coisa em sua posse para ser entregue (nesse caso, no se caracteriza representao); - Exclusividade: - de zona geogrfica: o artigo 31 da lei trata da matria. Mesmo se o contrato for omisso, haver presuno de exclusividade de zona geogrfica, em outras palavras, a exclusividade da zona geogrfica presumida. - de representao: s vezes, o representado no quer que o representante represente outra marca, no podendo representar outras empresas no mesmo ramo de atividade, podendo tal clusula constar no contrato. O problema que essa regra no cai na prova, mas o que cai se
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essa exclusividade presumida ou no. O pargrafo nico do artigo 31 da lei claro em estabelecer a regra de que a exclusividade de representao no presumida; Obs.: na agncia (art. 711 do CPC), a exclusividade ocorrer sempre sem relao zona geogrfica e em relao representao (salvo disposio em contrrio); - Resciso imotivada do contrato de representao: - essa resciso pode gerar indenizao, devendo olhar se o prazo do contrato era determinado ou se o prazo era indeterminado; - em caso de contrato com prazo determinado, deve ser paga a ttulo de indenizao a mdia mensal e multiplicar pela metade dos meses que faltam para terminar o contrato; - em caso de contrato com prazo indeterminado, o valor a ser indenizado de 1/12 do valor total recebido em razo da representao; Obs.: no caso do contrato de agncia, no h previso expressa do CC/02, devendo aplicar subsidiariamente a prpria regra do contrato de representao, conforme estabelece o prprio CC/02, que prev a aplicao subsidiria de lei especial;
NOVA LEI DE FALNCIA LEI 11.101/05 - Introduo: - a nova lei de falncia trouxe trs institutos: falncia + recuperao judicial + recuperao extrajudicial; - deve-se, primeiramente, estudar as disposies gerais da lei de falncia, ou seja, os dispositivos que se aplicam para todos os trs institutos acima elencados; - Disposies gerais: - a nova lei de falncia somente se aplica para o empresrio individual ou sociedade empresria (portanto, a ttulo de exemplo, a sociedade simples est sujeita a uma insolvncia civil, estando fora da abrangncia da lei de falncia); - a prpria lei (art. 244) prev casos onde h excluso de sua abrangncia, ainda que se trata de empresrio individual ou sociedade empresria: I -> empresa pblica + sociedade de economia mista; - portanto, tanto a empresa pblica quanto a sociedade de economia mista, no podem, em hiptese alguma, sofrer falncia; II -> instituio financeira pblica ou privada + consrcio + cooperativa de crdito + operadora de plano de sade + entidade de previdncia complementar + seguradora + sociedade de capitalizao + outras entidades legalmente equiparadas a estas45; - estes so parcialmente excludos pelo fato de, a princpio, nenhum dos casos do inciso II podem sofrer pedido de falncia, mas todos os casos do inciso II podem passar por liquidao extrajudicial. Na liquidao extrajudicial vai ser nomeado um liquidante, e este, por sua vez, poder pedir a falncia nos casos do inciso II 46;
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O artigo 2 est dividido em dois incisos, e de acordo com o Professor Fbio Ulhoa Coelho, tal diviso proposital, uma vez que os casos do inciso I refere -se aos totalmente excludos, e o inciso II refere-se aos parcialmente excludos. 45 Exemplos de entidades equiparadas: empresa de leasing + empresas administradoras de carto de crdito (nos termos da smula 283 do STJ). 46 Por isso que o Banco Santos, que uma instituio financeira, teve sua falncia decretada.
