Artculo 25.

- Derechos protegidos Procede el habeas corpus ante la accin u omisin que amenace o vulnere los siguientes derechos que, enunciativamente, conforman la libertad individual: 8) El derecho a decidir voluntariamente prestar el servicio militar, conforme a la ley de la materia. Comentario: De conformidad con el artculo 2, inciso 24), literal f de la constitucin1, la detencin de una persona solo procede con dos circunstancias: por un lado la existencia de un mandato judicial escrito y motivado, y, por otro, en el supuesto de flagrante delito. Esta norma constitucional debe ser interpretada de manera teleolgica, vale decir, como prescripciones garantistas con la finalidad de tutelar el derecho a la libertad individual; desde tal perspectiva, resulta inconstitucional la habilitacin de cualquier supuesto no contemplado en los dos anteriores. Asimismo, resultan inconstitucionales aquellos actos que, restrinjan la libertad individual de manera ilegal, es decir, al margen o con inobservancia de las normas establecidas en la ley2. Nuevamente nos hallamos ante una prohibicin dirigida a consolidar el ejerci pleno de la libertad individual de las personas. En este caso, se trata de favorecer la libertad en la decisin de prestar o no servicio militar3. Al respecto, el articulo 8, inciso 3, literal c del pacto internacional de derechos civiles y polticos, y el articulo 6, inciso 3, literal b, de la convencin americana sobre derechos humanos, establecen que no se considerarn como trabajo forzoso u obligatorio el servicio de carcter militar y, en los pases donde se admite la exencin por razones de conciencia, el servicio nacional que deben prestar conforme a ley quienes se opongan al servicio militar por razones de conciencia4. En nuestro ordenamiento jurdico, la ley N 27178, ley del servicio militar, establece en el artculo 6 que queda prohibido el reclutamiento forzoso como procedimiento de captacin de personal para ser incorporado al servicio en el activo5. Por, tanto un proceso constitucional de habeas corpus proceder cuando a una persona, habiendo decidido libremente no prestar el servicio militar, las autoridades militares o eventualmente algn particular le obligan a prestar mediante el reclutamiento forzoso6.

RUIZ GARCIA, Abado. constitucin poltica del Per, comentada, humillada y graficada. Editorial MV Fnix. Lima-Per. 2009. P. 65 2 TUPAYACHI SOTOMAYOR, Jhonny. RIOJA BERMUDEZ, Alexander. GARCIA TOMA, Vctor. cdigo procesal constitucional comentado, homenaje a Garca Belande, Domingo. Primera edicin. Editorial Adrus. Arequipa-Per. 2009. P. 335.
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CASTILLO CORDOVA, Luis. comentarios al cdigo procesal constitucional. Tomo II. Editorial palestra. Lima-Per. 2006. P. 586.
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TUPAYACHI SOTOMAYOR, Jhonny. RIOJA BERMUDEZ, Alexander. GARCIA TOMA, Vctor. Ob cit. P. 304 5 LEY 27178. Ley del servicio militar 6 CASTILLO CORDOVA, Luis. Ob cit. P. 586

Asimismo, el TC ha sostenido que cualquier acto por el cual, de manera subrepticia, encubierta o directa, se pretenda incorporar la persona en edad militar al servicio militar activo, con prescindencia de su expresa y libre manifestacin de efectuarlo en esos trminos, constituye de manera indubitable para este supremo interprete de la constitucin, una forma de detencin arbitraria; lesiva del derecho a la libertad individual y, por tanto, susceptible de ser reparada a travs del proceso constitucional de habeas corpus7. Jurisprudencia: 1. EXP. N 0212-2001-HC/TC. Fundamento jurdico N 3: El beneficiario fue detenido con fecha 5 de diciembre de 2000, conforme se verifica del escrito de demanda, as como del acta de constatacin que obra de fojas siete a nueve del expediente. Esta detencin arbitraria se prolongo desde la fecha indicada hasta el veintids de diciembre del dos mil, conforme se verifica de lo sealado en el oficio N 709 S-1/BCS63/02.30.03, que obra de fojas diez; vale decir, que el beneficiario permaneci bajo detencin arbitraria durante diecisiete das. 2. EXP. N 0030-2001-HC/TC. Fundamento jurdico 2 y 3: Que el artculo 6 de la ley del servicio militar, N 27178, y el artculo 67 del reglamento de dicha ley, DS. N 004-DE-SG, establecen que queda prohibido el reclutamiento forzoso como procedimiento de captacin de personal para ser incorporado al servicio en el activo. En consecuencia cualquier acto por el cual, de manera subrepticia, encubierta o directa, se pretenda incorporar la persona en edad militar al servicio militar activo, con prescindencia de su expresa y libre manifestacin de efectuarlo en esos trminos, constituye de manera indubitable para este supremo interprete de la constitucin, una forma de detencin arbitraria; lesiva del derecho a la libertad individual y, por tanto, susceptible de ser reparada a travs del proceso constitucional de habeas corpus. Esta consideracin debe ser escrupulosamente observada por los jueces constitucionales estando al carcter vinculante de la jurisprudencia de este tribunal, en merito a lo establecido por la primera disposicin general de la ley N 26435, ley orgnica del tribunal constitucional. 3. EXP. N EXP. N. 4388-2006-PHC/TC. Fundamento jurdico 2, 3 y 4: El inciso 8) del artculo 25 del Cdigo Procesal Constitucional consagra la procedencia de los procesos constitucionales ante la vulneracin del derecho de toda persona de decidir voluntariamente prestar el servicio militar, conforme a la ley de la materia. Asimismo el artculo 67 del Reglamento de la Ley N 27178, Ley Del Servicio Militar, establece que Queda prohibido el reclutamiento forzoso como procedimiento de captacin de personal para ser incorporado al Servicio en el activo. En ese sentido y efectuando una interpretacin a contrario sensu, toda demanda de hbeas corpus mediante la que se alegue la existencia de un reclutamiento ilegal, resultar por definicin una violacin a la
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TUPAYACHI SOTOMAYOR, Jhonny. RIOJA BERMUDEZ, Alexander. GARCIA TOMA, Vctor. Ob cit. P. 304

libertad individual y por ende susceptible de tutela en el mbito de dicho proceso constitucional cuando se verifique la falta de consentimiento por parte de la persona, pues establecer la obligacin de participar en una actividad definida como voluntaria restringe de una manera u otra el ejercicio de la libertad individual de cada persona. De la demanda de autos se tiene que el actor refiere haber sido trasladado contra su voluntad y en forma violenta al Cuartel del Ejrcito del destacamento de Caraz, provincia de ncash. Sin embargo en su declaracin testimonial, obrante a fojas 9, vara su versin refiriendo que concurri al cuartel en forma voluntaria luego de conversar con miembros del Ejrcito, los que lo llevaron sin ejercer ningn tipo de violencia; asimismo los reclutas Freddy Ubaldo Flores Snchez y Nabor Daro Medina Cruz, en su declaracin obrante en autos a fojas 134, reconocen que tanto el actor como otros tres muchachos concurrieron en forma voluntaria al Ejrcito a fin de prestar servicio militar obligatorio 9) El derecho a no ser detenido por deudas Comentario: El articulo 2 inciso 24), literal c, de la constitucin poltica del estado seala , como uno de los contenidos constitucionalmente garantizados de la libertad y seguridad personal, que no hay prisin por deudas. Este principio no limita el mandato judicial por incumplimiento de deberes alimentarios8. De igual manera se ha previsto en la convencin americana de derechos humanos en el artculo 7.7 al disponerse que nadie ser detenido por deudas. Este principio no limita los mandatos de autoridad judicial competente dictados por incumplimientos de deberes alimentarios. Asimismo el artculo 11 del pacto internacional de los derechos civiles y polticos establece que nadie ser encarcelado por el solo hecho de no cumplir una obligacin contractual. El principio general es, entonces, que no se pueda privar de la libertad a ninguna persona por impago de sus deudas9. Por su parte el TC, ha establecido que cuando el literal c, del inciso 24) del artculo 2 de la constitucin prohbe la prisin por deudas, con ello garantiza que las personas no sufran restriccin de su libertad locomotora por el incumplimiento de obligaciones cuyo origen se encuentra en relaciones de orden civil. La nica excepcin a dicha regla se da como el propio dispositivo constitucional seala, en el caso de incumplimiento de deberes alimentarios, toda vez que estn de por medio los derechos a la vida, salud y a la integridad del alimentista, en cuyo caso el juez competente puede ordenar la restriccin de la libertad individual del obligado10.

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RUIZ GARCIA, Abado. Ob cit. P. 65 CASTILLO CORDOVA, Luis. Ob cit. P. 587. 10 TUPAYACHI SOTOMAYOR, Jhonny. RIOJA BERMUDEZ, Alexander. GARCIA TOMA, Vctor. Ob cit. P. 305.

Con en la existencia de esta excepcin, el legislador peruano ha previsto como tipo penal el llamado omisin de prestacin de alimentos previsto en el artculo 149 del cdigo penal, en cuyo primer prrafo se dispone que el que omite cumplir su obligacin de prestar los alimentos que establece una resolucin judicial ser reprimido con pena privativa de libertad no mayor de tres aos, o con prestacin de servicio comunitario de veinte a cincuentidos jornadas, sin perjuicio de cumplir el mandato judicial11. El delito de omisin de asistencia familiar se produce cuando el infractor incumple dolosamente su obligacin alimentaria judicialmente declarada12. El mandato de prohibir la prisin a causa de deudas, con la excepcin indicada, no debe confundirse con las situaciones en las que el juez penal habiendo condenado a un sujeto a pena privativa de libertad suspendida, ordena la ejecucin de la pena porque el condenado no ha cumplido con los pagos establecidos en la sentencia condenatoria, como por ejemplo, la reparacin civil. De modo que si el habeas corpus se ha interpuesto para conseguir la libertad del condenado, la demanda constitucional debe ser desestimada13. En efecto, el hecho de ordenarse la ejecucin de la pena efectiva de un fallo condenatorio, por el no cumplimiento de pago a la reparacin civil, no puede considerarse como un acto que vulnera el derecho constitucional a la libertad del sentenciado ni tampoco puede considerarse violatorio del precepto constitucional que no existe prisin por deudas14. JURISPRUDENCIA: 1. EXP. N. 01012-2012-PHC/TC. Fundamento jurdico 2 y 4: Que la Constitucin establece expresamente en su artculo 200, inciso 1 que el hbeas corpus procede cuando se vulnera o amenaza la libertad individual o los derechos constitucionales conexos a ella. No obstante, no cualquier reclamo que alegue la presunta afectacin del derecho a la libertad individual o sus derechos conexos puede dar lugar al anlisis del fondo de la materia cuestionada mediante el hbeas corpus, pues para ello debe examinarse previamente si los hechos cuya inconstitucionalidad se denuncia revisten relevancia constitucional y, luego, si agravian el contenido constitucionalmente protegido del derecho fundamental a la libertad personal. Es por ello que el Cdigo Procesal Constitucional prev en su artculo 5, inciso 1, que no proceden los procesos constitucionales cundo: 1) los hechos y el petitorio de la demanda no estn referidos en forma directa al contenido constitucionalmente protegido del derecho invocado. Que, a mayor abundamiento, en cuanto a la alegada afectacin al derecho a no ser detenido por deudas, se debe sealar que el Tribunal Constitucional ha tenido oportunidad de precisar que el establecimiento
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CODIGO PENAL. Juristas editores. Lima- Per. 2011. P. 144. ROJAS VARGAS, Fidel. jurisprudencia penal comentada. Tomo I. Gaceta jurdica. Lima. P. 679. 13 CASTILLO CORDOVA, Luis. Ob cit. P. 588. 14 IDEM. P. 588.

