Questões Prejudiciais no Direito Processual Penal

Direito Processual Penal Renato Brasileiro
Questes Prejudiciais - Conceito: - so questes que devem ser avaliadas pelo juiz com valorao penal ou extra-penal e devem ser decididas antes do mrito da ao principal; - ex.: o artigo 235 do CP traz o delito de bigamia, assim se o primeiro casamento for nulo, o acusado no pode ser condenado por delito de bigamia, sendo o fato do casamento anterior ser nulo uma questo prejudicial; - Natureza Jurdica: - a questo prejudicial funciona como elementar da infrao penal (essa a posio amplamente majoritria na doutrina); - Caractersticas: - anterioridade: a questo prejudicial deve ser decidida antes da questo prejudicada; - essencialidade ou interdependncia: o mrito da ao principal depende da resoluo da questo prejudicial; - autonomia: a questo prejudicial pode ser objeto de uma ao autnoma; - Questes Prejudiciais VS Questes Preliminares: QUESTES PREJUDICIAIS - so questes que devem ser avaliadas pelo juiz com valorao penal ou extra-penal e devem ser decididas antes do mrito da ao principal; - esto ligadas ao direito material; - esto ligadas ao mrito da infrao penal; QUESTES PRELIMINARES - so os fatos processuais ou de mrito que impedem que o juiz aprecie o fato principal ou a questo principal;
- esto ligadas ao direito processual; - esto ligadas existncia de pressupostos processuais; - autnomas; - vinculadas; - pode ser decidida por um juzo penal ou - deve ser decidida sempre por um juzo extraextra-penal; penal; - Sistemas de Soluo das Questes Prejudiciais: - Sistema da Cognio Incidental ou Sistema do Predomnio da Jurisdio Penal: o juiz penal sempre competente para conhecer a questo prejudicial, mesmo sendo ela heterognea esse sistema tem a vantagem de ser mais clere, mas fere o princpio do juiz natural, pois o juiz penal estaria avaliando questes pertencentes competncia de outros juzos; - Sistema da Prejudicialidade Obrigatria ou Sistema da Separao Jurisdicional Absoluta: o juiz penal nunca ser competente para decidir a questo prejudicial heterognea, nem mesmo de maneira incidental nota-se que esse sistema absolutamente contrrio ao anterior;
Rede de Ensino Luiz Flvio Gomes Direito Processual Penal - Danilo Meneses Intensivo II
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- Sistema da Prejudicialidade Facultativa: o juiz penal tem a faculdade de decidir ou no sobre as questes prejudiciais heterogneas; - Sistema Ecltico ou Sistema Misto: a fuso do Sistema da Prejudicialidade Obrigatria com o Sistema da Prejudicialidade Facultativa; SISTEMA ADOTADO PELO BRASIL: Quanto s questes prejudiciais heterogneas, relativas ao estado civil das pessoas, vigora o sistema da prejudicialidade obrigatria (art. 92 do CPP); quanto s demais questes heterogneas, vigora o sistema da prejudicialidade facultativa. - Classificao das Questes Prejudiciais: - Quanto natureza da questo prejudicial: - questo prejudicial homognea/comum/imperfeita: a questo prejudicial pertence ao mesmo ramo do direito da questo prejudicada (ex.: receptao e o crime anterior artigo 180 do CP; lavagem de capitais e crime antecedente art. 1 da lei 9.613); Obs.: o CPP no trata das questes prejudiciais homogneas nos artigos 92 e 93, mas to somente das questes heterogneas. As questes prejudiciais homogneas so resolvidas por meio da conexo e da continncia. - questo prejudicial heterognea/incomum/perfeita/jurisdicional: a questo prejudicial heterognea pertence a ramo diverso da questo prejudicada; - Quanto competncia: - questo prejudicial no-devolutiva: ser sempre analisada pelo juzo penal so exatamente as questes prejudiciais homogneas; - questo prejudicial devolutiva: o juiz penal devolve o conhecimento dessa questo prejudicial ao seu juiz natural. Ela subdivide-se em: - questo prejudicial devolutiva absoluta: jamais poder ser analisada pelo juzo penal questes heterogneas relacionadas ao estado civil das pessoas; - questo prejudicial devolutiva relativa: pode eventualmente ser analisada pelo juzo penal so as questes prejudiciais heterogneas com exceo daquelas que estiverem ligadas ao estado civil das pessoas; - Quanto aos efeitos: - questo prejudicial obrigatria/necessria/em sentido estrito: sempre acarreta a suspenso do processo a questo heterognea relativa ao estado civil das pessoas; - questo prejudicial facultativa/em sentido amplo: podem eventualmente acarretar a suspenso do processo o caso da questo prejudicial devolutiva relativa; - Questo Prejudicial Devolutiva Absoluta: - a questo prejudicial heterognea relativa ao estado civil das pessoas;
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- Pressupostos: - tem que ser uma questo prejudicial relativa existncia da infrao penal, ou seja, deve ser uma elementar da infrao penal; Portanto importante saber diferenciar uma elementar de uma circunstncia. Elementar um dado essencial da figura tpica cuja ausncia pode produzir uma atipicidade absoluta ou relativa. Circunstncias so dados perifricos que gravitam ao redor da figura tpica, podendo aumentar ou diminuir a pena, mas no interferem no crime (ex.: circunstncia agravante ou atenuante). - a questo prejudicial deve ser sria e fundada; - deve envolver o estado civil das pessoas; - Conseqncias: - obrigatria suspenso do processo de do prazo prescricional. Deve permanecer suspenso at o trnsito em julgado da ao civil;1 - possibilidade de produo de provas urgentes; - nos crimes de ao penal pblica, o Ministrio Pblico pode promover a ao civil referente questo prejudicial, ou dar prosseguimento quela j iniciada, mesmo que no tivesse legitimao originariamente; - Artigo 92 do CPP: - tal artigo a sntese da matria analisada, sendo de extrema importncia sua leitura com o mximo de cautela; - Questo Prejudicial Devolutiva Relativa: - Pressupostos: - deve versar sobre a existncia da infrao penal; - deve ser de difcil soluo; - no pode ser uma questo prejudicial heterognea relativa ao estado civil das pessoas; - no deve o direito civil limitar a prova quanto questo prejudicial2; - j deve ter sido proposta a ao civil; - Conseqncias: - o juiz tem a faculdade de reconhecer a existncia ou no da questo prejudicial; - se o juiz reconhece a existncia da questo prejudicial, vai ocorrer a suspenso do processo e tambm do prazo prescricional. Nesse caso o juiz estabelece um prazo para a suspenso do processo. Findo esse prazo sem a deciso, o juiz penal reassume a competncia para decidir sobre a questo prejudicial; - produo de provas de natureza urgente; - nos crimes de ao penal pblica deve o Ministrio Pblico intervir na ao civil j proposta; - ler o artigo 93 do CPP que trata do tema;
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Geralmente, suspenso o processo, a prescrio tambm fica suspensa, sendo essa a regra. Mas no caso de supervenincia de doena mental por exemplo, suspende-se o processo mas o prazo prescricional continua correndo normalmente. Portanto, a suspenso do processo, por si s, no gera a suspenso do prazo prescricional (ver artigo 152 do CPP). 2 No se pode mandar algum para o juzo cvel se l no cvel determinada prova no vai ser produzida por haver limitao da prova no Direito Civil.
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- Observaes Finais: - no caso de deferimento da suspenso, cabe recurso em sentido estrito conforme o inciso XVI do artigo 581; - no caso de indeferimento da suspenso, pela lei no cabe recurso, mas segundo a doutrina cabe Habeas Corpus (art. 93, 2); - se o juiz penal apreciou uma questo heterognea em relao ao estado civil das pessoas, ele estaria violando a definio de sua competncia, sendo a deciso afetada pelo vcio da nulidade absoluta decorrente da sua incompetncia em razo da matria. Essa nulidade no est sujeita precluso, mas em regra ela pode ser questionada at o trnsito em julgado, salvo em benefcio do acusado, onde a nulidade absoluta poder ser questionada mesmo aps a formao da coisa julgada, seja por meio de Habeas Corpus, seja por meio de reviso criminal; - no h suspenso de inqurito policial; - tem fora de coisa julgada na esfera penal a deciso cvel quando a questo prejudicial for heterognea, pouco importando se houve ou no a suspenso do processo criminal. Por outro lado, a deciso do juiz criminal sobre questo prejudicial facultativa no faz coisa julgada na esfera civil, na medida em que sua apreciao se d de maneira incidental; - princpio da suficincia da ao penal: em relao s questes prejudiciais heterogneas que no versam sobre o estado civil das pessoas, desde que essa questo no seja de grande dificuldade, o juiz criminal pode enfrentar toda a matria, ou seja, a ao penal suficiente para a anlise da questo; - Questo de 2 Fase de Concurso Tema: Deciso final do procedimento administrativo nos crimes materiais contra a ordem tributria. O artigo 83 da lei 9.430/96 diz que a representao fiscal para fins penais relativa aos crimes contra a ordem tributria ser encaminhada ao M.P. aps proferida a deciso final na esfera administrativa, sobre a exigncia fiscal do crdito tributrio correspondente. Os advogados comearam a sustentar que a partir dessa lei, o M.P. s estaria autorizado a oferecer denncia aps o esgotamento da estncia administrativa. Contra tal artigo foi ajuizada a ADI 1.571, que trouxe trs concluses firmadas pelo STF: - o artigo 83 no criou condio de procedibilidade na ao penal por crimes contra a ordem tributria; - esse dispositivo tem como destinatrio as autoridades fazendrias, prevendo o momento em que devem encaminhar ao M.P. notitia criminis em crime contra a ordem tributria; - portanto, o Ministrio Pblico pode oferecer denncia independentemente dessa representao fiscal, caso tenha conhecimento da prtica do delito por outros meios; Natureza jurdica da deciso final do procedimento administrativo: 1 Corrente: posio minoritria, mas com certeza seria a opinio que examinador do Ministrio Pblico gosta de ouvir. Tal corrente diz que o Ministrio Pblico no obrigado aguardar o exaurimento da via administrativa para oferecer denncia, logo a apurao do dbito tributrio na via administrativa funciona como uma questo prejudicial facultativa.
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2 Corrente: a deciso final do procedimento administrativo funciona como condio objetiva da punibilidade essa a posio que tem prevalecido nos tribunais superiores (RHc 90.532/STF e Hc 54.248/STJ); CONDIO DE PROCEDIBILIDADE CONDIO OBJETIVA DE PUNIBILIDADE - est ligada ao direito processual; - est ligada ao direito material; - condies necessrias ao regular exerccio - Conceito: cuida-se de condio exigida do direito de ao; pelo legislador para que o fato se torne punvel, e que est fora do injusto culpvel. Chama-se condio objetiva porque independe do dolo ou da culpa do agente; - podem ser condies genricas ou - encontra-se entre o preceito primrio e especficas; secundrio da norma penal incriminadora, condicionando a existncia da pretenso punitiva do Estado; - a ausncia verificada no incio do - a ausncia, se no ocorrido o processo gera a rejeio da pea implemento da condio, no h acusatria; a ausncia verificada durante o fundamento de direito para o ajuizamento curso do processo gera a extino do de uma ao penal; processo (aplica-se subsidiariamente o art. 267, VI do C.P.C.); - a ausncia faz coisa julgada formal; - essa deciso faz coisa julgada formal e material;
PROCEDIMENTOS INCIDENTAIS - Excees; - Exceo VS Objeo: - exceo em sentido estrito: a defesa que s pode ser conhecida se alegada pela parte (ex.: incompetncia relativa no processo civil); - objeo: matria de defesa que pode ser conhecida de ofcio pelo juiz; - o CPP usa a expresso exceo de maneira equivocada, pois todas as excees podem ser conhecidas de ofcio pelo juiz (art. 95 do CPP); - Modalidades de Exceo: - Excees dilatrias: aquela que busca a simples procrastinao do processo; - exceo de suspeio/impedimento/incompatibilidade3; - exceo de incompetncia do juzo; - exceo de ilegitimidade de parte4; - Excees peremptrias: provocam a extino do processo; - exceo de litispendncia; - exceo de coisa julgada; - ilegitimidade de parte5;
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Apesar de terem o mesmo procedimento, no so a mesma coisa; Nesse ponto h uma discusso na doutrina, uma vez que alguns autores entendem que ela dilatria (Mirabete e Capez) e outros entendem que ela peremptria.
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- as excees em regra so resolvidas em autos apartados; - geralmente, a matria de exceo deve ser tratada por meio de exceo (ou seja, autos apartados) essa uma simples formalidade; - se o assunto, em vez de ser tratado na exceo, colocado como preliminar em alegaes finais ou em resposta acusao, o pedido ser apreciado da mesma forma (princpio da instrumentalidade das formas; - as excees no so dotadas de efeito suspensivo (art. 111, CPP); - essa a regra, mas comporta exceo: a exceo de suspeio, caso seja reconhecida pela parte contrria a procedncia, dotada de efeito suspensivo; - as excees so apreciadas por um juiz de 1 instncia (em regra); - essa a regra, mas comporta exceo: a exceo de suspeio ser julgada pelo Tribunal, salvo se o prprio juiz reconhecer sua suspeio; - Exceo de Suspeio ( o mesmo procedimento da exceo de impedimento e de incompatibilidade): - todas afetas a imparcialidade do juiz; - suspeio: - em regra, as hipteses de suspeio se referem a uma situao externa ao processo; - as hipteses de suspeio so taxativas (so apenas as que esto no cdigo); - hipteses de suspeio: - Art. 254 do CPP: O juiz dar-se- por suspeito, e, se no o fizer, poder ser recusado por qualquer das partes: I se for amigo ntimo ou inimigo capital de qualquer deles6; Para a maioria da doutrina, a amizade ntima ou a inimizade capital com o advogado no causa de suspeio; II se ele, seu cnjuge, ascendente ou descendente, estiver respondendo a processo por fato anlogo, sobre cujo carter criminoso haja controvrsia; III - se ele, seu cnjuge, ou parente, consangneo ou afim, ate o terceiro grau, inclusive sustentar demanda ou responder a processo que tenha de ser julgado por qualquer das partes; IV se tiver aconselhado qualquer das partes; V se for credor ou devedor, tutor ou curador, de qualquer das partes; VI se for scio, acionista ou administrador de sociedade interessada no processo; - a exceo de suspeio, julgada procedente, gera nulidade absoluta (art. 564, I do CPPP); - impedimento: - em regra, as hipteses de impedimento referem-se a uma relao interna com o processo;
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Considerando a exceo de ilegitimidade da parte como peremptria: Luiz Flvio Gomes; Eugnio Pacceli; Para a maioria da doutrina, a amizade ntima ou a inimizade capital com o advogado no causa de suspeio;
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- hipteses (art. 252 do CPP): I - tiver funcionado seu cnjuge ou parente, consangneo ou afim, em linha reta ou colateral at o terceiro grau, inclusive como defensor ou advogado, rgo do MP, autoridade policial, auxiliar da justia ou perito; II ele prprio houver desempenhado qualquer dessas funes ou servido como testemunha; III tiver funcionado como juiz de outra instncia, pronunciando-se, de fato ou de direito, sobre a questo; - indispensvel que o juiz tenha proferido algum tipo de deciso no processo; - caso o juiz tenha se pronunciado de direito sobre a questo no julgamento de um recurso administrativo, estar impedido de atuar no julgamento de eventual apelao (STF, HC 86.963); IV ele prprio ou seu cnjuge ou parente, consangneo ou afim em linha reta ou colateral at o terceiro grau, inclusive, for parte ou diretamente interessado no feito; - a doutrina considera que nos casos de impedimento, o ato seria inexistente; porm, para a jurisprudncia, trata-se de nulidade absoluta; - incompatibilidade: - so as razes que afetam a imparcialidade do juiz que no esto includas nas suspeies e nos impedimentos (Eugnio Pacceli); - so causas amparadas em razes de convenincia previstas nas leis de organizao judiciria; - procedimento das excees de: suspeio/impedimento/incompatibilidade: - de ofcio: - os autos sero remetidos ao substituto legal; - contra essa deciso no cabe recurso; - quando o juiz manda ao substituto processo em razo de foro ntimo, o substituto pode solicitar a remessa da deciso do juiz Corregedoria, ao Conselho Superior da Magistratura e ao Conselho Nacional de Justia; - resoluo 82 do CNJ (09/06/09) no caso de suspeio por motivo ntimo, o magistrado de primeiro grau far essa afirmao nos autos e em ofcio reservado, imediatamente expor as razes desse ato Corregedoria local ou rgo diverso designado pelo Tribunal. - pela parte: - as excees podem ser feitas oralmente, mas a exceo de suspeio sempre deve ser feito por escrito7 (por meio de petio, que deve ser assinada pela parte ou por advogado com procurao com poderes especiais); - essa petio ser dirigida ao juiz, que ir acolher ou rejeitar o pedido; - contra a deciso que acolhe a suspeio, no cabe recurso;
Deve ser feito por escrito uma vez que o fato imputado ao agente por ser muito grave (ex.: prevaricao), da pelo fato de ser escrito, constitui prova.
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- se o juiz no acolhe a exceo de suspeio, ele apresenta suas resposta, junta documentos e vai remeter os autos ao Tribunal, a quem cabe decidir a exceo de suspeio; - momento para argio: - deve se dar na primeira oportunidade que a parte tiver de se manifestar no processo; - para a acusao, deve ser apresentada juntamente com a denncia ou com a queixa (em regra pode ser que o juiz suspeito entre no processo depois); - para a defesa, o momento correto a resposta acusao (art. 396-A do CPP); - tratando-se de exceo de suspeio, caso no seja oferecida no momento oportuno, presume-se que teria havido uma aceitao do juiz, impedindo posterior argio; - a garantia do devido processo legal e a garantia da imparcialidade do juiz trazem a regra de que mesmo que no argida no momento oportuno, a suspeio do magistrado est ligada ao devido processo legal e garantia da imparcialidade do juiz; - suspeio/impedimento/incompatibilidade do rgo do Ministrio Pblico: - aplicam-se as mesmas causas de impedimento, de suspeio e de incompatibilidade; - o fato do promotor ter atuado na fase investigatria no impede que o promotor venha a atuar na fase processual (Smula 234 do STJ: A participao de membro do MP na fase investigatria no acarreta o seu impedimento ou suspeio para o oferecimento da denncia.) - tais excees podem ser argidas contra o MP quando ele atua como parte e quando ele atua como fiscal da lei; - quem vai decidir a suspeio do rgo do MP o juiz de primeira instncia8; - suspeio/impedimento/incompatibilidade da autoridade policial: - o art. 107 do CPP diz que *...+no se poder opor suspeio s autoridades policiais nos atos do inqurito, mas devero elas declarar-se suspeitas, quando ocorrer motivo legal. - na verdade, o artigo no tem fora coercitiva; - suspeio/impedimento/incompatibilidade de jurados: - a suspeio no jri deve ser argida de forma oral e deve ser decidida de plano pelo juiz; - o art. 448 traz todas as restries referentes ao juiz para os jurados; - o art. 449 diz que so impedidos de atuar como jurados: I quem tiver funcionado em julgamento anterior do mesmo processo, independentemente da causa determinante do julgamento posterior II no caso do concurso de pessoas, quem houver integrado o conselho de sentena q julgou o outro acusado III tiver manifestado prvia disposio para condenar ou absolver o acusado - para dar incio a sesso do jri, deve haver no mnimo 15 jurados, mas resta saber se jurados excludos por impedimento/suspeio/incompatibilidade so levados em considerao nesse nmero. Jurados excludos por
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Para prova do Ministrio Pblico, possvel sustentar que o artigo 104 do CPP no teria sido recepcionado pela Constituio, cabendo a deciso ao Conselho Superior do Ministrio Pblico.
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impedimento/suspeio/incompatibilidade so levados em considerao sim para o nmero mnimo de 15 jurados (art. 451 do CPP); - se o jri foi feito com um jurado impedido, para saber a conseqncia, deve observar o seguinte quadro: ANTES DA LEI 11.689/08 DEPOIS DA LEI 11.689/08 - simples nulidade relativa; - a votao ser automaticamente interrompida quando atingirmos 4 votos em um sentido; - por ser relativa a nulidade, o prejuzo - como no mais possvel determinar o deveria ser comprovado; grau de influncia do voto do jurado impedido, sua atuao no conselho de sentena ser considerada causa de nulidade absoluta; - para se comprovar o prejuzo, deveria ser analisado o nmero de votos, de forma a saber se o voto do jurado impedido teve o condo de alterar o resultado;
- Exceo de Incompetncia (declinatoria fori): - quadro comparativo de competncia absoluta VS competncia relativa: COMPETNCIA ABSOLUTA COMPETNCIA RELATIVA - interesse pblico - interesse das partes - improrrogvel - prorrogvel - no incidncia de conexo e continncia - incidncia de conexo e continncia 9 - violao nulidade absoluta - violao nulidade relativa - proferida sentena absolutria ou extintiva - o prejuzo deve ser comprovado ( muito da punibilidade ainda que proferida com difcil comprovar o prejuzo na prtica), por se vcio de incompetncia absoluta, capaz de tratar de nulidade relativa; transitar em julgado e produzir seus efeitos, impedindo que o acusado seja novamente processado pela mesma imputao perante a justia competente (princpio do ne bis in idem)10 - proferida sentena condenatria como o - deve ser arguida a nulidade relativa no prejuzo presumido (violao do princpio momento oportuno sob pena de recluso (o constitucional do juiz natural), a momento na resposta acusao do artigo incompetncia pode ser arguida a qualquer 396-A); momento, mesmo aps o trnsito em julgado de sentena condenatria ou absolutria imprpria via REVISO CRIMINAL ou HABEAS CORPUS11 - o Habeas Corpus acima citado poderia ser impetrado pelo MP pleiteando o reconhecimento de incompetncia absoluta?
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Vale lembrar que mesmo a nulidade absoluta, enquanto no declarada como tal, faz com que o ato processual produza seus efeitos regulares ( Princpio da Eficcia dos Atos Processuais). 10 importante lembrar que no existe reviso criminal em desfavor do ru em nosso ordenamento penal. 11 O Habeas Corpus pressupes algum risco liberdade de locomoo.
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Surgem duas correntes: 1 Corrente como o MP o defensor da ordem jurdica e dos interesses individuais indisponveis, pode sim impetrar Habeas Corpus (STF, HC 90.305); 2 Corrente no se nega que o MP tenha legitimidade, porm deve ser analisada a presena de um interesse de agir em favor da liberdade de locomoo do acusado12 (STF, HC 91.510); - pode ser declarada de ofcio pelo juiz deve ser declarada at o momento da sentena Obs.: a smula 160 do STF diz que [...] nula a deciso do Tribunal que acolhe contra o ru, nulidade no arguida no recurso da acusao, ressalvado os casos de recurso de ofcio. Portanto, em grau recursal, caso haja recurso de ofcio, podem ser conhecidas pelo tribunal, porm, se no houver recurso de ofcio, no dado ao tribunal reconhecer de ofcio incompetncia absoluta nem relativa (STF, HC 80.263);13 - reconhecida a incompetncia absoluta DOUTRINA: anula-se os atos decisrios e instrutrios;
- pode ser declarada de ofcio14 pelo juiz posio que sempre prevaleceu foi a de que poderia ser declarada tal incompetncia at o momento da sentena Obs.: porm, em funo do atual princpio da identidade fsica do juiz, a doutrina tem dito que a incompetncia relativa deve ser declarada at o incio da instruo do processo;
- reconhecida a incompetncia relativa DOUTRINA: anula-se os atos decisrios; Obs.: com o princpio da identidade fsica do juiz (advindo da reforma), os atos instrutrios 16 JURISPRUDNCIA: sempre entendeu que tambm devero ser anulados ; somente os atos decisrios seriam anulados. Porm, a partir do HC 83.006, o STF passou a admitir a possibilidade de ratificao pelo juzo competente, inclusive quanto aos atos decisrios.15 - Recebimento da denncia ou queixa por juiz incompetente: - o recebimento da denncia (segundo o STF) pode ser ratificado pelo juzo competente; - da surge a dvida de quando que a prescrio tenha sido interrompida, mas a orientao sedimentada a de que a interrupo da prescrio s pode se dar no momento da ratificao; - em queixa oferecida perante juiz incompetente, como fica a decadncia?
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No caso de acusado solto,pode ocorrer que o Habeas Corpus seja maligno para o acusado, que na verdade quer ganhar tempo. 13 Tal observao est ligado ao princpio da non reformatio em pejus (l-se pius), que traz a orientao de que em recurso exclusivo da defesa, no se admite o agravamento da situao do acusado. 14 No processo civil, a grosso modo, a incompetncia relativa no pode ser declarada de ofcio. 1515 Tal posio da jurisprudncia vai ter de comear a levar em considerao o princpio da identidade fsica do juiz (uma vez que introduzido em 2008 e os tribunais ainda no se posicionaram a respeito deles). 16 Uma vez que o juiz da instruo deve ser o juiz que vai proferir a sentena.