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- Competncia: - a competncia da justia comum estadual (no da justia federal, que por sinal, tambm justia comum) o prprio artigo 109, I, da CRFB/88 exclui a competncia dos juzes federais para julgar a ao de falncia; - o juzo competente o do local do principal estabelecimento. Sendo a sede fora do Brasil, o do local da filial; - Falncia: - a falncia uma execuo coletiva, tambm chamada de execuo concursal; - legitimidade ativa: aqui vai se estudar os possveis autores da ao de falncia; a) o prprio empresrio ou a prpria sociedade empresria -> trata de caso tpico de autofalncia, conforme a doutrina denomina. Esse instituto est disciplinado no artigo 105 da lei 11.101/05. Para que se venha a pedir a autofalncia a emprese deve preencher alguns requisitos: estar em crise econmico-financeira + julgar no atender aos requisitos da recuperao judicial47. Resta saber se quem encontra nessas condies poder pedir a prpria falncia ou se dever faz-lo: nos termos do artigo 105, obrigao da empresa que se encontra nessas condies pedir a falncia, portanto, a empresa dever pedir a falncia quando preenchido tais requisitos48; b) scio ou acionista da sociedade -> estes tambm podem pedir falncia; c) qualquer credor -> legitimidade ampla, abrangendo qualquer tipo de credor. Porm, a lei faz duas ressalvas: a primeira, prevista no artigo 97, 1, define que se o credor que vai ajuizar a ao for um empresrio, ele dever ser um empresrio regular (sendo necessrio o registro na Junta Comercial). Surge uma dvida em relao sociedade em comum (sociedade no levada a registro, irregular a sociedade do artigo 986 do CC/02), mas deve-se entender que essa sociedade no pode pedir falncia de terceiro, mas no h vedao para que ela pea a autofalncia, uma vez que a regra prevista no artigo 105, IV da lei, traz a necessidade de prova da condio de empresrio (contrato social, estatuto ou se no houver, a indicao de todos os scios, seus endereos e a relao de seus bens pessoais), assim, conclui-se pela possibilidade de pedido de autofalncia da sociedade no levada a registro; a segunda ressalva se refere ao credor que no tem domiclio no pas, exigindo a lei que ele preste cauo, uma vez que o artigo 101 da lei falimentar prev que possvel a condenao do autor em perdas e danos no processo falimentar (quando provado a m-f e o dolo), j que a execuo no exterior seria muito lenta e onerosa (contrariando os princpios da celeridade e da economia, prprios da lei falimentar); d) cnjuge sobrevivente, herdeiro e inventariante49 -> possvel pedir a falncia do esplio do empresrio individual, nesse caso, cabendo ao cnjuge sobrevivente, ao herdeiro ou a inventariante pedir falncia ao esplio do empresrio individual: o prazo de 1 ano contado da data do bito; - legitimidade passiva: a) empresrio individual; b) sociedade empresria; - fundamentos de pedido de falncia: a) impontualidade injustificada (art. 94, I) -> deixar de pagar no vencimento sem razo de direito. Nesse caso, o ttulo pode ser executivo ou no, mas deve estar protestado, alm de que o valor da obrigao tem de ser acima de 40 salrios mnimos (deve ser maior que 40 salrios mnimos, no autorizando o pedido da falncia no caso de dvida
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Isso se d pela teoria da preservao da empresa. Apesar da obrigao existir, a lei no trouxe nenhuma sano para o descumprimento desse dever. 49 Essa hiptese apenas aplicvel ao empresrio individual, no sendo aplicvel sociedade empresria.