del pago de la reparacin civil como una regla de conducta para reparar el dao ocasionado por el delito, no significa, de un lado, que dicha regla sea de naturaleza civil, ya que opera como una condicin cuyo cumplimiento determina la inejecucin de una sancin penal; y, de otro, que su incumplimiento impida que el juez penal pueda ordenar que se haga efectiva la pena de privacin de la libertad del sentenciado [Cfr. RTC 01833-2008-PHC/TC y STC 1428-2002-HC/TC, entre otras]. 2. EXP. N 1428-2002-HC/TC. Fundamente jurdico 2: El literal c, del enciso 24) del artculo 2 de la constitucin prohbe la prisin por deudas, con ello garantiza que las personas no sufran restriccin de su libertad locomotora por el incumplimiento de obligaciones cuyo origen se encuentra en relaciones de orden civil. La nica excepcin a dicha regla se da como el propio dispositivo constitucional seala, en el caso de incumplimiento de deberes alimentarios, toda vez que estn de por medio los derechos a la vida, salud y a la integridad del alimentista, en cuyo caso el juez competente puede ordenar la restriccin de la libertad individual del obligado. Sin embargo, tal precepto constitucional y la garanta que ella contiene no se extienden al caso del incumplimiento de pagos que se establezcan en una sentencia condenatoria. En tal supuesto, no es que se privilegie el enriquecimiento del erario nacional o el carcter disuasorio de la pena en desmedro de la libertad individual del condenado, sino, fundamentalmente, la propia eficacia del poder punitivo del estado y los principios que detrs de ellas subyacen, como son el control y regulacin de la conductas de acuerdo con ciertos valores y bienes jurdicos que se consideran dignos de ser tutelados. 3. EXP. N 00699-2007-HC/TC. Fundamento jurdico 5: en nuestro ordenamiento constitucional, en principio, no cabe la prisin por deudas. Sin embrago, nuestra propia ley fundamental ha establecido una excepcin a dicha regla, en el caso del incumplimiento de deberes alimentarios. Ello tiene su fundamento en que, en tales casos, estn, de por medio, no cuestiones pecuniarias o materiales, sino la tutela de derechos fundamentales como la divinidad de la divinidad de la persona, la vida, la salud y la integridad fsica y psicolgica del alimentista. Esta es la razn por la cual, de acuerdo con la constitucin, el juez, en este supuesto, tiene la facultad y la competencia para ordenar la restriccin del derecho a la libertad personal del obligado.

10) El derecho a no ser privado del documento nacional de identidad, as como de obtener el pasaporte o su renovacin dentro o fuera de la repblica. Comentario: El documento nacional de identidad y el pasaporte son Necesarios para permitir el libre trnsito de las personas hacia el exterior15. El derecho a no ser privado del DNI se desprende del articulo 2 inciso 1) en cuanto establece que toda persona tiene el derecho a su identidad. Asimismo, el artculo 183 de la carta magna estipula que el registro nacional de identificacin y estado civil () mantiene el registro nacional de identificacin de los ciudadanos y emite los documentos que acrediten su identidad. Por su parte el derecho al pasaporte se encuentra contenido en el articulo 2 inciso 21) en cuanto establece que toda persona tiene derecho al pasaporte a su nacionalidad, nadie puede ser despojado de ella. Tampoco puede ser privado del derecho de obtener o de renovar su pasaporte dentro o fuera del territorio de la repblica16. De igual manera, en la ley 23506 se dispona la procedencia del habeas corpus para defender el derecho de no ser privado del pasaporte. Con buen criterio, el legislador incluye adicionalmente en el cdigo procesal constitucional como objeto de proteccin al documento de identidad; y acierta porque es un documento necesario para poder tramitar el otorgamiento o renovacin del pasaporte. Si a una persona se le priva arbitrariamente de su documento de identidad se le est restringiendo tambin la libertad de salir del pas- al menos salir legalmente- en la medida que sin aquel documento no podr tramitar su pasaporte17. El TC ha establecido que en nuestro ordenamiento jurdico el DNI es el documento que tiene una doble funcin: por un lado, permite que el derecho a la identidad se haga efectiva, en tanto que posibilita la identificacin precisa de su titular, mientras que por el otro, es un requisito para el ejercicio de los derechos civiles y polticos que se encuentran consagrados en la constitucin poltica del Per; dicho documento adems, es requisito para el desarrollo de actividades comerciales, trmites judiciales y otros trmites de carcter personal, con lo que la carencia del mismo conlleva una limitacin de varios derechos ciudadanos, uno de los cuales est referido a la libertad individual 18. Con respecto al derecho de pasaporte, se dice que incluye tanto el de poder tramitarlo libremente ya sea para obtenerlo por primera vez como para su

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CASTILLO CORDOVA, Luis. Ob cit. P. 588. CDIGOS GRIJLEY. Constitucin, cdigo procesal constitucional, legislacin constitucional. Editorial grijley. Lima-Per. 2010. P. 9, 47. 17 CASTILLO CORDOVA, Luis. Ob cit. P. 589. 18 TUPAYACHI SOTOMAYOR, Jhonny. RIOJA BERMUDEZ, Alexander. GARCIA TOMA, Vctor. Ob cit. P. 306.

renovacin. Igualmente incluye la prohibicin de que una vez obtenido regularmente, pueda ser retenido por alguna autoridad nacional19. El TC ha precisado que el derecho al pasaporte no solo supone la expedicin de un documento de identificacin a nivel internacional que por sus propias caractersticas permite el libre trnsito de una pas a otro, sino que tambin su presencia representa una garanta para su titular en relacin con el estado al que pertenece y que, como ente emisor, le otorga en cualquier caso su proteccin ms all de sus fronteras. Asimismo, cuando el cdigo procesal constitucional en su artculo 25 enciso 10) regula el derecho a obtener o renovar el pasaporte, se entiende que este documento no puede ser denegado en virtud a una decisin discrecional e inmotivada por la autoridad competente para ello. Si se cumple con los requisitos exigidos en la ley para su obtencin, se tiene, en consecuencia, derecho para reclamar su expedicin20. Estas exigencias, por otro lado, deben ser medidas razonables, que se ajusten a las exigencias del principio de proporcionalidad y que, por tanto, no impidan el ejercicio del derecho constitucional21. JURISPRUDENCIA: 1. EXP. N. 02484-2010-PHC/TC. Fundamento jurdico 13: En tal sentido en el presente caso se aprecia que los emplazados han actuado conforme a su normativa, cancelando la inscripcin realizada con datos falsos conforme lo seala el artculo 67 del Decreto Ley N 14207, Registro Electoral del Per, que establece que El Registro Electoral tiene por objeto excluir de ste, en forma definitiva o temporal segn el caso, las siguientes inscripciones: 7) que adolezcan de falsedad, evidencindose que el RENIEC procedi conforme a su normatividad al advertir que el DNI contena datos falsos. Ante ello debe sealarse que el ente demandado no se est negando a emitir el respectivo documento de identidad, puesto que conforme lo seala en su declaracin explicativa de fojas 34 el Jefe Regional del RENIEC, la favorecida se encuentra expedita para solicitar el respectivo DNI, debiendo, claro est, cumplir con el procedimiento respectivo para su obtencin. Por lo expuesto este extremo de la demanda debe ser desestimado por infundada al no haberse acreditado la vulneracin del derecho invocado. 2. EXP. N 6526-2005-PHC/TC. Fundamento jurdico 4: en el caso de autos, se aprecia que la demandante no ha sido privada de su DNI; por el contrario, al determinarse que el que estaba utilizando se encontraba vinculado con errores al momento de su inscripcin, precedi a anular el mismo, otorgndole otro, evidentemente con otra enumeracin, con lo que la demandante cuanta con un documento que le permite circular libremente por el territorio de la repblica.

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CASTILLO CORDOVA, Luis. Ob cit. P. 589. TUPAYACHI SOTOMAYOR, Jhonny. RIOJA BERMUDEZ, Alexander. GARCIA TOMA, Vctor. Ob cit. P. 307. 21 CASTILLO CORDOVA, Luis. Ob cit. P. 590.

