CORTE SUPREMA DE JUSTICIA SALA DE CASACIN CIVIL Magistrado Ponente EDGARDO VILLAMIL PORTILLA Bogot D. C.

, veintinueve de noviembre de dos mil cinco Rad.- Expediente No. 7755

Resuelve la Corte el recurso extraordinario de casacin formulado por Jos Gregorio, Martha Cecilia, Nstor Gilberto, Mara Irma y Hernando Montealegre Melo, contra la sentencia aprobatoria del trabajo de particin hecha en la sucesin de Gregorio Montealegre Montealegre, de fecha 3 de mayo de 1999, decisin proferida por la Sala de Familia del Tribunal Superior del Distrito Judicial de Ibagu.

ANTECEDENTES

1. Rosa Mara Corts de Montealegre, obrando en representacin de sus hijos Norma Constanza, Farid y Soraya Nelly Montealegre Corts, promovi la sucesin de Gregorio Montealegre Montealegre, y pidi que se reconociese a los menores como herederos por representacin de su padre Jos Ignacio Montealegre Olivar, hijo extramatrimonial reconocido del causante, que se ordenara la elaboracin de los inventarios y avalos de los bienes sucesorales, previos los trmites necesarios.

2. Como soporte de tales pedimentos, se dijo que el da 8 de marzo de 1984 falleci en la ciudad de El Espinal, Gregorio Montealegre Montealegre, a quien sucedieron los demandantes en su calidad de hijos legtimos de Jos Ignacio Montealegre Olivar, fallecido el 20 de febrero de 1983 y reconocido por el causante como hijo extramatrimonial. Los demandantes aceptaron la herencia con beneficio de inventario.

3. Mediante auto de 2 de agosto de 1984 el Juzgado 2 Promiscuo de Familia de Ibagu declar abierto y radicado el proceso de sucesin de Gregorio Montealegre Montealegre; en l se hicieron presentes Mara Irma Montealegre Melo, Nstor Gilberto Montealegre Melo, Zoraida Montealegre Ramrez de Roa, Gloria Beatriz Montealegre Ramrez, Luis Carlos Montealegre Melo, Martha Cecilia Montealegre Melo, Jos Gregorio Montealegre Melo y Hernando Montealegre Melo, en su calidad de hijos del causante; la seora Herminia Melo particip en su condicin de cnyuge sobreviviente; Esmely, Osmary, Edward, Jacksiner y Jos Jovany Montealegre Nez, concurrieron como hijos extramatrimoniales reconocidos de Jos Ignacio Montealegre Olivar, hijo a su vez reconocido del causante, y tambin fallecido.

4. En el proceso se relacionaron los siguientes bienes: 1.) Un lote de terreno rural denominado "Macegal" situado en la vereda de Aguablanca, jurisdiccin del municipio de El Espinal, con extensin aproximada de 16 hectreas, 5.000 metros cuadrados; a este activo se le asign un valor de $64"000.000.oo; 2.) Un globo de terreno denominado "La Floresta", ubicado en la vereda Aguablanca del municipio de El Espinal, con extensin aproximada de 30 hectreas; a este activo se asign un valor de $135"000.000.oo; 3.) Una casa lote de dos plantas ubicada en la ciudad de El Espinal, con extensin de 220.10 mts.2, a la que se le dio un valor de $30"000.000.oo; 4.) Una casa lote de dos plantas ubicada en El Espinal, con extensin de 354.06 mts.2, avaluada en $40"000.00.oo, para un activo total inventariado de $269"000.000.oo.

5. Ante el desinters de los herederos fue designado el partidor, quien present el trabajo de particin distribuyendo la totalidad del patrimonio del causante entre los nueve hijos en comn y proindiviso, correspondindoles el 11.11% de cada uno de los inmuebles inventariados. Nada le fue asignado a la cnyuge sobreviviente, pues aunque sta opt por gananciales, se dijo que todos los bienes eran patrimonio propio del causante, por lo que ninguno de ellos ingres al haber de la sociedad conyugal.

6. El apoderado de la seora Herminia Melo y de Mara Irma, Hernando, Nstor Gilberto, Martha Cecilia y Jos Gregorio Montealegre Melo, objet el anterior trabajo de particin por dos razones: la primera, por no haber adjudicado cuota alguna a la cnyuge sobreviviente, y la segunda, por la forma como fueron repartido los bienes, pues se cre un estado de indivisin que perjudica a todos los adjudicatarios.

7. Mediante sentencia de 5 de agosto de 1998, el a quo declar infundada la objecin planteada; en consecuencia, aprob el trabajo presentado por el partidor, orden la inscripcin de la sentencia aprobatoria en la Oficina de Registro de Instrumentos Pblicos y la protocolizacin del expediente en una de las notaras de El Espinal.