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de exatos 40 salrios mnimos) nos termos do artigo 94, 1, admitido o litisconsrcio entre os credores; b) execuo frustrada (art. 94, II) -> ser decretada a falncia do devedor que executado por qualquer quantia e no paga, no deposita e no nomeia bens suficientes a penhora dentro do prazo legal nesse caso, o credor j ajuizou uma execuo individual da empresa, mas a execuo restou frustrada. Deve ficar claro que no a execuo que converte em falncia, mas sim autoriza o pedido de falncia (que gerar outro processo). Qualquer quantia autoriza o pedido de falncia com base na execuo frustrada; b) atos de falncia (art. 94, III) -> so comportamentos expressamente previstos na lei de falncia (da letra a at a letra g) que geram uma presuno de estado de insolvncia, e com base nesse ato, o juiz vai declarar a falncia; EXEMPLOS DE ATOS DE FALNCIA a) liquidao antecipada: venda de bens sem a devida reposio; g) descumprimento de obrigao assumida no plano de recuperao judicial: quando se h um plano de recuperao, o juiz deve acompanhar a recuperao pelo prazo de 2 anos, mas o plano pode ter prazo superior, desde que os credores concordem com isso. Se o descumprimento da obrigao se der no prazo de 2 anos, em que o juiz est acompanhando direto a recuperao judicial, basta pedir ao juiz da recuperao judicial pelo fato dele ter descumprido a obrigao assumida no plano de recuperao (art. 73, IV da lei). Passado os dois anos, o pedido de falncia vai ser ajuizado com base no artigo 94, III ( o objeto de estudo no momento); - hipteses do devedor aps a sua citao: a) apresentar contestao: a contestao na ao de falncia de 10 dias (art. 98 da lei); b) depsito elisivo: esse depsito busca impedir a falncia, assim, aps o depsito elisivo, o juiz estar impedido de decretar a falncia do empresrio ou da sociedade empresria. O depsito elisivo deve ser efetuado dentro do prazo de contestao, compreendendo o valor principal, juros, correo e honorrios advocatcios por isso, na citao da falncia, o juiz j deve arbitrar valor de honorrios. Pode-se depositar e contestar ao mesmo tempo. c) recuperao judicial: dentro do prazo de contestao, o devedor pode pedir a recuperao judicial, sendo que essa recuperao vai suspender o processo de falncia. Alguns doutrinadores tem chamado essa recuperao judicial de suspensiva, mas questiona-se se essa recuperao judicial suspensiva a mesma coisa da concordata suspensiva50: h diferena entre os dois institutos, uma vez que na recuperao judicial suspensiva ainda no houve decretao de falncia, sendo suspenso o processo de falncia, no os efeitos da decretao de falncia; - sentena: - a sentena de falncia pode ser procedente ou improcedente. A sentena procedente vai ser chamar declaratria. Porm, caso a sentena seja improcedente, ela vai se chamar denegatria. - recursos cabveis: a) sentena declaratria: comporta agravo de instrumento; b) sentena denegatria: comporta apelao; Obs.: nesse caso, aplicam-se os mesmos prazos recursais que o CPC, uma vez que o artigo 189 da lei falimentar diz que o CPC deve ser aplicado no que couber em
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Caso em que a falncia j tinha sido decretada, e essa concordata suspendia os efeitos da falncia.
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relao aos procedimentos previstos na lei especial. Quanto aos recursos, quando observamos que a sentena declaratria da falncia ataca por agravo, se d em razo de que a sentena no extingue o processo, mas sim, abre uma nova fase do processo (portanto, tal sentena tem mais fora de deciso interlocutria do que de sentena propriamente dita); - ainda pode haver a sentena de extino das obrigaes do falido. - legitimidade recursal em caso de decretao de falncia: - o devedor; - o Ministrio Pblico, como fiscal da lei; - o credor; - legitimidade recursal em caso de denegao de falncia: - o credor; - o Ministrio Pblico como fiscal da lei; - o prprio devedor51; - sentena declaratria: - requisitos (art. 99 da lei): o mais importante de todos os requisitos o inciso IX do artigo 99 da lei de