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- a decadncia a perda de um direito que no foi oferecido, portanto, ainda que oferecida a queixa-crime perante juzo incompetente, estar superada a decadncia; - caso o Ministrio Pblico Estadual oferea denncia perante o juiz estadual e o juiz entenda que a competncia da Justia Federal, a denncia feita pelo promotor estadual poderia ser aproveitada pelo Ministrio Pblico Federal (procurador federal) ou estaria o procurador obrigado a oferecer nova denncia? - quanto denncia, h duas possibilidades: - oferecimento de nova pea acusatria; - ratificao da pea acusatria oferecida pelo outro rgo do Ministrio Pblico; Obs.: indispensvel uma das duas coisas: nova denncia ou ratificao. Em se tratando de rgos pertencentes ao mesmo Ministrio Pblico e de mesmo grau funcional, para a jurisprudncia a ratificao da pea acusatria no seria obrigatria, em virtude do princpio da unidade e da indivisibilidade (STF HC 85.137); - recursos cabveis: - declarando o juiz de ofcio a incompetncia17 Recurso em Sentido Estrito (art. 581, II); - julgando procedente o juiz a exceo de incompetncia Recurso em Sentido Estrito (art. 581, III); - julgando o juiz improcedente a exceo de incompetncia no h previso legal, mas pode ser ajuizado HC ou ser alegado em preliminar de apelao; - Exceo de Ilegitimidade: - nessa exceo podemos abordar tanto a ilegitimidade ad causam quanto a ilegimitidade ad processum: - ilegitimidade ad causam: a legitimidade ad causam condio da ao, sendo exemplo da ilegitimidade ad causam o Ministrio Pblico entrando com denncia na ao penal privada; - Ilegitimidade ad processum: a legitimidade ad processum pressuposto processual de existncia, sendo que a ilegitimidade ocorre por exemplo quando um menor de 18 anos entra com uma queixa-crime. Nesse caso, h apenas uma nulidade relativa; - recursos cabveis: - se o juiz rejeita a pea acusatria Recurso em Sentido Estrito (art. 581, I); - se o juiz julga procedente a exceo de ilegitimidade Recurso em Sentido Estrito (art. 581, III); - se o juiz anula a instruo processual por ilegitimidade Recurso em Sentido Estrito (art. 581, XIII); - se o juiz julga improcedente a exceo no cabe recurso (pode caber, dependendo do caso, Habeas Corpus ou pode a matria ser preliminar de apelao); - Exceo de litispendncia: - litispendncia a situao de o acusado estar respondendo dois processos penais condenatrios distintos, mas pelo mesmo fato delituoso, independentemente da classificao que lhe seja atribuda;
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Salvo suspeio. No cabe RESE em relao a exceo de suspeio porque quem decide a suspeio do juiz o Tribunal, e no o juiz, assim no se pode entrar com um RESE contra deciso que ser do Tribunal, e no do juiz.
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- litispendncia vem de LIDE. correto usarmos a expresso lide no processo penal? Conforme a doutrina moderna, no devemos empregar o termo lide no processo penal pelos seguintes fundamentos: no haveria um conflito de interesses no processo penal + no processo penal sempre deve ocorrer resistncia por parte da defesa, mesmo que somente pelo advogado; - essa exceo de litispendncia tem seu amparo no princpio do ne bis in idem: ningum pode responder duas vezes pelo mesmo fato delituoso; este princpio est inserido na Conveno Interamericana de Direitos Humanos (art. 8, item IV, do decreto 678/92); - quando haver identidade de aes no processo penal? - mesmo pedido: quanto ao pedido, no processo penal ser sempre um pedido genrico de condenao (o juiz se vincula aos fatos, no ao pedido); se o pedido sempre genrico de condenao, fcil concluir que o pedido no serve de elemento para identificar dois processos; - identidade de partes: quanto identidade de partes no processo penal, esse critrio no importa para identificar dois processos, duas aes; - mesma causa de pedir: no processo penal tal expresso deve ser substituda pelo termo imputao, que significa atribuir algum a prtica de determinado fato delituoso; no h litispendncia entre inqurito policial e processo penal, portanto, s se pode falar em litispendncia a partir do momento que houver citao vlida no segundo processo - recursos cabveis: - se o juiz julga procedente a exceo, recurso cabvel seria o RESE (art. 581, III); - julgada improcedente a execuo, no h a previso de recurso, mas seria em tese, cabvel habeas corpus ou poder argir-se o fato em questo preliminar de apelao; - se o juiz reconhece a litispendncia de ofcio, tal deciso tem fora de definitiva, pois extingue o processo sem o julgamento do mrito, cabendo apelao; - Exceo de coisa julgada: - coisa julgada a deciso jurisdicional da qual no cabe mais recurso, tornando-se imutvel; - a coisa julgada est ligada segurana jurdica: a proteo coisa julgada, no processo penal, tem carter relativo, uma vez que a imutabilidade da sentena condenatria e absolutria imprpria18 no absoluta, na medida em que se admite a reviso criminal e o habeas corpus mesmo aps o trnsito em julgado; - coisa julgada formal: a imutabilidade da deciso no processo em que foi proferida (ex.: arquivamento por falta de provas; impronncia); - coisa julgada material: pressupe a coisa julgada formal e se refere imutabilidade da deciso projetando-se para fora do processo (ex.: absolvio sumria); - limites objetivos e subjetivos da coisa julgada: quanto aos limites objetivos, dizem respeito ao fato natural imputado ao acusado, pouco importando a qualificao que lhe seja atribuda; os limites subjetivos dizem respeito ao imputado ou imputados (obs.: a deciso absolutria em relao um dos autores do crime no faz coisa julgada em relao aos demais, salvo se fundada em razes de natureza objetiva); - Observaes Finais: - no concurso formal, a deciso a respeito de um dos fato delituosos no faz coisa julgada em relao aos demais, salvo na hiptese de sentena absolutria que reconhea a inexistncia da ao ou da omisso;
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A sentena absolutria tem carter absoluto.
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- em se tratando de crime continuado, caso a primeira srie de continuidade delitiva j tenha sido julgada, nada impede que o acusado seja novamente processado por outra srie, com posterior unificao de penas pelo juzo da execuo (estelionato contra a previdncia social); - crime habitual e crime permanente: a coisa julgada refere-se apenas aos fatos ocorridos at o oferecimento da pea acusatria, pois neste momento que a imputao delimitada; portanto, os fatos posteriores podem ser objeto de um novo processo; - recursos cabveis: - julgada procedente a exceo de coisa julgada, o recurso correto seria o RESE; - julgada improcedente a exceo, no h previso de recurso, mas nada impede que se use o habeas corpus ou trabalhe o assunto em preliminar de apelao; - reconhecendo de ofcio a coisa julgada, teremos uma deciso com fora de definitiva, sendo cabvel o recurso de apelao;
PROCEDIMENTO COMUM ORDINRIO - Direito Intertemporal: - Regra do Direito Penal -> princpio da irretroatividade da lei penal mais gravosa e princpio da ultra-atividade da lei penal mais benfica. Deve-se analisar o tempus delicti, ou seja, deve-se ficar atento data do crime; - Regra do Direito Processual -> deve-se observar qual a espcie de norma processual: - norma genuinamente processual: so aquelas que cuidam de procedimentos, atos processuais, tcnicas do processo, etc. Em relao a essas normas, aplica-se o princpio da aplicao imediata da norma processual (art. 2, CPP tempus regit actum); - norma processual-material: h duas correntes para defini-la: - corrente restritiva: embora disciplinadas em diplomas processuais penais, dispe sobre o contedo da pretenso punitiva, tais como o direito de queixa ou de representao, prescrio, decadncia e perempo; - corrente ampliativa: aquela que estabelece condies de procedibilidade, meios de prova, liberdade condicional, priso preventiva, fiana e todas as demais normas que produzam reflexos no jus libertatis do agente; - aplica-se, no caso de norma processual-material (independentemente da corrente adotada), o princpio da irretroatividade da lei penal mais gravosa ou o princpio da ultra-atividade a lei penal mais benfica; - processo por novo jri: de acordo com a lei 11.689 de 9 de agosto de 2008 o procedimento foi extinto (art. 4); o problema surge no as de crime praticado por exemplo, no dia 10 de maro de 2008, e o julgamento vem a se dar no dia 30/06/2010 e o ru condenado 24 anos, assim, teria ele direito ao protesto por novo jri? Surgem duas correntes: - uma primeira corrente (Luiz Fvio Gomes, Rogrio Sanches) diz que trata-se de norma processual-material, portanto, caso o crime tenha sido cometido at a entrada em vigor da lei 11.689/08, o acusado ter direito ao protesto por novo jri caso seja condenado por um delito, mesmo que no doloso contra a vida, a uma pena igual ou superior a 20 anos; - uma segunda corrente, que na verdade tem prevalecido (Nucci, Pacceli, Denlson), diz que trata-se de norma genuinamente processual. A lei que se aplica ao recurso a lei vigente no momento em que a deciso recorrvel foi proferida,
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pois, nesse momento, adquire-se direito observncia das regras recursais ento vigentes; - Aplicao da lei 11.719/08 aos processos em andamento: para se analisar tal ponto, deve-se observar a regra de 3 sistemas: a) Sistema da unidade processual: apesar de se desdobrar em uma srie de atos diversos, o processo apresenta uma unidade. Portanto, s pode ser regulado por uma nica lei, aplicando-se assim a lei antiga, de forma a no haver retroatividade da lei nova; b) Sistema das fases processuais: cada fase processual pode ser regulamentada por lei diferente. De acordo com a doutrina, o processo seria composto de cinco fases: fase postulatria + fase ordinatria + fase instrutria + fase decisria + fase recursal; c) Sistema do isolamento dos atos processuais: a lei nova no atinge os atos processuais j praticados, porm se aplica aos atos processuais a praticar. o sistema adotado pelo cdigo de processo penal; - Classificao do procedimento comum: o procedimento no mais varia de acordo com o tipo da pena privativa de liberdade, mas sim de acordo com a quantidade de pena imposta. Os procedimentos se classificam em: a) procedimento comum ordinrio: aplicado aos crimes cuja pena mxima seja igual ou superior a 4 anos (ex.: furto); b) procedimento comum sumrio: aplicado aos crimes cuja pena mxima seja inferior a 4 anos e superior a 2 anos (uma vez que at dois anos, a competncia dos JECs); c) procedimento comum sumarssimo: aplica-se a regra dos JECs, em crimes cuja pena mxima seja igual ou inferior a 2 anos, cumulada ou no com multa, submetidos ou no a procedimento especial; *obs.: se o crime sair dos juizados especiais e for parar no procedimento comum vai ser adotado o procedimento comum sumrio, podendo tal fenmeno ocorrer em duas hipteses: complexidade da causa + quando no for possvel a citao pessoal do acusado (nos juizados no se admite citao por edital); *obs: para calcular o quantum da pena em razo de fixao do rito deve-se considerar as qualificadoras. Deve-se ainda levar em considerao causas de aumento e de diminuio, sempre buscando a maior pena (no caso de causas de aumento, usa-se a que mais aumenta, e no caso de causas de diminuio, usa-se a causa que menos diminui). As agravantes e atenuantes no so levadas em considerao. No caso de concurso de crimes conta-se para fins de determinao do procedimento o quantum de pena dos crimes somados ou exasperados (ex.: crimes de maltrato contra o filho e conexo com o homicdio do vizinho aplicase o artigo 60, pargrafo nico da lei 9.099/95, sendo possvel em tese a aplicao dos benefcios da transao penal aplicado ao crime de menor potencial ofensivo); - Procedimento no caso de crimes conexos: - homicdio + estupro = procedimento do jri; - trfico + estupro = h controvrsias: de acordo com a antiga lei de drogas, o procedimento seria determinado em virtude do crime mais grave (art. 28), porm, na nova lei de drogas, no h dispositivo semelhante. Para a doutrina, a gravidade do crime no deve ser o critrio para se determinar o procedimento no caso de crimes conexos; deve ser o procedimento adotado em virtude de sua amplitude, ou seja, aquele que oferece s partes maiores oportunidades para o exerccio de suas faculdades
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processuais (mesmo diante do artigo 28 da antiga lei de drogas a doutrina j advogava este entendimento); no embate ento, do procedimento da lei de drogas e do procedimento comum ordinrio, sendo este ltimo mais amplo, deve adot-lo; - Anlise do antigo procedimento comum ordinrio: 1 oferecimento da pea acusatria19; 2 recebimento da pea acusatria; 3 citao: por mandado ou por edital; 4 interrogatrio do acusado; 5 defesa prvia (revogado art. 395); 6 oitiva das testemunhas de acusao e defesa20; 7 fase de diligncias (revogado art. 499); 8 alegaes finais (revogado art. 500); 9 possibilidade de diligncias ex officio pelo juiz21; 10 sentena; - novo procedimento comum ordinrio: - oferecimento da pea acusatria: - o nmero de testemunhas no procedimento ordinrio de 8 testemunhas, enquanto que no procedimento sumrio 5; - com a corrente tradicional (que ganha uma fora da letra da lei art. 35 do CPPM) o processo se inicia com o recebimento da pea acusatria. Doutrinadores mais modernos dizem que uma vez j oferecida a pea acusatria, o processo j se iniciou. Esse fundamento se d com base no RESE interposto pelo Ministrio Pblico contra o no recebimento da denncia, cabendo ao acusado contra-razoar (nesse sentido: Guilherme de Souza Nucci); - rejeio da pea acusatria: - alguns doutrinadores diziam que o no recebimento estaria ligado aspectos processuais e a rejeio aspectos materiais. Eles sustentavam que contra o no recebimento, caberia o RESE, j contra a rejeio, por se tratar de direito material, caberia apelao. Mesmo esses doutrinadores dizem que com a nova lei, devendo rejeio ser usada no mesmo sentido de no recebimento, sendo cabvel sempre o RESE. Hipteses de no recebimento: ANTES DA LEI 11.719/08 DEPOIS DA LEI 11.719/08 (art. 395 do CPP) - fato narrado no constituir crime; - inpcia22 da pea acusatria; - extino da punibilidade; - ausncia dos pressupostos processuais: a) de existncia: demanda (veiculada pela pea acusatria) + jurisdio (competncia/imparcialidade do juzo) + partes que possam estar em juzo;
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Alguns doutrinadores entendem que o processo tm incio com o oferecimento e outros entendem que o incio se d com o recebimento. 20 Eram realizadas em duas audincias distintas: uma para ouvir as testemunhas de acusao e outra para ouvir as testemunhas de defesa. 21 Caso o juiz a determinasse, deveria dar cincia s partes. 22 Inpcia inobservncia dos requisitos obrigatrios da pea acusatria: a exposio do fato e a qualificao do acusado so imprescindveis. Se a inpcia no for avaliada pelo juiz no momento da rejeio, ele pode aplic-la depois? De acordo com a jurisprudncia, apesar de alguns questionamentos doutrinrios, s pode ser essa inpcia argida pela defesa at o momento da sentena.
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b) de validade: originalidade da demanda (inexistncia de litispendncia e de coisa julgada) + inexistncia de vcios processuais - ausncia das condies da ao23: a) possibilidade jurdica do pedido; b) legitimidade ad causam; c) interesse de agir; - ausncia de condies da ao; - no houver justa causa24 para a ao penal; - a rejeio da pea acusatria s vai produzir coisa julgada formal. Caso o juiz rejeite a pea acusatria do promotor, deve este usar-se do RESE. Muitas vezes no vale a pena entrar com o RESE, ficando mais fcil corrigir o defeito processual que deu origem pea acusatria; - recebimento da pea acusatria: - defesa preliminar: essa defesa preliminar, por alguns chamada de resposta preliminar, no existe em todos os procedimentos. Na verdade, somente alguns procedimentos especiais iro tratar do assunto, sendo ainda muito importante que no se confunda com defesa prvia e resposta acusao. A defesa prvia j no existe mais de acordo com o novo rito, uma vez que ela estava prevista no revogado artigo 395. A defesa prvia podia ser apresentada tanto pelo acusado quanto pelo defensor, e se dava aps o interrogatrio do acusado, sendo que sua ausncia no era causa de nulidade. Segundo a doutrina e jurisprudncia, o que poderia dar ensejo nulidade seria a ausncia de intimao para apresentar a defesa prvia. A defesa preliminar est prevista em alguns casos: - crimes funcionais afianveis (art. 514 do CPP); - lei de drogas (art. 55 da lei 11.343/06); - lei de imprensa25 (art. 43, 1 da lei de imprensa); - procedimento originrio dos tribunais (art. 4 da lei 8.038/90); - juizados especiais criminais; - lei de improbidade administrativa26 (at. 17, 7 da lei 8.429/92); - a defesa preliminar deve ser apresentada entre o oferecimento e o recebimento da pea acusatria, visando impedir a instaurao de lides temerrias. - a defesa preliminar s pode ser apresentada por advogado. Em caso de ausncia de defesa preliminar, para o STJ, a ausncia de notificao para apresentao de defesa preliminar seria causa de mera nulidade relativa (HC 72.306 e Smula 33027 do STJ). O STF, inicialmente, no HC 85.779 manifestou-se contrariamente smula 330 (orientando-se no sentido de que a inobservncia geraria nulidade absoluta), porm, em julgado mais recentes o prprio STF tem entendido se tratar de uma nulidade relativa (nesse sentido: HC 94.011);
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Para alguns (corrente mais moderna) doutrinadores haveria condies da ao prprias do processo penal: fato aparentemente criminoso + punibilidade concreta + legitimidade para agir + justa causa. 24 Justa causa um lastro probatrio mnimo para a ao penal. 25 Embora a lei de imprensa tenha sido declarada inconstitucional, pode cair em prova. 26 Vale lembrar que essa lei no tem natureza criminal. 27 desnecessria a reposta preliminar de que trata o 514 o CPP na ao penal instruda por inqurito policial.
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- resposta acusao: prevista no artigo 396-A, ser apresentada aps a citao do acusado (logicamente, aps o recebimento da pea acusatria), podendo ser apresentada somente por advogado. A doutrina tem dito que a apresentao dessa resposta seria obrigatria, assim, caso no seja dada a oportunidade da resposta acusao, gera-se nulidade absoluta. Como o tema novo, os tribunais superiores ainda no se manifestaram; - momento do recebimento da pea acusatria: uma primeira corrente dizia que a pea acusatria deveria ser recebida logo aps o oferecimento, desde que no fosse caso de rejeio. Porm, uma segunda corrente tambm surgiu, e sustentava que a pea acusatria deveria ser recebida aps a apresentao da resposta acusao, e desde que no fosse caso de absolvio sumria. A primeira corrente teria fundamento no artigo 396 do CPP, enquanto a segunda corrente se baseava no enunciado do artigo 399 do mesmo diploma normativo. A divergncia surgiu pelo fato da lei usar o termo recebimento em dois momentos distintos. PRIMEIRA CORRENTE SEGUNDA CORRENTE - oferecimento da pea acusatria; - oferecimento da pea acusatria; - recebimento; - notificao do acusado; - citao; - defesa preliminar; - resposta acusao; - possibilidade de absolvio sumria; - possibilidade de absolvio sumria; - recebimento da pea acusatria; - sem sombra de dvidas, tem prevalecido a primeira corrente, uma vez que de acordo com o artigo 363 do CPP, o processo ter completada sua formao quando realizada a citao do acusado. Ora, se assim acontece, impossvel que o processo esteja completo sem que antes tenho ocorrido o recebimento da pea acusatria. Apesar da inteno dos autores do anteprojeto ter sido a criao de uma defesa preliminar, nos moldes do que ocorre em outros procedimentos especiais, o projeto foi alterado no Congresso Nacional, afim de que o recebimento se desse logo aps o oferecimento da pea acusatria, com imediata interrupo da prescrio. Para a segunda corrente a absolvio sumria ocorreria antes do recebimento da pea acusatria, o que se mostra um tremendo absurdo; - de acordo com a jurisprudncia, o recebimento da pea acusatria no precisa ser fundamentado, salvo nas hipteses em que haja defesa preliminar no procedimento. Porm, para prova de magistratura, indica-se que observe o artigo 395 ao receber a denncia, mostrando que no h nenhum dos requisitos negativos do artigo 395 que impedem o recebimento da denncia. - citao do acusado: - o ato que se leva ao conhecimento do acusado a notcia de que contra ele foi recebida pea acusatria, para que possa se defender. A citao acaba sendo um misto de contraditrio e da ampla defesa. O contraditrio se d pelo fato da comunicao ao acusado acerca da existncia de um processo. No que se refere ampla defesa, a citao caracteriza o chamamento do acusado para que possa se defender. - eventual vcio relacionado com a citao ser considerada nulidade absoluta. Em regra, uma nulidade absoluta no pode ser sanada, corrigida. Mas por via de exceo, o artigo 570 do CPP diz que *...+ a falta ou nulidade da citao, da intimao ou da notificao estar sanada, desde que o interessado comparea, antes de o ato consumar-se, embora declare que o faz para o nico fim de argui-la. Pgina 17
- a regra, no processo penal, a de que a citao se d de forma pessoal (oficial de justia, com mandado de citao). H algumas excees a essa regra: - citao do inimputvel: o inimputvel deve ser citado na pessoa de seu curador; - citao da pessoa jurdica: a citao se d na pessoa de seu representante legal; - citao por edital: - citao por hora certa: - revelia -> importante notar que o artigo 366 s se aplica ao citado por edital. Assim, pode ocorrer revelia no processo penal, no caso em que o acusado, citado ou intimado pessoalmente 28 , no comparece injustificadamente, ou muda de residncia sem comunicar o juiz. - efeitos da revelia no processo penal: na prtica o efeito nico, se traduzindo na desnecessidade de intimao do acusado para a prtica dos demais atos processuais, salvo na hiptese de sentena condenatria (em decorrncia da sua capacidade autnoma de recorrer); a revelia no processo penal no acarreta a presuno de veracidade dos fatos; - citao por edital -> - hipteses anteriores lei 11.719/08: a) acusado em local incerto e no sabido; b) acusado que se ocultava para no ser citado; c) acusado em local inacessvel; d) qualificao incerta do acusado; - hipteses posteriores lei 11.719/08: a) acusado em local incerto ou no sabido29; b) acusado que se ocultava para no ser citado; - ser citado por hora certa. c) acusado em local inacessvel; d) qualificao incerta do acusado; - citado o ru por edital, aplica-se o artigo 366 do CPP (que teve a alterao alterada pela lei 9.271/96). A lei 11.719/08 revogou os dois pargrafos do artigo 366 (1 e 2) e alm disso, a lei tambm trouxe uma nova redao do caput do artigo 366, mas essa nova redao fora vetada pelo presidente da repblica. A melhor das concluses a de que permanece em vigor o caput do artigo 366 com a redao da lei 9.271/96. - o artigo 366 trs algumas conseqncias: * suspenso do processo -> norma processual; * suspenso da prescrio -> norma de direito material gravosa; Obs.: como a redao do artigo 366 de 1.996, surge a polmica em relao aplicao do artigo 366 aos crimes cometidos antes de 1.996: Luiz Flvio Gomes, poca, posicionou-se no sentido da aplicao da parte da norma processual de forma retroativa, impedindo a retroatividade da parte material da norma, mas essa posio no prosperou. O artigo 366 tem natureza mista, somente
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Para o ru citado por hora certa tambm se aplica a regra da revelia. A citao por edital deve se dar ttulo excepcional. S se pode citar por edital aps esgotar os meios de citao do acusado. comum oficiar algumas empresas privadas prestadoras de servio pblico para ver se encontra o acusado.
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sendo aplicvel aos crimes cometidos aps a entrada em vigor da lei 9.271/96 (foi essa a posio que prosperou). Quanto ao prazo de durao da suspenso, surge algumas correntes: - 1 Corrente: admite-se como tempo mximo de suspenso do processo o tempo mximo de prescrio previsto no Cdigo Penal (20 anos), quando ento devera se declarada a extino da punibilidade; - 2 Corrente: admite-se como tempo de suspenso do processo o tempo de prescrio pela pena mxima em abstrato do crime previsto na denncia combinada com a regra do artigo 109 do CP, aps o que, a prescrio voltaria a correr novamente (sempre prevaleceu nos Tribunais Estaduais); - 3 Corrente: a suspenso do processo e da prescrio deve perdurar por prazo indeterminado (STF, RE 460.971); - no que se refere produo antecipada de prova urgente, poderia se cogitar se a prova testemunhal ou no urgente. Promotores e procuradores argumentam que como as testemunhas esquecem fcil dos fatos, a prova testemunhal urgente. Para o STJ, a prova testemunhal, sobre o simples argumento de que a testemunha pode se esquecer dos fatos, no considerada urgente. Por motivo de idade avanada ou outro motivo que indique que a testemunha no mais poder dar o testemunho, admite-se que a prova testemunhal seja urgente. - a priso preventiva no artigo 366 jamais poder ser considerada uma priso automtica, devendo essa priso ficar condicionada s hipteses do artigo 312 do CPP; - o artigo 366, com a conseqente suspenso do processo, vai ser aplicado logo aps a citao por edital e antes da resposta acusao - citao por hora certa -> - hiptese de aplicao: a) acusado que se oculta para no ser citado; - antes da lei 11.719/08, a ocultao acarretaria a citao por edital, portanto, a suspenso do processo e da prescrio; - agora, depois da lei 11.719/08, a citao ser feita por hora certa, no haver suspenso do processo, mas sim o prosseguimento do feito, nomeando o juiz um advogado dativo; - requisitos/pressupostos: a) acusado procurado por trs vezes em seu endereo e no seja encontrado; b) haja suspeita de ocultao; - no dos processos j em curso, aplica-se a nova regra? *1 Corrente -> no possvel a citao por hora certa aos acusados j citados por edital em momento anterior vigncia da lei (22/08/08), pois trata-se a citao anterior de ato perfeito e acabado, que no pode ser substituda por nova citao agora por hora certa; *2 Corrente -> o artigo 362 deve retroagir no tempo para alcanar os processos suspensos em virtude de citao por edital, quando o acusado se ocultou para no ser citado pessoalmente. Isso porqu, com a citao por hora certa, deixar de ocorrer a suspenso da
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prescrio. Diante desse carter hbrido do artigo 362, deve a norma retroagir, sobretudo, por ser benfica ao acusado (Andrey Borges de Mendona adota essa posio); - compatibilidade com a Conveno Americana de Direitos Humanos: - o art. 8, II, b da Conveno assegura todos os acusados o direito da comunicao prvia e pormenorizada da acusao, da alguns sustentam a incompatibilidade com esse dispositivo, posio essa que deve ser adotada somente em prova da defensoria. - formao do processo: - o artigo 363 do CPP reza que o processo ter completada a sua formao quando realizada a citao do acusado; - resposta acusao: - resposta acusao diferente de defesa prvia e que diferente de defesa preliminar; - contedo da resposta acusao: a) Juntada de documentos e de justificaes -> justificaes prova pr-produzida que ser posteriormente analisada em juzo (basicamente, a mesma justificao do processo civil). A justificao existe no processo penal porque infelizmente o inqurito conduzido para colheita de informaes que auxiliam o rgo acusatrio, mas geralmente, no curso do processo penal, muito comum que o delegado no aceite ouvir uma testemunha que a defesa indica, surgindo a necessidade do procedimento de justificao; b) Apresentao do rol de testemunhas30 ou requerer alguma prova que seja necessria; c) Arguio de preliminares; - o prazo para a apresentao da resposta acusao se d em 10 dias contados aps a efetiva citao (no da juntada). Nesse sentido, a smula 710 do STF, dizendo que *...+ no processo penal, contam-se os prazos da datada da intimao, e no da juntada aos autos do mandado ou da carta precatria ou de ordem. - em caso de no apresentao da resposta acusao, nomeia-se defensor dativo. Nos termos do artigo 265 do CPP, o defensor no poder abandonar o processo, seno por motivo imperiosos, comunicado previamente ao juiz, sob pena de multa de 10 a 100 salrios mnimos; - oitiva do Ministrio Pblico: - de modo a se observar o princpio do contraditrio, caso a defesa apresente documentos dos quais o Ministrio Pblico no tinha prvia cincia, deve o magistrado31 aplicar por analogia o artigo 409 do CPP; - absolvio sumria: - a absolvio sumria j vem sendo chamada por alguns doutrinadores de julgamento antecipado da lide32;
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A no apresentao do rol de testemunhas nesse momento, se no o fizer nesse momento, h precluso (perante a lei). Porm, pelo princpio da busca da verdade pelo juiz (ou verdade real), o advogado pode posteriormente pedir para que ouam essas testemunhas como testemunhas de juzo. 31 Essa exigncia se d principalmente no caso em que o juiz prever a possibilidade de absolvio sumria.