3. EXP. N 02443-2007-HC/TC. Fundamento jurdico 12 y 13: La expedicin del Documento Nacional de Identidad repercute directamente en el derecho al reconocimiento de la personalidad jurdica, toda vez que dicho documento, tal como se seal en los prrafos precedentes, permite el ejercicio de otros derechos fundamentales inherentes al individuo. En ese sentido se ha expresado la Corte Constitucional de Colombia en la sentencia recada en el Exp. N T-1078-01: Por lo anterior, se considera que la conducta omisiva de la demandada constituye una clara amenaza a los derechos fundamentales de los actores, en este caso, respecto del derecho al reconocimiento de la personalidad jurdica, al demorar en forma injustificada e irrazonable la expedicin del documento de identidad, por ser ste el instrumento idneo para identificarse y acceder al ejercicio de sus derechos civiles, as como para comparecer ante las autoridades en cumplimiento de un deber legal. 13. De ello se infiere que el derecho en mencin importa atribuir jurdicamente a una persona la aptitud suficiente para ser titular de derechos y obligaciones. Este reconocimiento, realizado sobre la base de una concepcin ontolgica del ser humano constituye el fundamento para que el individuo pueda desenvolverse plenamente dentro del proceso de interaccin social, implicando a su vez, la obligacin -tanto del Estado como de los particulares- de respetar esta subjetividad jurdica 11) El derecho a no ser incomunicado sino en los casos establecidos por el literal g del inciso 24) del artculo 2 de la constitucin. COMENTARIO: Este derecho se encuentra reconocido en el artculo 2 inciso 24, literal g de la constitucin en cuanto estipula que nadie puede ser incomunicado s ino en caso indispensable para el esclarecimiento de un delito, y en la forma y por el tiempo previsto por la ley. La autoridad est obligada bajo responsabilidad a sealar, sin dilacin y por escrito, el lugar donde se halla la persona detenida22. Al interpretar este dispositivo constitucional, ha expresado el TC que no se trata de un derecho ilimitado, sino que la incomunicacin del detenido puede efectuarse, excepcionalmente, en los casos indispensables, y siempre que con ello se persiga el esclarecimiento de un delito, considerado como muy grave. Adems, el TC considera que cuando la constitucin alude a la existencia de un caso indispensable, con ello exige la presencia de una razn objetiva y razonable que la justifique. Pero, a su vez, sea cual fuere esa base objetiva y razonable, tal incomunicacin no puede practicarse para otros fines que no sean el esclarecimiento de un delito, en la forma y plazo que la ley establezca23.

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RUIZ GARCIA, Abado. Ob cit. P. 65 CASTILLO CORDOVA, Luis. Ob cit. P. 590.

El trascrito dispositivo constitucional no menciona expresamente cual ha de ser la autoridad facultada para decretar la incomunicacin. Es as que el mximo intrprete de la constitucin, ha definido que esa autoridad slo puede ser el juez penal, en tanto que se trata de una medida limitativa de un derecho fundamental24. Dos son los temas que es imprescindible analizar con respecto a la sentencia del TC (EXP. N 00010-2002-AI/TC): a) los alcances del derecho a no ser incomunicado; y b) la autoridad responsable para disponerla. en lo que atae al primer aspecto, el TC ha establecido que el derecho a no ser incomunicado no es un derecho absoluto, sino, susceptible de ser limitado. Es ms el mismo texto constitucional seala cuando va ser posible limitar dicho derecho. En consecuencia, no hay derecho absoluto a no ser incomunicado. Este puede efectuarse, excepcionalmente, en los casos indispensables, y siempre que con ello se persiga el esclarecimiento de un delito, considerado como muy grave. En lo que se refiere al segundo problema, como ya se instauro lneas arriba, debe ser efectuada necesariamente por el juez penal25. Por su parte la corte interamericana de derechos humanos, ha expresado que la incomunicacin es una medida de carcter excepcional que tiene como propsito impedir que se entorpezca la investigacin de los hechos26. En el nuevo cdigo procesal penal en el artculo 265, ha dispuesto la posibilidad de decretar la incomunicacin de una persona en la fase de detencin preliminar. As, se ha establecido que detenida una persona por los delitos de terrorismo, espionaje y trfico ilcito de drogas, o por un delito sancionado con pena superior a los seis aos, el fiscal podr solicitar al juez de la investigacin preparatoria que decrete su incomunicacin, siempre que resulte indispensable para el esclarecimiento de los hechos investigados y por un plazo no mayor de diez das, siempre que no exceda el de duraron de la detencin. El juez deber pronunciarse inmediatamente y sin tramite alguno sobre la misma, mediante resolucin motivada27. Por ltimo cabe precisar, que la incomunicacin no significara aislamiento total del mundo exterior, precisamente por eso se ha dispuesto que el incomunicado podr leer libros, diarios, revistas, y escuchar noticias de libre circulacin y difusin. As lo ha manifestado el NCPP en su artculo 281. JURISPRUDENCIA:
1. EXP. N 6712-2005-HC/TC. Fundamentos jurdicos del 31 a 33: La

defensa de una persona es un elemento tambin clave de la configuracin de la tutela procesal efectiva, puesto que un proceso no puede considerarse como respetuoso de la persona si no se le permite la posibilidad de presentar sus argumentos, estrategia y elementos de

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IDEM. P. 590. TUPAYACHI SOTOMAYOR, Jhonny. RIOJA BERMUDEZ, Alexander. GARCIA TOMA, Vctor. Ob cit. P. 307 y 308. 26 CASO Surez Rosero vs. Ecuador. Prrafo 51. 27 CODIGO PENAL. Juristas editores. Lima- Per. 2011. P. 493.

respaldo jurdico necesarios. As, la defensa tambin es un derechoregla de la tutela procesal efectiva. Sobre su reconocimiento normativo, debemos remitirnos a la Constitucin cuando reconoce en su artculo 139, inciso 14, la existencia de Los instrumentos internacionales ponen nfasis en mbitos especficos del derecho a la defensa. El artculo 11 de la Declaracin Universal de Derechos Humanos insiste en que se aseguren a la persona todas las garantas necesarias para su defensa. A su vez, el artculo 14, inciso 3, acpite d del Pacto Internacional de Derechos Civiles y Polticos considera pertinente requerir una defensa no slo realizada a ttulo personal, sino tambin a travs de un abogado. Por su parte, el artculo 8, inciso 2, acpite c de la Convencin Americana sobre Derechos Humanos concede al inculpado el tiempo y medios convenientes para que prepare y realice su defensa. 32. Teniendo en cuenta tales dispositivos, conviene preguntarse cundo se produce una violacin del derecho de defensa. Ello ocurrir cuando una persona no logra ofrecer a quien la juzga los elementos necesarios para desvirtuar una acusacin en su contra o para afirmar que tiene la razn en lo que alega. Pero no todo acto que imposibilita un correcto uso de la defensa produce un agravio al derecho. A colacin de lo expuesto, el Tribunal Constitucional espaol ha sealado, como parte de la Sentencia N. 237/1999, que Por ende, queda claro que tambin corresponde determinar si lo que estn alegando los demandantes se puede considerar como una forma de vulneracin del derecho fundamental a la tutela procesal efectiva. 33. Para comprobar la vulneracin de la defensa tcnica, los recurrentes solicitan que este Colegiado reexamine el criterio vertido por el rgano jurisdiccional respecto al carcter de la prostitucin clandestina, presumiendo que slo as se podr determinar que no existe violacin de la vida privada si existe un ilcito de por medio. Ante ello, este Colegiado reitera el pleno respeto de la independencia judicial al momento de resolver, de modo que nicamente determinar si los juzgadores observaron, o no, los argumentos de defensa presentados. No se pronunciar ni emitir reflexin alguna respecto a lo que decidi la Corte Suprema en este caso, puesto que ello implicara que resuelva como una instancia judicial ordinaria. Una norma de este tipo slo puede significar respeto pleno de las resoluciones judiciales y que ningn otro rgano puede afectarlas, ni siquiera el Tribunal Constitucional, a no ser que haya vulneracin de algn derecho fundamental, situacin en la cual la proscripcin prevista en el segundo prrafo del artculo 139, inciso 2 de la Norma Fundamental cedera ante la posibilidad de interponer una demanda de algn proceso constitucional, segn lo permite el artculo 200. Ahora bien, a grandes rasgos y prima facie, lo que se advierte es que en las tres sentencias emitidas en el Poder Judicial s se observaron los

argumentos de defensa pero no se crey conveniente asumirlos como vlidos para resolver el caso. En cada una de las instancias, los juzgadores establecieron que era irrelevante averiguar la existencia de prostitucin ilegal, pues ello no era objeto de juzgamiento, lo que en cierta forma ha terminado confirmando que en su criterio la vida privada de las personas no tiene relacin alguna con la finalidad con la que realizan sus actos. 2. EXP. N 00010-2002-AI/TC. Fundamento jurdico 115: Con relacin al primer extremo planteado que, como se seal en el prrafo anterior, tiene por propsito que este Tribunal declare la inconstitucionalidad de todos los Decretos Leyes y no slo de algunas disposiciones, es preciso indicar que, recayendo el juicio de validez material sobre concretas disposiciones de una fuente con rango de ley, no solo es preciso que se identifiquen esas disposiciones de la fuente impugnada, sino, adems, que se detallen los argumentos jurdico-constitucionales por los que, a su juicio, se debera expulsar del ordenamiento jurdico. Como ha expresado el Tribunal Constitucional de Espaa, cuando lo que est en juego es la depuracin del ordenamiento jurdico, es carga de los demandantes no slo la de abrir la va para que el Tribunal pueda pronunciarse, sino tambin la de colaborar con la justicia del Tribunal en un pormenorizado anlisis de las graves cuestiones que se suscitan. Es justo, por ello, hablar, de una carga del recurrente y en los casos que aquella no se observe, de una falta de diligencia procesalmente exigible, que es la diligencia de ofrecer la fundamentacin que razonablemente es de esperar (Fund. Jur. 3, STC 11/1981).