falncias, que se traduz na nomeao do administrador judicial. Administrador judicial aquele que veio para substituir a figura do sndico (prevista na lei anterior); - administrador judicial (art. 21 da lei): o administrador judicial ser profissional idneo, preferencialmente advogado, economista, administrador de empresas ou contador, ou pessoa jurdica especializada deve ficar claro que trata-se de preferncia, no de obrigatoriedade. Outra importante a observar que h ordem de preferncia entre as pessoas previstas no artigo; - entre as faculdades conferidas ao administrador judicial, doutrina e jurisprudncia dizem ser inconstitucional a prerrogativa de receber e abrir a correspondncia dirigida ao devedor (art. 22, III, d) embora o CESPE tem considerado certo a letra fria da lei; - fixar o termo legal da falncia: na sentena declaratria da falncia, o juiz deve fixar o termo legal da falncia (art. 99, II) termo legal o lapso temporal, ou seja, o espao de tempo que antecede a falncia. Nesse caso, se o devedor praticar os fatos expressamente previstos no artigo 129 dentro desse prazo, o juiz vai declarar a ineficcia dos atos (ex. de atos do artigo 129: pagamento de dvidas no vencidas). Esse perodo (termo legal) chamado pela doutrina de perodo suspeito ou perodo cinzento. Agora, resta saber o prazo do termo legal: o termo legal no pode retrotrair por mais de 90 dias, contados das trs seguintes datas: a) data do 1 protesto -> quando o pedido se d com base no artigo 94, I; b) data do pedido de falncia -> quando o pedido se d com base no artigo 94, II ou III; c) data do pedido de recuperao judicial -> quando o houve a convolao de falncia; - efeitos da sentena declaratria: - quanto ao falido: a) art. 102 -> o empresrio ou sociedade empresria fica inabilitado para exercer qualquer atividade empresarial. Quando se decreta a
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O devedor legitimado para recorrer da sentena que denega a falncia no caso de autofalncia.
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falncia, quem est impedido de exercer a atividade empresarial no so os scios, mas sim, a sociedade. O problema surge quando a saciedade falida conter scio de responsabilidade ilimitada, sendo que nesse caso, conforme o artigo 81 da lei, ocorrer a falncia dos scios tambm, que ficam sujeitos aos mesmos efeitos sofridos pela sociedade empresria falida. O STJ j tem decidido por diversas vezes que, quando a sociedade no faz a sua baixa regular na junta comercial, ela torna-se irregular, e nesse caso, a responsabilidade do scio passa a ser ilimitada (nesse caso, aplicar-se- o artigo 81 para a sociedade que no fez a baixa regular na junta comercial, decretando a falncia tanto para a sociedade quanto para os scios nesse caso); b) art. 195 -> a decretao da falncia das concessionrias de servio pblico implica em automtica extino da concesso; - quanto aos credores: a) juzo universal -> o juzo da falncia vai atrair todas as demais aes e execues envolvendo interesses do falido (vis attractiva). A consequncia a suspenso de todas as aes e execues contra o falido (uma vez que todas devem vir para o juzo da falncia). Porm, h excees ao juzo universal: - aes trabalhistas -> o juiz trabalhista que vai julgar, e somente vai executar no juzo falimentar; - execues fiscais -> ocorre o mesmo que se d no caso de aes trabalhistas; - aes ilquidas -> ex.: dano moral; - aes em que o falido for autor ou litisconsorte ativo; b) suspenso da fluncia do juros -> quando o juiz decreta a falncia, h a suspenso da fluncia de juros; c) vencimento antecipado de toda a dvida do falido; d) suspenso do curso da prescrio das obrigaes do falido; Obs.: os contratos bilaterais no se resolvem pela falncia, devendo se cumpridos pelo administrador judicial se o cumprimento reduzir ou evitar o aumento do passivo da massa falida ou for necessrio manuteno e preservao de seus ativos no h resciso contratual automtica; - arrecadao dos bens do falido: - cabe ao administrador judicial providenciar a arrecadao de todos os bens do falido, uma vez que todos os bens devem ser arrecadados; - o