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- a grande novidade trazida pela lei 11.719/08 que a absolvio sumria que era somente prevista no Tribunal do Jri, agora passa a ser exigida no procedimento comum; - hipteses de absolvio sumria (art. 397 do CPP): a) existncia manifesta de causa excludente da ilicitude; b) existncia manifesta de causa excludente da culpabilidade, salvo inimputabilidade c) o fato narrado evidentemente no constitui crime; d) estiver extinta a punibilidade do agente; ABSOLVIO SUMRIA NO ABSOLVIO SUMRIA NO PROCEDIMENTO COMUM PROCEDIMENTO DO JRI - no incio do processo, logo aps a - ao final da 1 fase33; apresentao da resposta acusao; *HIPTESES* *HIPTESES* a) existncia manifesta de causa a) provada a inexistncia do fato; excludente da ilicitude; 34 b) provado no ser o acusado autor ou b) existncia manifesta de causa partcipe do fato delituoso; excludente da culpabilidade (salvo c) fato no constituir infrao penal inimputabilidade); (atipicidade); c) fato narrado evidentemente no d) demonstrada causa de iseno de pena constituir crime (atipicidade); (excludente da culpabilidade) ou excluso 35 d) quando estiver extinta a punibilidade ; do crime (excludente da ilicitude);36 - a deciso da absolvio sumria deve ser fundamentada, sob pena de violar o artigo 93, IX da Constituio; - o recurso cabvel apelao, no prazo de 5 dias. - no caso da extino da punibilidade, a sentena no absolutria, mas apenas reconhece que o estado no pode impor uma sano, tendo natureza declaratria (smula 18 do STJ), sendo o ato decisrio atacado via RESE (art. 581, VIII, CPP); - a deciso de absolvio sumria faz coisa
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A absolvio sumria nos moldes atuais pode ser exemplo de julgamento antecipado da lide. Antes dessa nova regra, j haviam dois exemplos: o primeiro era o artigo 516 do CPP (no procedimento de funcionrios pblicos) dizia que o juiz rejeitar a queixa ou a denncia, em despacho fundamento, se convencido pela resposta do acusado ou do seu defensor, da inexistncia do crime ou da improcedncia da ao; o segundo exemplo est na lei 8.038/90 (regular a competncia originria dos tribunais), que no artigo 6, dizia que o relator pedir dia para que o Tribunal delibere sobre o recebimento, a rejeio da denncia ou queixa, ou a improcedncia da acusao, se a deciso no depender de outras provas. 33 A doutrina entende que a absolvio sumria do jri somente pode se dar nesse momento, no podendo se dar anteriormente, como no caso do procedimento comum. 34 No momento da absolvio sumria, para que se absolva em relao causa excludente da ilicitude, deve-se ter certeza. Na sentena final, a dvida autoriza a absolvio. 35 No havia necessidade da previso dessa hiptese, uma vez que a extino da punibilidade pode (ou melhor, deve) ser declarada a qualquer momento. 36 Mesmo que no prevista expressamente, o juiz pode declarar a extino da punibilidade do jri. No procedimento do jri, vale lembrar, que o inimputvel pode ser absolvido sumariamente, com a conseqente imposio da medida de segurana, desde que a inimputabilidade seja sua nica tese defensiva.
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julgada formal e material - designao de audincia una de instruo e julgamento: - procedimento ordinrio: no prazo de 60 dias; - procedimento sumrio: no prazo de 30 dias; - suspenso condicional do processo -> o art. 89 da lei 9.099/95 prev o instituto em caso de pena mnima cominada em abstrato no superior a 1 ano. Mesmo que a pena mnima cominada seja superior a um ano, ser cabvel a suspenso condicional do processo quando a pena de multa estiver cominada de maneira alternativa (STF j consolidou esse entendimento). Caso o promotor se recuse a conceder a suspenso, o caminho aplicar analogicamente o artigo 28 do CPP (no podendo o juiz conceder de ofcio); - se no for o caso de suspenso condicional do processo, que surge a audincia una. A audincia una traz o princpio da oralidade, que desencadeia alguns princpios: - trazendo a idia de concentrao, buscando a reduo do procedimento, buscando a proximidade entre o julgamento e a data do fato delituoso; - princpio da imediatidade, que consiste em obrigar o juiz a ficar em contrato direto com as partes e com as provas; - princpio da identidade fsica do juiz, uma vez que o 2 do artigo 399 diz que o juiz que presidiu a instruo dever proferir a sentena. Deve-se aplicar subsidiariamente o disposto no artigo 132 do CPC (uma vez que este regulamentou melhor, foi mais categrico). O CPC prev algumas excees. Outra dvida seria a possvel expedio de carta precatria, sendo a orientao correta de que sim, sendo plenamente possvel a carta precatria ou rogatria (no que se refere carta rogatria, a sua requisio precisa da comprovao da sua imprescindibilidade); - procedimento da audincia una de instruo e julgamento: - oitiva do ofendido: o ofendido pode ser levado a juzo coercitivamente, porm, somente deve se sujeitar a exame pericial com sua autorizao; - oitiva das testemunhas: no procedimento ordinrio o nmero mximo de 8 enquanto no procedimento sumrio o nmero mximo de 5 testemunhas. O sistema do cross examination, onde as partes formulam as perguntas diretamente s testemunhas, podendo o juiz complementar a inquirio (art. 212 do CPP). O juiz no gosta do cross examination, assim, caso ele no respeite essa regra pode gerar nulidade absoluta (segundo o STJ, em junho de 2009). A inverso da ordem de oitiva das testemunhas ponto que est gerando muita polmica, assim, segundo a doutrina, eventual inverso da ordem caracteriza nulidade absoluta, por violao ao princpio da ampla defesa, porm a jurisprudncia diz que eventual inverso da ordem causa de nulidade relativa, devendo ser comprovado o prejuzo. A testemunha que morar fora da jurisdio do juiz ser inquirida pelo juiz do lugar de sua residncia, expedindo-se, para esse fim, carta precatria, com prazo razovel, intimadas as partes, lembrando que a expedio da precatria no suspende a instruo criminal. O CPP diz que pode o juiz julgar sem que a precatria volte: alguns doutrinadores (no maioria) sustentam que essa regra viola o direito prova. No que se refere desistncia da oitiva de testemunhas, possvel a qualquer momento, inclusive durante a prpria audincia em relao s testemunhas que ainda sero ouvidas (isso justifica o fato de que o defensor, caso entenda necessrio, deva arrolar as testemunhas j arroladas pela acusao). No plenrio do jri,
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uma vez instalada a sesso de julgamento, a desistncia de testemunhas arroladas depende da concordncia da parte contrria, do juiz presidente e dos jurados; - esclarecimentos do perito: geralmente, os esclarecimentos dos peritos se do por escrito, ou seja, ele nem vai na audincia, assim a percia deve ser pedida no momento da pea acusatria pela acusao, j na defesa, deve ser feita no momento da resposta acusao. Caso seja necessrio ouvir o perito, deve haver requerimento com 10 dias de antecedncia; - acareao: - reconhecimento de pessoas e coisas: - interrogatrio do acusado: em relao aos processos cuja instruo criminal j estivesse concluda em 22 de agosto de 2008 (data da entrada em vigor da nova lei) no ser necessria a realizao de novo interrogatrio. Porm, caso aps a entrada em vigor da lei 11.719/08 ainda no tivesse ocorrido o encerramento da instruo, novo interrogatrio deve ser realizado, por se tratar de norma processual material; - pedido de diligncias: com previso no artigo 499, antigamente era feita por escrito, atualmente deve ser feito o pedido na prpria audincia. A idia do artigo dizer respeito a alguma diligncia cuja necessidade tenha surgido ao longo da instruo (esse sim o verdadeiro objetivo desse pedido de diligncia). O indeferimento pode se dar, por parte do juiz, em caso de provas irrelevantes, provas impertinentes e provas protelatrias. Prova irrelevante aquela que apesar de tratar do objeto da causa, no possui aptido de influenciar o julgamento da causa. No dado ao juiz valer-se de poderes premonitrios para firmar a irrelevncia da prova. Prova impertinente aquela que no diz respeito a questo objeto de discusso no processo. Prova protelatria a que visa exclusivamente ao retardamento do processo (ex.: art. 222-A); - alegaes orais: antes das alteraes, de acordo com o revogado art. 500, tais alegaes eram apresentadas por escrito. Atualmente, com as alteraes trazidas pela lei 11.719/08, a regra que essas alteraes ocorram de forma oral, com prazo de vinte minutos para o Ministrio Pblico e para a defesa, prorrogveis por mais 10 minutos. Em se tratando de mais de um acusado, tempo individual. Advogado do assistente da acusao tem direito 10 minutos, tendo nesse caso, o advogado de defesa, mais 10 minutos. Por via de exceo (que na verdade, no cotidiano, seja a regra) as alegaes podem se dar de forma de memoriais (alegaes escritas), nas seguintes hipteses: deferimento de pedido de diligncias que no pode ser realizada imediatamente + complexidade da causa e/ou pluralidade de acusados. O prazo para apresentao desses memoriais de 5 dias (advogado dativo e defensor tem prazo em dobro). Caso o juiz tenha dado as partes a prerrogativa para apresentar memoriais em escrito e o advogado da parte no a apresente, o juiz no pode julgar, portanto, no dado ao juiz o poder de proferir sentena sem a apresentao de alegaes orais ou de memoriais por parte da defesa, sob pena de nulidade absoluta por violao ao princpio da ampla defesa (smula 523 do STF). Os memoriais que servem para qualquer crime (memoriais tabajara 37 ), ou seja, memoriais altamente genricos, ou at mesmo sua no apresentao, faz com que o juiz deva intimar o acusado para que constitua um novo advogado, sob pena de, no o fazendo, ser-lhe nomeada a defensoria pblica. A no
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Renato Brasileiro e suas doutrinas, ahauhauha.
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apresentao de memoriais pelo Ministrio Pblico seria uma tentativa de desistncia da ao penal, mas como isso no possvel (princpio da indisponibilidade), deve o juiz aplicar o artigo 28 do CPP. A no apresentao de memoriais pelo advogado do querelante causa de perempo, com a conseqente extino da punibilidade; - sentena: com base no princpio da correlao entre acusao e sentena o acusado, no processo penal, se defende dos fatos que lhe so imputados, por esse motivo, a sentena deve guardar plena consonncia com o fato descrito na pea acusatria, no podendo dele se afastar sobe pena da violao aos princpios da ampla defesa e do contraditrio. Relacionado ao princpio da correlao entre acusao e sentena est a emendatio libelli e mutatio libelli. - a emendatio libelli (art. 383 do CPP) ocorre quando o juiz, sem modificar a descrio do fato contido na pea acusatria, atribui-lhe definio jurdica diversa, ainda que em consequncia tenha que aplicar pena mais grave. Caso, em virtude da emendatio libelli o juiz verifica que a conduta da pea acusatria teria pena mnima de 1 ano ou menos, deve observar o procedimento do artigo 89 da lei dos juizados (smula 337 do STJ, que diz que cabvel a suspenso condicional do processo, na desclassificao do crime e na procedncia parcial da pretenso punitiva). O artigo 383, 1 diz expressamente que, havendo possibilidade de proposta de suspenso, o juiz proceder de acordo com a lei (prevalece a posio de que a suspenso condicional do processo depende do oferecimento de proposta, seja por parte do MP, seja por parte do querelante). A smula 696 do STF traz orientao no mesmo sentido. Caso, no momento da emendatio, o juiz verifica que trata-se de crime de menor potencial ofensivo: o juiz poderia julgar em funo da perpetuatio jurisdictiones, ou deve remeter os autos ao juzo competente? Se em virtude da emendatio libelli o juiz reconhecer que a infrao penal da competncia de outro juzo, a este sero remetidos os autos (tanto na remessa para os juizados como a remessa para o juzo sumariante, no caso de crime doloso contra a vida) nos termos do artigo 383, 2 do CPP. A emendatio libelli pode acontecer tanto na ao penal pblica quanto na ao penal privada. Em funo do princpio da non reformatio in pejus, em se tratando de recurso exclusivo da defesa, a situao do acusado no poder ser agravada (art. 617 do CPP), mesmo em se tratando de erro material (ex.: erro no clculo da pena). Portanto, possvel que o tribunal aplique a emendatio libelli, porm, no caso de recurso exclusivo da defesa, a situao do acusado no poder ser agravada com a alterao da classificao do crime para uma pena mais grave, sob pena de violao ao princpio da non reformatio in pejus; - mutatio libelli ocorre quando durante a instruo processual surge prova de circunstncia ou elementar no contida na pea acusatria. Nesse caso impossvel que o magistrado condene o acusado pelos fatos apurados na instruo, pois tais fatos no constaram da acusao e deles no teria se defendido o acusado. Se o acusado se visse condenado, estaria ocorrendo violao aos seguintes princpios: ampla defesa e contraditrio; correlao entre acusao e sentena; o prprio sistema acusatrio. Nessa hiptese, aplica-se a mutatio libelli, devendo o MP aditar a pea acusatria, com posterior oitiva da defesa. Exemplo claro o vov assaltado perto do banco que paga a aposentadoria, sendo acusado de furto, uma vez que ele deixou o dinheiro fcil no bolso da frente e pegaram sem que ele visse. Durante a oitiva do vov, descobre-se a presena de violncia ou grave ameaa, estando-se diante de um crime de roubo. No momenta da sentena, no pode o juiz condenar por crime de
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roubo (sob pena de ser condenado por um crime que no lhe foi imputado), devendo o MP fazer o aditamento da pea acusatria. Em regra, esse aditamento deve se dar de maneira oral na prpria audincia uma (em regra), e posteriormente, reduzido a termo (embora na prtica o aditamento em regra feito escrito, no prazo de 5 dias). Caso o juiz rejeite o aditamento, cabvel, teoricamente, RESE (uma vez que cabvel RESE quanto rejeio da pea acusatria, que a muito se assemelha com a rejeio da prpria pea acusatria). Porm, o aditamento pode ser feito oralmente na audincia (regra do CPP, no da prtica), sendo a sentena proferida em seguida, o RESE ser absorvido pela apelao com base no artigo 593, 4. Caso o rgo do MP no venha a fazer o aditamento, aplica-se, como de costume, o artigo 28 do CPP, levando a questo ao PGJ. Caso o Procurador Geral se recuse a fazer o aditamento, o juiz nada poder fazer seno absorver o acusado caso entenda que a imputao originria no restou comprovada. Nesse caso, nada impede que o rgo ministerial oferea nova denncia pela imputao superveniente, a qual no estar acobertada pelo manto da coisa julgada. Na ocasio em que o MP faz o aditamento, posteriormente haver oitiva da defesa38 (prazo de 5 dias), sendo posteriormente, os atos remetidos ao juiz (para receber o aditamento). Recebido o aditamento, o juiz dever realizar novo interrogatrio do acusado (como se fosse uma nova instruo39), seguindo o procedimento normal (lembrando que o interrogatrio do acusado se d no final). A mutatio libelli est prevista no artigo 384 do CPP. * Comparao entre a antiga redao do artigo 384 do CPP com sua nova redao -> na lei antiga, se em decorrncia da nova definio jurdica do fato, a pena se mantivesse igual ou inferior pena do fato descrito na denncia, no haveria necessidade de aditamento, bastando que o juiz abrisse vista defesa para que se manifestasse no prazo de 8 dias (art. 384, caput). Esse dispositivo era criticado pela doutrina por violar o sistema acusatrio, na medida em que o acusado se via condenado por crime do qual no havia sido acusado. Com a nova redao do artigo 384, quando surgir prova de elementar ou circunstncia no contida na acusao, sempre dever ocorrer o aditamento, independentemente se da nova imputao resultar pena mais grave, igual ou inferior anterior. Na redao antiga, havia sempre a expresso o juiz baixar o processo. Criticavam a conduta do juiz baixar o processo para que o Ministrio Pblico aditasse (na verdade, o juiz estaria pr-condenando). Na nova redao, o aditamento dever ser espontneo. Diante da inrcia do MP, o juiz deve acionar o procurador geral (art. 28 do CPP), regra que ainda criticada. Na redao antiga, o legislador se referiu s circunstncias-elementares, mas j na redao nova o legislador referiu a elementos e circunstncia. Na redao antiga, o legislador admitida uma imputao implcita. A nova redao no admite meno a essa imputao implcita, uma vez que a doutrina j criticava bastante essa hiptese por ferir o princpio da ampla defesa e do contraditrio. Na antiga redao do artigo 384, de acordo com a doutrina, era possvel que o acusado fosse condenado tanto pela imputao originria quanto pela imputao superveniente. Diante do novo 4 do artigo 384, h doutrinadores dizendo que, uma vez feito e recebido o aditamento pelo magistrado, fica este adstrito aos seus termos, no mais podendo condenar o acusado pelo fato inicialmente descrito na denncia.
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Nesse caso, defesa se refere defesa tcnica. Essa nova instruo no necessariamente deve ocorrer. Quando o juiz j tiver elementos suficientes e j tiver conduzido a audincia pensando na mutatio libelli, como o interrogatrio do acusado ltimo ato, o juiz j pode tratar esse ltimo ato com nfase no aditamento, para que depois no seja necessria nova instruo.
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* fato novo VS fato diverso -> o fato novo quando os elementos do seu ncleo essencial constituem acontecimento criminoso inteiramente diferente daquele resultante dos elementos do ncleo essencial da imputao. O fato diverso quando os elementos do seu ncleo essencial correspondem parcialmente aos do fato da imputao, porm com o acrscimo de algum elemento que o modifique. (ex.: furto + fato diverso = roubo; receptao + fato novo = furto). Tecnicamente, diante de fato novo, no caso de mutatio libelli, sendo o caminho correto o pedido de absolvio por parte do MP em relao imputao e em seguida oferecer nova denncia (podendo utilizar a prova emprestada). Fica claro portanto que a mutatio libelli somente cabvel quando se tratar de fato diverso. * imputao alternativa -> o professor Afrnio Silva Jardim o mestre na matria no Brasil: a) imputao alternativa objetiva -> refere-se dados objetivos do fato narrado a.1) imputao alternativa objetiva ampla -> aquela que incide sobre a ao principal (ex.: cidado praticou furtou ou receptao); a.1) imputao alternativa objetiva restrita -> aquela que incide sobre uma qualificadora (ex.: homicdio, onde a denncia sempre vem qualificada, sendo, ou uma ou outra); b) imputao alternativa subjetiva -> refere-se ao sujeito ativo da imputao. b.1) imputao alternativa subjetiva simples -> a alternatividade decorre de dvida sobre a autoria do crime, como se d quando os envolvidos se acusam reciprocamente (ex.: pancadaria no final da balada, uma vez que no se sabe quem iniciou a agresso); b.2) imputao alternativa subjetiva complexa -> aquela que abrange no s o sujeito ativo do delito, como tambm a prpria infrao penal, ou seja, h dvida em relao ao autor e em relao ao crime praticado (ex.: dvida entre corrupo passiva praticada pelo funcionrio pblico e corrupo ativa praticada pelo particular); c) imputao alternativa quanto ao momento -> o momento da imputao que distingue nas duas hipteses: c.1) imputao alternativa originria -> a alternatividade est contida na prpria pea acusatria, no sendo admitida pela doutrina e pela jurisprudncia por violar a ampla defesa; c.2) imputao alternativa superveniente -> aquela que surge partir do aditamento da pea acusatria nos casos de mutatio libelli. Antes da lei 11.719/08 o acusado poderia ser condenado tanto pela imputao originria quanto pela imputao superveniente. Com o novo pargrafo 4 do artigo 384, o juiz fica adstrito aos termos do aditamento; * mutatio libelli VS ao penal pblica e ao penal privada -> de acordo com a redao do artigo 384 caput, s possvel a mutatio libelli em crimes de ao penal pblica ou no caso de ao penal privada subsidiria da pblica;
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* mutatio libelli VS segunda instncia -> no possvel a aplicao do artigo 384 na segunda instncia. A smula 453 do STF corrobora tal entendimento. A no aplicao da mutatio libelli em segunda instncia se d pelo fato de supresso do duplo grau de jurisdio, uma vez que se o tribunal a realizasse, estaria sendo a primeira deciso, no havendo como recorrer. Na apelao, porm, pode-se suscitar nulidade com base na mutatio libelli, para que assim o processo volte primeira instncia e seja aplicado o procedimento da mutatio libelli. Nesse caso deve haver recurso da acusao, sendo vedado tal entendimento em recurso exclusivo da defesa; - indenizao civil: - um dos efeitos da sentena penal tornar certa a obrigao de indenizar o dano causado pelo delito (art. 91, I do CP); - antes da lei 11.719/08 -> a sentena condenatria com trnsito em julgado funcionava como ttulo executivo. Nota-se que com o trnsito em julgado da sentena penal havia o reconhecimento da dvida (an debeatur). Porm, no havia a fixao de valores (quantum debeatur), o que forava a existncia de um processo de liquidao, para somente aps, ser permitida a execuo para receber os valores; - depois da lei 11.719/08 -> a matria foi alterada. O pargrafo nico do art. 63 do CPP Diz que *...+ transitada em julgado a sentena condenatria, a execuo poder ser efetuada pelo valor fixado nos termos do artigo 387, IV *...+. O inciso IV do artigo 387 diz que poder ser fixado um valor mnimo. Portanto, agora, na prpria sentena condenatria o magistrado j efetuar a fixao de valor mnimo a ttulo de reparao pelos danos causados em razo do delito. Esse dano fixado pelo juiz deve ser somente o dano material (segundo a doutrina). Esse valor mnimo no precisa ser liquidado, j podendo iniciar uma execuo por quantia certa que se dar no juzo cvel. Porm, essa execuo de modo algum impede que se passe por uma liquidao para apurao do dano efetivamente sofrido; - de acordo com a doutrina, a fixao de valor mnimo a ttulo de indenizao independe de pedido explcito, pois se trata de efeito automtico de toda e qualquer sentena condenatria com trnsito em julgado; - interesse recursal contra a fixao desse valor mnimo: a) recurso do acusado -> se o acusado recorre to somente contra o valor fixado a ttulo de indenizao, nada impede a expedio de guia definitiva de execuo da pena privativa de liberdade. Se o acusado impugnar por meio da apelao o captulo referente condenao, no ser possvel a execuo por quantia certa do valor mnimo fixado pelo juiz, por tal execuo pressupe o trnsito em julgado de sentena condenatria; b) Ministrio Pblico -> o artigo 68 do CPP trata da matria, somente podendo o MP recorrer em favor de vtima pobre nas comarcas em que no haja defensoria pblica; c) assistente -> apesar de parte da doutrina prev a legitimidade do assistente para recorrer, em funo da existncia de possibilidade de liquidao posterior para reparao do dano, no improvvel a futura sedimentao da jurisprudncia e doutrina da orientao de que falta interesse de agir do assistente nesse caso;
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TRIBUNAL DO JRI - Histrico: - alguns doutrinadores dizem que o Tribunal do Jri tem origem em Roma e na Grcia; - a Magna Carta do Rei Joo Sem Terra, em 1.215, em seu artigo 38, trouxe a instituio do Jri, prevendo que os acusados seriam julgados com por seus pares; - com os ideais da Revoluo Francesa, o Tribunal do Jri acaba por ser disseminado pelo mundo ocidental; - Previso constitucional: - o artigo 5 do nossa carta maior traz a previso expressa do Tribunal do Jri, mais precisamente no inciso XXXVIII. Nota-se que o Tribunal do Jri est no rol dos direitos individuais da CRFB/88, com o ntido objetivo de torn-lo uma clusula ptrea. Segunda a doutrina, na grande maioria dos pases; - a incluso do Tribunal do Jri como clusula ptrea evitou sua supresso, uma vez que muitos dos operadores do Direito condenam a instituio, principalmente por sua imprevisibilidade; - alguns doutrinadores dizem que o Tribunal do Jri no seria rgo do poder Judicirio, uma vez que ele no se encontra no rol do artigo 92 da CRFB/88, porm, os doutrinadores de processo penal dizem que o Tribunal do Jri sim um rgo do Poder Judicirio; - a lei somente regulamentou o Tribunal do Jri dentro da justia estadual e dentro da justia federal; - crimes de competncia do Tribunal do Jri Federal so crimes praticados por ou contra funcionrio pblico federal em razo do exerccio de suas funes. Outro exemplo seria crime doloso contra a vida praticado a bordo de navio ou de aeronave; - Composio do Tribunal do Jri: - segundo o artigo 447, o Jri ser composto por um juiz presidente e mais 25 jurados, 7 dos quais iro compor o conselho de sentena; - o Ministrio Pblico no compe o Tribunal do Jri, ele apenas atua perante o Tribunal do Jri; - a lei 11.689/08 aumentou o nmero de jurados (de 21 para 25) para evitar o adiamento do julgamento. O segundo motivo da alterao foi no sentido de evitar a separao dos processos no julgamento de co-rus; - Garantias constitucionais do Tribunal do Jri: a) plenitude de defesa: no se confunde com ampla defesa. Alguns dizem que plenitude de defesa a ampla defesa em um grau mais elevado, uma vez que no Tribunal do Jri a defesa tcnica e a prpria autodefesa no precisam se limitar a uma argumentao exclusivamente jurdica, podendo se valer de argumentos de ordem social, emocional e de poltica criminal. Caso haja divergncia de teses defensivas entre o advogado e o acusado, deve o juiz presidente incluir no questionrio quesito relativo tese pessoal do acusado. O art. 497, V traz como atribuio do juiz presidente a nomeao de defensor ao acusado quando consider-lo indefeso, podendo neste caso, dissolver o Conselho e designar novo dia para o julgamento, com a nomeao ou a constituio de novo defensor. O HC 85.969 foi proposto por um advogado alegando nulidade pois a nomeao se deu com dois dias de antecedncia do julgamento, onde o STF anulou o processo. O HC 96.905 tambm tratou de matria parecida; b) sigilo das votaes: no a votao em si que sigilosa, sendo sigilosos os votos dos jurados. A votao deve se dar em sala secreta. Como em alguns plenrios do jri no existe
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sala secreta, na hora da votao as pessoas so retiradas do plenrio do jri. Na sala secreta fica o juiz presidente, os jurados, o Ministrio Pblico e o advogado de defesa, o oficial de justia. O acusado portanto no est presente na sala secreta. Quando o acusado atuar em sua prpria defesa (ele for o prprio advogado), ele poder ficar na sala secreta. Questiona-se na doutrina acerca da constitucionalidade da sala secreta, por violao ao princpio da publicidade dos atos processuais: o artigo 93, IX prev hiptese de restrio da publicidade dos atos processuais. O artigo 5, inciso LX, diz que a lei somente poder restringir a publicidade na defesa da intimidade ou do interesse social. Como o voto sigiloso, permanece a idia de incomunicabilidade dos jurados: uma vez sorteados para compor o conselho de sentena, jurados no podem conversar entre si, nem manifestar a sua opinio sobre o processo. Essa garantia no tem carter absoluto, pois diz respeito apenas a manifestaes relativas ao processo (nesse sentido: STF, AO40 1.046). A violao a essa incomunicabilidade ser causa de nulidade absoluta. Antes da lei 11.689/08 quando a votao era unnime, havia uma quebra, na prtica, dos votos. Segundo a nova lei, quando forem atingidos quatro votos em um sentido, a votao ser automaticamente interrompida (art. 483, 1); c) soberania dos veredictos: um Tribunal formado por juzes togados no pode modificar no mrito a deciso dos jurados. Essa garantia tem carter relativo: cabe recurso contra deciso do jri (a apelao, prevista no artigo 593, III, trata-se de recurso de fundamentao vinculada, que contrape-se ao recurso de fundamentao livre). No recurso de fundamentao livre pode ser devolvido ao Tribunal o conhecimento de tudo (matria de fato/matria de direito/matria de prova). No Tribunal do Jri a lei j aponta a sua fundamentao, por isso o recurso de fundamentao vinculada, podendo no mximo, ser invocado um de seus fundamentos. Nesse sentido, smula 713 do STF, dizendo que *...+ o efeito devolutivo da apelao contra decises do jri adstrito aos fundamentos de sua interposio.O juzo rescindente no pode ser confundido com o juzo rescisrio: no juzo rescindente, o Tribunal limita-se a desconstituir a deciso anterior; j no juzo rescisrio (ou revisrio) o Tribunal substitui a deciso anterior por outra. Segundo o artigo 593, III, so hipteses de cabimento de apelao no Jri: a) ocorrer nulidade posterior a pronncia a nulidade pode ser tanto absoluta quanto relativa, porm, no caso de nulidade relativa, para que se autorize a apelao, ela deve ter sido argida em momento oportuno, sobre pena de precluso. Essa nulidade deve ter ocorrido aps a pronncia, uma vez que, se ocorrida antes, deve ela ter sido apreciada pelo juiz no momento da pronncia, e impugnada por meio de RESE. O tribunal, ao analisar tal questo, utilizar apenas do juzo rescindente (ou revindente), onde ir se limitar a desconstituir a deciso anterior; b) deciso do juiz presidente contrria a lei expressa ou deciso dos jurados trata-se de hiptese mais difcil de ocorrer. Nessa ocasio, o tribunal realizar tanto o juzo rescindente quanto o juzo rescisrio; c) erro ou injustia no tocante a aplicao da pena o tribunal far tanto o juzo rescindente quanto o juzo rescisrio. Atualmente, com a lei 11.689/08, agravantes e atenuantes no so mais quesitadas para os jurados, sendo o juiz presidente responsvel por sua aplicao, podendo portanto, ser tal matria revista e alterada pelo Tribunal. d) deciso dos jurados manifestamente contrria prova dos autos se h duas verses, ambas amparadas por provas nos autos, tendo os jurados optados por uma
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Ao ordinria.