8. Apelada la sentencia por la cnyuge sobreviviente y los herederos Nstor Gilberto, Mara Irma, Hernando, Martha Cecilia y Jos Gregorio Montealegre Melo, fue confirmada por el Tribunal mediante providencia de 3 de mayo de 1999.

LA SENTENCIA DEL TRIBUNAL

Luego de precisar los dos motivos por los cuales fue objetada la particin, con transcripcin del escrito de objecin, seal el Tribunal que no existe reparo que hacer al trabajo de particin, ni a la providencia que neg la objecin, pues conforme a los planteamientos de la Corte hechos en una sentencia que cit, la particin se bas en la realidad procesal existente, la que era obligatoria, tanto para el partidor como para el juzgado; aadi que si bien es cierto la cnyuge sobreviviente fue reconocida como tal, ella opt por gananciales dejando de lado la porcin conyugal, sin tomar en cuenta que todo

el patrimonio dejado por el causante estaba constituido por bienes propios, de lo cual se sigue que no hubo un patrimonio social a repartir.

Respecto de la segunda objecin al trabajo de particin, relativa a la distribucin de la herencia entre los hijos reconocidos, hall el Tribunal que tampoco estaba errada, porque revisando la actuacin se observa que ante la falta de instrucciones de los interesados, el partidor cumpli con los lineamientos que seala el artculo 610 del C. de P.C. en concordancia con el numeral 7 del artculo 1394 del C.C., dado que la particin se realiz guardando la posible igualdad de cada uno de los herederos en la adjudicacin a cada uno de cosas de la misma naturaleza y calidad, o mediante hijuelas de la masa partible, sin que esa distribucin los perjudique econmicamente; antes por el contrario, observ la mejor posibilidad de asignacin al adjudicar los inmuebles en comn y proindiviso.

Precis el Tribunal que esta forma de hacer la particin no acab con los bienes, como sugiere el objetante, sino que ellos quedaron en cabeza de sus sucesores, y si luego resulta necesario dividirlos materialmente, no tendra que ser por pblica subasta, porque pueden ser objeto de divisin material, situacin que se puede lograr a travs de un proceso separado. En consecuencia, al considerar que la forma como el partidor distribuy y adjudic la herencia no tiene reparo, confirm en todas sus partes la sentencia apelada.

LA DEMANDA DE CASACIN

Un cargo se formul contra el fallo recurrido, con invocacin de la causal primera del artculo 368 del C. de P. C., por ser la sentencia directamente violatoria de la ley sustancial, por interpretacin errnea del artculo 1394 del Cdigo Civil, y por falta de aplicacin de los artculos 1239, 1250 y 1374 del C.C., y 87 y 89 de la Ley 135 de 1961.

Es preciso sealar que en la demanda de casacin nicamente se impugn la sentencia del Tribunal respecto a la forma como se distribuyeron los bienes entre los herederos del causante, pues el recurrente nada dijo del argumento por el cual se excluy a la cnyuge sobreviviente, que opt por gananciales sin reparar en que nada haba ingresado a la sociedad conyugal.

Despus de indicar cules son los bienes que conforman la herencia y que el partidor adjudic a cada uno de los herederos una cuota equivalente al 11.111%, dividiendo a su vez la del hijo representado en diez partes iguales, afirm el censor que el Tribunal viol directamente, por interpretacin errnea, el artculo 1394 del C.C., porque la norma no manda que cada heredero deba recibir una cuota parte en cada uno de los efectos que constituyen el acervo herencial, como lo entendi erradamente el sentenciador de segunda instancia.

Consider el recurrente que a la luz del artculo 1374 del C.C., nadie est obligado a permanecer en comunidad, precepto que no acat el partidor al distribuir los bienes sin atender que la Corte, en la sentencia que antes se cit, dej sentado que no es aconsejable ni conveniente la multiplicidad de comunidades. Agreg que el correcto sentido de los numerales 7 y 8 de la norma citada, indica que cada asignatario debe participar en forma genrica en todos los bienes pero no de manera especfica, pues otro criterio de interpretacin llevara a que inexorablemente toda comunidad universal desemboca en varias comunidades singulares, lo que es contrario a la norma.

Para el recurrente, cuando el Tribunal admiti que la particin poda hacerse atribuyendo a cada heredero una cuota igual en todos y cada uno de los bienes herenciales, interpret errneamente el artculo 1394 del C.C., cuyo sentido racional es el de efectuar la distribucin de tal manera que los bienes adjudicados sean equivalentes, pero no que todos los herederos deban ser dueos de una parte en cada uno de ellos. Con la particin se buscaba la distribucin y particin de los bienes que formaban una comunidad universal

formada a la muerte de Gregorio Montealegre Montealegre, de la que eran coasignatarios los nueve herederos, pero con la particin efectuada se convirti en cuatro comunidades singulares entre 18 comuneros, cuando los herederos tenan derecho a que se terminara la indivisin porque no deseaban permanecer indefinidamente en ese estado.

