EL DERECHO PENAL DE AUTOR Y SU PREVALENCIA EN EL TIEMPO Una ley rigurosa produce muchas veces los mayores crmenes Voltaire.

Para hablar del Derecho Penal de Autor, del Enemigo o Draconiano es necesario recordar que dicha disciplina tuvo su auge en la era de la Criminologa Clsica, era en la cual se vincul a la pena con la personalidad del autor, esto signific la idea de la pena no como consecuencia de la mera accin del autor (Derecho Penal de acto), sino, la pena supuso la imposicin del castigo para el autor por presentar signos de peligrosidad, prognosis de la misma, o la posible comisin de un nuevo delito, reincidencia y habitualidad. En esta lnea de ideas es que Jakobs lamentablemente llega al punto de desconocer la naturaleza del hombre como tal, para concebirlo como una fuente de peligro, bajo la idea inexorable de la espera de un destino criminal, para lo cual incluso no importaba la voluntad contraria del propio agente. Habiendo realizado estas aclaraciones, es de entender que la figura del Enemigo la configura aquel sujeto que pone en peligro a la sociedad, ya sea vulnerando o poniendo en riesgo un bien jurdico que el estado protege; empero, la etiqueta de enemigo, se la ataen por el simple hecho de detentar determinadas caractersticas fsicas o biolgicas que el legislador considera peligrosas para la sociedad, etiquetas las cuales por cierto, lo estigmatizarn de por vida. A sabiendas de que el fundamento para desarrollar las lneas que preceden a estas, fue explicado por Jakobs en 1985, el nuevo milenio haca suponer que la aplicacin de esta disciplina pasara a ser parte de la historia del Derecho Penal, esto significa que su aplicacin estara en desuso o en un total desfasase respecto de la disciplina del Derecho Penal de Acto, la cual contrio sensu de su antecesora, supona la pena como consecuencia de determinada accin tipificada como delito dentro del ordenamiento jurdico penal de un estado.

Pero el inicio del nuevo milenio no hizo ms que confirmar la vigencia de esta posicin doctrinaria introducindola de contrabando en nuestro Cdigo Penal y algunas leyes que se van sumando con el transcurrir del tiempo, es por ello que se ha llegado incluso a hablar sobre la Constitucionalizacin del Derecho Penal de Autor, lo cual por ejemplo es una realidad en Estados Unidos; tema que por ahora no nos concierne por lo que no ser materia de estudio en el presente anlisis. Ahora bien Cul es el problema con el Derecho Penal de autor? Por qu la renuencia a su aceptacin? En qu fundamentos se basa su esmerada crtica mundial? Por supuesto la puerta est abierta al debate y nuestra posicin nos invita a pasar para responder de manera inmediata sobre este asunto. Como no era de esperarse, el derecho penal de autor, ha sido capaz de soportar todo temporal y cambio estructural del Derecho Penal, al menos en nuestro pas as se ha mostrado, renuente a todo cambio y a toda era, como si se tratase de una necesidad intrnseca a nuestra poltica criminal, el legislador ha decidido introducirlo por donde lo veamos o no Pero en qu radica el fundamento del desprecio por esta posicin doctrina? Simple, en que el Derecho Penal de Autor convierte a la poltica-criminal en una poltica exclusivista, mediante la cual el legislador se ensaa con cierto sector de la sociedad, esto es, centra el foco de atencin sobre determinado grupo de personas con tendencia criminal, concibiendo la idea de que la nica manera de contrarrestar la comisin de determinados delitos en el pas, es recurriendo a mecanismos de represin y persecucin penal sin querer recurrir al descubrimiento de otras alternativas. Aunado a ello, tenemos que en una poltica criminal instaurada bajo los parmetros del Derecho Penal de autor, como dira el sevillano Muoz Conde el legislador no dialoga con sus ciudadanos, sino que amenaza a sus enemigos, conminando sus delitos con penas draconianas, recortando las garantas procesales y ampliando las posibilidades de sancionar conductas muy alejadas de la lesin de un bien jurdico.

Entonces tenemos que el problema principal que plantea el derecho penal del enemigo es su incompatibilidad con los principios bsicos del derecho penal del Estado de, porque siendo todo lo que es el Derecho Penal de Autor, tal y como lo hemos planteado desde el exordio del presente anlisis hasta ahora acaso cabra posibilidad de diferenciar al ciudadano del enemigo? o ms an de concebir el principio de que todos somos iguales ante la ley? No lo creo. En sntesis el Derecho Penal de Autor al etiquetar al ciudadano como enemigo lo va a liquidar tarde o temprano por ostentar dicha calidad aunque no fuese responsable de ningn acto y esto significa claramente una amenaza para los principios y garantas del Estado de Derecho. Como dira LUIS GRACIA MARTIN, ya la propia expresin Derecho Penal del Enemigo lleva una fuerte carga ideolgica y emocional, pues su solo pronunciamiento suscita prejuicios. Sin importar estas prerrogativas el legislador peruano ha tenido por bien consignar tanto en nuestro Cdigo Penal actual de 1991 como en nuestro nuevo Cdigo Procesal Penal este tipo de nociones, alejadas de un Estado de Derecho como el cual creemos tener. As solo por dar un ejemplo en el ao 2006 se desnaturaliz en el principio de proporcionalidad al establecer que ste no regira en caso de reincidencia o habitualidad del agente del delito, colisionando claramente con lo sealado en la Exposicin de Motivos del cdigo adjetivo, para lo cual claramente notamos que en la actualidad el problema del Derecho Penal de Autor radica en lo excesivo de la medida; es por ello que desde esta perspectiva y por todo lo expuesto anteriormente quisiera constituirme, al igual que Carlos Parma, como un enemigo ms del Derecho Penal del enemigo.

Jhair Merry Mimbela Salazar.