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delas, no ser cabvel apelao. Essa apelao somente cabvel uma nica vez, pouco importando quem tenha apelado. O tribunal nesse caso far o juzo apenas rescindente. Obs.: cabvel reviso criminal contra deciso do jri. Tanto a reviso criminal quanto a soberania dos veredictos so garantias institudas em prol da liberdade do acusado. Na hora da reviso criminal o tribunal far tanto o juzo rescindente quanto o juzo rescisrio; d) competncia par ao julgamento dos crimes dolosos contra a vida: essa competncia uma competncia mnima, ou seja, nada impede que essa competncia seja ampliada por lei ordinria. A competncia de julgamento do Tribunal do Jri abrange os crimes conexos, salvo os militares e eleitorais. H alguns crimes que geram morte da pessoa e no sero julgadas pelo jri: latrocnio + extorso qualificada pela morte (inclusive na nova figura criada no 158, 3) + ato infracional + foro por prerrogativa de funo previsto na CRFB/8841 + genocdio42 + militar da ativa que mata militar da ativa43 + civil que mata militar das foras armadas em servio (STF, HC 91.003); - Organizao do jri: - requisitos para ser jurado: - cidado44 brasileiro nato ou naturalizado com mais de 18 anos45; - com a lei 11.689/08, o idoso com mais de 70 anos est isento do jri, caso requeira sua dispensa; - o art. 437, X, diz que esto isentos do servio do jri aqueles que o requerem, demonstrando justo impedimento (includo pela lei 11.689/08). Um exemplo seria o taxista, uma vez que seu servio necessrio sua sobrevivncia; - residncia na comarca; - notria idoneidade; - surdo mudo, deficiente visual, analfabeto, segunda a doutrina, no podem ser jurados; - recusa injustificada: - a consequncia da recusa injustificada uma multa no valor de 1 a 10 salrios mnimos, nos termos do artigo 436, 2. Esse jurado que recusou injustificadamente no pode responder por crime de desobedincia, uma vez que o dispositivo do artigo 435, 2 previu nica e exclusivamente a pena de multa, sem fazer qualquer ressalva quanto possibilidade de cumulao da sano de natureza civil ou administrativa com a de natureza penal (nesse sentido: STJ, HC. 22.721). A recusa por razo religiosa, filosfica ou poltica, antigamente, antes da lei 11.689/08, no tinha nenhuma previso de servio alternativo, porm, agora, a lei passou a prever o servio alternativo sob pena de suspenso dos direitos polticos. Servio alternativo o exerccio de atividades de carter administrativo, assistencial, filantrpico ou produtivo, no Poder Judicirio, no
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A regra no se aplica aos foros por prerrogativa de funo previstos em Constituio Estadual. Nos moldes da smula 721 do STF: A competncia constitucional do tribunal do jri prevalece sobre o forro de prerrogativa de funo estabelecido exclusivamente por constituio estadual. 42 O bem jurdico tutelado a existncia de um grupo nacional, tnico, racial ou religioso. Se o genocdio for cometido mediante morte de membros do grupo, os homicdios sero julgados por um tribunal do jri, que exercer fora atrativa em relao ao crime conexo de genocdio. 43 Em regra, militar da ativa o no aposentado. 44 Para ser considerada cidado, deve estar no gozo dos poderes polticos. 45 Antes da lei 11.689/08, a idade era de 21 anos.
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MP, na defensoria e em outros rgos, podendo o juiz fixar o servio alternativo atendendo ao princpio da proporcionalidade e da razoabilidade; - suspeio/impedimentos/incompatibilidade de jurados: - os artigos 448 e 449 do CPP regulam a matria
Art. 448. So impedidos de servir no mesmo Conselho: I marido e mulher; II ascendente e descendente; III sogro e genro ou nora; IV irmos e cunhados, durante o cunhadio; V tio e sobrinho; VI padrasto, madrasta ou enteado. o 1 O mesmo impedimento ocorrer em relao s pessoas que mantenham unio estvel reconhecida como entidade familiar. o 2 Aplicar-se- aos jurados o disposto sobre os impedimentos, a suspeio e as incompatibilidades dos juzes togados. Art. 449. No poder servir o jurado que: I tiver funcionado em julgamento anterior do mesmo processo, independentemente da causa determinante do julgamento posterior; II no caso do concurso de pessoas, houver integrado o Conselho de Sentena que julgou o outro acusado; III tiver manifestado prvia disposio para condenar ou absolver o acusado.
- consequncia da atuao de jurados impedidos no mesmo conselho: *antes da lei 11.689/08, a participao de jurados impedidos no mesmo conselho era causa de nulidade relativa, hiptese em que deveria ser comprovado o prejuzo (ex.: votao de 4 a 3); *com a lei 11.689/08, atingidos 4 votos em um sentido, a votao ser interrompida. Como no mais possvel se saber o sentido do voto do jurado, a atuao de jurado impedido ser causa de nulidade absoluta. * o juiz composto por 25 jurados, mas para dar incio sesso deve se haver 15 jurados presentes, mas seria levado em considerao o jurado impedido para a contagem dos 15 presentes? Sim, jurados excludos por impedimento/suspeio/incompatibilidade so levados em considerao para a contagem mnima de 15 jurados. * se o jurado integrou o conselho de sentena nos doze meses anteriores, ficar excludo da lista geral (nos termos do artigo 426 do CPP); - benefcios do efetivo exerccio da funo de jurado: - artigo 439 o exerccio efetivo da funo de jurado constituir servio pblico relevante, estabelecer presuno de idoneidade moral e assegurar priso especial, em caso de crime comum, at o julgamento definitivo. Parte da doutrina entende que o efetivo exerccio se d quando o jurado realmente integra o conselho de sentena (entre os 7 jurados), enquanto h outros doutrinadores que entendem que basta a convocao entre os nmeros de jurados e o efetivo comparecimento por parte deste; - artigo 440 preferncia, em igualdade de condies, nas licitaes pblicas e no provimento, mediante concurso, de cargo ou funo pblica, bem como nos casos de promoo funcional ou remoo voluntria. Para a doutrina, esse critrio deve ser usado como o ltimo critrio de desempate; - Procedimento do Jri: - chamado pela doutrina de procedimento bifsico ou escalonado;
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- Guilherme de Souza Nucci vem trabalhando com a idia de que o Tribunal do Jri atualmente tem se mostrado trifsico, mas essa posio dele, no devendo ser adotada em concurso; - a primeira fase conhecida como judicium acusationis (sumrio da culpa) e a segunda fase conhecida como judicium causae (juzo da causa). Na primeira h a atuao nica e exclusiva do juiz sumariante. J na segunda fase, em primeiro momento, os autos so remetidos ao juiz presidente, e no dia do julgamento, ter a participao dos jurados; - a primeira fase tem incio com o oferecimento da pea acusatria (denncia ou queixa46). A primeira fase termina com uma das 4 decises: pronncia, impronncia, desclassificao ou absolvio sumria; - antes da lei 11.689/08, a segunda fase tinha incio com o oferecimento libelo-acusatrio. Atualmente, essa pea no mais existe no ordenamento, iniciando a segunda fase do procedimento do jri com a fase de preparao do processo para julgamento em plenrio, terminando com o julgamento no plenrio do Tribunal do Jri; - o artigo 422 do CPP diz que ao receber os autos , o presidente do jri intima o MP, o querelante e o defensor, para no prazo de 5 dias apresentar o rol de testemunhas que iro depor em plenrio, oportunidade em que podero requerer diligncias; - Sumrio da Culpa: - se inicia com o oferecimento da denncia ou da queixa. Os requisitos dessa denncia esto previstos no artigo 41 do CPP. Por se tratar de procedimento do jri, o promotor no deve pedir a condenao do acusado, mas apenas que este seja pronunciado; - depois disso, vem o recebimento da pea acusatria; - citao; - apresentao da resposta acusao; - absolvio sumria no possvel nesse momento; - designao de audincia; - uma das quatro decises a ser proferida pelo juiz: pronncia; impronncia; desclassificao ou absolvio sumria; - observaes: - o art. 410 diz que o juiz determinar a inquirio das testemunhas e a realizao das diligncias requeridas pelas partes, no prazo de 10 dias: segundo uma primeira corrente (Luiz Flvio Gomes e Gustavo Badar) sustentam que segundo tal artigo, a audincia de instruo deve ocorrer no prazo mximo de 10 dias; uma segunda corrente diz que esse prazo de dez dias o prazo que o juiz tem para analisar o requerimento de provas e designar a audincia (Guilherme Madeira; Gustavo Junqueira); - segundo o artigo 412, o procedimento ser concludo no prazo mximo de 90 dias, posio esta que parece que o legislador tenha adotado a corrente defendida por Guilherme Madeira e Gustavo Junqueira. O oferecimento da pea acusatria tem prazo de 5 dias com ru prezo, mesmo prazo existente para o recebimento da denncia. A resposta acusao deve se dar em dez dias. A audincia deve dar no prazo mximo de 10 dias. Assim, contando todos esses prazos, totalizam-se 35 dias, de forma a qual no seria possvel a questo de 90 dias defendida pelo professor Luiz Flvio Gomes. Deve ficar claro que esse prazo de 90 dias muito provavelmente ser considerado pela jurisprudncia como um prazo relativo, podendo ser dilatado em virtude da complexidade da causa e/ou pluralidade de acusados; - audincia de instruo:
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Pode haver queixa-crime em Tribunal do Jri em duas hipteses: ao penal privada subsidiria da pblica; litisconsrcio ativo entre MP, no crime de ao penal pblica, e o querelante, no crime de ao penal privada;
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a) juntada de documentos: em regra, no processo penal, pode-se juntar documentos a qualquer momento (art. 231 do CPP). Porm, h restries ao momento da juntada de documentos: ANTES DA LEI 11.689/08 DEPOIS DA LEI 11.689/08 - na fase de alegaes escritas, no - a restrio da juntada de era possvel a juntada de qualquer documentos em alegaes escritas documento; j no existe mais; - durante o julgamento, no ser - durante o julgamento, no ser permitida a leitura de documento permitida a leitura de documento que no tiver sido comunicada a ou exibio de objeto que no tiver parte contrria com antecedncia sido juntado aos autos com de at 3 dias; antecedncia mnima de 3 dias teis, dando-se cincia outra parte47; b) audincia: no procedimento do jri no h previso expressa de requerimento de diligncias, ao contrrio do procedimento comum. c) identidade fsica do juiz: na primeira fase tambm se aplica o princpio da identidade fsica do juiz; d) alegaes orais sucintas 48 : no h previso expressa de substituio das alegaes orais por memoriais (na prtica, provavelmente isso ir acontecer); para a jurisprudncia (STJ) a no-apresentao de alegaes orais ou sua apresentao de forma sucinta no ir caracterizar violao ao princpio da ampla defesa, desde que essa seja uma estratgia da defesa em benefcio do acusado, que antevendo provvel pronncia, prefira no antecipar as teses que seriam sustentadas em plenrio; - essa primeira fase, segundo o artigo 412, dever estar encerrada no prazo de 90 dias (sendo esse prazo relativo). Acaso haja inobservncia desse prazo de 90 dias, em se tratando de acusado preso, a consequncia, segundo a jurisprudncia, que o excesso de prazo estar caracterizado nas seguintes hipteses: quando o excesso for causado por diligncia requerida exclusivamente pela acusao; quando o excesso for causado pela inrcia do poder judicirio; quando o excesso violar o princpio da razoabilidade; - impronncia: - deve o juiz sumariante impronunciar o acusado quando no estiver convencido da existncia do crime ou de indcios suficientes de autoria (artigo 414 do CPP); - natureza jurdica: trata-se de deciso interlocutria mista terminativa. deciso interlocutria porque no h julgamento de mrito; mista porque pe fim a uma fase procedimental; terminativa porque caso no haja recurso do MP, pe fim ao processo; - coisa julgada: a deciso de impronncia s tem aptido para fazer coisa julgada formal, se baseando na clusula rebus sic stantibus. A deciso de impronncia muito semelhante ao arquivamento por falta de provas. Surgindo provas novas, nada impede o oferecimento de nova pea acusatria. Prova nova aquela substancialmente inovadora, ou seja, aquela capaz de produzir uma alterao do contexto probatrio dentro do qual se deu a deciso de impronncia: para a
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Livros doutrinrios esto inseridos nessa restrio? No, assim no precisa-se avisar a parte contrria que ir ler determinado livro. As imagens do Linha Direta podem ser mostrados para os jurados? Sim, desde que o prazo de 3 dias teis seja respeitados. 48 Exemplo de alegaes sucintas dizer que o cliente inocente.
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maioria da doutrina, o conceito da prova nova nesse momento de que a prova pode ser substancialmente quanto formalmente nova. Prova substancialmente nova aquela oculta ou inexistente poca da impronncia (ex.: encontro do cadver); prova formalmente nova aquela que foi produzida no processo, mas ganhou posteriormente nova verso; ANTES DA LEI 11.689/08 DEPOIS DA LEI 11.689/08 - a impronncia se dava no caso de - a impronncia ocorrer quando insuficincia de provas e tambm se estiver-se diante da insuficincia de dava quando o fato narrado no provas, s fazendo coisa julgada formal; constitusse crime ou quando ficasse provada a inexistncia de fato delituoso ou quando provado no ser o acusado o autor ou partcipe do fato delituoso; - os casos em azul tratam-se de - atualmente, as antigas hipteses de impronncia absolutria, onde havia impronncia absolutria tratam-se coisa julgada formal e material na hipteses de absolvio sumria impronncia; (acrescido da possibilidade de demonstrao de causa de iseno de pena ou excluso do crime); - crime conexo: impronunciado o acusado, o crime conexo no doloso contra a vida deve ser remetido ao juzo competente, aplicando-se, por analogia, o artigo 419 do CPP; - despronncia: ocorre quando a deciso proferida pelo juiz de pronncia transformada em impronncia em virtude da interposio de um RESE. Quem responsvel pela despronncia? Essa despronncia poder ser feita tanto pelo juiz sumariante (uma vez que o RESE admite retratao) como tambm pelo Tribunal; - recurso cabvel contra a deciso de impronncia: antes da lei 11.689/08 o recurso cabvel era o RESE; atualmente, o recurso correto o de apelao. Tem interesse recursal para apelar em relao pronncia: Ministrio Pblico; assistente da acusao; acusado (caso o acusado demonstre que tem interesse recursal, pode apelar contra a impronncia esse interesse estar presente quando pretender a alterao da impronncia para uma absolvio sumria, hiptese em que teremos coisa julgada formal e material). No h recurso de ofcio contra a deciso de impronncia; - desclassificao do delito: - ocorre quando o juiz sumariante entender que no se trata de crime doloso contra a vida. Quando o juiz sai de um crime doloso contra a vida e passa outro, no trata-se de desclassificao do crime, mas sim de pronncia (ex.: o juiz entende que no homicdio mas entende que trata-se de infanticdio); - desclassificao para crime mais grave: perfeitamente possvel a desclassificao para crime mais grave (ex.: homicdio para latrocnio); - a desclassificao est prevista no artigo 419; - desqualificao: caso o acusado tenha sido denunciado por um homicdio qualificado, mas o juiz entenda que trata-se de um homicdio simples, acontece a desqualificao. Trata-se de medida de natureza excepcional, a fim de que os jurados no sejam privados de sua competncia. Porm, quando restar caracterizado um excesso da acusao, o juiz sumariante poder afastar a qualificadora. Quando o juiz afasta uma qualificadora, como se tivesse ocorrido
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uma impronncia em relao ela, podendo o Ministrio Pblico apelar contra essa desqualificao; - operando-se a desclassificao, os autos sero remetidos ao juzo competente. Quando os autos do entrada no juzo competente, deve ocorrer a oitiva da defesa? Antes da lei 11.689/08, essa oitiva da defesa era obrigatria, porm, depois da referida lei, essa oitiva da defesa no mais prevista expressamente: uma primeira corrente sustenta que, apesar de no estar prevista expressamente, de modo a garantir a defesa, a oitiva da defesa obrigatria nesse caso; j uma segunda corrente, advoga entendimento contrrio, no sentido de que depende do caso concreto, uma vez que a desclassificao no caso de emendatio libeli, no h necessidade de se ouvir a defesa, sendo necessria tal oitiva quando a desclassificao ocorra em razo de mutatio libeli; - nova capitulao legal: na hora de fazer a desclassificao, deve o juiz fazer a nova capitulao legal? No, uma vez que ao realizar a desclassificao, no deve o juiz sumariante fixar a nova capitulao legal, bastando apontar a inexistncia de crime doloso contra a vida. Geralmente, a desclassificao usa muita a expresso no vislumbro na conduta do acusado a presena do denominado animus necandi, elemento subjetivo indispensvel para a caracterizao de um homicdio; - crime conexo: o crime conexo ser tambm remetido par ao juiz competente; - ru preso: a desclassificao no possibilita de imediato a colocao do acusado preso em liberdade (art. 419, pargrafo nico). A doutrina entende que o ideal que, to logo os autos sejam recebidos pelo juzo competente, manifeste-se este quando manuteno ou no da priso do acusado, sob pena do ru ficar preso em razo de deciso de juiz incompetente; - recurso cabvel: o recurso cabvel contra a deciso de desclassificao continua sendo o RESE (art. 581, II). Tem legitimidade para recorrer: o Ministrio Pblico; o acusado; o assistente49 (tema polmico); - conflito de competncia: se a desclassificao se der para crime no doloso contra a vida praticado por militar contra civil, os autos devero ser remetidos justia militar. Como as justias so diferentes, nada impede que o juzo militar suscite um conflito de competncia (entendendo que o crime realmente trata-se de crime doloso contra a vida). Caso a desclassificao, sujeita a recurso cujo Tribunal tenha confirmado e resultar na remessa dos autos a um juiz estadual, h duas correntes: a primeira corrente (ideal para prova de marcar), operada a precluso da deciso de desclassificao, o novo juzo est obrigado a receber o processo, no podendo suscitar conflito negativo de competncia (nesse sentido: Fernando Capez; Jlio Fabrini Mirabete); uma segunda corrente diz que um RESE interposto contra a desclassificao julgado por uma cmara qualquer do Tribunal de Justia, porm, um conflito de competncia no entanto, deve ser julgado pela Cmara Especial do TJ, portanto, como a ltima palavra acerca do assunto compete Cmara Especial, nada impede que seja suscitado o conflito negativo de competncia (nesse sentido: Ada Pelegrine Grinover; Guilherme de Souza Nucci);
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Surgem duas corrente em relao legitimidade do assistente: segundo uma primeira corrente, dizendo que como o interesse patrimonial do assistente no prejudicado em razo da desclassificao, este no ter interesse recursal (talvez a melhor sugesto para prova fechada); uma segunda corrente diz que o interesse do assistente no processo penal no se limita obteno de uma condenao, mas tambm justa e proporcional condenao pelo fato delituoso praticado (posio adotada pela professora Ada Pelegrini Grinover).