12) El derecho a ser asistido por un abogado defensor libremente elegido desde que es citado o detenido por la autoridad policial u otra, sin excepcin. COMENTARIO: Este derecho se encuentra reconocido en el articulo 139 inciso 14) de la constitucin en cuanto establece el principio de no se r privado del derecho de defensa en ningn estado del proceso. Toda persona ser informada inmediatamente y por escrito de la causa o las razones de detencin. Tiene derecho a comunicarse personalmente con un defensor de su eleccin y a ser asesorada por ste desde que es citada o detenida por cualquier autoridad28. De igual forma la declaracin universal de los derechos humanos en su articulo 11.1 ha establecido, que toda persona acusada de delito tiene derecho a que se presuma su inocencia mientras no se pruebe su culpabilidad, conforme a ley y en juicio pblico en que se la hayan asegurado todas las garantas necesarias para su defensa, y unas de esas garantas necesarias para su defensa es la de ser asistido por un abogado defensor. Mientras que la convencin americana de derechos humanos ha reconocido en su articulo 8.2.d el derecho del inculpado de defenderse personalmente o de ser asistido
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RUIZ GARCIA, Abado. Ob cit. P. 137 ss.

por un defensor de su eleccin y de comunicarse libre y privadamente con su defensor. Derecho de defensa, es en realidad el derecho de recibir del estado prestacin de justicia en caso concreto29. Tambin nos dicen que es la actividad procesal dirigida a hacer valer ante el juez, los derechos subjetivos y los dems intereses jurdicos del imputado30, y es una funcin pblica que se debe concebir como la destinada a orientar y ayudar a los justiciables del proceso31. El tribunal constitucional por su parte manifiesta que el derecho a la defensa comporta en estricto el derecho a no quedar en estado de indefensin en ningn estado del proceso. Este derecho tiene una doble dimensin: una material, referida al derecho del imputado o demandado de ejercer su propia defensa desde el mismo instante en que toma conocimiento de que se le atribuye la comisin de determinado hecho delictivo; y otra formal, que supone el derecho a una defensa tcnica; esto es, al asesoramiento y patrocinio de un abogado defensor durante todo el tiempo que dure el proceso32. De igual manera el Tribunal en constante jurisprudencia ha precisado que el derecho a no quedar en estado de indefensin se conculca cuando a los titulares de los derechos e intereses legtimos se les impide ejercer los medios legales suficientes para su defensa; pero no cualquier imposibilidad de ejercer estos medios produce un estado de indefensin que atenta contra el contenido constitucionalmente protegido del derecho, sino que es constitucionalmente relevante cuando se genera una indebida y arbitraria actuacin del rgano que investiga o juzga al individuo. Este hecho se produce cuando al justiciable se le impide, de modo injustificado argumentar a favor de sus derechos e intereses legtimos33. El derecho a ser asistido por un abogado defensor, es un derecho constitucional importante para el pleno ejercicio del derecho de defensa del acusado y, consecuentemente, para un buen desarrollo del proceso penal en su intento de lograr una solucin con justicia. El derecho constitucional implica, en primer lugar, que el detenido o procesado tenga la posibilidad de elegir libremente un abogado defensor. La eleccin libre es fundamental porque nadie mejor que el propio afectado para saber qu n es lo que ms le conviene pensando en su defensa y porqu as se asegura la necesaria confianza entre abogado defensor y defendido que es vital para una buena defensa. Implica tambin este derecho constitucional la libertad del detenido de poder cambiar su abogado defensor por otro elegido tambin libremente y en cualquier etapa del proceso. En un segundo momento, y ante negativa del imputado de elegir
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MONROY GALVEZ, Juan. Introduccin al proceso civil. Tomo I. editorial Temis. Santa fe de Bogot-Colombia. 1996. P. 248 30 MANZINI. Tratado de derecho procesal penal. Editoriales jurdicas de Europa Amrica chile. Buenos aires 1951. P. 572. 31 PRIETO CASTRO. temas de derecho actual y su prctica. Editorial universidad de salamanca. 1979. P. 122. 32 EXP. N. 01147-2012-PA/TC 33 EXP. N. 0582-2006-PA/TC Y EL EXP. N. 5175-2007-HC/TC

su abogado o defenderse l mismo, el estado deber proporcionar un abogado de oficio34. Si no se permite al imputado elegir libremente un abogado defensor para que le asesore desde la etapa policial, procede interponer la demanda constitucional de habeas corpus. Segn el TC, de los varios tipos de habeas corpus que pueden interponerse la defensa del derecho que se comenta ahora corresponde al llamado habeas corpus conexo. Sobre este tipo de habeas corpus ha dicho el alto tribunal que utilizarse cuando se presentan situaciones no previstas en los tipos anteriores. Tales como la restriccin del derecho a ser asistido por un abogado defensor libremente elegido desde que una persona es citada o detenida; o de ser obligado a prestar juramento, etc. JURISPRUDENCIA: 1. EXP. N. 00365-2009-PHC/TC. Fundamento jurdico 5: Del anlisis de lo expuesto en la demanda, as como de la instrumental que corre en estos autos, se advierte que ante la inasistencia del abogado Julio Arana Miovich, la Sala Superior emplazada dispuso que el favorecido sea asesorado por el abogado de oficio, doctor Edgar Chengueyen (fojas 2 y 13). Asimismo, se advierte que dicha Sala dispuso la continuacin de la audiencia con los alegatos finales de los otros abogados defensores, a excepcin del abogado del beneficiario, quien habr de efectuar el alegato final en la siguiente sesin, bajo apercibimiento de efectuarse por parte del defensor de oficio (fojas 6 y 14). Por ltimo, se advierte tambin que la referida Sala dispuso brindar al favorecido una copia de la grabacin de la audiencia a efectos de que pueda transmitir a su abogado defensor, reiterando el tribunal que el alegato de clausura por parte del abogado de su eleccin ser atendido y escuchado en la prxima audiencia (fojas 3 y 15); de lo que se colige que los actos realizados y resueltos en la audiencia del 20 de noviembre de 2008, como es evidente, no comportan la violacin del derecho de defensa del beneficiario, por lo que la demanda debe ser desestimada. 2. EXP. N 6260-2005-HC. Fundamento jurdico 3: El ejercicio del derecho de defensa, de especial relevancia en el proceso penal, tiene una doble dimensin: una material, referida al derecho del imputado de ejercer su propia defensa desde el mismo instante en que toma conocimiento de que se le atribuye la comisin de determinado hecho delictivo; y otra formal, que supone el derecho a una defensa tcnica; esto es, al asesoramiento y patrocinio de un abogado defensor durante todo el tiempo que dure el proceso. Ambas dimensiones del derecho de defensa forman parte del contenido constitucionalmente protegido del derecho en referencia. En ambos casos, se garantiza el derecho a no ser postrado a un estado de indefensin.

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CASTILLO CORDOVA, Luis. Ob cit. P. 593.

3. EXP. N 7324-2005-PA/TC. Fundamento jurdico 2: El contenido del derecho de defensa es prohibir toda situacin de indefensin en el curso de todo procedimiento. Sin embargo, tal situacin no se produce en el presente caso debido a que la conciliacin propuesta ante la demandada no implica que se haya declarado o alterado una situacin jurdica de las partes de la conciliacin y tampoco que se haya incidido en esfera subjetiva alguna de las mismas, ante las cuales el hecho de no alegar lo que conviniera a su derecho pudiera ocasionar indefensin puesto que la posicin que asume el recurrente significa que precisamente no abriga el inters de avenencia en el conflicto de su referencia frente al que, en todo caso, podr oponer su contradiccin o defensa en el proceso al que debe recurrir el pretensor. La conciliacin es una institucin consensual (art. 3 Ley N. 26872, de Conciliacin), no constituye un acto jurisdiccional (art. 4, Ley de Conciliacin) y Nada de lo que se diga o proponga tendr valor probatorio. (art. 8). En consecuencia, no existiendo en la citada conciliacin una incidencia en la esfera subjetiva del demandante ante la cual debiera alegar lo que conviniere a su derecho, no se ha lesionado el alegado derecho de defensa. 13) El derecho a retirar la vigilancia del domicilio y a suspender el seguimiento policial, cuando resulten arbitrarios o injustificados. COMENTARIO: En primer trmino, cabe precisar que la nocin de domicilio que el utiliza el articulo 2 enciso 9 de la constitucin poltica no corresponde completamente con aquella que se encuentra establecida en el artculo 33 del cdigo civil, que establece que el domicilio se constituye por la residencia habitual de la persona en un lugar, toda vez que la nocin constitucional de Domicilio tiene un mbito ms amplio, pes ms all de ser el espacio fsico donde la persona reside habitualmente, es uno de los lugares donde la persona ejerce con ms intensidad su derecho a la intimidad personal y familiar (articulo 2 inciso 7), as como su derecho a la tranquilidad y al goce de un ambiente equilibrado y adecuado al desarrollo de su vida (articulo 2 inciso 22)35. Vigilancia y seguimiento policial, sobre este aspecto podemos decir que es otra de las situaciones que estn destinadas al pleno ejercicio de la libertad personal. La presencia de agentes policiales en las intermediaciones de un domicilio o el seguimiento que estos puedan realizar de las personas supondr necesariamente afectar el libre desenvolvimiento de las personas, en tanto supondr una suerte de amedrentamiento o de control de sus actividades. La presencia de terceros en el desarrollo de las actividades normales de las personas cohbe y limita el ejercicio libre y oportuno de sus actividades. como bien se ha dicho, todas las personas tienen derecho a la intimidad y en consecuencia a desarrollar sin vigilancia ni tutelajes los actos de su vida 36.

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TUPAYACHI SOTOMAYOR, Jhonny. RIOJA BERMUDEZ, Alexander. GARCIA TOMA, Vctor. Ob cit. P. 310. 36 CASTILLO CORDOVA, Luis. Ob cit. P. 594.

Sin embargo, el dispositivo legal que se comenta ahora no prescribe todas las vigilancias de domicilio o todos los seguimientos policiales; sino solamente aquellos que resulten injustificados o arbitrarios. Por lo que lo prohibido no es en s mismo la vigilancia o el seguimiento, sino la arbitrariedad de estos que terminen afectando injustificadamente la libertad personal. Qu duda cabe que el principio de proporcionalidad juega un papel especialmente importante para determinar la arbitrariedad o razonabilidad de la medida restrictiva del derecho a la libertad37. Es por ello, que la existencia de procedimientos de vigilancia policial en el domicilio de una persona o el seguimiento policial que no cuenten con autorizacin judicial o que no se produzcan ante un flagrante delito, convierten tales medidas en arbitrarias e injustificadas, y como tal, habilitan a la persona perjudicada o cualquier otra a su favor, a interponer la accin de habeas corpus para garantizar la vigencia efectiva de los derechos fundamentales que se consideren afectados. De este modo, el legislador ha incorporado el derecho a retirar la vigilancia del domicilio y a suspender el seguimiento policial, cuando resulten arbitrarios e injustificados; dentro del grupo de derechos protegidos por la accin de habeas corpus, toda vez que implica a la persona desarrollar los mbitos inherentes a su libertad ms intima, as como el disfrute de un ambiente adecuado para su desarrollo personal. Habeas corpus restringido; en doctrina se admite entre los aludidos tipos de habeas corpus, al llamado habeas corpus restringido, el cual puede ser definido como aquel que tiene por fin (por va de prevencin o de reparacin) evitar perturbaciones o molestias menores a la libertad individual, que no configuran una detencin o prisin. El tribunal constitucional tambin ha reconocido la existencia de habeas corpus restringido y lo define como aquel que se emplea cuando la libertad fsica o locomocin es objeto de molestias, obstculos, perturbaciones o incomodidades que, en los hechos, configuran una serie de restriccin para su cabal ejercicio. Es decir, que, en talos casos, pese a no privarse de la libertad al sujeto, se limita en menor grado38. Aunque este hbeas corpus no se ha detenido a salvar la libertad personal de limitaciones arbitrarias producto de alguna medida de detencin, no quiere ello decir que la discusin o controversia a dilucidar resulte asunto de mera constatacin emprica. Por tanto, cuando se quiera interponer una demanda constitucional de hbeas corpus invocando la existencia arbitraria o injustificada de vigilancia de domicilio o seguimiento policial, el hbeas corpus que proceder es el llamado habeas corpus restringido.