terceiro credor pode fazer o pedido da restituio do equipamento arrecadado pelo administrador judicial quando o bem no pertencer pessoa jurdica falida (ex.: bem de terceiro em comodato) esse processo feito atravs da ao de restituio; - depois deve ser feita a avaliao dos bens; - posterior avaliao, deve ser feita a venda judicial dos bens (chamada pela doutrina de realizao do ativo); - h trs modalidades de venda na falncia: a) leilo -> que na falncia, serve tanto para bem mvel quanto para bem imvel; b) proposta fechada -> o juiz estabelece a data de quando vai ser feita a audincia pblica para venda, e os interessados vo apresentar propostas em cartas fechadas nos cartrios da vara de falncia e recebe um recibo, a, com esse recibo, pode-se entrar em audincia, na qual o juiz vai abrir as propostas escolher qual a melhor para a massa falida;
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c) prego -> uma modalidade hbrida, pois mistura a modalidade de leilo com a modalidade de proposta fechada; Obs.: em qualquer modalidade de alienao, o Ministrio Pblico ser intimado pessoalmente, sob pena de nulidade (art. 142, 7 da lei); - o artigo 140 traz a regra de que a alienao dos bens devem observar uma ordem de preferncia:
Art. 140. A alienao dos bens ser realizada de uma das seguintes formas, observada a seguinte ordem de preferncia: I alienao da empresa, com a venda de seus estabelecimentos em bloco; II alienao da empresa, com a venda de suas filiais ou unidades produtivas isoladamente; III alienao em bloco dos bens que integram cada um dos estabelecimentos do devedor; IV alienao dos bens individualmente considerados. o 1 Se convier realizao do ativo, ou em razo de oportunidade, podem ser adotadas mais de uma forma de alienao. o 2 A realizao do ativo ter incio independentemente da formao do quadrogeral de credores. o 3 A alienao da empresa ter por objeto o conjunto de determinados bens necessrios operao rentvel da unidade de produo, que poder compreender a transferncia de contratos especficos. o 4 Nas transmisses de bens alienados na forma deste artigo que dependam de registro pblico, a este servir como ttulo aquisitivo suficiente o mandado judicial respectivo.
- percebe-se, pela leitura do artigo 140, que a inteno primria a vende em bloco, uma vez que se assim for feito, a chance de haver uma proposta melhor maior; - o inciso II do artigo 141 traz a regra de que no haver sucesso do arrematante na arrematao, inclusive as de natureza tributria e as derivadas da legislao trabalhista ou de acidente do trabalho; - pagamento dos credores: - o artigo 150 da lei trata das dvidas decorrentes da administrao da massa falida, que devero ser pagas to logo que haja dinheiro em caixa; - nos termos do artigo 151, os crditos trabalhistas de natureza estritamente salarial vencidos nos trs meses anteriores decretao da falncia, sero pagos to logo que haja disponibilidade no caixa (no limite de 5 salrios mnimos por trabalhador); - o artigo 84 da lei traz os crditos extraconcursais tais crditos sero pagos com antecedncia aos crditos do artigo 83. Deve-se saber quais so os crditos extraconcursais, sendo dois os mais importantes: crdito tributrio cujo fato gerador ocorreu depois da decretao da falncia + remunerao do administrador judicial52; - art. 83 da lei -> ordem de classificao dos crditos na falncia: 1 -> crditos trabalhistas at 150 salrios mnios por credor e acidente de trabalho53 o que exceder a 150 salrios mnimos, ser considerado crdito quirografrio; 2-> crdito com garantia real os crditos de banco costumam ter garantia real, e os crditos com garantia real foram favorecidos com a nova lei; 3-> crdito tributrio excetuadas as multas tributrias;
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No se aplica mais a smula 213 do STJ. Percebe-se que a limitao de 150 salrios mnimos somente para o credor trabalhista, no se aplica ao crdito resultante de acidente de trabalho. possvel a cesso de crdito trabalhista, desde que observado o 4 do artigo 83 da lei, que diz que o crdito trabalhista transferido a terceiro ser considerado crdito quirografrio.