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- absolvio sumria: - se d ao final da primeira fase do procedimento; - natureza jurdica: trata-se de deciso terminativa de mrito; - hipteses: a) inexistncia do fato delituoso: b) provado no ser o acusado autor ou partcipe: c) o fato no constituir infrao penal (atipicidade): d) causa excludente da ilicitude ou da culpabilidade: - inimputvel VS absolvio sumria do jri: o inimputvel pode ser absolvido sumariamente desde que essa seja a sua nica tese defensiva. Nesse caso, deve resultar a ele a imposio de medida de segurana; - o juiz, ao final da primeira fase, pode ter trs diferentes graus de convencimento: em um primeiro caso, o juiz tem certeza da materialidade; o juiz pode ter tambm dvida em relao materialidade (impronncia); pode o juiz ter certeza quanto inexistncia do fato delituoso (absolvio sumria); - semi-imputvel: a semi-imputabilidade encontra-se no artigo 26, pargrafo nico do CPP. Desde que haja prova do crime e indcio de autoria, o semi-imputvel deve ser pronunciado, na medida em que a semi-imputabilidade to somente uma causa de diminuio de pena; - crime conexo: a absolvio sumria deve recair to somente sobre o crime doloso contra a vida, no atingindo os crimes conexos. Nesse caso, deve o juiz sumariante aguardar o julgamento de eventual apelao interposta contra a absolvio sumria, pois o Tribunal poder: dar provimento apelao, transformando a absolvio sumria em uma pronncia, hiptese na qual o crime conexo ser levado a jri; negar provimento apelao, de forma que o crime conexo ser remetido ao juzo competente; - recurso cabvel: contra a absolvio sumria cabe o recurso de apelao (art. 416 do CPP). So legitimados para tal recurso o Ministrio Pblico e o assistente de acusao. O denominado recurso de ofcio (reexame obrigatrio, que segundo alguns doutrinadores trata-se de condio objetiva de eficcia da deciso), segundo o antigo artigo 411, era possvel. A nova redao do CPP no trouxe essa previso. Deve-se ter cuidado com o artigo 574, II - pronncia: - ocorre quando o juiz est convencido da materialidade do crime e dos indcios suficientes de autoria ou de participao. A expresso indcio pode ser usado como prova indireta, mas no foi nesse sentido que a expresso foi utilizada, mas sim com o sentido de prova semi-plena, ou seja, uma prova com menor valor persuasivo; - na pronncia, segundo a interpretao do artigo 413, vige o princpio do in dbio pro ru em relao materialidade do crime, uma vez que deve o juiz estar convencido dessa materialidade, conforme redao do artigo. O princpio do in dbio pro societate vigora em relao autoria. Nesse sentido: STJ, REsp. 876.623, STF, HC 81.646; - natureza jurdica: deciso interlocutria mista no terminativa; - fundamentao: por fora da prpria Constituio (art. 93, IX), a deciso de pronncia deve sim ser fundamentada, porm com moderao de linguagem, e em termos sbrios e comedidos, a fim de se evitar qualquer influncia indevida no posterior convencimento dos jurados. Ateno para o HC 96.123 do STF: o exagero no momento da fundamentao conhecido como eloqncia
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acusatria, que causa de nulidade da pronncia -> nesse HC, o STF sinaliza que diante da lei 11.689/08, como a deciso de pronncia no pode ser usada (lida) aos jurados como argumento de autoridade, no haveria que se falar em nulidade por eventual eloqncia acusatria. Por mais que a deciso de pronncia no possa ser lida como argumento de autoridade, os jurados continuam recebendo cpia da deciso de pronncia, o que pode gerar certa influncia no caso de eventual eloqncia acusatria. O artigo 472, pargrafo nico, diz que cpia da sentena de pronncia vai ser dirigida aos jurados, portanto, ainda com o novo rito, deve-se ter cuidado para no gerar a eloqncia acusatria; - emendatio/mutatio libelli: tanto a emendatio libelli quanto a mutatio libelli podem ocorrer no momento da pronncia (art. 411, 3 e art. 418); - contedo: deve constar na deciso de pronncia a classificao do delito, incluindo qualificadoras e causas de aumento de pena, devendo constar tambm os tipos por extenso, ou seja, tentativa, omisso penalmente relevante e concurso de pessoas. O princpio da correlao entre pronncia e quesitao consiste em um princpio novo que tem origem com a lei 11.689/08, uma vez que essa lei suprimiu o denominado libelo-acusatrio, que funcionava como fonte dos quesitos, essencial que a pronncia seja detalhada o suficiente de modo a limitar a atuao da acusao em plenrio, fornecendo ao defensor o exato alcance da imputao. Na pronncia ainda deve ter a chamada desqualificao, ou seja, a excluso de alguma qualificadora: o afastamento de uma qualificadora somente pode se dar ttulo excepcional, quando caracterizado um excesso de acusao; - no precisa constar na deciso de pronncia: causas de diminuio de pena, salvo no caso da tentativa; agravantes e atenuantes ( o juiz que julga, depois do julgamento dos jurados); concurso de crimes ( matria relativa aplicao da pena); - crime conexo: pronunciado o acusado, o crime conexo ser automaticamente remetido ao tribunal do jri, haja ou no prova suficiente da materialidade, haja ou no indcio suficiente acerca da autoria; - elementos probatrios em relao terceiros: segundo o artigo 417 do CPP, h remessa dos autos ao Ministrio Pblico a fim de adotar as providncias cabveis. O Ministrio Pblico pode aditar a prpria pea acusatria ou preferir que o processo tramite de forma separada; - efeitos da deciso de pronncia: limitao da acusao em plenrio; sanao ou sanatria das nulidades relativas no argidas anteriormente; imodificabilidade da pronncia50 (alguns chamam de princpio da imodificabilidade da pronncia); interrupo da prescrio51; priso decorrente da pronncia (essa priso era muito criticada com o advento da constituio atual, sendo que com o advento da lei 11.689 ela foi definitivamente extinta. Antes da lei, o CPP trazia a priso como efeito automtico da pronncia, desde que o acusado no fosse primrio ou no tivesse bons antecedentes. A leitura feita pela jurisprudncia era a seguinte: se o
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Preclusa a deciso de pronncia, esta somente poder ser alterada diante de circunstncias supervenientes que altere a classificao do delito. A deciso de pronncia baseada na famoso clusula rebus sic stantibus, assim, mantidos os pressupostos fticos, deve ser mantida a pronncia. O melhor exemplo da modificao da pronncia o indivduo pronunciado por tentativa de homicdio, falecendo a vtima antes do julgamento em plenrio. Se a vtima falece aps o trnsito em julgado de sentena condenatria por tentativa de homicdio, nada mais poder ser feito contra o acusado, seja pela inexistncia de reviso criminal pro societate, seja pelo princpio do ne bis in idem. 51 Segundo a smula 191 do STJ, mesmo que haja desclassificao do crime na sesso, a pronncia continua sendo causa interruptiva da prescrio, no anulando a pronncia e seu efeito interruptivo da prescrio.
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acusado estava preso quando da pronncia ou da sentena condenatria recorrvel, deveria permanecer preso, salvo se desaparecesse a hiptese que autorizava sua priso preventiva; se o acusado estava solto, deveria permanecer solto, salvo se surgisse alguma hiptese que autorizasse sua priso preventiva. Com a lei 11.689/08, a priso deixa de ser um efeito automtico da pronncia, ficando condicionada demonstrao dos pressupostos que autorizam a priso preventiva - art. 413, 3. No momento da pronncia indispensvel expressa fundamentao quanto priso preventiva: quanto essa fundamentao, nada impede que o juiz se refira aos pressupostos fticos autorizadores de anterior priso preventiva o artigo 413, 3, uma norma de natureza processual material , pois repercute no direito de liberdade do agente, devendo portanto ter efeitos retroativos. As medidas a que se refere o artigo 413, 3 so medidas cautelares substitutivas e alternativas priso, previstas no Projeto de Lei 4.208/01, o qual ainda no foi aprovado pelo Congresso Nacional); - recurso cabvel: RESE, onde o legitimado ser a defesa, no se estendendo a legitimidade ao Ministrio Pblico e ao assistente da acusao; - intimao da pronncia: ANTES DA LEI 11.689/08 DEPOIS DA LEI 11.690/08 O processo no teria continuidade Continua sendo indispensvel a enquanto no houvesse a intimao da intimao da deciso de pronncia, que pronncia. Se o acusado no fosse em regra, dever ser feita pessoalmente encontrado e o crime fosse afianvel, ao acusado. Hoje, porm, caso o era possvel a intimao por edital. acusado no seja encontrado, ser Porm, se o crime fosse inafianvel, a possvel a intimao por edital, pouco lei dizia que no era possvel a importando se a infrao afianvel ou intimao por edital, assim a inafianvel. Consequentemente, consequncia era a paralisao do possvel o julgamento em tribunal do processo, decretando o juiz a priso do jri sem a presena do acusado. Diante acusado com base na garantia de do silncio da lei, o prazo do edital, ser aplicao da lei penal. Essa paralisao de 15 dias. A intimao por edital ser do processo era denominada crise de possvel mesmo em relao aos instncia (o processo ficava paralisado processos que estavam paralisados. mas a prescrio corria normalmente). O julgamento no plenrio do jri no poderia ser feito sem a presena do acusado, salvo se o crime fosse afianvel. - preparao do processo para julgamento no plenrio do jri: - trata-se do incio da segunda fase do jri; - o juiz presidente abre o prazo de 5 dias para que defesa e Ministrio Pblico (ou querelante) apresente rol de testemunhas (mximo de 5) e juntar documentos e requerimento de diligncias. No que se refere ao assistente da acusao, surgem duas correntes: a primeira corrente diz que no procedimento comum, teoricamente, o momento para a apresentao do rol de testemunhas no momento do oferecimento da pea acusatria, assim, como o assistente somente admitido posteriormente, o momento processual oportuno j estaria precluso, mas j na fase de preparao do processo, como o assistente j poder estar habilitado, pode apresentar testemunhas, desde que complementando o rol apresentado pelo Ministrio Pblico. Uma segunda corrente diz que no dado ao assistente apresentar rol de testemunhas, o que no entanto, no impede que o
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juiz resolva ouvi-las como testemunhas do juzo. No que se refere juntada de documentos, pode estar se dar posteriormente, desde que trs dias teis antes data do julgamento. Depois de apresentada pelas partes os pedidos, o juiz dar um despacho de ordenamento do processo (como se fosse um despacho saneador no processo civil), onde ser feito um relatrio (a confeco desse relatrio deve abordar as principais partes do processo: resumo da pea acusatria + resumo da resposta acusao + elenco das provas colhidas, em especial as periciais + resumo do interrogatrio + resumo das alegaes orais das partes + resumo da pronncia + exposio de eventual priso preventiva + provas requeridas ou j realizadas na fase de preparao do processo. Esse relatrio ser entregue aos jurados logo aps prestarem o juramento). Antes da lei 11.689/08, como o relatrio era lido em pblico, entendia-se que tinha como destinatrio no apenas as partes e os jurados, mas tambm o pblico. Com a lei 11.689/08, como o relatrio somente ser entregue aos jurados, so eles seu destinatrio. - ordem do julgamento em plenrio: - quem julgado primeiro o acusado preso; - havendo mais de um acusado preso, tem prioridade aquele que est preso a mais tempo; - havendo igualdade de condies, sero julgados aqueles que tenham sido pronunciados primeiro; - essa ordem pode ser alterada em razo de motivo relevante (ex.: prescrio); - habilitao do assistente: - geralmente, o assistente gosta de aparecer nesse momento. Deve o advogado requerer sua habilitao no prazo de 5 dias antes do julgamento em plenrio (art. 430 do CPP); - competncia territorial nos crimes dolosos contra a vida: - a regra da competncia territorial o artigo 70 do CPP (voc julgado pelas pessoas do local da consumao do delito); - no caso de crimes de homicdio plurilocal, o foro competente o do local da conduta (por questes probatrias e de poltica criminal); - desaforamento -> consiste no deslocamento da competncia de uma comarca para outra, a fim de que nesta seja realizado o julgamento pelo tribunal do jri. O desaforamento deve ser determinado por uma Turma do TRF ou por uma Cmara do TJ. J aconteceu no passado do desaforamento ser realizado pelo corregedor. O desaforamento no pode ser encarado como uma deciso administrativa. O desaforamento um incidente exclusivo da segunda fase do procedimento do Tribunal do Jri. No se deve esquecer do desaforamento previsto no CPPM, cabido em relao todo e qualquer delito. O desaforamento no viola o princpio do juiz natural, uma vez que h expressa previso legal e porque no enseja a criao de um tribunal de exceo. - momento para o desaforamento -> na segunda fase do procedimento bi-fsico, somente podendo se dar aps a pronncia; - legitimidade para o desaforamento -> Ministrio Pblico, querelante, acusado, defensor e assistente da acusao52. Em qualquer hiptese, ser obrigatria a
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A legitimidade do assistente da acusao foi includa pela lei 11.689/08.
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oitiva do juiz presidente e da defesa (smula 712 do STF: nula a deciso que determina o desaforamento sem audincia da defesa); - hipteses de desaforamento: a) interesse de ordem pblica: est ligado a tranqilidade do julgamento, que no pode ser comprometida em caso de convulso social ou risco incolumidade do julgado (nesse sentido: STJ, HC 95.707); b) dvida sobre a imparcialidade do Jri: nesse sentido, STJ, HC 90.801; c) falta de segurana pessoal do acusado: quando a integridade fsica ou moral do acusado est em risco em virtude de uma certa comoo social; d) quando o julgamento no for realizado no prazo de 6 meses: esse prazo contado do trnsito em julgado da deciso de pronncia, desde que comprovado excesso de servio(antes da lei 11.689/08 o prazo era de 1 ano) caso o Tribunal entenda que no h excesso de servio, poder determinar a realizao imediata do julgamento53; - deslocamento: - deve o julgamento em plenrio ser deslocado para outra comarca da mesma regio, onde no existam aqueles motivos, preferindo-se as mais prximas; - Pergunta: possvel o desaforamento para uma cidade de outro Estado da federao? No mbito da competncia da justia estadual no possvel o desaforamento para a comarca pertencente a outro estado da federao; no mbito da competncia da justia federal, nada impede que o desaforamento se d para outro estado da federao, mas desde que dentro dos limites territoriais de competncia do respectivo TRF; - crimes conexos e co-autores: - tanto os crimes conexos quanto os co-autores sero atingidos pelo desaforamento; - efeito suspensivo: - com a lei 11.689/08, passou-se a ter previso expressa da concesso de efeito suspensivo a ser concedido pelo relator (art. 427, 2 do CPP); - recurso: - no h previso expressa de recurso para atacar a deciso que acolhe ou que rejeita o desaforamento; - porm, a doutrina,seguida da jurisprudncia, admitem a utilizao do habeas corpus; - a deciso de indeferimento do pedido de desaforamento baseada na clusula rebus sic stantibus, assim, mudando o contexto ftico e passando o motivo a estar presente, pode ser determinado o desaforamento; - reaforamento: - reaforamento consiste no retorno do processo comarca de origem, em virtude do desaparecimento da causas que autorizaram o desaforamento; - o reaforamento no permitido embora o reaforamento no seja possvel, possvel que haja um novo desaforamento;
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Nessa hiptese, na lei antiga (antes da lei 11.689/08), ao juiz no era dado requerer o desaforamento. Porm, na nova lei, no h expressa previso legal em relao a essa vedao ao juiz, assim, alguns doutrinadores vm entendendo que diante da omisso da lei, ao juiz permitido requerer o desaforamento nessa hiptese, porm, outros entendem que ao juiz continua sendo vedado representar pelo desaforamento.
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- abertura da sesso de julgamento: - verificao da presena: verifica-se se esto presentes pelo menos 15 jurados dos 25 a serem sorteados; - emprstimo de jurados: o chamamento de jurado includo na lista de outro plenrio do jri na mesma comarca: Guilherme de Souza Nucci, em posio isolada, entende que perfeitamente possvel o emprstimo de jurados, argumentando com as dificuldades do poder judicirio, da lentido da justia, da busca pela eficincia. Para concurso, deve-se negar a posio de Nucci, sendo que amplamente majoritria a orientao de que no se admite o emprstimo de jurados, em virtude da relevncia para as partes do conhecimento prvio dos jurados convocados (nesse sentido: STF, HC 88.801) - os tribunais consideram o emprstimo de jurados como causa de nulidade absoluta, por violao ao princpio da ampla defesa. A pea processual necessria para argir a nulidade o habeas corpus; - ausncias injustificadas: a) ausncia do Ministrio Pblico: antes da lei 11.689/08, quando o promotor de justia estivesse ausente, o CPP previa a nomeao de promotor ad hoc, mas tal orientao se mostrava impossvel diante da constituio de 1.988, por ferir o princpio do promotor natural (as funes do MP s podero ser exercidas por integrantes da carreira regularmente aprovados em concurso pblico). Com o advento da lei 11.689/08, a ausncia do Ministrio Pblico acarretar o adiamento do julgamento (na prtica, isso j acontecia), comunicando-se o procurador-geral (e tambm o corregedor) artigo 455 do CPP; b) ausncia do advogado de defesa: ausente o advogado de defesa, o julgamento dever ser adiado. Antes de se nomear um defensor dativo ou defensor pblico, o acusado deve ser intimado para que constitua novo advogado. Caracterizado o abandono do processo, nada impede a imposio de multa pelo juiz bem como comunicao OAB (art. 34, XI, da lei 8.906/94); c) ausncia do advogado do assistente: o julgamento ser realizado normalmente (art. 457 do CPP) deve ficar claro que o assistente a vtima ou seus sucessores, assim, quem deve estar presente o advogado do assistente, e no do assistente; d) ausncia do acusado solto: antes da lei 11.689/08, se o crime fosse inafianvel, o julgamento no poderia ser realizado; com a lei 11.689/08, o julgamento ser realizado normalmente (em prestgio ao princpio da proteo do direito ao silncio). O artigo 457 do CPP, 2 traz expressa meno nesse sentido. Pela leitura do artigo 457 do CPP (caput), d de se entender que caso o acusado solto no comparea, independentemente do motivo, o julgamento no ser adiado: porm, para a doutrina, mesmo que o artigo 457 no faa nenhuma diferenciao, caso a ausncia do acusado solto for justificada, o julgamento dever ser adiado, em observncia ao princpio da ampla defesa; e) ausncia do acusado preso: deve ser possibilitado o deslocamento pelo Estado, salvo na hiptese de vdeo-conferncia. O estado obrigado a providenciar a escolta (na ausncia de vdeo-conferncia, claro): no havendo escolta e no sendo possvel a presena por meio da vdeoconferncia, o julgamento dever ser adiado. Caso o preso no queira comparecer ao julgamento, pedido de dispensa dever ser subscrito por seu advogado e pelo acusado. Caso haja uma colidncia de interesses,
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prepondera a opo do acusado, uma vez que o direito de presena dele, e no do advogado. - hipteses em que haveria querelante no Jri: a) ao penal privada subsidiria da pblica --> assim, ausente o querelante, o Ministrio Pblico ir reassumir a ao, e pode pedir adiamento do julgamento para se interar melhor sobre os detalhes dos autos; b) litisconsrcio ativo entre Ministrio Pblico e querelante > conexo entre crimes de ao penal privada e crimes de ao penal pblica. Assim, se o advogado do querelante no vai estar presente, no haver pedido de condenao, havendo perempo em relao ao crime de ao penal privada; f) ausncia das testemunhas: o primeiro passo importante determinar a conduo coercitiva (testemunha conduzida coercitivamente no uma boa testemunha na prtica). Agora, se por acaso no for possvel a conduo coercitiva (ex.: testemunha em local incerto na hora do julgamento), caso a testemunha tenha sido arrolada com a clusula de imprescindibilidade e a parte tenha requerido sua intimao por mandado, o julgamento deve ser adiado. O julgamento ser realizado mesmo na hiptese de a testemunha no ser encontrada no local indicado, se assim for certificado pelo oficial de justia (2 do artigo 462 do CPP); - instalao da sesso: - preenchido todos os requisitos acima, o juiz declarar aberta a sesso; - escolha do conselho de sentena: - a formao do conselho de sentena comea com a advertncia aos jurados das causas de impedimento e de suspeio; - o juiz adverte os jurados que uma vez sorteados, no podero comunicar-se entre si (art. 466 do CPP); - sorteio dos jurados que iro compor o conselho de sentena e as respectivas recusas, que podem ser: a) recusas motivadas: feitas com base nas causas de impedimento e de suspeio. Nesse caso, podem-se valer de quantas recusas quanto necessrias. Argida a suspeio ou impedimento, deve-se provar de plano caso o jurado a negue; b) recusas imotivadas: tambm conhecidas como recusas peremptrias, podero ser utilizadas no Tribunal do Jri. So feitas de maneira aleatria. Cada parte tem direito a 3 recusas peremptrias. Caso haja mais de um acusado, deve-se observar se cada um tem um defensor ou se so defendidos por defensores idnticos: se houver mais de um acusado cujas defesas so patrocinadas por um mesmo advogado, esse advogado tem direito a trs recusas, mas, se houver mais de um acusado e as defesas forem patrocinadas por advogados diferentes e no haja acordo entre eles, cada um ter direito a trs recusas (art. 468 do CPP). O advogado do assistente de acusao no tem legitimidade para as recusas peremptrias; Antes da lei 11.689/09 Advogado de A Advogado de B Ministrio Pblico Jurado X Recuso aceito Recuso Jurado Y Aceito recuso Recuso
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Jurado W Recuso aceito Recuso Jurado S Aceito recuso - Observao: ocorrendo o que demonstra o quadro, haveria separao do processo. Antes da lei 11.689/08, quem definia o acusado que seria julgado primeiro era o Ministrio Pblico, uma vez que era ele quem deveria guardar sua recusa para usar no momento em que o acusado que ele queria que fosse julgado aceitasse o jurado. Depois da lei 11.689/09 Advogado de A Advogado de B Ministrio Pblico Jurado X Recusa Jurado Y Aceito recuso Jurado W Aceito aceito Recuso - Observao: o artigo 468, pargrafo nico, com a reforma, passou a dizer que *...+ o jurado, recusado imotivadamente por qualquer das partes ser excludo daquela sesso de instruo e julgamento, prosseguindo-se o sorteio para a composio do Conselho de Sentena, com os jurados remanescentes- assim, a partir do momento em que um jurado foi recusado, ele j est excludo da sesso de julgamento, no havendo que se indagar as demais partes detentoras das recusas peremptrias. A inteno do legislador com a reforma foi evitar a separao do julgamento. Embora essa seja a orientao dominante, no unnime, uma vez que mesmo depois da reforma, Rogrio Sanches e Luiz Flvio Gomes entendem que continua-se aplicando o sistema antigo. Com a lei 11.689/08, a prpria lei define quem ser julgado primeiro, sendo primeiro a ser julgado (no caso de separao), o autor, e em caso de co-autoria, aplica-se a norma do artigo 429 do CPP; - estouro de urna: ocorre quando no houver o nmero mnimo de 7 jurados para compor o conselho de sentena, gerando como consequncia o adiamento do julgamento; - formao do conselho de sentena -> no havendo estouro de urna, haver formao do conselho de sentena, conforme o artigo 472 do CPP; - incio da instruo em plenrio: - leitura de peas -> - antes da lei 11.689/08, era possvel a leitura de qualquer pea, porm, depois da lei, houve vrias inovaes em relao ao assunto. O artigo 473, 3 do CPP, diz que poder haver a leitura de peas *...+ que se refiram exclusivamente, s provas colhidas por carta precatria e s provas cautelares, antecipadas ou no repetveis. - portanto, pode-se requerer a leitura das seguintes provas: a) provas colhidas por precatria -> b) provas cautelares -> c) provas no repetveis -> d) prova antecipada -> - observao: em concurso para a defensoria, deve-se interpretar no sentido de que a lei somente disse em relao a essas provas, no pode ser requerida a leitura de elementos informativos colhidos no inqurito e nem de provas produzidas
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na primeira fase do jri. Em prova do Ministrio Pblico, devese sustentar que apesar de no ser possvel o requerimento de leitura dos elementos colhidos no inqurito, nada impede que a parte utilize o seu tempo nos debates para a referida leitura; - ordem dos atos processuais -> 1) oitiva do ofendido (quando possvel); 2) testemunha de acusao e de defesa (nmero mximo de 5 para cada); 3) esclarecimento dos peritos + acariaes + reconhecimento de pessoas; 4) interrogatrio do acusado; - observao: no procedimento do jri, quem pergunta primeiro o juiz presidente, e depois as partes (vale lembrar que no procedimento comum, quem pergunta primeiro so as partes, complementando o juiz as questes que no foram esclarecidas). importante lembrar que as partes formulam as perguntas diretamente s testemunhas (sistema do cross examination). Os jurados formulam as perguntas por intermdio do juiz presidente (a razo de ser disso porque caso o jurado pergunte sozinho, ele pode acabar extrapolando, dando o sentido do seu voto); - argumentos de autoridade: - a idia de lei que busque-se a condenao de algum com base nas provas contidas nos autos, no com base na opinio do juiz; - o art. 478 do CPP no pode fazer referncia deciso de pronncia ou a decises supervenientes que tenham admitido a acusao, tambm no se pode fazer referncia ao uso de algemas como argumento de autoridade e tambm o silncio do acusado ou de sua ausncia em seu prejuzo; - observao: para a prova da defensoria, possvel sustentar-se que o rol do artigo 478 um rol meramente exemplificativo, incluindo nas causas de nulidade por exemplo, a deciso que decretou a deciso preventiva; - uso de algemas: - o uso de algemas medida de natureza excepcional, somente cabendo em duas hipteses: a) para impedir a fuga do acusado; b) para prevenir a agresso contra terceiros ou contra si mesmo; - observao: a depender do caso concreto, o prprio advogado pode requerer que o ru seja algemado. A smula vinculante 11 e o artigo 478, 1 do CPP disciplinam a questo do uso de algema; - debates no tribunal do jri: - a acusao tem uma hora e meia para debates e posteriormente a defesa tem uma hora e meia (esse prazo aumenta-se em uma hora para cada acusado que aumentar); - a rplica no obrigatria, assim o Ministrio Pblico pode dispensar a rplica, ficando prejudicada a trplica; - a maioria da doutrina entende que havendo rplica, a trplica por parte da defesa passa a ser obrigatria (em garantia a ampla defesa); - Guilherme de Souza Nucci entende que a defesa pode inovar da trplica sem necessidade de ser ouvido o Ministrio Pblico depois. Respeitvel tal posio,
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mas no majoritria, assim, para concursos a posio mais acertada a de permitir que a defesa inove no momento da trplica (em prol da plenitude de defesa, uma garantia constitucional do tribunal do jri), porm, nesse caso, o juiz deve conceder a palavra ao rgo ministerial (em obedincia garantia do contraditrio) nesse sentido, HC 61.615/STJ; - direito ao aparte: - aparte nada mais do que uma interrupo na sustentao da parte contrria, para que a outra possa falar; - antes da lei 11.689/08, o aparte era fruto do costume, ou seja, no havia ao menos previso legal desse instituto. Depois da lei, passou haver a previso legal do aparte. Quem concede o aparte o juiz presidente, e no mais a parte contrria; - o prazo concedido para o aparte ser de 3 minutos; - esse prazo concedido para o aparte implicar em prorrogao do prazo para a parte contrria - o art. 497 do CPP traz atribuies do juiz presidente, e no inciso XII diz que ao juiz compete, regulamentar, durante os debates, a interveno de uma das partes quando outra estiver com a palavra, podendo conceder at trs minutos quando requerido; - exibio de documentos em plenrio: - a regra do CPP a de que documentos podero ser juntados a qualquer momento (diante do bem jurdico em disputa e diante da liberdade probatria) nesse sentido: art. 231 do CPP; - portanto, exceo a essa regra a do plenrio do jri: o artigo 479 do CPP diz que no plenrio do jri no ser possvel a exibio ou a leitura de documentos que no tenha sido juntado aos autos com trs dias teis de antecedncia; - a lei diz que no ser permitida a leitura do documento ou a exibio do objeto. Deve-se entender como documento ou objeto para fins dessa vedao: a) leitura de jornais ou qualquer outro escrito; b) exibio de vdeos, gravaes, fotografias, laudos, quadros, croqui ou qualquer outro meio assemelhado cujo contedo versar sobre a matria de fato submetida apreciao e julgamento dos jurados; Obs.: todos essas vedaes refere-se a no juntada com 3 dias teis de antecedncia, podendo ser mostrados se juntados dentro do prazo previsto em lei (3 dias). Livro de doutrina no entram nessa exceo, no havendo necessidade de juntar com 3 dias de antecedncia. No que se refere arma do crime, a arma apreendida j consta nos autos (uma vez que at mesmo j um auto de apreenso), podendo ser usada sem prvia comunicao parte contrria nesse sentido, STF, HC 92.958; - a no observncia desse prazo de 3 dias teis, segundo alguns doutrinadores, deve ser considerado mera nulidade relativa. Porm, como no h como auferir o grau de influncia que a exibio do documento ou a leitura da pea exerceu sobre o jurado, a doutrina majoritria entende que trata de nulidade absoluta; - posio ocupada pelo Ministrio Pblico em plenrio: - a lei LONMP diz que constitui prerrogativas do membro do MP, no exerccio de sua funo (art. 41 da lei 8.625/93, inciso XI), tomar assento do lado direito dos
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juzes de primeira instncia ou do Presidente do Tribunal, Cmara ou Turma. Isso deve ser aplicado no s no jri, mas em qualquer audincia. Em prova para defensor pblico, deve sustentar que a norma da LONMP mera vaidade, e ainda exerce uma influncia indevida no nimo dos jurados. Em concurso para o Ministrio Pblico, deve sustentar que h previso legal da regra, devendo ela ser aplicada. H um julgado sobre isso: RMS, 21.844/STF; - dissoluo do conselho de sentena: - prevista no artigo 497, XI e tambm no artigo 481: cabe ao juiz determinar as diligncias destinadas a sanar nulidade ou a suprir falta que prejudique esclarecimento da verdade (esse pedido pode ser partido dos jurados ou das partes); - tratando-se de requerimento formulado pelas partes, cabe ao juiz decidir a respeito, deferindo ou indeferindo o pedido. Se o requerimento for formulado pelos jurados, h duas correntes: - Corrente 1: cabe ao juiz to somente determinar a sua realizao, caso contrrio, o jurado no estaria habilitado para realizar o julgamento; - Corrente 2: cabe ao juiz presidente analisar a pertinncia do pedido formulado pelo jurado; - sociedade indefesa: - surge quando h uma atuao extremamente deficiente por parte do rgo ministerial. Diante de uma atuao deficiente, o juiz presidente pode declarar a sociedade indefesa, dissolver o conselho de sentena e designar outra sesso de julgamento. Para os doutrinadores que tratam desse assunto, o juiz deve dissolver o conselho de sentena, uma vez que a sociedade est indefesa, e marcar novo jri e comunicar o procurador-geral. Assim, depois de comunicado o procurador geral, alguns doutrinadores sustentam que ele poderia designar um novo membro do Ministrio Pblico para atuar no caso concreto. Essa designao de outro membro do MP complicada de se sustentar, uma vez que essa designao no tem amparado legal (no a mesma coisa que o arquivamento, onde aplica-se o artigo 28 do CPP), alm de ferir a inamovibilidade e o princpio do promotor natural o ideal que o procurador geral fosse notificado, mas que o mesmo promotor que j tenha atuado volte a atuar novamente; - quesitao: - a doutrina no tem tido uma unanimidade em relao ao tema; - sistemas de quesitao: a) sistema francs: caracteriza-se pela formulao de vrios quesitos ao jurados, ou seja, os jurados julgam praticamente tudo (materialidade, autoria, qualificadora, etc.) antes da lei 11.689/08, era o sistema adotado pelo Brasil; b) sistema anglo americano: uma nica indagao feita aos jurados54 (culpado ou inocente?). - com a lei 11.689/08 foi inserido um quesito: O jurado absolve o acusado?. O legislador brasileiro, apesar de ter inserido esse novo quesito, ele continua inserindo outros quesitos (materialidade, autoria,
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Vale lembrar que essa regra funciona bem no direito norte americano porque l os jurados podem conversar entre si.