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dem. P. 595.

dem. P. 596.

JURISPRUDENCIA: 1. EXP. N. 03278-2011-PHC/TC. fundamento jurdico 3: El derecho a la inviolabilidad de domicilio, en una acepcin especfica, encarna el espacio fsico y limitado que la propia persona elige para domiciliar, quedando facultada para poder excluir a otros de dicho mbito impidiendo o prohibiendo la entrada en l; en una acepcin ms amplia, la inviolabilidad de domicilio encuentra su asentamiento preferente, no exclusivo, en la vida privada de las personas, no se refiere, pues, a la proteccin de la propiedad, posesin u otros derechos reales, sino a la necesidad de preservar el carcter privado e intimo de lo que en l hay de emanacin de la persona. [Cfr. STC 7455-2005-PHC/TC]. En este contexto, la norma constitucional que tutela este derecho fundamental manifiesta un supuesto de permanencia arbitraria en el interior del domicilio de la persona [Cfr. RTC 01999-2008-PHC/TC]. 2. EXP. N 10101-2005-HC/TC. Fundamento jurdico numero 3 y 4: Sin embargo, el derecho a la libertad de trnsito tambin se manifiesta en la facultad de toda persona para desplazarse, sin impedimentos, en las vas pblicas. No obstante, como ha establecido este Colegiado (Exp.N. 4453-2004HC/TC), si bien la libertad de trnsito suele manifestarse en el desplazamiento de la persona a travs de autopistas, avenidas, calles, veredas, plazas o vas con similar caracterstica, ello no significa que dentro de espacios semiabiertos e, incluso, mbitos de carcter particular, no puedan darse manifestaciones vinculadas al ejercicio de este derecho. Lmites al derecho a la libertad de trnsito: Por mandato expreso de la propia Constitucin, el derecho a la libertad de trnsito se encuentra sometido a una serie de restricciones en su ejercicio (Exp. N. 28762005-PHC/TC). Dichas restricciones pueden ser de dos clases: explcitas o implcitas. Las restricciones explcitas se encuentran reconocidas de modo expreso y pueden estar referidas tanto a supuestos de tipo ordinario, como los enunciados en el artculo 2, inciso 11 de la Constitucin (mandato judicial, aplicacin de la ley de extranjera o razones de sanidad), como a supuestos de tipo extraordinario (los previstos en el artculo 137, incisos 1 y 2 de la Constitucin, referidos a los estados de emergencia y de sitio, respectivamente). 3. EXP. N 5970-2005-HC/TC. Fundamento jurdico 1: En anterior pronunciamiento (Exp. N. 2663-2003-HC/TC), este Tribunal ha establecido que el hbeas corpus restringido (...) se emplea cuando la libertad fsica o de locomocin es objeto de molestias, obstculos, perturbaciones o incomodidades que, en los hechos, configuran una seria restriccin para su cabal ejercicio. Es decir, que, en tales casos, pese a no privarse de la libertad al sujeto, se la limita en menor grado. Entre otros supuestos, cabe mencionar la prohibicin de acceso o circulacin a determinados lugares; los seguimientos perturbatorios carentes de fundamento legal y/o provenientes de rdenes dictadas por

autoridades incompetentes; las reiteradas e injustificadas citaciones policiales; las continuas retenciones por control migratorio o la vigilancia domiciliaria arbitraria o injustificada, etc.. Entonces, siendo que el objeto del hbeas corpus restringido consiste en atender no aquellos supuestos en los cuales el derecho a la libertad personal es afectado totalmente, sino los casos en los cuales existe una restriccin menor en la libertad fsica de la persona, se convierte en el instrumento idneo para tutelar el derecho fundamental a la libertad de trnsito. 14) el derecho a la excarcelacin de un procesado o condenado, cuya libertad haya sido declarada por el juez. COMENTARIO: El articulo 9 inciso 1) del pacto internacional de derechos civiles polticos, reconoce el derecho de todo individuo a la libertad y la seguridad personales y, paralelamente, el inciso 3) establece que en caso de que se encuentre detenido o sujeto a prisin, siendo sta la excepcin, tiene derecho a ser puesto en libertad, la que podr estar subordina a garantas que aseguren su comparecencia en el proceso. El derecho a la excarcelacin es la concrecin final del principio favor libertatis, segn el cual todo los mecanismos existentes dentro del proceso penal deben tender hacia la inmediata restriccin de la libertad individual del procesado o condenado que est privado de ella, cuando ya no se presentan aquellas condiciones que sirvieron al rgano judicial para disponer su privacin de libertad39. El derecho a la excarcelacin de un procesado o condenado, cuya libertad haya sido declarada por el juez se encuentra directamente relacionada al derecho a la ejecucin de resoluciones judiciales40. Si mediante una resolucin judicial se ha dispuesto la inmediata libertad de una persona que est encarcelada porque es procesada como mandato de detencin o porque ha sido condenada, y la persona beneficiada continua en prisin, se configura una detencin arbitraria y consecuentemente procede interponer el hbeas corpus con la finalidad de conseguir se le deje en libertad41. En una lnea jurisprudencial que debera continuar vigente con el cdigo procesal constitucional ha llegado ms lejos, declarando fundadas aquellas demandas de hbeas corpus que solicitaban la excarcelacin del detenido, y lo declaraba aun sin haberse emitido el correspondiente mandato de excarcelacin, pero habindose cumplido todos los requisitos para ello.

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TUPAYACHI SOTOMAYOR, Jhonny. RIOJA BERMUDEZ, Alexander. GARCIA TOMA, Vctor. Ob cit. P. 311. 40 CASO sindicato unitario de trabajadores municipalidad del Rmac. EXP. N 1042-2002AA/TC. 41 CASTILLO CORDOVA, Luis. Ob cit. P. 597.

Habeas corpus traslativo; de la tipologa de hbeas corpus adoptada en la jurisprudencia del tribunal constitucional, es el llamado hbeas corpus traslativo el que procede interponer y que, como ya se dijo, se define como aquel que es empleado para denunciar mora en el proceso judicial u otras graves al debido proceso o a la tutela judicial efectiva; es decir, cuando se mantenga indebidamente la privacin de la libertad de una persona o se demore la determinacin jurisdiccional que resuelva la situacin personal de un detenido42. JURISPRUDENCIA 1. EXP. N. 2029-2005-PHC/TC. Fundamento jurdico 10: En las copias certificadas que obran en autos, consta que con fecha 21 de mayo de 2004 el actor fue condenado por el delito de terrorismo a una pena privativa de libertad de 15 aos, sentencia que, segn lo referido por el Presidente de la Sala Nacional de Terrorismo, ha sido impugnada mediante recurso de nulidad, habiendo sido elevado a tal efecto a la Corte Suprema de Justicia de la Repblica. Es por ello que, haciendo un cmputo del plazo de detencin desde el momento en que el demandante alega haber sido detenido, el mismo an no ha vencido ya que, tratndose de una condena que no reviste el carcter de firme, el plazo mximo de detencin es el equivalente a la mitad de la pena impuesta, es decir 7 aos y seis meses, los que a la fecha no han transcurrido; por consiguiente, la demanda debe ser declarada infundada. 2. EXP. N 2663-2003-HC/TC. Fundamento jurdico 6. e). El hbeas corpus traslativo: Es empleado para denunciar mora en el proceso judicial u otras graves violaciones al debido proceso o a la tutela judicial efectiva; es decir, cuando se mantenga indebidamente la privacin de la libertad de una persona o se demore la determinacin jurisdiccional que resuelva la situacin personal de un detenido. Csar Landa Arroyo, Teora del Derecho Procesal Constitucional, Editorial Palestra, Lima 2003, pg. 116, refiere que en este caso se busca proteger la libertad o la condicin jurdica del status de la libertad de los procesados, afectados por las burocracias judiciales [...]. En efecto, en el caso Ernesto Fuentes Cano vs. Vigsimo Cuarto Juzgado Penal de Lima (Exp. N. 110-99-HC/TC), el Tribunal Constitucional textualmente seal lo siguiente: Que, el tercer prrafo del artculo 9 del Pacto Internacional de Derechos Civiles y Polticos, aprobado mediante Decreto Ley N. 22128, dispone que toda persona detenida o presa a causa de una infraccin penal tiene derecho a ser juzgada dentro de un plazo razonable o a ser puesta en libertad y, en el caso de autos, se inicia el proceso en marzo de 1993, y en diciembre de 1997 se encontraba en el estado de instruccin, por haber sido ampliada sta; y el hecho de no haberse completado la instruccin no justifica que se mantenga privada de su libertad a una persona que ya lo haba estado por ms de veinte meses, no dndole cumplimiento as al artculo 137 del Cdigo Procesal Penal, en caso de efectivizarse esta nueva orden de captura.
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EXP. N 2663-2003-HC/TC. Fundamento jurdico 3.