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4-> crdito com privilgios especial so os casos do artigo 964 do CC/02; 5-> crditos com privilgio geral54 so os casos do artigo 965 do CC/02; 6-> crdito quirografrio; 7-> multas aqui que entra as multas tributrias; 8-> crditos subordinados; - hipteses de extino das obrigaes do falido: - ocorrendo o preenchimento de alguma das hipteses previstas no artigo 158, o juiz dar a sentena de extino das obrigaes do falido; a) pagamento de todos os credores; b) pagamento de mais da metade dos crditos quirografrios; c) decurso do prazo de 5 anos contados do encerramento da falncia se no for condenado por crime falimentar; d) decurso do prazo de 10 anos contados do encerramento da falncia se for condenado por crime falimentar; - Recuperao Judicial: - introduo: - antes da lei 11.101/05 tal o decreto-lei 7.661/45 regulava o instituto da concordata. A concordata conduzia para a falncia por alguns motivos: a concordata somente abrangia crditos quirografrios + a concordata era chamada de favor legal (pedia-se a concordata e o juiz somente tinha de analisar se quem pediu preenchia os requisitos, no precisando saber se o credor concordava com ela) + era carente de outras formas de pagamento (s era permitido o parcelamento ou pedir a remisso parcial da dvida); - a recuperao envolve vrios crditos (e no s o crdito quirografrio). O credor atua de forma ativa no processo de recuperao judicial (ex.: aprovar o plano de recuperao). A nova lei ainda conta com mais modernos na superao de crises (no havendo somente a remisso parcial e o parcelamento), como por exemplo a ciso, incorporao, fuso ou transformao de sociedade; - finalidade: - o artigo 47 da lei traz as finalidades da recuperao, devendo ficar claro que o que a recuperao judicial mais busca a preservao da empresa, que traz benefcios como: manuteno de emprego + manuteno da fonte produtora + preservao dos interesses dos credores + manuteno do desenvolvimento na regio; - requisitos: - o artigo 48 da lei trata dos requisitos da recuperao judicial; a) o pedido de recuperao judicial privativo do devedor empresrio ou sociedade empresria que esto em atividade regular a mais de dois anos. sociedade em comum (no foi devidamente registrada) no pode pedir recuperao judicial; b) no ser falido, e se j o foi, deve ter suas obrigaes declaradas extintas por sentena transitada em julgado; c) no ter, a menos de 5 anos, obtido55 concesso de recuperao judicial; d) no ter a menos de 8 anos obtido concesso de recuperao judicial especial; e) no ter sido condenado por crime falimentar;
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Exemplo clssico o caso de honorrios advocatcios. Conta-se os 5 anos da datada da obteno, e no da data do pedido.
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- crditos sujeitos aos efeitos da recuperao: - o artigo 49 da lei diz que so todos os crditos at a data do pedido de recuperao judicial, ainda que no vencidos portanto, entra no plano re recuperao os crditos vincendos; - os crditos tributrios no fazem parte do plano de recuperao (art. 6, 7 combinado com o artigo 57 da lei), at mesmo em obedincia ao princpio da isonomia; - o art. 49, 3 da lei ainda traz outras excees, sendo os crditos decorrentes de: a) propriedade fiduciria; b) arrendamento mercantil; c) compra e venda com reserva de domnio; d) compra e venda de bem imvel com clusula de irrevogabilidade ou irretratabilidade; - os crditos posteriores aos pedidos tambm no fazem parte do plano; - outra exceo o Adiantamento de Contrato de Cmbio (ACC); - petio inicial: - na petio inicial, deve o requerente (devedor): a) expor as causas da crise; b) provar a crise por demonstrativos contbeis dos ltimos trs exerccios sociais; c) relao de credores; - nesse caso, dirige-se a petio para o juiz, que ir verificar se os requisitos do artigo 51 foram preenchidos, e em caso positivo, o juiz vai deferir o processamento da recuperao judicial ( o famoso despacho de processamento). no despacho de processamento que se nomeia o administrador judicial, alm de que o despacho vai suspender todas as aes de execuo contra o