Denunci el recurrente que hubo violacin directa de los artculos 87 y 89 de la Ley 135 de 1961, por falta de aplicacin, normas que prohiben la adjudicacin de extensiones menores de 3 hectreas; de modo que si por el nmero de herederos y el valor de los predios rurales, no puede efectuarse una adjudicacin que se ajuste al precepto citado, debe procederse a la subasta de todo el inmueble. Precis el censor que esa limitacin mnima se estableci para hacer posible la explotacin agrcola, pero sta de todas maneras se imposibilita para quien recibe en comn y proindiviso, pues solamente puede explotar una extensin inferior a 3 hectreas, porque a tal rea corresponde su cuota, lo que sucede en este caso donde cada adjudicatario slo podra explotar una parcela de 1,777 hectreas en el predio Macegal.

Adujo el casacionista que el Tribunal igualmente viol los artculos 1239 y 1250 del C.C., por falta de aplicacin, porque sin ser imperativo que el partidor adjudique los bienes en comn y proindiviso a todos los herederos, impuso, al as proceder, una modalidad al derecho de los legitimarios, quienes se encuentran limitados para gozar y disponer de los bienes adjudicados, porque la propiedad comn obstruye el pleno ejercicio de los atributos del dominio, adems de que con la adjudicacin hecha se les pag su legtima en forma que el ejercicio de los derechos depende de la autorizacin expresa de todos los herederos, como lo indica la doctrina nacional citada en el recurso.

CONSIDERACIONES

El sistema concebido en la ley civil para hacer la particin de la herencia, contempla la posibilidad de consultar el querer de los herederos, postulado que se concreta en que ellos pueden designar partidor, dar instrucciones al que

nombrare el juzgado en ausencia del primero y en la posibilidad de objetar la forma como finalmente se haga el trabajo de particin.

Es de ver, tambin, que en ocasiones la masa herencial puede estar integrada por bienes y derechos de variada composicin (por su naturaleza, ubicacin, extensin, valor y dems peculiaridades) y si a ello se suma que el nmero de herederos es variable y sus participaciones no son siempre cuantitativamente iguales, la distribucin de los bienes entre todos no siempre es tarea fcil, pues la conformacin de lotes podra dejar algunos insatisfechos, o quebrantada la racionalidad econmica de la explotacin de los predios resultantes de la divisin material.

Cuando el nmero de herederos es considerable, y la participacin no es igual para todos, en tanto algunos -verbigracia- llegan a la herencia por representacin de otros, y si el patrimonio es ms bien exiguo, resulta complejo dar entera satisfaccin a quienes participan en la sucesin. Por ello, la equidad y el buen criterio deben gobernar la hechura de la participacin, dentro de un marco de flexibilidad que permita atender las aristas singulares de cada situacin.

Sobre este particular ha dicho la Corte que en ""la equidad natural se informan las reglas atinentes a la particin. Pero como son innumerables las diversas situaciones de orden prctico que suelen presentarse, el legislador para atender a todas ellas se limita por lo comn a sealar los principios generales aplicables para conseguir que exista equivalencia y semejanza entre los diversos lotes sacados de la masa partible. Por lo general, tales preceptos envuelven poderes discrecionales para el juzgamiento en la instancia y, por lo mismo, rara vez permiten sustentar en casacin la causal primera, desde luego que se trata de recurso extraordinario, y no de tercer grado en el proceso. As, cuando el artculo 1394 del Cdigo Civil, en su regla sptima, habla de que ha de guardar la posible igualdad, adjudicando a cada uno de los coasignatarios cosas de la misma naturaleza y calidad que a los otros, o haciendo hijuelas o lotes de la masa partible, y en la regla 8a. expresa que en la formacin de los

lotes se procurar no solo la equivalencia sino la semejanza de todos ellos, marca apenas una directriz general, de la que arrancan los poderes discrecionales del sentenciador en la instancia, sin perjuicio de que con fundamento en las mismas normas puedan los interesados reclamar contra el modo de composicin de los lotes, segn lo previsto en la regla 9a. Pero el debate al respecto, salvo arbitrariedad manifiesta queda cerrado

definitivamente en la instancia..." (Sents. Cas. Civ. de 18 de julio de 1969 y 29 de febrero de 1988).