15) El derecho a que se observe el trmite correspondiente cuando se trate del procedimiento o detencin de las personas, a que se refiere el artculo 99 de la constitucin. COMENTARIO: Este inciso establece un privilegio especial para aquellos funcionarios del estado mencionados en el artculo 99 de la constitucin poltica del Per, el cual establece que corresponde a la comisin permanente acusar ante el congreso: al presidente de la repblica; a los representantes del congreso; a los ministros del estado; a los miembros del TC; a los miembros del consejo nacional de la magistratura; los vocales de la corte suprema; los fiscales supremos; al defensor del pueblo y al contralor general por infraccin a la constitucin y por todo delito que cometan en el ejercicio de sus funciones y hasta 5 aos despus de que hayan cesado en stas43. Estos funcionarios son los ms altos dignatarios que prev el sistema poltico constitucional peruano. Debido a su alto cargo y especial envestidura, constitucionalmente se ha previsto el llamado juicio poltico. Este mecanismo, ms poltico que jurdico, debe ser activado y agotado antes que algunos de los mencionados funcionarios sea sometido a un proceso penal. La comisin permanente debe acusarlos ante el pleno del congreso para que ste decida suspender o inhabilitar o destituir al funcionario acusado. Si la acusacin aceptada por el pleno tiene contenido penal el fiscal de la nacin lo denunciara ante la corte suprema a efectos de seguirle el correspondiente penal (articulo 100 CPP)44. Este tratamiento constitucional parte de la premisa que existen algunos funcionarios del estado que por razones de su cargo o investidura no pueden estar sujetos a acusacin de cualquier persona o instancia, por los eventuales delitos o violaciones de la constitucin que pudieran cometer en el ejercicio de sus funciones pues as se podr favorecer el abuzo, la vergenza poltica y la anarqua45. El TC ha sostenido, que el antejuicio poltico, que ste permite que los aludidos altos funcionarios del estado no sean procesados penalmente por la jurisdiccin ordinaria, sino han sido sometidos previamente a un procedimiento jurisdiccional, debidamente regulado, ante el congreso de la repblica, en el cual el cuerpo legislativo, debe determinar la verosimilitud de los hechos que son materia de una acusacin, as como la subsuncin de tales hechos en un tipo penal de orden funcional, previa e inequvocamente establecido en la ley46.

De esta manera, si alguno de los arriba mencionados funcionarios es procesado penalmente y como consecuencia de ese proceso detenido sin
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RUIZ GARCIA, Abado. Ob cit. P. 117. CASTILLO CORDOVA, Luis. Ob cit. P. 598. 45 EXP. N 0006-2003-AI/TC, de 1 de diciembre de 2003, fundamento jurdico 3. 46 TUPAYACHI SOTOMAYOR, Jhonny. RIOJA BERMUDEZ, Alexander. GARCIA TOMA, Vctor. Ob cit. P. 312.

haber sido antes enjuiciado en el parlamento, ese procedimiento ser indebido y esa detencin arbitraria. En esta situacin cabra,. Por tanto, interponer una demanda constitucional de hbeas corpus. Igualmente procede el hbeas corpus si alto magistrado ha sido sometido a un proceso de juicio poltico sin que sigan los actos o etapas procesales que la constitucin y el reglamento del congreso indican. En este caso, la procedencia de la referida demanda constitucional est plenamente justificada en la medida que si bien se trata de la afectacin del derecho al debido proceso, tambin es cierto que podra darse la afectacin adicional a la libertad del procesado por tratarse de un procesamiento penal que incluye medidas restrictivas de la libertad durante el procesamiento, y privativa de la libertad en la eventualidad de una condena47. En conclusin, se trata de prerrogativa funcional de la que gozan determinados funcionarios, con el propsito que no puedan ser procesados ante la judicatura penal por los delitos cometidos en el ejercicio de sus funciones, sin que medie un procedimiento con las debidas garantas procesales ante el congreso de la repblica y la consecuente acusacin del propio legislativo48. JURISPRUDENCIA: 1. EXP. N. 00156-2012-PHC/TC. Fundamento jurdico 11: El artculo 43 de la Constitucin consagra como principios de nuestro Estado constitucional y democrtico el de separacin de poderes, la forma republicana de gobierno y el carcter inderogable de los derechos humanos. Estos principios, que constituyen el ncleo esencial de nuestra Constitucin y fundamento poltico de las relaciones entre gobernantes y gobernados, inspiran tambin como componente obligatorio, las relaciones entre quienes segn los procedimientos establecidos en la Constitucin, son los llamados a gobernar. En esa perspectiva, no slo la actuacin de los rganos que ejercen funcin jurisdiccional debe estar ajustada a derecho, sino tambin las de aquellos que llevan a cabo funcin poltica como administrativa. Es el sometimiento de todos al Derecho y la interdiccin de la arbitrariedad lo que distingue a un Estado constitucional de uno que no lo es. Por consiguiente, los controles polticos y las sanciones polticas estn tambin tasadas y reguladas por la Constitucin y la ley. De ah que el principio de legalidad y el subprincipio de taxatividad recorren y determinan el contenido y la dimensin del poder sancionatorio del Parlamento (sede poltica), como del Poder Ejecutivo (sede administrativa). 2. EXP. N 0006-2003-AI/TC. Fundamento jurdico numero 3: del antejuicio poltico, Del privilegio del antejuicio poltico son beneficiarios el Presidente de la Repblica, los Congresistas, los Ministros de Estado, los miembros del Tribunal Constitucional, los miembros del Consejo
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CASTILLO CORDOVA, Luis. Ob cit. P. 599. IDEM. P. 599.

Nacional de la Magistratura, los Vocales de la Corte Suprema, los Fiscales Supremos, el Defensor del Pueblo y el Contralor General de la Repblica (artculo 99 de la Constitucin). En virtud de dicho privilegio, los referidos funcionarios pblicos tienen el derecho de no ser procesados penalmente por la jurisdiccin ordinaria, si no han sido sometidos previamente a un procedimiento poltico jurisdiccional, debidamente regulado, ante el Congreso de la Repblica, en el cual el cuerpo legislativo debe haber determinado la verosimilitud de los hechos que son materia de acusacin, as como su subsuncin en un(os) tipo(s) penal(es) de orden funcional, previa e inequvocamente establecido(s) en la ley. En ese sentido, en el antejuicio slo caben formularse acusaciones por las supuestas responsabilidades jurdico-penales (y no polticas) de los funcionarios estatales citados en el artculo 99 de la Constitucin, ante los supuestos delitos cometidos en el ejercicio de sus funciones. Una vez que el Parlamento ha sometido a investigacin la denuncia (que puede provenir de su propio seno) y ha determinado la existencia de suficientes elementos de juicio que, desde su perspectiva, configuran la comisin de un delito en el ejercicio de las funciones, acta como entidad acusadora, dejando sin efecto la prerrogativa funcional de dignatario, suspendindolo en el ejercicio de sus funciones, y ponindolo a disposicin de la jurisdiccin penal. De esta forma, en los casos de antejuicio, las funciones del Congreso pueden ser, en cierta medida, asimiladas a las del Ministerio Pblico (porque acusa), e incluso a las del juez instructor (porque previamente investiga), pero nunca a las del juez decisor (porque nunca sanciona). Y es que la facultad de aplicar sanciones sobre la base de argumentos jurdico-penales, es exclusiva del Poder Judicial. En sntesis, el antejuicio es una prerrogativa funcional de la que gozan determinados funcionarios, con el propsito de que no puedan ser procesados ante la judicatura penal por los delitos cometidos en el ejercicio de sus funciones, sin que medie un procedimiento con las debidas garantas procesales ante el Congreso de la Repblica y la consecuente acusacin del propio Legislativo.

16) El derecho a no ser objeto de una desaparicin forzada. COMENTARIO: De acuerdo a la convencin americana sobre la desaparicin forzada de personas, sta consiste en la privacin de la libertad a una o ms personas, cualquiera que fuere su forma, cometida por agentes del estado o personas o grupos de personas que acten con la autorizacin, el apoyo o la aquiescencia del estado, seguida de la falta de informacin o de la negativa a reconocer dicha privacin de libertad o de informar sobre el paradero de la persona, con la cual se impide el ejercicio de los recursos legales y de la garantas procesales pertinentes49. Acierta el TC cuando afirma que la prctica de desaparicin forzada atenta contra diversos derechos fundamentales. Adems de violar la libertad locomotora, impide interponer los recursos legales que permitan proteger los derechos conculcados, lesionando, as, el derecho de acudir a un tribunal a fin de que se decida, la brevedad, sobre la legalidad de la detencin, (pacto internacional de derechos civiles y polticos, articulo 9.4 y convencin americana de derechos humanos, articulo 7.6). Asimismo, implica, generalmente, actos de tortura y tratos inhumanos y degradantes, por lo que tambin afecta el derecho a la integridad personal. De igual manera esta prctica criminosa supone, con frecuencia, la ejecucin extrajudicial de los detenidos, y el posterior ocultamiento de los cadveres. Lo primero lesiona el derecho a la vida, mientras que lo segundo procura la impunidad del hecho50. Por ello, con el objeto de lograr una mejor garanta y respecto a los derechos del hombre y ante los innumerables casos de desaparicin forzada existen en el Per, el TC ha reconocido como un derecho constitucional implcito, el derecho a la verdad,, sosteniendo en la sentencia del tribunal constitucional (expediente N 2488-2002-HC/TC): que la nacin tiene el derecho de conocer la verdad sobre los hechos o acontecimientos injustos y dolorosos provocados por las mltiples formas de violencia estatal y no estatal. Tal derecho se traduce en la posibilidad de conocer las circunstancias de tiempo, modo y lugar en las cuales ellos ocurrieron, as como os motivos que impulsaron a sus autores. El derecho a la verdad es, en ese sentido, un bien jurdico colectivo inalienable. A lado de la dimensin colectiva, el derecho a la verdad tiene una dimensin individual, cuyos titulares son las vctimas, sus familias y sus allegados. Las personas, directa o indirectamente afectadas por un crimen de esa magnitud, tienen derecho a saber siempre, aunque haya transcurrido mucho tiempo, quien fue su autor, el lugar donde se perpetro, como se produjo, porque se ejecuto, etc.51. El hbeas corpus instructivo; se define como aquel que procede ante el caso de una persona detenida-desaparecida por una autoridad en particular que niega la detencin y por eso es imposible ubicarla, se ocasiona a la
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TUPAYACHI SOTOMAYOR, Jhonny. RIOJA BERMUDEZ, Alexander. GARCIA TOMA, Vctor. Ob cit. P. 312. 50 CASTILLO CORDOVA, Luis. Ob cit. P. 600. 51 TUPAYACHI SOTOMAYOR, Jhonny. RIOJA BERMUDEZ, Alexander. GARCIA TOMA, Vctor. Ob cit. P. 313.