devedor (pelo prazo de 180 dias) os crditos que no fazem parte do plano de recuperao no tem as aes executivas suspensas (ex.: execuo fiscal); - o despacho de processamento dever ser publicado em um edital (art. 52, 3 da lei), que dever conter: pedido do autor + termos da deciso que deferiu o processamento + relao de credores; - o edital publicado vai gerar duas situaes: a) habilitao de crdito -> essa habilitao de crdito dever ser feita no prazo de 15 dias contados do edital. Dever ainda ser feita uma nova relao de credores encerrado o prazo de 15 dias para habilitao, comea um novo prazo, de 45 dias, para uma nova relao de credores (art. 7,2 da lei); b) plano de recuperao judicial -> o devedor ter o prazo de 60 dias contado das publicao da deciso que deferir o processamento da recuperao judicial para apresentar o plano de recuperao judicial (art. 53 da lei), sob pena do juiz converter a recuperao judicial em falncia; - aps a apresentao do plano, haver um comunicado para os credores de que o plano foi apresentado. O credor vai ter acesso ao plano de recuperao e, caso no concorde com o plano, poder apresentar um instrumento chamado objeo ao plano (art. 55 da lei) no prazo de 30 dias contados da publicao da relao do artigo 7, 2; - no apresentada nenhuma objeo do plano, significa que o plano est aprovado. Apresentada a objeo, o juiz convocar a Assemblia Geral de Credores para decidir em relao ao plano. Na assemblia o plano pode ser aprovado ou ento o plano pode ser reprovado. Rejeitado o plano de recuperao pela assemblia geral de credores, o juiz decretar a falncia do devedor; - aps a aprovao do plano pelos credores, o juiz dar uma deciso concessiva, (se preenchido os requisitos do artigo 57 da lei por exemplo, apresentar certides
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negativas de dbitos tributrios). Os TJs de MG, SP e RJ consideram que pode haver uma deciso concessiva (em razo do princpio da conservao da empresa) mesmo quando no haja uma Certido Negativa de Dbito; - deciso concessiva: a) art. 59, caput -> a deciso concessiva implica em novao, ou seja, criao de uma nova dvida; b) art. 59, 1 -> a deciso concessiva um ttulo executivo judicial; c) art. 59, 2 -> da deciso concessiva, cabe agravo de instrumento, que poder ser interposto por qualquer credor e pelo membro do Ministrio Pblico; - Recuperao Judicial Especial (art. 70 e seguintes da lei): - introduo: - especial por ser voltada para a micro-empresa e empresa de pequeno porte; - fica a critrio de quem vai pedir, pedir a recuperao judicial comum ou a especial; - peculiaridades: - a recuperao judicial especial s vai envolver o crdito quirografrio; - tambm h edital com a relao de credores, mas constaro apenas os credores quirografrios; - a habilitao de crdito tambm privativa do credor quirografrio; - o plano de recuperao est pr-pronto. Portanto, o plano : a) pagamento em at 36 parcelas mensais iguais e sucessivas com correo e juros de 12% ao ano o pagamento da primeira parcela dever ser feito em at 180 dias; b) o juiz aprovar o plano mesmo tendo objeo ao plano. O artigo 72, pargrafo nico, diz que o juiz tambm julgar improcedente o pedido de recuperao judicial e decretar a falncia do devedor se houver objees de credores titulares de mais da metade dos crditos; - Recuperao Extrajudicial: - um acordo privado feito diretamente pelo devedor; - crditos excludos da recuperao extrajudicial: todos os crditos excludos da recuperao judicial comum no podem fazer parte da recuperao extrajudicial. Porm, o crdito trabalhista no integra o plano de recuperao extrajudicial;
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Direito Empresarial Alexandre

O uso de nome fantasia para representar o ttulo de estabelecimento no indicado.

Esse disparado o tema do Direito Societrio que mais cai em prova.

Ou seja, fim do objeto social.

Trata-se de rol taxativo. Esse rol encontra-se no artigo 8 e artigo 21 da lei.

Segundo a smula, o dano presumido, no precisar ser comprovado.

Na verdade, o grande objetivo de protestar o cheque a interrupo do prazo prescricional.

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