En el asunto sub-judice, entendi el Tribunal que la particin se cea a lo dispuesto por el numeral 7 del artculo 1394 del Cdigo Civil, pues el partidor "al distribuir la herencia entre los nueve (9) hijos del causante por partes iguales y elaborar hijuelas de la misma especie y naturaleza, en comn y proindiviso no perjudica econmicamente a los herederos antes por el contrario, guard la posible igualdad, para que ni uno ni otro se considerara con ms o menos de lo que le corresponda, al adjudicar los lotes en comn y proindiviso no est acabando con los bienes dejados por el causante sino dejndolo en cabeza de sus sucesores y si hay que dividirlos materialmente stos no tendran que llevarse a pblica subasta, porque los mismos pueden ser objeto de divisin material como lo dice el mismo recurrente...", inferencia que, confrontada con la particin sometida a su examen, no puede catalogarse de errnea o contraria a la ley.

Puestas las cosas en esta perspectiva, que en suma muestra las dificultades anejas a la particin, y en atencin a que la sentencia llega a la Corte acompaada de la presuncin de acierto, no hay lugar a la ruptura del fallo en presencia tan slo del malestar del casacionista, que excluy de la impugnacin la demostracin de cul era el defecto concreto de que adoleca el trabajo partitivo, pues el embate se limit a cuestionamientos generales como que se ha causado en la particin un "caos en perjuicio econmico de todos los herederos, porque no se dio aplicacin a las reglas establecidas al partidor en el art. 1394 del Cdigo de Procedimiento Civil", pues a juicio del objetante, el trabajo de particin lo que hizo fue someter los bienes a un verdadero

"descuartizamiento" que llevar a que tengan que ser vendidos, pues en la forma como se realiz la distribucin se hace imposible su explotacin econmica.

Y a manera de clausura, quien protest pidi que se ordenara al partidor la elaboracin de un nuevo trabajo "adjudicando lotes viables para su explotacin econmica y no en perjuicio econmico como se hizo en la particin objetada", expresiones que por su vaguedad no denotan cul es el error que se denuncia.

Adems, la objecin a la particin, por no haber hecho una adecuada composicin de lotes, con mayor razn si se discurre en el estrado de la casacin, supone como premisa ineludible que el objetante se comprometa con una hiptesis concreta de particin que atienda los intereses de todos, pues no basta al recurrente mostrar su desacuerdo con la forma como se realiz el trabajo, bajo acusaciones tales como que no se garantiza la explotacin econmica adecuada, sin esbozar siquiera una alternativa de distinta, ni mostrar sus bondades.

Como se recuerda, los herederos no designaron partidor, tampoco impartieron instrucciones al nombrado por el juez, adems fueron impasibles en esas etapas, y slo algunos de ellos, no todos, apenas muestran hoy su desencanto con la particin porque se hizo en comn y proindiviso, pero sin esbozar una hiptesis que permita conjugar los intereses de todos; como tal alternativa no emerge a simple vista, en atencin a la compleja composicin del patrimonio y del ncleo de herederos, no queda otro camino que reconocer que "salvo arbitrariedad manifiesta -el debate- queda definitivamente cerrado en la instancia" (sents. cas. civ. de 18 julio de 1969 y 29 de febrero de 1968), es decir, que ante semejante situacin resulta necesario respetar la autonoma del juzgador de instancia, en tanto que las sentencias llegan a la Corte asistidas de la presuncin de acierto y legalidad, siendo de cargo del recurrente la acreditacin del error.

Por ltimo, carece de razn el censor cuando argumenta que una distribucin hecha en comn y pro-indiviso, supone una asignacin sometida a plazo, condicin, modo o carga, pues no hay hecho futuro e incierto que subordine el nacimiento o que extinga el derecho del adjudicatario, el que en su exacta proporcin es pleno. El yerro del casacionista reside en asimilar las molestias y embarazos que supone la comunidad, a losconceptos de condicin, plazo, carga o modalidad, categoras jurdicas stas que en nada se parecen.

En consecuencia, no encuentra la Corte que el sentenciador, al resolver la apelacin, hubiera incurrido en la violacin de la ley sealada por el recurrente.

Por consiguiente, el cargo no prospera.

DECISIN

Por lo expuesto, la Corte Suprema de Justicia en Sala de Casacin Civil, administrando Justicia en nombre de la Repblica y por autoridad de la ley NO CASA la sentencia de 3 de mayo de 1999, proferida por la Sala de Familia del Tribunal Superior del Distrito Judicial de Ibagu, dentro del proceso de sucesin de Gregorio Montealegre Montealegre.

Costas en el recurso de casacin a cargo del recurrente. Tsense.

Notifquese y oportunamente devulvase el expediente al Tribunal de origen.

EDGARDO VILLAMIL PORTILLA

MANUEL ISIDRO ARDILA VELSQUEZ

JAIME ALBERTO ARRUBLA PAUCAR

CARLOS IGNACIO JARAMILLO JARAMILLO

PEDRO OCTAVIO MUNAR CADENA

SILVIO FERNANDO TREJOS BUENO

CSAR JULIO VALENCIA COPETE