persona afectada de la violacin de sus derechos a la libertad, a la comunicacin, derecho de defensa y por lo general a la vida se y a la integridad personal. En palabras del TC, esta modalidad de hbeas corpus podr ser utilizada cuando no sea posible ubicar el paradero de una persona detenida, desaparecida por consiguiente, la finalidad de su interposicin es no slo garantizar la libertad y la integridad personal, sino, adicionalmente, asegurar el derecho a la vida, desterrar las practicas de ocultamiento o indeterminacin de los lugares de desaparicin52. JURISPRUDENCIA: 1. Corte Interamericana de Derechos Humanos: CASO GONZLEZ MEDINA Y FAMILIARES VS. REPBLICA DOMINICANARESUMEN OFICIAL EMITIDO POR LA CORTE Interamericana. Sentencia de 27 de FEBRERO de 2012 La Corte determin que lo sucedido al seor Gonzlez Medina constituy una desaparicin forzada que inici el 26 de mayo de 1994, continuaba a la fecha en que la Repblica Dominicana reconoci la competencia contenciosa de esta Corte y an persiste, en virtud de que no se ha determinado su paradero. Al momento del inicio de su desaparicin, el seor Gonzlez Medina tena 52 aos y estaba casado con Luz Altagracia Ramrez, con quien tuvo cuatro hijos: Ernesto, Rhina Yocasta, Jennie Rosanna y Amaury, todos de apellidos Gonzlez Ramrez. El seor Gonzlez Medina fue un reconocido activista y crtico del rgimen dictatorial de Rafael Leonidas Trujillo, as como de Joaqun Balaguer. Era abogado y fue profesor de la Universidad Autnoma de Santo Domingo (UASD), as como, interalia, columnista, poeta, ensayista, animador cultural de grupos populares y periodista, quien se dedic por su cuenta a producir revistas humoristas de corte poltico en las que satirizaba a los dirigentes polticos en el poder. En medio de una crisis poltica y socioeconmica, el 16 de mayo de 1994 se celebraron elecciones presidenciales en la Repblica Dominicana, en las cuales result reelecto el Presidente Joaqun Balaguer. Las elecciones se llevaron a cabo en un ambiente de alta polarizacin entre los partidos polticos participantes, lo cual aunado a una estrecha diferencia en el resultado de los comicios generaron serias dudas sobre su legitimidad. La oposicin denunci que haba ocurrido un fraude electoral. Al respecto, la Junta Central Electoral de la Repblica Dominicana conform una Comisin de Verificacin, la cual determin que se haba producido una falsificacin del padrn electoral enviado a las mesas de votacin. El alegado fraude electoral gener una crisis poltica y social de grandes magnitudes y ocasion que el Presidente Balaguer reconociera la poca legitimidad de los comicios y firmara un

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CASTILLO CORDOVA, Luis. Ob cit. P. 601.

acuerdo con los partidos de oposicin para convocar nuevas elecciones dos aos antes de lo que corresponda. Das antes de dichas elecciones de mayo de 1994, Narciso Gonzlez Medina public un artculo de opinin en la revista La Muralla titulado: 10 pruebas que demuestran que Balaguer es lo ms perverso que ha surgido en Amrica. En dicho artculo el seor Gonzlez Medina utiliza 10 sinnimos de la palabra perverso para alegadamente demostrar que Joaqun Balaguer [era] la perversidad elevada a su mxima expresin. Asimismo, el 25 de mayo de 1994 Narciso Gonzlez Medina pronunci un discurso en la UASD, en el cual urgi a los profesores, empleados y estudiantes universitarios y, en particular, a las autoridades universitarias a que asumieran una posicin fuerte de condena frente al alegado fraude electoral, realizando un llamado a comba tirlo con la desobediencia civil y no con simples documentos, para evitar que se repitieran situaciones del pasado. Adicionalmente, en su discurso el seor Gonzlez Medina insinu que los jefes de la Polica, del Ejrcito y de la Fuerza Area haban apoyado el denunciado fraude electoral debido a que el Presidente de la Repblica [Joaqun Balaguer] le[s] d[i] la oportunidad [] de ganarse 25 millones de pesos en contratas, sin ser ingenieros. Dicho discurso fue filmado y algunos declarantes ante la Corte sugirieron que dicho video lleg a manos de los cuerpos de seguridad del Estado. El 27 de mayo de 1994 la familia del seor Gonzlez Medina se dio cuenta que ste no haba dormido en la casa la noche anterior. El seor Gonzlez Medina padeca de una enfermedad epilptica refractaria, por lo cual ese mismo da su esposa, Luz Altagracia Ramrez, acudi a la Polica Nacional para revisar los registros policiales pertinentes, y junto a dems familiares y amigos del seor Gonzlez Medina lo buscaron en hospitales, morgues, cuarteles y centros de detencin. 2. EXP. N. 06844-2008-PHC/TC. Fundamento jurdico 4 y 5: Que la desaparicin forzada conforme a lo previsto en el artculo II de la Convencin Americana sobre la Desaparicin Forzada de Personas, consiste en la privacin de la libertad a una o ms personas, cualquiera que fuere su forma, cometida por agentes del Estado o personas o grupos de personas que acten con la autorizacin, el apoyo o la aquiescencia del Estado, seguida de la falta de informacin o de la negativa a reconocer dicha privacin de libertad o de informar sobre el paradero de la persona, con lo cual se impide el ejercicio de los recursos legales y de las garantas procesales pertinentes. [Adoptada en Belm do Par, Brasil, el 9 de junio de 1994. Aprobada por el Per mediante Resolucin Legislativa N 27622, de fecha 21 de diciembre de 2001. Ratificada por Decreto Supremo N 10-2002-RE, de fecha 22 de enero de 2002]. Que este Tribunal ha reconocido tambin, que la desaparicin forzada es un hecho cruel, atroz, que constituye una grave violacin de los Derechos Humanos. [Cfr. Exp. N 02488-2002-HC/TC Caso Genaro

Villegas Namuche]. Y es que la desaparicin forzada no slo atenta contra el derecho a la libertad locomotora del detenido-desaparecido, sino que adems impide la interposicin de recursos legales que permitan proteger a la vctima de tales actos, lesionando as el derecho de acudir a un tribunal para que se decida, a la brevedad, sobre la legalidad de la detencin. Este hecho generalmente va acompaado de actos de tortura y tratos inhumanos y degradantes, por lo que tambin afecta el derecho a la integridad personal. De igual manera esta prctica criminosa supone, con frecuencia, la ejecucin extrajudicial de los detenidos y el posterior ocultamiento de sus cadveres. Lo primero lesiona el derecho a la vida, mientras que lo segundo procura la impunidad del hecho. Dicho criterio ha merecido especial pronunciamiento de la Corte Interamericana de Derechos Humanos entre otros, en el caso Velsquez Rodrguez vs Honduras, prrafo 155157. 17) El derecho del detenido o recluso a no ser objeto de un tratamiento carente de razonabilidad y proporcionalidad, respecto de la forma y condiciones en que cumple el mandato de detencin o la pena. COMENTARIO: Este dispositivo legal es todo una novedad en la legislacin correspondiente al proceso constitucional de hbeas corpus, al menos no estaba presente en la anterior legislacin en esta materia (ley 32506 y ley 25398). Est muy relacionado con el principio de proporcionalidad, que a decir de nuestro TC se haya recogido en la parte final del artculo 200 CPP. Como se recordar, el mencionado alto tribunal ha manifestado que que el principio de proporcionalidad, es un principio general del derecho expresamente positivizado, cuya satisfaccin ha de analizarse en cualquier mbito del derecho. En efecto, en nuestro ordenamiento jurdico est tipificado en el ltimo prrafo del artculo 200 de la CPP. El principio de proporcionalidad, debe precisarse que este, comporta, en lo que a su eficacia en el proceso penal se refiere, a que las medidas limitativas de derechos sean adoptadas con la concurrencia de determinado requisitos: La adecuacin entre la medida adoptada, y el fin constitucionalmente legtimo que se persigue con ella, es decir, lo que exige es la idoneidad entre la medida y los fines. La exigencia de la necesidad de la medida adoptada en el sentido de que solo se puede alcanzar el fin perseguido o que si se hace uso de otra medida el resultado ser ms gravoso. La existencia de proporcionalidad en sentido estricto, que se refiere a las ventajas que se obtienen la intervencin en el derecho fundamental debe compensar los sacrificios que sta implica para sus titulares y para la sociedad en general.

De los tres requisitos, es este ltimo el que tiene una importancia decisiva al momento de resolver la imposicin de una medida que restringe un derecho fundamental. Por el principio de razonabilidad, implica encontrar justificacin lgica en los hechos, conductas y circunstancias que motivan todo acto del rgano judicial destinado a la limitacin de los derechos fundamentales del procesado. Este principio requiere mayor relevancia en el caso de aquellos supuestos referidos a restringir derechos53. La ejecucin de mandato de detencin y la ejecucin de la pena en el condenado, debe producirse de manera que no se afecte la divinidad de la persona que sigue presente en el procesado o condenado. Y no se afectara, si tanto la manera como las condiciones en la que se cumple la prisin son medidas razonables, es decir, proporcionadas. Para ello y aunque esto entra directamente en alguno de los supuestos de procedencia del hbeas corpus antes estudiados, el mandato de detencin debe ser una medida proporcionada, con fundamento y razonabilidad, por tanto. Igual ocurre con la pena, el dispositivo que ahora se comenta presupone una pena razonable y proporcionada a las concretas circunstancias del delincuente y del acto delictivo54. Habeas corpus correctivo; la amenaza cierta e inminente o la violacin efectiva de este derecho habilita a la presentacin de la demanda constitucional e hbeas corpus. De la topologa de hbeas corpus, el que procede es el llamado habeas corpus correctivo, modalidad que es usada cuando se producen actos de agravamiento ilegal o arbitrario respecto a las formas o condiciones en que se cumplen las penas privativas de libertad. Por ende, su fin es resguardar a la persona de tratamientos carentes de razonabilidad y proporcionalidad, cuando se ha determinado cumplir un mandato de detencin o de pena55. De esta manera, el habeas corpus correctivo procede ante la amenaza o acto lesivo del derecho a la vida, la integridad fsica y psicolgica, o del derecho a la salud de los reclusos o personas que se encuentran bajo una especial relacin de sujecin internados en establecimientos de tratamientos pblicos o privados (tal es el caso de personas internadas en centros de rehabilitacin y de menores, en internados estudiantiles, etc) JURISPRUDENCIA: EXP. N. 03169-2011-PHC/TC. Fundamento jurdico 3y 4: El artculo 25, inciso 17, del Cdigo Procesal Constitucional prev el denominado hbeas corpus correctivo que procede para tutelar el derecho del detenido o recluso a no ser objeto de un tratamiento carente de razonabilidad y proporcionalidad respecto de la forma y condiciones en que cumple el mandato de detencin o la pena , puesto que an cuando