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qualificadoras, privilgios, causas de aumento, causas de diminuio, etc.). em razo dessa nova sistemtica, a doutrina est dizendo que o sistema adotado pelo Brasil o sistema misto (que resulta da fuso entre o sistema francs e o sistema anglo-americano); - formulao dos quesitos: - os quesitos precisam ser formulados sempre em proposies afirmativas, para prevenir dvidas nas cabeas dos jurados; - jurado quesitado sobre matria de fato; - fonte dos quesitos a fonte dos quesitos antes da lei 11.689/08 era o libelo acusatrio, agora, com a extino dessa pea processual, a fonte dos quesitos passou a ser a pronncia (ver art.s 482 do CPP); - impugnao aos quesitos: - o artigo 484 do CPP diz que o presidente ler os quesitos e indagar das partes se tem qualquer requerimento ou reclamao a fazer, devendo qualquer deles, bem como a deciso, constar da ata. A jurisprudncia tem dito que se as partes se calaram nesse momento, h precluso (portanto, mesmo sem saber exatamente o motivo da impugnao, deve o advogado ou promotor argir a reclamao, sob pena de recluso), ou seja, aps a formulao dos quesitos o juiz presidente formular a sua leitura, momento oportuno para eventual impugnao sob pena de precluso nesse sentido: STF, HC 87.358; - ordem dos quesitos: 1) materialidade do fato: - um exemplo de primeiro quesito: No dia ________, no local _______, a vtima foi atingida por disparo de arma de fogo sofrendo as leses descritas no laudo pericial de pgina ________? - da surge-se o segundo quesito: Essas leses foram a causa eficiente da morte da vtima? - se a resposta desse ltimo quesito for negativa (4 jurados respondam NO), no sentido de que a morte no decorreu das leses, haver desclassificao prpria, ou seja, dizendo que no houve um homicdio, mas somente leso corporal (seja leve ou seguida de morte, dependendo do caso concreto), passando a competncia ao juiz presidente para apreciar eventual crime de leso corporal; - na hiptese de tentativa branca/tentativa incruenta, o quesito deve ser formulado no seguinte sentido: No dia ________, no local _______, a vtima foi alvo de disparos de arma de fogo, sem que fosse atingida? 2) autoria ou participao; - o quesito pode ser formulado da seguinte forma: O acusado ________ foi o autor dos disparos referidos no primeiro quesito?; - o quesito de participao pode ser formulado da seguinte forma: O acusado _________ ao emprestar a arma, ao induzir o acusado, concorreu de qualquer modo para a realizao dos disparos? vale
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lembrar que 4 respostas negativas implica em absolvio do acusado por negativa de autoria; *Observao* - aqui nesse momento, poderia ser obrigado a se inserir o quesito da tentativa ou tambm o quesito da desclassificao para outro crime doloso contra a vida; - quesito da tentativa: O acusado ________ tentou matar a vtima?, embora outros doutrinadores prefiram uma maneira mais detalhada: O acusado ________ deu incio execuo de um crime de homicdio que no se consumou por circunstncias alheias a sua vontade55? - quesito da desclassificao para outro crime doloso contra a vida: A acusada ________ agiu sob influncia do estado puerperal matando o prprio filho durante ou logo aps o parto? - hiptese de desistncia voluntria ou arrependimento eficaz: caso a nica tese defensiva seja de desistncia voluntria ou de arrependimento eficaz, deve os jurados negar o quesito relativo tentativa de homicdio. Nesse caso, ter havido desclassificao prpria, passando-se a competncia s mos do juiz presidente 3) se o acusado deve ser absolvido; - a redao desse quesito formulada pela prpria lei: O acusado deve ser absolvido?; - no projeto de lei originrio, o quesito no era nesse sentido, mas era formulado da seguinte forma: O acusado deve ser condenado?, mas no passou o quesito dessa forma, por entender-se que essa redao afrontaria o princpio da presuno de inocncia e de noculpabilidade; - mesmo que a tese defensiva j tenha sido afastada pelos jurados em um dos quesitos anteriores (melhor exemplo: negativa de autoria), o terceiro quesito ser sempre obrigatrio esse quesito muito bom para a defesa; - surge a dvida em relao ao quesito ser formulado conforme a lei ou se ele deve ser detalhado. No livro do professor Luiz Flvio e do Rogrio Sanches, trazem a opinio de que esse quesito, caso haja vrias teses defensivas, esse quesito precisa ser detalhado: O jurado absolve o acusado em virtude da legtima defesa? O jurado absolve o acusado em razo de coao moral irresistvel? entendem os autores que explicar o motivo da absolvio til em dois sentidos: especificar a razo da absolvio possibilita que a parte possa recorrer (apontando esse fundamento) + uma vez especificado o quesito, ser possvel saber quais so os reflexos de eventual sentena absolutria. Apesar do brilhantismo da opinio dos nobres doutrinadores, prevalece que o quesito deve ser questionado de maneira genrica, por alguns motivos: perguntar o acusado em relao a legtima defesa perguntar matria de direito, no de fato + tanto o recorrente quanto o tribunal devero estar atentos ata de sesso de julgamento + para os autores do anti-projeto, prefervel
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Substitui a circunstncias alheias a sua vontade pela circunstncia ocorrida no caso concreto, ex.: interveno de policiais; socorro.
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deixar em aberto a discusso na instncia cvel que comprometer a simplificao do quesito (a partir do momento em que no se sabe mais qual o motivo que se rendeu a absolvio, fica claro que a sentena penal no vai fazer coisa julgada no juzo cvel); - inimputabilidade -> o inimputvel vai parar no julgamento pelo conselho de sentena quando alm de inimputabilidade, for sustentada outra tese de defesa. Respondido afirmativamente o quesito relativo absolvio, deve o juiz presidente formular um outro quesito em seguida: Deve ser aplicada medida de segurana ao acusado?; - excesso doloso e excesso culposo -> caso os jurados respondam negativamente ao quesito relativo absolvio, dever o juiz presidente elaborar quesito especfico acerca do excesso: O excesso do acusado derivou de culpa? respondido afirmativamente esse quesito, estaro os jurados realizando uma desclassificao imprpria, passando ao juiz presidente a competncia para julgamento do homicdio culposo. Caso os jurados respondam NO, os jurados esto automaticamente que o excesso foi doloso, prosseguindo a quesitao; 4) causas de diminuio de pena: - essas causas de diminuio de pena devem ser alegadas pela defesa em plenrio para serem quesitadas (ex.: homicdio privilegiado art. 121, 1 do CP). Nesse caso, o quesito deve repetir a letra da lei em relao ao homicdio privilegiado; - os jurados, ao serem questionados sobre isso, podero responder SIM ou NO: assim, respondendo que sim (ou seja, confirmando a existncia do homicdio privilegiado), os jurados j estaro afastando os quesitos relativos s qualificadoras de natureza subjetiva; - o homicdio privilegiado que tem qualificadora (lgico: qualificadora objetiva) possvel e no crime hediondo: pode cair em prova, portanto, deve-se saber que nesse caso pode-se usar o nome homicdio qualificado privilegiado e a expresso homicdio privilegiado qualificado; - sustentando a nomenclatura homicdio qualificado privilegiado, tm-se o fato de que no critrio Nlson Hungria de fixao da pena, analisa-se primeiro a qualificadora, e depois o privilgio; - sustentando a nomenclatura homicdio privilegiado qualificado, tem-se como parmetro o momento da quesitao, j que a quesitao do privilgio se d anteriormente quesitao da qualificadora; *Observao* - as teses da defesa so sempre formuladas antes das teses da acusao; 5) qualificadoras ou causas de aumento de pena: - as qualificadoras e causas de aumento devero obrigatoriamente ter constado da pronncia (princpio da correlao entre a pronncia e a quesitao);
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- no que se refere atividade tpica de grupo de extermnio, segundo a doutrina majoritria, matria que diz respeito aplicao da pena, sendo desnecessria a quesitao aos jurados; 6) agravantes e atenuantes*: - antes da lei 11.689/08, agravantes e atenuantes eram quesitadas aos jurados (no s o eram, como tambm era obrigatria a incluso de um quesito sobre a presena de atenuantes genricas, mesmo que no tivesse havido sustentao em plenrio a respeito nesse sentido: smula 153 do STF); - depois da lei 11.689/08, agravantes e atenuantes no so mais quesitadas aos jurados, sendo matria exclusiva do juiz presidente. Guilherme de Souza Nucci entende que caso haja pedido das partes, agravantes e atenuantes devem ser quesitadas (posio amplamente minoritria); - exemplo de agravante -> crime cometido por motivo torpe, que uma agravante, j qualificadora do homicdio, no pode ser conhecida pelo juiz, uma vez que a competncia para julgar a qualificadora no do juiz presidente, e sim do conselho de sentena. Ou seja, caso a agravante funcione como uma qualificadora, dever o acusado ser denunciado com base em tal qualificadora, razo pela qual tal agravante no poder ser posteriormente reconhecida pelo juiz presidente; - concurso de crimes -> no caso de concurso de crimes, matria relativa aplicao da pena, sendo matria do juiz presidente, no precisando ser quesitada (essa posio apesar de conservadora, majoritria). H porm doutrinadores que entendem que (ex.: Denlson Feitosa) caso haja pedido das partes, deve ser formulado quesito aos jurados sobre a matria relativa ao concurso de crimes; - desclassificao prpria VS imprpria: - desclassificao prpria: ocorre quando os jurados desclassificam o crime para um crime no doloso contra a vida, no especificando qual seria esse delito (ex.: tpico a desclassificao de tentativa de homicdio para leso corporal, onde no se especifica qual tipo de delito, se leso grave, gravssima, leve). Nesse caso, o juiz presidente assume total capacidade decisria nesse caso o juiz no est obrigado a condenar, podendo julgar com liberdade, inclusive absolvendo o ru. Caso o delito seja de menor potencial ofensivo, que vai aplicar o procedimento dos juizados especiais o prprio juiz presidente (art. 492. 1), no devendo ser remetido o processo para o juiz dos juizados especiais criminais porm, alguns doutrinadores entendem que a competncia dos juizados de natureza absoluta, devendo os autos ser remetidos ao juiz dos juizados especiais (nesse sentido: Gustavo Badar)56; - desclassificao imprpria: ocorre quando os jurados reconhecem sua incompetncia para julgar o delito, mas indicam qual teria sido a infrao penal praticada. Nesse caso, o juiz presidente obrigado acatar a deciso dos jurados (a deciso dos jurados uma deciso vinculativa);
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No caso de leso corporal leve, por exemplo, h necessidade de representao. Assim, deve-se saber quando comea a contar o prazo decadencial para representao: como ainda no era possvel a representao, o prazo para o seu oferecimento comea a contar partir da desclassificao
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- desclassificao e crime conexo: - a ttulo de exemplo, h um homicdio e um crime conexo (ex.: art. 213 do CP): no caso do homicdio ser desclassificado para leso corporal conforme o 3 do art. 129, o crime vai para o juiz presidente, mas o crime conexo (art. 213 do CP), de competncia dos jurados ou do juiz presidente? O artigo 492, 2, responde a dvida, no sentido de que em caso de desclassificao, o crime conexo que no seja doloso contra a vida ser julgado pelo juiz presidente do Tribunal do Jri; - porm, caso ao ser o crime de homicdio julgado pelos jurados e estes absolverem o ru, o crime conexo, implicitamente entenderam incompetente para julgar a imputao, assim, o crime conexo dever tambm ser julgado pelos jurados;
NULIDADES - espcies de irregularidades: a) irregularidade sem consequncias -> oferecer denncia fora do prazo legal (em se tratando de acusado solto), usar abreviaturas; b) irregularidade com consequncias extraprocessuais -> multa aplicada ao perito que apresenta o laudo pericial fora do prazo legal; c) irregularidades que acarretam a invalidao do ato processual -> o art. 564 do CPP traz um rol exemplificativo de nulidades, como por exemplo: incompetncia, suspeio ou suborno do juiz + ilegitimidade da parte + etc.; d) irregularidade que acarreta inexistncia do ato processual -> uma sentena sem dispositivo ou uma sentena dada por um no juiz; - espcies de atos processuais: a) ato perfeito -> aquele ato praticado de acordo com um modelo legal, sendo portanto, plenamente vlido e eficaz; b) ato meramente irregular -> no h qualquer consequncia em relao irregularidade ou a consequncia apenas extraprocessual. Esse ato tambm considerado vlido e eficaz; c) ato nulo -> a falta de adequao ao modelo tpico pode levar ao reconhecimento de sua inaptido para produzir efeitos no mundo jurdico usa-se o termo pode pelo fato das nulidades processuais no serem automticas, dependendo de pronunciamento judicial; d) ato inexistente -> falta de maneira absoluta um dos elementos exigidos pela lei; o vcio de tamanha gravidade que tal ato sequer pode ser considerado como ato processual; - conceito de nulidade: - a sano aplicada ao ato processual defeituoso, ou seja, a nulidade compreendida como uma sano de ineficcia; - a palavra nulidade tambm pode ser compreendida como uma nulidade ou caracterstica do ato ou processo defeituoso, portanto, nesse caso, a palavra usada como ineficcia, ou seja, no sentido de dotado de vcio; - espcies de nulidade: - basicamente, h duas espcies de nulidade: absoluta e relativa; - nulidade absoluta: doutrina majoritria, ou tratar de uma nulidade absoluta, vai trazer duas caractersticas bsicas que vai diferenciar das nulidades relativas: na nulidade absoluta o prejuzo presumido + pode ser argida a qualquer momento. - PERGUNTA: E em sede de recursos extraordinrios? E depois do trnsito em julgado, pode ser argida uma nulidade absoluta? RESPOSTA: Como o recurso extraordinrio
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tem como pressuposto um pr-questionamento, deve olhar se essa nulidade foi questionada pelos Tribunais anteriores. Em relao nulidade absoluta ser argida depois do trnsito em julgado, em se tratando de sentena condenatria ou absolutria imprpria com trnsito em julgado, possvel a argio de nulidade absoluta por meio da reviso criminal ou de um habeas corpus. - hipteses de nulidade absoluta: - o artigo 564 d um rol de nulidades o artigo 572 traz a lista de algumas irregularidades do artigo 564 que sero sanadas se no argidas em tempo oportuno (assim, compreendemos, que, nas demais nulidades no compreendidas no artigo 572, sero nulidades absolutas); - verificam nas nulidades cominadas no artigo 564 que no so sujeitas sanao (interpretao a contrario sensu do artigo 572 do CPP); - quando ocorre a violao de norma protetiva de interesse pblico prevista na Constituio Federal; - nulidade relativa: o prejuzo deve ser comprovado. Essa nulidade deve ser argida no momento oportuno, sob pena de precluso, conforme o artigo 571 do CPP que se passa a ver:
Art. 571. As nulidades devero ser argidas: I - as da instruo criminal dos processos da competncia do jri, nos prazos a que se refere o art. 406; II - as da instruo criminal dos processos de competncia do juiz singular e dos processos especiais, salvo os dos Captulos V e Vll do Ttulo II do Livro II, nos prazos a que se refere o art. 500; III - as do processo sumrio, no prazo a que se refere o art. 537, ou, se verificadas depois desse prazo, logo depois de aberta a audincia e apregoadas as partes; IV - as do processo regulado no Captulo VII do Ttulo II do Livro II, logo depois de aberta a audincia; V - as ocorridas posteriormente pronncia, logo depois de anunciado o julgamento e apregoadas as partes (art. 447); VI - as de instruo criminal dos processos de competncia do Supremo Tribunal Federal e dos Tribunais de Apelao, nos prazos a que se refere o art. 500; VII - se verificadas aps a deciso da primeira instncia, nas razes de recurso ou logo depois de anunciado o julgamento do recurso e apregoadas as partes; VIII - as do julgamento em plenrio, em audincia ou em sesso do tribunal, logo depois de ocorrerem.
I nulidades relativas na primeira fase do jri: devero ser argidas at as alegaes orais; II nulidades relativas ocorridas no curso do procedimento comum devero ser argidas at a apresentao das alegaes orais ou dos memoriais; III no procedimento sumrio segue a mesma regra do inciso anterior; IV o Captulo a que se refere esse inciso foi revogado pela parte geral do Cdigo Penal; V as nulidades relativas ocorridas posteriormente a pronncia devero ser argidas imediatamente depois do anncio do julgamento ou de apregoadas as partes; VI ateno para os procedimento da lei 8.038/90; VII sem necessidade de comentrios; VIII em audincia, a nulidade deve ser argida logo depois de ocorrida; - a smula 273 do STJ diz que, intimada a defesa da expedio da carta precatria, torna-se desnecessria a intimao da data da audincia no juzo deprecado. - a smula 155 do STF diz que relativa a nulidade do processo criminal por falta de intimao da expedio de carta precatria para inquirio de testemunha.
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- hipteses de nulidade relativa: - verificam-se nas nulidades cominadas no artigo 564 sujeitas sanao (combinado com o artigo 572); - nas nulidades no cominadas (no previstas no artigo 564 do CPP) violadoras de norma protetiva de interesse da parte; - princpios relacionados ao tema nulidades: - princpio da tipicidade das formas: todo ato processual tem sua forma tpica cuja inobservncia pode gerar uma nulidade; - princpio da instrumentalidade das formas: a existncia do ato processual no um fim em si mesmo, porm, tem a funo de atingir determinada finalidade. Portanto, se apesar do vcio a finalidade foi atingida, no se deve invalidar o ato processual (ex.: artigo 570 do CPP, quando na falta de citao, h o comparecimento do ru); - princpio do prejuzo: no h nulidade sem prejuzo. Pas de nulite sans grecf o princpio em francs; - segundo o artigo 566 do CPP, no ser declarada a nulidade de ato processual que no houver infludo na apurao da verdade substancial ou na deciso da causa. - principio da eficcia dos atos processuais: o ato nulo continua a produzir seus efeitos enquanto uma deciso judicial no declarar a nulidade; - princpio da restrio processual a decretao da ineficcia: a invalidao de um ato somente pode ser decretada se houver instrumento processual e momento adequado: - antes de decretar a nulidade, deve-se observar se h instrumento processual adequado e tambm um momento adequado; - a nulidade pode ser argida por meio de recurso (em sede de preliminares); - a nulidade tambm pode ser buscada atravs de habeas corpus pode ser usado mesmo aps o trnsito em julgado de sentena condenatria ou absolutria imprpria; - a nulidade tambm pode ser argida por reviso criminal pode ser usado mesmo aps o trnsito em julgado de sentena condenatria ou absolutria imprpria; - princpio da causalidade/consequencialidade: uma vez declarada a nulidade do ato processual, os atos processuais que dele dependam ou sejam consequncia tambm devero ser anulados. Essa relao de dependncia uma relao lgica e no meramente cronolgica. O artigo 573, 1 diz que a nulidade de um ato uma vez declarada, causa a nulidade dos atos que dele dependam ou sejam consequncia, devendo, nos termos do 2, o juiz que pronunciar a nulidade, declarar os atos a que ela se estende; - princpio da conservao dos atos processuais: deve-se conservar o ato processual que no dependa do ato anterior declarado invlido (artigo 248 do CPC). Cuidado com a sesso de julgamento do plenrio do jri, situao na qual uma vez anulada a sesso de julgamento, nenhuma parte da sesso anterior poder ser aproveitada; - princpio do interesse: ningum pode argir nulidade referente a formalidade que somente interesse parte contrria (ex.: ausncia do MP a oitiva de testemunhas da defesa57 hoje em dia, por se tratar de audincia una, mais difcil de acontecer). Esse princpio do interesse no se aplica s hipteses de nulidade absoluta, uma vez que nesse caso o interesse de ordem pblica. Como ao Ministrio Pblico incumbe a tutela de direitos individuais indisponveis, nada impede a argio de nulidade relativa pelo Ministrio Pblico em favor do acusado; - princpio da lealdade: ningum pode argir nulidade para a qual tenha concorrido (ex.: inobservncia do sistema do cross examination na oitiva de testemunhas) esse princpio da lealdade, em regra, no se aplica s hipteses de nulidade absoluta;
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Os tribunais entendiam que era causa de mera nulidade relativa, em razo do princpio do interesse.