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TUPAYACHI SOTOMAYOR, Jhonny. RIOJA BERMUDEZ, Alexander. GARCIA TOMA, Vctor. Ob cit. P. 315. 54 CASTILLO CORDOVA, Luis. Ob cit. P. 602. 55 EXP. N 2663-2003-HC/TC. Fundamento jurdico 6. C.

la libertad individual se encuentre restringida por un mandato judicial (V. gr. la detencin provisional, la prisin preventiva o el cumplimiento de una pena) cabe el control constitucional respecto de los actos u omisiones que comporten la violacin o amenaza de los derechos componentes de la libertad personal, como lo son, entre otros, del derecho a la vida, a la salud, a la integridad fsica, del derecho a la visita familiar y de manera muy significativa del derecho al trato [racional y] digno as como a no ser objeto de penas o tratos inhumanos o degradantes [Cfr. STC 590-2001-HC/TC, STC 2663-2003-HC/TC y STC 1429-2002-HC/TC]. Al respecto este Tribunal ha tenido oportunidad de sealar a travs de su reiterada jurisprudencia que tratndose de personas privadas legalmente de su libertad locomotora, una obligacin de la que no pueden rehuir las autoridades penitenciarias es la de prestar las debidas garantas para que no se afecte o lesione la vida, la integridad fsica y los dems derechos constitucionales que no hayan sido restringidos . Ello supone que, dentro de mrgenes sujetos al principio de razonabilidad, las autoridades penitenciarias no slo puedan, sino que deban adoptar aquellas medidas estrictamente necesarias para preservar los derechos constitucionales de los internos, cada vez que existan elementos razonables que adviertan sobre el eventual peligro en el que stas se puedan encontrar [Cfr. STC 0726-2002-HC/TC, entre otras]. Es por ello cabe el control constitucional respecto de las condiciones en las que se desarrolla la restriccin del ejercicio de la libertad individual, en todos aquellos casos en que esta se haya decretado judicialmente e incluso cuando sta sea debida a una detencin policial o en sujecin a un internamiento en establecimientos de tratamiento pblicos o privados, siendo requisito sine qua non, en cada caso concreto, que el agravamiento respecto de las formas o condiciones en que se cumple la privacin de la libertad sea ilegal o arbitrario. EXP. N. 04920-2011-PHC/TC. Fundamento jurdico 5: En el presente caso se advierte que el traslado del favorecido no comporta una afectacin arbitraria del derecho a no ser objeto de un tratamiento carente de razonabilidad y proporcionalidad respecto a la forma y condicin en que cumple la privacin de su libertad, as como tampoco resulta vulneratorio del derecho a la motivacin de la resolucin administrativa que lo dispuso. En efecto, de las instrumentales que corren en el cuaderno del Tribunal Constitucional se aprecia que la Direccin de Tratamiento Penitenciario del Instituto Nacional Penitenciario, por Resolucin Directoral N. 24-2008-INPE/12, de fecha 28 de agosto de 2008, dispuso el traslado del favorecido del Establecimiento Penitenciario del Callao al Establecimiento Penitenciario de Puno por la causal de hacinamiento, aprecindose de la misma que fue emitida por la autoridad penitenciaria competente, sealndose el nombre del interno, el del establecimiento penitenciario de destino y el

sustento que constituye el Acta de Consejo Tcnico Penitenciario N. 057-08, de fecha 19 de agosto de 2008, y los informes N.os 034-2008INPE/18-221-OTT-J y 144-2008-INPE/18-221-JDS, argumentndose al respecto que () ante la falta de infraestructura muchos internos viene pernoctando en zonas o espacios no habilitados para tal fin, tales como pasadizos, lavandera y talleres, lo cual constituye un malestar generalizado para los internos ya sea por su salud o integridad fsica (), [pues] dicho recinto penitenciario ha rebasado significativamente su real capacidad de albergue que fue construido para quinientos setenta y dos internos y en la actualidad existen dos mil setecientos nueve internos (). [C]on la finalidad de descongestionar en parte el hacinamiento existente () como medida alternativa de solucin propone el traslado de los internos sentenciados a quince (15) aos a ms de pena privativa de la libertad con destino a otros penales de las Oficinas Regionales con bajo ndice de poblacin penal, todo ello de conformidad con lo establecido en el artculo 163 del Reglamento del Cdigo de Ejecucin Penal, argumentacin que resulta suficientemente vlida para sustentar el traslado de establecimiento penitenciario del actor. Tambien procede el hbeas corpus en defensa de los derechos constituciuonales conexos con la libertad individual, especialmente cuando se trata del debido proceso y la inviolabilidad del domicilio. COMENTARIO: Hasta ahora se han mencionada enunciativamente las distintas manifestaciones de la libertad personal. Esta ultima parte del artculo 25 del CPConst. Alude a los derechos conexos a la libertad personal que por mandato constitucional son igualmente protegibles a travs de la demanda constitucional de hbeas corpus. Los derechos constitucionales mensionados especialmente, no los unicos por tanto, son el debido proceso y la inviolabilidad del domicilio.56 En cuanto al debido proceso, ste puede ser entendido, pima facie, como auel derecho fundamental de todad persona que exige, en primer termino, el libre acceso a los tribunales de justicia, el derecho a un juez competente, independiente e imparcial, el derecho de defensa, a la prueba, motivacion, a la pluralidad de la instancia, al plazo razonable del proceso, a la obtension de una resolucion fundada en derecho, entre otros derechos fundamentales; y, finalmente, a aue lo dispuesto por el juzgador sea cumplido eficazmente, en el menor tiiempo posible. Ciertamente tal lista es slo enunciativa57. En lo referido al derecho a la inviolabilidad del domicilio, el sustento constitucional se encuentra en el artculo 2.9. CPP en el que se ha dispuesto que toda persona tiene derecho a la inviolabilidad del domicilio. Nadie puede ingresar en el ni efectuar investigaciones o registros sin autorizacion de la
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CASTILLO CORDOVA, Luis. Ob cit. P. 602. TUPAYACHI SOTOMAYOR, Jhonny. RIOJA BERMUDEZ, Alexander. GARCIA TOMA, Vctor. Ob cit. P. 317.

persona que lo habita o sin mandato judicial, salvo flagrante delito o muy grave peligro de su perpetracion. Las exepciones por motivos de sanidad o de graves riesgos son reguladas por la ley. En la norma internacional vinculante para el Per, se puede leer que nadie sera objeto de injerencias arbitraria en su vida privada, su familia, su domicilio o su correspondencia, o ataque a su honrra o reputacion. Toda persona tiene dercho a la proteccion de la ley contra tales injerencias o ataques. (artculo 12 DUDH). En este mismo sentido se ha dispuesto qu 2. Nadie puede ser objeto de injerencias arbitraria o abusivas en su vida privada, en la de su familia, en su domicilio o su correspondencia, ni de ataques ilegales a su honrra o reputacion. 3. Toda persona tiene derecho a la proteccion de la ley contra esas injerencias o eos ataques (artculo 11 de la CSDH). Jurisprudencia 1. EXP. N. 04194-2010-PHC/TC. Fundamento jurdico 2 y 4: Respecto a la vulneracin del derecho a la inviolabilidad del domicilio, el Tribunal Constitucional ha sealado que el domicilio encarna el espacio fsico y limitado que la propia persona elige para domiciliar, quedando facultada para poder excluir a otros de dicho mbito impidiendo o prohibiendo la entrada en l; en un concepto de alcance ms amplio la inviolabilidad de domicilio encuentra su asentamiento preferente, no exclusivo, en la vida privada de las personas, (...) no se refiere, pues, a la proteccin de la propiedad, posesin u otros derechos reales, sino a la necesidad de preservar el carcter privado e intimo( Cfr. STC 7455-2005-PHC/TC). Respecto a la vulneracin del derecho a la libertad de trnsito, la Constitucin Poltica del Per en el artculo 2, inciso 11 (tambin el artculo 25, inciso 6 del Cdigo Procesal Constitucional) reconoce el derecho de todas las personas (...) a transitar por el territorio nacional y a salir de l y entrar en l, salvo limitaciones por razones de sanidad o por mandato judicial o por aplicacin de la ley de extranjera. Esta disposicin constitucional procura reconocer que todo nacional o extranjero con residencia establecida puede circular libremente o sin restricciones por el mbito de nuestro territorio patrio, habida cuenta de que, en tanto sujetos con capacidad de autodeterminacin, tiene la libre opcin de disponer cmo o por dnde desplazarse, sea que dicho desplazamiento suponga facultad de ingreso hacia el territorio del Estado, circulacin o trnsito dentro del mismo, o sea que suponga simplemente salida o egreso del pas. 2. EXP. N. 03386-2011-PHC/TC. Fundamento jurdico 6 y 10: Respecto al derecho a la inviolabilidad de domicilio, este Tribunal ha sostenido que () nuestra Constitucin ha tutelado el derecho individual que tiene toda persona a la libertad de domicilio a travs de la garanta de inviolabilidad y, en ese sentido, ha establecido que los terceros, sean particulares o agentes pblicos, en principio, estn prohibidos de penetrar el mbito domiciliario donde habita una persona, salvo que medie el consentimiento de sta, exista una autorizacin judicial, se haya configurado una situacin de flagrancia delictiva o el peligro inminente de la perpetracin de un hecho ilcito sea una realidad () [

Este Colegiado considera que el allanamiento de los inmuebles no ha sido inconstitucional, puesto que se buscaba impedir la comisin del delito de trfico ilcito de drogas; es decir, el supuesto constitucional de excepcin como muy grave peligro de su perpetracin (del delito). Por ello el cuestionado allanamiento es compatible con las circunstancias particulares que se dieron en este caso, como seran los reportes de inteligencia que determinaron la intervencin de la Polica -garantizada con la presencia del representante del Ministerio Pblico- evitando as que se trasladadara la pasta bsica de cocana encontrada en el primer inmueble y por la misma razn (evitar traslado de la droga), se ingrese al otro inmueble donde fueron detenidos los recurrentes y en el que se encontr pasta bsica de cocana y marihuana.