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- princpio da convalidao: significa a remoo do defeito, a fim de que o ato processual defeituoso possa ser considerado vlido e eficaz. Forma de convalidao do ato processual defeituoso: a) suprimento -> nesse caso as deficincia so completadas, so supridas (ex.: aditamento da pea acusatria); b) retificao -> nesse caso, h correo do defeito; c) ratificao -> confirmao do ato processual (ex.: nas hipteses de defeitos na procurao ou de ilegitimidade processual); d) precluso temporal -> perda da faculdade processual de se argir nulidade relativa pela no impugnao no momento oportuno; e) prolao da sentena -> a deciso de mrito em favor do acusado afasta a convenincia de reconhecer nulidade relativa em seu benefcio (art. 249, 2 do CPC); f) coisa julgada -> tambm conhecida como precluso mxima ou sanatria geral. Em se tratando de sentena condenatria ou absolutria imprpria, nulidade absoluta pode ser reconhecida mesmo aps o trnsito em julgado; - nulidades na 1 instncia: - PERGUNTA: Uma nulidade pode ser reconhecida de ofcio pelo juiz na primeira instncia? RESPOSTA: Sim, tranquilamente, nos termos do artigo 251 do CPP (o juiz s no pode, como deve); - nulidade na 2 instncia: - PERGUNTA: Uma nulidade pode ser reconhecida de ofcio pela segunda instncia? RESPOSTA: Nesse caso deve haver cuidado com o efeito devolutivo, uma vez que no grau de apelao, aplica-se o brocado tantum devolutum quantum apelatum, assim, somente a matria impugnada pode ser analisada pelo tribunal. Assim, se houver impugnao por parte da acusao, o tribunal pode reconhecer uma nulidade em desfavor do ru. Porm, em favor do acusado, o tribunal pode reconhecer a nulidade que o favorea mesmo sem impugnao, por fora do princpio da reformatio in mellius; - nas hipteses de recurso de ofcio, o tribunal pode reconhecer nulidade livremente (seja ela em favor, seja ela contra o acusado) nesse sentido, smula 160 do STF; - smulas relativas s nulidades: - smula 155 do STF -> relativa nulidade no processo criminal por falta de intimao da expedio de precatria para inquirio de testemunhas. Assim, por exemplo, no caso de testemunhas abonatrias, no haver prejuzo, no devendo o processo ser anulado; - smula 160 do STF -> nula a deciso do tribuna que acolhe contra o ru nulidade no argida no recurso da acusao, ressalvados os casos de recursos de ofcio. - smula 162 do STF -> absoluta a nulidade do julgamento pelo jri quando os quesitos da defesa no precedem aos das circunstncias agravantes. Essa smula, depois da reforma do CPP advinda pela lei 11.689/08, ainda continua em vigor. Quando a smula faz meno s agravantes, abrange no somente estas, como tambm qualificadoras e causas de aumento de pena. Quanto s agravantes em sentido estrito essa smula perdeu a razo de ser (uma vez que no h mais quesitao dos jurados em relao elas), porm, essa smula continua sendo vlida no tocando s qualificadoras e causas de aumento de pena. Portanto, agravante em sentido amplo = agravante em sentido estrito + causas de aumento de pena + qualificadoras. Portanto, extrai-se a regra de que os quesito das qualificadoras e das causas de aumento de pena devem ser formulados aps os quesitos de defesa. O artigo 483, 3, com a reforma, praticamente adotou a norma da smula;
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- smula 206 do STF -> nulo o julgamento ulterior pelo jri com a participao de jurado que funcionou em julgamento anterior do mesmo processo. Essa smula foi transformada em lei, conforme se v na leitura do artigo 449, I e II do CPP; - smula 351 do STF -> nula a citao por edital de ru preso na mesma unidade da federao em que o juiz exerce a sua jurisdio.Lembre-se que unidade da federao o nome designado ao Estado. A crtica que se faz a essa smula que somente h nulidade (segundo seu texto), no caso em que o ru estiver preso na mesma unidade da federao. Atualmente, em funo do artigo 366, quem atualmente, citado por edital e no comparecer, deve o processo ficar suspenso; - smula 361 do STF -> No processo penal, nulo o exame realizado por um s perito, considerando-se impedido o que tiver funcionado, anteriormente, na diligncia de apreenso. Essa smula precisa ser lida a partir da nova redao do artigo 159, que diz que as percias sero realizadas por perito oficial (apenas um), e somente no caso de percia realizada por perito no oficial que ser necessrio dois ou mais peritos. A pericio complexa (envolve mais de um campo de conhecimento, conforme o artigo 159, 7) pode exigir a necessidade da presena de mais de um perito oficial; - smula 366 do STF -> No nula a citao por edital que indica o dispositivo da lei penal, embora no transcreva a denncia ou queixa, ou no resuma os fatos em que se baseia. - smula 431 do STF -> nulo o julgamento de recurso criminal na segunda instncia sem prvia intimao ou publicao da pauta, salvo no caso do habeas corpus. No caso da defensoria pblica, a intimao deve ser pessoal (alguns entendem que a regra tambm se estende ao advogado dativo); - smula 523 do STF -> No processo penal, a falta da defesa constitui nulidade absoluta, mas a sua deficincia s o anular se houver prova de prejuzo para o ru. A smula portanto diz que a falta da defesa no processo penal constitui nulidade absoluta deve-se entender por falta da defesa inclusive nos casos em que a defesa to precria que pode ser chamada de uma no-defesa. - smula 330 do STJ -> desnecessria a resposta preliminar de que trata o artigo 514 na ao penal instruda por inqurito policial. No prprio STJ, em julgados mais recentes (da 6 Turma do STJ), nos casos de trfico de drogas, vem entendendo que a no observncia da defesa preliminar causa de nulidade absoluta. O prprio STF j decidiu de forma contrria a essa smula;
RECURSOS - Noes Introdutrias: - conceito: o instrumento processual voluntrio de impugnao de decises judiciais, previsto em lei, utilizado antes da precluso e na mesma relao jurdica processual, objetivando a reforma, invalidao, integrao ou esclarecimento da deciso judicial anterior; - Fundamentos: a) falibilidade humana -> o juiz um ser humano, podendo cometer um erro, sendo o recurso uma importante forma de evitar a reviso da deciso errnea; b) inconformismo das pessoas -> a partir do momento que se possibilita que a deciso de um juiz pode ser reavaliada por um tribunal faz com que o inconformismo do jurisdicionado seja maior; c) duplo grau de jurisdio -> possibilidade de interposio de um recurso que seja capaz de devolver ao tribunal o conhecimento de toda a matria de fato, de direito e probatria apreciada na primeira instncia. Alguns doutrinadores dizem que o duplo grau de jurisdio
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um princpio constitucional implcito, podendo ser extrado da ampla defesa e do devido processo legal. A Conveno Americana de Direitos Humanos assegura o duplo grau de jurisdio de maneira expressa no artigo 8, 2, h. No RE 466.343 (ler o RE obrigatoriamente). No se pode esquecer o status supralegal de tratados internacionais de direitos humanos (antes de aprovados pelo qurum que os tornam norma constitucional). Pessoas com foro por prerrogativa de funo no tem direito ao duplo grau de jurisdio (o professor Luiz Flvio contra essa orientao). No que se refere smula 704 do STF, de analisar se o Supremo vai mant-la ou no; - Pressupostos ou requisitos de admissibilidade recursal: - juzo a quo -> juzo contra o qual se recorre; - juzo ad quem -> juzo para o qual se recorre; - em regra, as funes de juzo a quo e juzo ad quem so distintas, mas h exceo (ex.: embargos de declarao); - os pressupostos recursais so analisados pelo juzo a quo e juzo ad quem. Presente os pressupostos, o recurso ser conhecido; - conhecimento VS no-conhecimento do recurso: - recurso conhecido = os pressupostos de admissibilidade recursal esto presentes; - recurso no-conhecido = um dos pressupostos de admissibilidade recursal no esto presentes; - provimento VS no provimento do recurso58: - recurso provido: acata a pretenso recursal de mrito; - recurso no provido: no acolhe a pretenso recursal de mrito; - competncia para o julgamento da reviso criminal -> em regra quem julga a reviso criminal so os tribunais; - deciso proferida pelo juiz de So Paulo -> julgamento pelo TJ/SP; - deciso preferida pelo TJ/SP -> julgamento pelo TJ/SP; - recurso extraordinrio interposto contra deciso do TJ/SP e no conhecido -> julgamento pelo TJ/SP; - recurso extraordinrio interposto contra deciso do TJ/SP e conhecido pelo STF -> deve-se saber qual objeto de impugnao da reviso criminal, pois se foi esse ponto apreciado pelo STF, teria ela substitudo a deciso do TJ/SP nesse ponto, assim, cabe ao STF julgar a reviso criminal porm, caso a parte impugnada pela reviso criminal no tenha sido avaliado pelo STF no recurso extraordinrio, a reviso criminal ser de competncia do TJ/SP; - pressupostos de admissibilidade recursal podem ter tanto natureza objetiva quanto natureza subjetiva; - pressupostos objetivos de admissibilidade recursal: a) cabimento -> deve haver previso legal de recurso contra a deciso. Decises interlocutrias no processo penal em regra so irrecorrveis, salvo se listadas no artigo 581 do CPP (atacvel ento, via RESE). Mesmo que determinada deciso seja irrecorrvel, a depender do caso especfico, voc pode abordar tal deciso em sede de preliminar de outro recurso; b) adequao -> para cada deciso que comporte recurso, um nico recurso ser cabvel. Esse pressuposto objetivo da adequao acaba sofrendo uma mitigao por fora do princpio da fungibilidade (onde um recurso equivocado reconhecido como recurso correto). O princpio da fungibilidade traz dois requisitos: no pode decorrer de
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S se chega a essa anlise se o recurso for conhecido, estando a idia de provimento ligada ao mrito recursal.
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erro grosseiro + boa f por parte do recorrente. A boa f se d pelo fato de que o recurso errado deve ter sido interposto no prazo do recurso correto. O princpio da fungibilidade est expressamente previsto no artigo 579 do CPP (ex.: concesso de suspenso condicional do processo pelo juiz de ofcio, onde alguns entendem que seria caso de apelao e outros entendem que seria caso de RESE a doutrina prefere dizer apelao e a jurisprudncia prefere dizer que trata-se de RESE); c) tempestividade -> o recurso deve ser interposto no prazo legal sob pena de precluso temporal. O cdigo, preocupado com a auto-defesa, prev que tanto o advogado quanto o acusado, por si s interponha o recurso. Pode-se primeiramente apresentar uma petio de interposio e posteriormente apresentar as razes recursais a tempestividade nos casos de recursos que podem ser separados contado para a interposio, uma vez que as razes recursais fora do prazo so consideradas mera irregularidade. Nos termos do artigo 575 do CPP no sero prejudicados os recursos que por erro dos funcionrios, no tiverem seguimento ou no forem apresentado dentro do prazo (no mesmo sentido, a smula 428 do STF); - prazos recursais: - 48 horas -> carta testemunhvel (art. 639 do CPP), desde que no mandado conte a hora da intimao, uma vez que caso no conste, esse prazo ser contado em dias (dois dias); - 2 dias -> embargos de declarao em primeira ou segunda instncia; - 5 dias -> apelao + RESE + protesto por novo jri + agravo + correio parcial + embargos de declarao nos juizados + ROC (para o STF e STJ); - 10 dias -> apelao nos juizados + embargos infringentes e de nulidades; - 15 dias -> recurso extraordinrio + recurso especial; - a defensoria pblica e, segundo a jurisprudncia, o defensor dativo, tm prazo em dobro para recorrer. Alm disso, eles tm direito a intimao pessoal; - deve-se ter cuidado com o prazo em dobro da defensoria pblica no mbito do juizado especial criminal federal. O artigo 9 da lei dos juizados especiais federais (lei 10.259/01) diz que no haver prazo diferenciado pelas pessoas jurdicas de direito pblico, inclusive para a interposio de recurso, assim, h entendimento, segundo o qual, por fora desse artigo 9, nem mesmo a defensoria pblica teria prazo em dobro para recorrer, uma vez que a lei teria primado pela celeridade, pondo fim a estes prazos diferenciados. Porm, a prerrogativa do membro da defensoria pblica est prevista na Lei Complementar 80/94, enquanto a restrio oriunda de uma lei ordinria, assim, por esse motivo, no seria possvel restringir tal prerrogativa atravs de uma lei ordinria e mesmo assim, a LC 80/94 foi alterada em 2.009 e continua dando a prerrogativa ao prazo em dobro, devendo ento, considerar como aplicvel a regra do prazo em dobro para recorrer por parte da defensoria; - intimao por meio de publicao em final de semana -> se a intimao se der por publicao em finais de semana, considera-se feita no primeiro dia til subseqente (o intimado no sbado, como se estivesse sido intimado na segunda, contando o prazo a partir de tera feira); - interposio de recurso por meio de faz -> o recurso pode ser interposto por meio de fax, devendo haver o prazo de 5 dias para apresentar o recurso em verso original. Esse prazo deve ser contado aps o encerramento do prazo recursal, e no da data da interposio do recurso ou seja, no da data do recebimento do material por meio de fax ( importante ressaltar
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que antigamente o entendimento dominante era esse, mas no mais). Ver STF RHC 86.952, que trata do tema; - prazo recursal do Ministrio Pblico -> o prazo recursal do Ministrio Pblico e agora tambm da Defensoria Pblica (em funo da nova redao da Lei Complementar 80/94) comea a contar a partir do momento da entrega dos autos no setor administrativo, pouco importando a data em que o promotor/defensor aponha seu ciente (STF, HC 83.255); - interposio de recursos e incio do prazo recursal na justia militar -> o artigo 493 do CPP diz que a sentena no jri ser lida em plenrio pelo presidente, antes de encerrada a sesso de instruo e julgamento (portanto, o prazo recursal comea a fluir a partir desse momento, ou seja, da leitura). Na justia militar a sentena pode ser lida na prpria sesso de julgamento ou dentro do prazo de 8 dias (art. 443 do CPPM); - intimao por precatria -> o prazo comea a contar, no processo penal, a partir da efetiva intimao (smula 710 do STF); d) inexistncia de fato impeditivo -> so dois: renncia e no recolhimento para priso nos casos em que a lei o exige. A renncia ocorre quando a parte abre mo do seu direito de recorrer, ocorrendo antes da interposio do recurso. O Ministrio Pblico pode renunciar o direito de recorrer? H uma divergncia na doutrina: Eugnio Pacceli de Oliveira entende que por fora do princpio da indisponibilidade da ao penal pblica o Ministrio Pblico no pode renunciar ao direito de recorrer; o professor Denlson Feitosa sustenta uma segunda corrente, no sentido de que por meio de uma interpretao a contrario sensu do art. 576, o Ministrio Pblico pode renunciar ao direito de recorrer. Renato Brasileiro entende que o promotor no obrigado a recorrer, mas entende que quando no quiser recorrer, deve o membro do parquet se pronunciar em relao a isso. No caso de divergncia entre acusado e seu defensor, prevalece a vontade de quem tem interesse em recorrer (em decorrncia do princpio da vedao da reformatio in pejus) esse raciocnio encontra respaldo na smula 705 e smula 708 do STF. No que se refere ao no recolhimento a priso para recorrer, devese observar o artigo 393, I, do CPC e os revogados 2 e 3 do art. 408 do CPP e tambm o artigo 585, o revogado artigo 594 e o artigo 595: o inciso I do artigo 393 do CPP foi aplicado por muito tempo, da, a smula 9 do STJ confirmava o entendimento do artigo, dizendo que a exigncia da priso provisria para apelar no ofende a garantia constitucional da presuno de inocncia. Toda essa sistemtica mudou no ano de 2.007, a partir de um julgado, que o HC 88.420, onde o STF entende a importncia do duplo grau de jurisdio, trazido pela Conveno Americana de Direitos Humanos (que tem status supralegal), no pode ser estabelecida uma forma de pedgio para os que desejam recorrer, assim, a smula 347 do STJ disse que o conhecimento da apelao do ru independe de sua priso. A Lei 11.719/08 (reforma processual penal) buscou resolver o problema em sede legislativa, positivando o enunciado dos pronunciamentos jurisdicionais (art. 387, nico, art. 413, 3, etc.). H algumas leis especiais, como por exemplo, o art. 9 da lei 9.034, art. 59 da lei 11.343/06, art. 3 da lei 9.613/98 e art. 2, 3 da lei 8.072 ainda possuem dispositivos incompatveis com a Conveno Americana de Direitos Humanos, no devendo ser aplicada a restrio de priso para apelar nesse caso portanto, no pode mais haver impedimento de reconhecimento de recurso fundado no no recolhimento priso do recorrente; e) inexistncia de fato extintivo -> a doutrina cita a desistncia e a desero. A desistncia no se confunde com a denncia por se dar aps a interposio do recurso. Inexiste possibilidade do Ministrio Pblico desistir de recurso interposto (conforme artigo 576 do CPP). Caso um promotor entre de frias, mas antes, interponha recurso, o novo promotor (que vai lhe substituir), no pode deixar de oferecer as razes do recurso (ele obrigado a apresentar as razes do recurso). Desistncia a manifestao da
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vontade de no prosseguir com o recurso j interposto. Desero pode se dar de diversas formas, como por exemplo; - falta de preparo do recurso do querelante em crimes de exclusiva ao penal privada (nesse sentido: art. 806, 2 do CPP); - fuga do recorrente nos casos em que a lei exige o seu recolhimento priso (art. 595 do CPP) j h julgados do prprio STF entendendo que o artigo 595 incompatvel com a Conveno Americana de Direitos Humanos. Surge a dvida se essa nova interpretao tem o condo de retroagir: essa nova interpretao do STF possibilita o ajuizamento de reviso criminal a fim de rescindir sentenas condenatrias que transitaram em julgado em virtude do no recolhimento do acusado priso, a fim de que o haja a possibilidade de apreciao de apelao. O fundamento da reviso criminal seria o artigo 621, I do CPP; - pressupostos subjetivos de admissibilidade recursal: a) legitimidade recursal -> o artigo 577 do CPP diz que o recurso poder ser interposto pelo Ministrio Pblico, pelo querelante, pelo ru, advogado de defesa. O ru tem capacidade postulatria autnoma e distinta do seu advogado para interpor recursos. No recurso interposto pelo ru, no ele que apresenta as razes, devendo o advogado apresentar razes. No que se refere ao assistente da acusao (que cada vez tem recebido mais importncia), de ficar claro que o recurso do assistente um recurso subsidirio. O assistente pode recorrer nas seguintes hipteses (art. 598 do CPP): - contra a impronncia; - contra a absolvio; - contra a deciso extintiva da punibilidade; - OBS.: apesar do CPP somente mencionar a legitimidade recursal do assistente nessas trs hipteses, sempre que um outro recurso funcionar como desdobramento daqueles, ser possvel a interposio pelo assistente; * smula 208 do STF -> O assistente do MP no pode recorrer extraordinariamente de deciso concessiva de habeas corpus. * smula 210 do STF -> O assistente do MP pode recorrer, inclusive extraordinariamente, nos casos dos artigos 584, 1 e 598 do CPP. - prazo para o recurso do assistente: se o assistente j estava habilitado, o prazo de 5 (cinco) dias; se no estava habilitado, o prazo de 15 (quinze) dias. Em ambas as hipteses, o prazo comea a contar depois do decurso do prazo para o Ministrio Pblico (a smula 448 do STF corrobora tal entendimento); b) interesse recursal -> o artigo 577, pargrafo nico, diz que no se admitir o recurso da parte que no tiver interesse na reforma ou modificao da deciso. O interesse recursal, a grosso modo, deriva de uma situao de sucumbncia: sucumbir uma situao de desvantagem jurdica oriunda da emergente deciso recorrida. - o acusado pode recorrer contra sentena absolutria? Sim, ele pode recorrer buscando a modificao do fundamento da absolvio, uma vez que alguns fundamentos fazem coisa julgada no cvel, outros no; - o Ministrio Pblico pode recorre em favor do acusado? Sim, uma vez que ao Ministrio Pblico incumbe a defesa dos direitos individuais indisponveis, dentre eles o direito de liberdade do acusado.
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- recurso do Ministrio Pblico na ao penal privada: em favor do querelado (acusado), o Ministrio Pblico tem interesse recursal. Porm, caso o querelante no recorra de sentena absolutria em crimes de ao penal exclusivamente privada, ao Ministrio Pblico no ser permitido recorrer, por fora do princpio da disponibilidade da ao penal privada; - efeitos dos recursos: - efeito devolutivo: - consagrado no termo latim tantum devolutum quantum appelatum; - esse efeito inerente a todo e qualquer recurso; - o conhecimento do tribunal fica delimitado por aquilo que foi objeto de impugnao. O objeto de impugnao delimitado em regra pela petio de interposio; - quando o recorrente no delimita o objeto de impugnao na petio de interposio, prevalece que se devolve a integralidade da matria ao Tribunal (nesse sentido: Ada Pelegrini Grinover); - em se tratando do recurso de apelao no jri (artigo 593, III, CPP) possvel que o recorrente delimite o objeto de impugnao nas razes recursais (nesse sentido, STF, HC 93.942); - efeito suspensivo: - consiste no impedimento da eficcia da deciso recorrida em virtude da interposio de recurso; - recurso contra sentena absolutria no dotado de efeito suspensivo, mas recurso contra sentena condenatria dotada de efeito suspensivo (art. 596 e 597); - o STF, recentemente entendeu que apesar dos recursos extraordinrios no serem dotados de efeito suspensivo, sentena condenatria sem trnsito em julgado no pode ser executada provisoriamente, somente sendo possvel ao recolhimento priso se fundado em motivos de natureza cautelar (nesse sentido: HC 84.078); - efeito regressivo/iterativo/diferido: - consiste na devoluo da matria impugnada ao prprio rgo jurisdicional que prolatou a deciso recorrida ( o que se d no chamado juzo de retratao, presente no RESE e tambm no caso do agravo em execuo); - efeito extensivo: - significa a extenso benfica dos efeitos do recurso ao co-ru que no recorreu, desde que a deciso esteja fundamentada em razes de natureza objetiva (nesse sentido: HC 129.078, onde o STJ entendeu que o partcipe em delito de homicdio que no teria recorrido, mas que o autor do crime recorreu e foi absolvido em razo de legtima defesa, a consequncia que tal deciso deve ser extensiva ao partcipe); - esse efeito extensivo est previsto expressamente no artigo 580 do CPP; - esse efeito extensivo pode e geralmente obtido por meio de habeas corpus; - efeito substitutivo: - caso o recurso seja conhecido pelo Tribunal, a deciso proferida por este tem o condo de substituir a deciso recorrida naquilo que tiver sido objeto de impugnao (esse efeito est expressamente previsto no artigo 512 do CPC);
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- princpios: - princpio da voluntariedade dos recursos: - a parte recorre se quiser. Nesse ponto deve-se ficar atento ao chamado recurso de ofcio (ou reexame necessrio/duplo grau de jurisdio obrigatrio), que foi bastante questionado, mas que atualmente vem sendo aceito: alguns doutrinadores, como Ada Pelegrini Grinover, entendem que no se trata na verdade de um recurso, mas sim de uma condio de eficcia objetiva da deciso. Exemplo claro o artigo 574, Ionde da sentena que conceder habeas corpus cabe recurso de ofcio para o doutrina, o inciso II do artigo 574 teria sido revogado pela lei 11.689/08; tambm se exige recurso de ofcio da deciso que concede reabilitao (art. 576 do CPP); outra possibilidade de recurso de ofcio se d no arquivamento em crimes contra a economia popular ao contra a sade pblica (art. 7 da lei 1.521/51); - importante saber se no caso do defensor pblico e do advogado dativo tambm se aplica o princpio da voluntariedade: mesmo esses dois esto abrangidos pelo princpio da voluntariedade, no sendo obrigados a recorrer (STJ, HC 105.845); - princpio da disponibilidade: - a parte legitimada a recorrer pode dispor do recurso (seja por meio de uma renncia, seja por meio de uma desistncia59); - princpio da personalidade dos recursos: - desse princpio da personalidade derivam duas regras fundamentais: a primeira delas diz que o recurso s pode aproveitar parte que recorreu, no podendo beneficiar aquele que no recorreu uma exceo a esse princpio seria o efeito extensivo dos recursos (art. 580 do CPP); a segunda regra que deriva desse princpio a de que quem recorreu no pode ter sua situao agravada, se no houve recurso da parte contrria (essa regra somente se aplica em favor do acusado; - princpio da unirrecorribilidade: - segundo esse princpio, cabvel recurso contra uma deciso, s h que se falar no cabimento de um nico recurso. Esse princpio comporta excees: uma primeira exceo seria a apelao em relao ao crime conexo e protesto por novo jri em relao ao delito cuja pena fixada tenha sido igual ou superior a 20 anos (deve ficar claro que o protesto por novo jri foi extinto pela lei 11.719/08; recurso extraordinrio e recurso especial; embargos infringentes para a parte no unnime e recursos extraordinrios para a parte unnime da deciso (para o STJ, tambm se aplica ao processo penal o artigo 498 do CPC, que diz que nesse caso o prazo para o RE e para o REsp. fica suspenso at a intimao da deciso dos embargos); - princpio da variabilidade dos recursos: - a interposio de um recurso no liga o recorrente impugnao, permitindo-se a interposio de outros recursos, desde que no prazo legal. Esse princpio estava previsto no CPC de 1.939, porm no foi repetido no atual CPC e nem no CPP esse princpio no tem aplicao no processo penal (portanto, depois de ter optado por um recurso, no pode entrar com outro, ainda no prazo legal ocorre precluso consumativa em razo da no adoo desse princpio, uma vez que esse princpio incompatvel com a precluso consumativa); - princpio da complementariedade dos recursos:
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No que se refere desistncia, deve haver uma ateno exclusiva ao artigo 576 do CPP, que no autoriza que o Ministrio Pblico venha a desistir de recurso.
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- o recorrente pode complementar a fundamentao de seu recurso se houver integrao ou complementao da deciso em virtude do acolhimento de embargos de declarao; - princpio da dialeticidade dos recursos: - o recorrente deve declinar os motivos pelos quais pede o reexame da deciso, pois, somente assim, poder a parte contrria apresentar suas contra-razes, observando-se o contraditrio; - a smula 707 do STF diz que constitui nulidade a falta de intimao do denunciado par oferecer contra razes ao recurso interposto contra o no recebimento da pea acusatria; - os artigos 589 e 601 do CPP (que por sinal, so duramente criticados pela doutrina) dizem que pode o recurso ser apreciado sem razes e/ou contra razes. Porm, para a doutrina, no possvel o julgamento de um recurso sem razes ou contra-razes, porm, para a jurisprudncia do STF a ausncia de contra-razes apelao do Ministrio Pblico no causa de nulidade absoluta por violao ampla defesa (STF, HC 91.251). Para o STF, em recurso exclusivo da acusao, o representante do Ministrio Pblico deve manifestar-se na sesso de julgamento antes da sustentao oral da defesa, ainda que invoque a qualidade de custus legis (contrariando o texto escrito do art. 601, pargrafo nico); - princpio da non reformatio in pejus: - tal princpio prev que em recurso exclusivo da defesa, a situao do acusado jamais poder ser agravada (previsto no artigo 617 e no artigo 626, pargrafo nico do CPP); - esse princpio tambm chamado efeito prodrmico; - no caso de erro material, seria possvel a correo pelo Tribunal de modo a prejudicar o acusado em seu recurso? No, nem mesmo um erro material pode ser corrigido em um recurso exclusivo de modo a piorar a situao do acusado (nesse sentido: STF, HC 83.545); - princpio da non reformatio in pejus indireta: - segundo esse princpio, uma vez anulada a deciso recorrida em recurso exclusivo da defesa, o juiz no poder agravar a situao do acusado ao proferir nova sentena; - non reformatio in pejus indireta e incompetncia absoluta -> caso um primeiro juiz (estadual) sentencie, e em recurso exclusivo da defesa, que subiu para o TJ, o TJ reconheceu a incompetncia absoluta do juiz estadual e anulou sua deciso, determinando a remessa dos autos ao juiz federal, assim, nesse caso, aplicaria o princpio da non reformatio in pejus indireta? Para o professor Pacceli o juiz natural no pode sofrer limitaes em virtude de uma pena fixada por um juiz absolutamente incompetente (h alguns julgados do STJ nesse sentido). Uma segunda corrente (que prevalece no mbito do STF) entende que mesmo nos casos de anulao da deciso em virtude de incompetncia absoluta, aplica-se o princpio da non reformatio in pejus indireta; - non reformatio in pejus indireta e soberania dos veredictos -> caso a deciso dos jurados no segundo julgamento seja idntica primeira deciso, no poder o juiz presidente agravar a situao do acusado por ocasio da fixao da pena. Os jurados, no segundo julgamento, podero, no entanto, reconhecer causas de aumento ou qualificadoras rejeitadas no julgamento anterior. Para o STF, o princpio da non reformatio in pejus indireta aplica-se irrestritamente aos julgamentos realizados pelo jri (esse posicionamento causou uma certa estranheza)
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- princpio da reformatio in mellius: - em um recurso exclusivo da acusao, pode o Tribunal melhorar a situao do acusado. Alguns doutrinadores dizem que esse princpio no seria vlido por contrariar a idia do efeito devolutivo (posio que no prevalece); - Direito intertemporal e recurso: - a recorribilidade determinada pela lei vigente na data em que a deciso recorrvel foi publicada (no a lei vigente no momento da interposio do recurso). no momento da publicao da sentena recorrvel que surge o direito adquirido observncia das regras processuais vigentes; - Recurso em sentido estrito (RESE): - rol taxativo do artigo 581: - quanto ao rol do artigo 581, admite-se interpretao extensiva quando ficar clara a inteno da lei de tambm abranger a hiptese (exemplo: RESE contra a rejeio do aditamento pea acusatria). O que no se admite a interpretao extensiva quando ficar clara a inteno da lei de no abranger a hiptese; - pro et contra e secundum eventum litis: - o RESE pode tanto ser pro et contra quanto secundum eventum litis. RESE pro et contra ocorre quando se admite o RESE para ambas as situaes. RESE secundum eventum litis ocorre quando o RESE cabvel para uma nica situao. Exemplo de RESE pro et contra est no inciso X, XI e XII do artigo 581 do CPP. Essa distino importante quando da anlise do artigo 589, pargrafo nico (que trata do juzo de retratao do RESE); - momento da deciso e cabimento do RESE: - se a deciso anterior sentena condenatria ou absolutria, talvez caiba RESE (verificar no rol do artigo 581 do CPP); - se a deciso estiver inserida na sentena condenatria ou absolutria, o recurso cabvel ser o de apelao, ainda que somente de parte da deciso se recorra (art. 593, 4); - se a deciso for dada pelo juzo da execuo, o recurso ser o de agravo em execuo60, mesmo que tal deciso conste do rol do artigo 58161; - prazo: - o prazo de 5 dias para interposio (havendo 2 dias para apresentar razes), no sendo possvel a apresentao de razes na segunda instncias, uma vez que violaria a questo do juzo de retratao; - observaes: - art. 581, I -> segundo este inciso caber RESE do no recebimento da denncia ou queixa (no recebimento o mesmo que rejeio). Nos juizados o recurso contra a rejeio do RESE de apelao - smula 707 e 709 do STF -> deve haver muita ateno para essas smulas. A smula 709 existe para fins de prescrio;
SMULA N 707 CONSTITUI NULIDADE A FALTA DE INTIMAO DO DENUNCIADO PARA OFERECER CONTRA-RAZES AO RECURSO INTERPOSTO DA REJEIO DA DENNCIA, NO A SUPRINDO A NOMEAO DE DEFENSOR DATIVO.
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O agravo de execuo est previsto no artigo 197 da LEP. A partir da LEP (lei 7.210/84) tratou de esvaziar o rol do artigo 581 do CPP.
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SMULA N 708 NULO O JULGAMENTO DA APELAO SE, APS A MANIFESTAO NOS AUTOS DA RENNCIA DO NICO DEFENSOR, O RU NO FOI PREVIAMENTE INTIMADO PARA CONSTITUIR OUTRO.
SMULA N 709 SALVO QUANDO NULA A DECISO DE PRIMEIRO GRAU, O ACRDO QUE PROV O RECURSO CONTRA A REJEIO DA DENNCIA VALE, DESDE LOGO, PELO RECEBIMENTO DELA.
- art. 581, II -> caber RESE contra a deciso que concluir pena incompetncia do juzo. Contra a deciso que concluir pela competncia do juzo no caber RESE, sendo cabvel habeas corpus; - art. 581, V -> segundo esse inciso, cabe RESE da deciso que indeferir priso preventiva ou revog-la. O art 2, III do decreto lei 201/67 (que dispe sobre crime de responsabilidade) prev que do despacho concessivo ou denegatrio de priso preventiva, ou de afastamento do cargo do acusado, caber RESE para o Tribunal. Portanto, embora tenha previso legal, o recurso cabvel contra a deciso denegatria de priso preventiva de prefeito no RESE, uma vez que RESE recurso previsto contra deciso de juiz em 1 Instncia, no cabendo este recurso para atacar deciso de relator de 2 grau. O decreto-lei 201/67 anterior Constituio de 1.988 que passou a prever foro por prerrogativa de funo para prefeito perante os tribunais. Teoricamente, caberia agravo regimental; - art. 587 do CPC aplicado no processo penal -> segundo tal artigo O relator negar seguimento a recurso manifestamente inadmissvel, improcedente, prejudicado ou em confronto com smula ou com jurisprudncia dominante no respectivo tribunal, do STF ou do STJ. No possvel a aplicao analgica do artigo 587 no processo penal nesse sentido: STJ, HC 21.263 e HC 103.303; - Apelao: - a apelao um recurso por excelncia no processo penal, pois ela possibilita ao tribunal o reexame integral da matria de fato e de direito (seja ela de fato, seja ela de Direito). por meio da apelao que haver a materializao do princpio do duplo grau de jurisdio; - hipteses de cabimento da apelao (art. 593 do CPP62): a) sentena condenatria ou absolutria proferida por juiz singular -> nesse caso a apelao ser um recurso de fundamentao livre, devolvendo-se ao tribunal tudo aquilo que se queira (seja relativo provas, seja relativo fatos, seja relativo a matria de direito); b) decises definitivas ou com fora de definitivas proferidas por juiz singular, desde que tais decises no estejam submetidas ao RESE63 -> decises definitivas so aquelas em que o juiz decide o mrito e extingue o processo ou o procedimento, porm sem condenar ou absolver o acusado (ex.: aes autnomas de impugnao). Decises com fora de definitivas so aquelas que extinguem o processo sem julgamento do mrito,
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Trataremos aqui do CPP, mas tambm h apelao prevista na lei 9.099/95, mais precisamente no artigo 82 e artigo 76, 5 da lei. Tambm h previso de apelao no artigo 416 do CPP, no que se refere pronncia e a absolvio sumria. A apelao tambm ser o recurso cabvel contra a absolvio sumria no procedimento comum (nos termos do artigo 397 do CPP). 63 Ou seja, cabe a apelao desde que tais decises no estejam listadas no rol do artigo 581 do CPP.
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bem como aquelas que resolvem um procedimento incidental de maneira definitiva, tambm chamada de deciso interlocutria mista terminativa (ex.: deciso que decide a restituio de coisa apreendida); c) decises do jri -> vide aula de soberania dos veredictos; - procedimento da apelao64: - prazo: 5 dias para interposio e 8 dias para apresentao de razes e contra-razes; - recurso cabvel contra denegao da apelao: RESE, nos termos do artigo 581, XV do CPP; - apresentao de razes na 2 instncia: o CPP prev a possibilidade que se venha a pedir para apresentar razes em segunda instncia, desde que na pea de interposio o recorrente explicite tal inteno (art. 600, 4 do CPP) a doutrina entende que esse artigo 600, 4 somente se aplica ao recurso da defesa (at mesmo por questes funcionais por parte do Ministrio Pblico). Apresentada as razes de defesa perante o Tribunal, ao promotor do caso ser dada a funo de apresentar as contra-razes (essa no funo do procurador que atua em 2 instncia); - apelao ordinria VS apelao sumria: apelao ordinria se d nos crimes punidos com recluso, j a apelao sumria se d nas demais hipteses. Na apelao ordinria a lei prev a figura do revisor, j na apelao sumria essa figura do revisor no tem previso legal; - julgamento da apelao: - smula 431 do STF -> a smula 431 do STF diz que nulo o julgamento de recurso criminal na segunda instncia sem a prvia intimao ou publicao da pauta, salvo em habeas corpus; - mutatio libeli e emendatio libeli -> nos termos da smula 453 do STF, o tribunal no pode fazer mutatio libelli, sendo plenamente possvel a emendatio libeli; - protesto por novo jri (extinto pela lei 11.719/08): - cabvel quando o indivduo for condenado pelo tribunal do jri por um delito a uma pena igual ou superior a 20 (vinte) anos revogado artigo 607 do CPP, pouco importando se esse delito era ou no doloso contra a vida; - nas hipteses de concurso material, os delitos deveriam ser considerados separadamente. Nas hipteses de concurso formal prprio e imprprio ou de crime continuado era cabvel o protesto por novo jri considerando-se a pena final; - Embargos infringentes e de nulidade: - so dois recursos diferentes, mas so estudados juntos por serem bem parecidos; - embargos infringentes -> dizem respeito ao direito material; - embargos de nulidade -> dizem respeito ao direito processual; - pressupostos: a) pressupe uma deciso de tribunal; b) deciso no unnime -> a discrepncia que autoriza a oposio dos embargos deve dizer respeito concluso do pronunciamento, e no sua fundamentao. O voto vencido funciona como limite dos embargos; c) deciso proveniente de RESE, apelao ou agravo em execuo -> s so cabveis embargos em deciso no unnime de apelao, RESE ou agravo em execuo;65 d) exclusividade da defesa -> trata-se de recurso exclusivo da defesa. No CPPM os embargos infringentes e de nulidade podem ser opostos tambm pela acusao;
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Nos juizados, a apelao tem o prazo de 10 dias. No cabe embargos infringentes de deciso no unnime no julgamento de reviso criminal, habeas corpus, julgamento originrio, etc.
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PERGUNTA: Existe juzo de retratao nos embargos infringentes? RESPOSTA: Deve ser analisado o regimento interno do Tribunal para ver se possvel. Em alguns estados, quem julga os embargos uma outra Cmara, sendo portanto, impossvel o juzo de retratao, mas h casos em que os embargos so julgados pela mesma Cmara (por exemplo: SP), porm em sua composio plena, hiptese em que seria cabvel o juzo de retratao; - Embargos de declarao: - prazo: no CPP o prazo de 2 (dois) dias. No STF e no STJ, por meio dos regimentos internos, o prazo de 5 (cinco) dias. Na lei dos juizados o prazo de 5 dias; - embargos de declarao para suprir omisso, ou seja, com fins de pr-questionamento (para fins de propositura de RE e REsp). A smula 356 do STF diz que o ponto omisso da deciso sobre o qual no foram opostos embargos declaratrios no podem ser objeto de recurso extraordinrio por faltar o requisitos de pr-questionamento, e no mesmo sentido encontrase a smula 98 do STJ; - em regra, no necessria a oitiva da parte contrria, sendo o recurso conhecido como inaudita altera pars; - embargos de declarao com efeitos infringentes: efeitos infringentes significam efeitos modificativos, ou seja, tais embargos significam embargos capazes de alterar o sentido da deciso. Nesse caso, obrigatria a oitiva da parte contrria; - os embargos de declarao interrompem o prazo para o outro recurso; - Agravo na execuo: - previsto no artigo 197 da LEP; - aplica-se em decises do juiz da execuo; - prazo: 5 dias; - o procedimento a ser observado o do RESE; - legitimidade: previsto no artigo 195 da LEP. Os familiares, se tiverem provocado o incidente da execuo, tero legitimidade para interpor agravo em execuo, porm essa legitimidade para recorrer no dada ao Conselho Penitencirio e nem qualquer outra autoridade administrativa; - efeito: agravo em execuo no dotado de efeito suspensivo. Para a prova do Ministrio Pblico, devemos cogitar do ajuizamento do agravo e da impetrao de mandado de segurana para lhe atribuir efeito suspensivo (para o STJ, isso no possvel, conforme demonstra o HC 45.830);
REVISO CRIMINAL - conceito: - uma ao autnoma de impugnao de competncia originria dos tribunais que tem como objetivo a reviso de sentena condenatria ou absolutria imprpria com trnsito em julgado nas hipteses de erro judicirio; - o legislador opta por deixar de lado a segurana jurdica da coisa julgada em funo do valor justia; - em se tratando dos juizados especiais, a reviso criminal ser de competncia das turmas recursais; - natureza jurdica:
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- apesar de topologicamente includa dentre os recursos, a reviso criminal tem natureza jurdica de ao autnoma de impugnao; - recurso VS ao autnoma de impugnao: reviso criminal s cabvel aps o trnsito em julgado e forma uma nova relao jurdica processual; - h certos casos em que surge a dvida do cabimento da reviso criminal ou do habeas corpus: HABEAS CORPUS REVISO CRIMINAL - pressupe constrangimento ou risco de - pressupe deciso condenatria ou constrangimento liberdade de absolutria imprpria com trnsito em locomoo; julgado; - no h uma fase de dilao probatria, - comporta uma fase de dilao devendo a prova ser pr-constituda; probatria; - pode ser usado antes, durante o processo - pode ser ajuizada inclusive aps o e at mesmo depois do trnsito em cumprimento da pena e at mesmo aps a julgado, mas desde que subsista morte do indivduo66; constrangimento liberdade de locomoo; - ocorrendo a morte do paciente, haver a - no caso da reviso criminal, ser perda do objeto do habeas corpus; nomeado curador (art. 631 do CPP); - diferenas entre reviso criminal e ao rescisria; AO RESCISRIA REVISO CRIMINAL - est sujeita a prazo decadencial; - no est sujeita a prazo decadencial e pode ocorrer mesmo depois da morte do agente; - ambas as partes podem rescindir a - ao autnoma de impugnao exclusiva sentena; da defesa67; - previso constitucional: - a doutrina entende que o fundamento da reviso criminal est no artigo 5, LXXV da CRFB/88, quando diz que o Estado indenizar o condenado por erro judicirio, assim como o que ficar preso alm do tempo fixado na sentena; - resta saber se o legislador ordinrio poderia incluir a reviso criminal em favor da sociedade: a resposta deve ser negativa, uma vez que o Pacto de So Jos da Costa Rica (Conveno Americana de Direitos Humanas), no artigo 8, item 4, diz que o acusado absolvido por sentena transitada em julgado no poder ser submetido a novo processo pelos mesmos fatos; - legitimidade: a) acusado; b) procurador legalmente habilitado; c) no caso de morte, do CCADI68; d) Ministrio Pblico -> desde que o faa em favor do condenado;
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No s para buscar o status de dignidade do agente como tambm para buscar a indenizao pela condenao indevida ou equivocada. 67 Parte da doutrina assevera que o Ministrio Pblico, da mesma forma que pode ajuizar recursos em favor da defesa, tambm pode ajuizar uma reviso criminal, desde que em favor da defesa. 68 Cnjuge, companheiro, ascendente, descendente e irmo (conforme o artigo 623 do CPP).
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- interesse de agir: - o interesse de agir caracteriza-se pela existncia de coisa julgada; - cabe reviso criminal contra sentena de juiz de primeira instncia com trnsito em julgado? Os recursos extraordinrios pressupe o prvio esgotamento do questionamento da matria nas instncias inferiores, sendo nesse caso, exigido o pr-questionamento. No que se refere reviso criminal, no necessrio o pr-questionamento, assim, mesmo diante da deciso de um juiz de primeira instncia, plenamente cabvel a reviso criminal; - reviso criminal somente cabvel contra sentena condenatria ou absolutria imprpria, mesmo aps o cumprimento da pena; - reviso criminal para alterar o fundamento da absolvio prpria -> no permitida, uma vez que a reviso criminal no se confunde com os recursos nesse ponto. Ex.: acusado absolvido por crime impossvel nas hipteses de impotncia coeundi; - reviso criminal em casos de prescrio -> em se tratando de prescrio da pretenso punitiva abstrata, no ter havido o trnsito em julgado, no sendo cabvel o trnsito em julgado. Agora, deve haver cuidado com a prescrio da pretenso executria, em que ter havido o trnsito em julgado, logo ser cabvel reviso criminal; - reviso criminal VS tribunal do jri -> possvel reviso criminal contra decises do jri, no havendo nenhuma incompatibilidade em razo da soberania dos veredictos. Tanto a reviso criminal quanto a soberania dos veredictos so garantias institudas em prol da liberdade do acusado. O juzo rescindente nesse caso feito pelo Tribunal de Justia (ou TRF), j o juzo rescisrio, segundo alguns doutrinadores, deve ser feito pelo prprio tribunal do jri, porm, prevalece o entendimento de que quem vai fazer o juzo rescisrio o prprio tribunal de apelao; - hipteses de cabimento (art. 621 do CPP): - sentena contrria ao texto expresso da lei penal ou evidncia nos autos: - por lei penal, compreende-se a lei penal, a lei processual penal e a prpria Constituio Federal; - essa contrariedade deve ser frontal, ou seja, uma interpretao razovel feita pelo tribunal no admite reviso criminal; - admite-se a verificao da contrariedade da sentena em relao lei penal de acordo com a lei e orientao jurisprudencial do momento do ajuizamento da reviso criminal; - observao: quem julga reviso criminal o prprio tribunal, mesmo que a reviso criminal seja de seus prprios julgados; - quanto contrariedade da evidncia dos autos, no cabe reviso criminal buscando a reapreciao da prova, como se fosse substitutivo da apelao; - depoimentos, exames ou documentos comprovadamente falsos como fundamento da sentena: - o documento, exame ou depoimento falso deve ter sido um dos fundamentos da sentena que sustentaram a condenao ou absolvio imprpria; - essa falsidade pode ser verificada na prpria reviso criminal ou em um procedimento de justificao; - provas novas em favor do acusado: - no processo penal, a prova nova pode ser relativa a qualquer fato, mesmo em relao quele que no foi discutido no processo original o melhor exemplo de prova nova o exame de DNA;
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- pressupostos processuais: - no h necessidade de advogado para o ajuizamento de reviso criminal; - os tribunais tm admitido que a pessoa do condenado possa ajuizar a reviso criminal; - no h necessidade de recolhimento priso (smula 393 do STF); - competncia: - a reviso criminal uma ao de competncia originria dos tribunais; - prevalece na doutrina que no caso dos juizados, quem vai julgar a prpria turma recursal dos juizados especiais; - observao: o tribunal julga reviso criminal de seus prprios julgados (art. 102, I, j); - observao: caso um recurso extraordinrio no seja conhecido, a reviso criminal deve ser julgada pelo prprio tribunal de origem. Caso o recurso extraordinrio foi conhecido, deve se questionar se o objeto de impugnao da reviso criminal foi analisado pelo STF no julgamento do recurso extraordinrio: caso afirmativo, a competncia ser do prprio STF; caso contrrio, a competncia ser do tribunal de origem (nesse sentido: reviso criminal 319 e 717); - nus da prova: - aplica-se o in dubio pro reo na reviso criminal? Resposta: o princpio do in dubio pro reo um desdobramento do princpio da presuno de inocncia, assim, caso haja dvida sobre a inocncia do acusado, a reviso criminal deve ser julgada improcedente, pois o nus da prova do autor; - na verdade, aplica-se o princpio do in dubio contra reo (nesse sentido: STF, HC 68.637); - efeito suspensivo: - reviso criminal no dotada de efeito suspensivo; - em hipteses excepcionais de evidente erro judicirio (havendo prova pr-constituda), poder haver: a) concesso de tutela antecipada; b) se valer do poder geral de cautela; c) um habeas corpus seja utilizado de modo a se evitar constrangimento liberdade de locomoo; - indenizao pelo erro judicirio: - o pedido de indenizao pode ser cumulado com a reviso do processo; - o artigo 630 do CPP diz que o tribunal, se o interessado requerer, poder reconhecer o direito de uma justa indenizao pelos prejuzos sofridos, seguido do 1 que diz que por essa indenizao, que ser liquidada no juzo cvel, responder a Unio, se a justia tiver *...+. o 2 traz as situaes em que a indenizao no ser devida: a) se o erro ou a injustia da condenao proceder de ato ou falha imputvel ao prprio impetrante, como a confisso ou a ocultao de prova em seu poder -> logicamente, a confisso resultante de tortura no se inclui aqui; b) se a acusao houver sido meramente privada -> essa hiptese parece absurda, porque quem condena o Estado-juiz, no o particular. Essa aliena do 2 do artigo 630 do CPP no foi recepcionado pela CRFB/88, diante da responsabilidade objetiva do Estado;
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HABEAS CORPUS - conceito: - ao com status constitucional que tem como objetivo coibir qualquer ilegalidade ou abuso de poder contra a liberdade de locomoo; - est previsto no artigo 5, inciso LXVIII da CRFB/88; - natureza jurdica: - h previso do habeas corpus dentre os recursos, mas no se trata de recurso, sendo verdadeira ao autnoma de impugnao; - ele no pode ser considerado recurso pois pode ser utilizado mesmo antes da relao jurdica processual e at mesmo aps ao trnsito em julgado; - o habeas corpus pode pedir o relaxamento da priso, a liberdade provisria ou at o relaxamento da priso preventiva; RELAXAMENTO DA PRISO REVOGAO DA PRISO LIBERDADE PROVISRIA CAUTELAR - priso ilegal; - priso legal; - priso legal; - qualquer espcie de priso; - priso preventiva e priso - priso em flagrante; temporria; - restituio da liberdade - restituio da liberdade - restituio de uma plena; plena69; liberdade vinculada; - concedida pela autoridade - concedida pela autoridade - concedida pela autoridade judiciria70; judiciria71; policial ou pelo juiz; - espcies: a) preventivo: - h uma ameaa concreta liberdade de locomoo incabvel o habeas corpus contra lei em tese; - quando concedida a ordem, ser o impetrante beneficiado com um salvo-conduto; - salvo-conduto significa que o beneficirio da ordem pode se locomover sem que seja molestado; b) repressivo/liberatrio: - j h um constrangimento sua liberdade de locomoo; - nesse caso, o caminho no mais o salvo-conduto, mas sim a expedio de um alvar de soltura; - s se pode cogitar de habeas corpus caso haja um efetivo constrangimento liberdade de locomoo; - cabimento do habeas corpus: - infraes punidas com pena de multa -> uma vez que o artigo 51 do CP foi alterado, impedindo a converso de multa para pena privativa de liberdade, no cabvel habeas corpus
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Para o STF possvel a adoo do poder geral de cautela no processo penal, podendo nesse caso, ser adotada alguma medida de cautela (no por fora do relaxamento, mas sim por fora do poder geral de cautela). O mesmo se aplica liberdade plena do relaxamento de priso. 70 Essa deve ser a posio adotada para prova de magistratura, uma vez que o tema no pacfico. Parte da doutrina entende que o artigo 304, 1, interpretado a contrario sensu, autoriza o relaxamento da priso pela autoridade policial (somente da priso em flagrante). 71 Essa autoridade judiciria inicialmente a mesma que decretou a priso cautelar (preventiva/temporria), e em caso de no revogao, a matria pode subir ao tribunal por meio de habeas corpus.
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em infraes punidas com pena de multa. A smula 693 do STF diz que no cabe HC contra deciso condenatria pena de multa ou relativa a processo em curso relativo infrao cuja pena pecuniria seja a nica cominada; - pena cumprida -> no cabe habeas corpus de pena cumprida. A smula 695 do STF diz que no cabe habeas corpus quando j extinta a pena privativa de liberdade; - pena de demisso de servidor pblico -> a smula 694 do STF diz que no cabe habeas corpus contra a imposio da pena de excluso de militar ou de perda de patente ou de funo pblica; - quebra ilegal de sigilo bancrio -> possvel o habeas corpus nesse caso. Para o STF, desde que essa quebra do sigilo bancrio possa ser usada em um inqurito policial ou processo criminal, dos quais possa resultar pena privativa de liberdade, ser cabvel o habeas corpus; - previso de recurso e cabimento de habeas corpus -> o melhor exemplo o chamado habeas corpus substitutivo de recurso ordinrio. Segundo os tribunais, sim possvel, porm, mais prudente impetrar o HC e tambm recorrer; - punies disciplinares e habeas corpus -> o artigo 142, 2 da CRFB/88 vai dizer que no cabe habeas corpus em relao a punies disciplinares militares. Deve ser feita a observao de que se o habeas corpus estiver relacionado punio disciplinar deve ser objeto de anlise pelo poder judicirio. O que no se pode admitir que se impetre um habeas corpus questionando o mrito da punio, mas pode ser questionada a competncia, procedimento, etc. - competncia: - a smula 690 do STF diz que compete originariamente ao STF o julgamento de habeas corpus contra deciso de turma recursal de juizados especiais criminais. Tal smula est em desuso, ou seja, ultrapassada; - atualmente, entende-se que o habeas corpus contra deciso de turma recursal de juizados especiais criminais vai para o TJ; - a smula 691 do STF diz que no compete ao STF conhecer de habeas corpus impetrado contra deciso do relator que em habeas corpus requerido a tribunal superior indefere a liminar- assim, deve-se esperar o julgamento do mrito pela Cmara. Para o STF, em hipteses excepcionais e diante de decises teratolgicas, cabvel habeas corpus contra deciso de relator que indefere liminar;
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Direito Processual Penal Renato Brasileiro

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