DISOLUCIN Y LIQUIDACIN EN EL PROCEDIMIENTO CONCURSAL

La Nueva Ley General del Sistema Concursal Nro. 27.809, fue publicada en el Diario Oficial El Peruano con fecha 8 de agosto de 2002 y el sistema cobr la regulacin actual con la Ley 28.709 de abril de 20061 y Decreto Legislativo 10502. Ratifica como rgano administrativo competente para la tramitacin de todos los procedimientos concursales al INDECOPI, autorizndolo expresamente a efectuar las adecuaciones que fueran necesarias al sistema de descentralizacin de funciones de la Institucin con la finalidad de garantizar un mejor funcionamiento (Disposicin Transitoria Segunda). El objetivo explcito del nuevo sistema concursal est expresamente focalizado en la permanencia de la unidad productiva, la proteccin del crdito y el patrimonio de la empresa en tanto que la finalidad de los procedimientos es generar un marco de negociacin entre acreedor y deudor en orden a un acuerdo de reestructuracin o en su defecto la salida ordenada del mercado, reduciendo los costos (textual) (Ttulo Preliminar arts. I y II). El sistema est estructurado sobre la base de tres procedimientos distintos. El primero de ellos es llamado Procedimiento Concursal Ordinario, y est dirigido a una doble forma de culminacin: el Acuerdo de Reestructuracin (Conservativo) o el Acuerdo de Disolucin y Liquidacin (Liquidativo) (Titulo I); el segundo procedimiento es la quiebra (Titulo II) y el tercero es el Procedimiento Concursal Preventivo (Ttulo III), dirigido a la obtencin del llamado Acuerdo Global de Refinanciacin (preventivo). El tema que se abordara est centrado en la disolucin y liquidacin concursal, procedimiento que constituye una de las alternativas que tiene el patrimonio del deudor que se somete o es sometido por sus acreedores al concurso, al que denominaremos patrimonio concursado. Las estadsticas de INDECOPI demuestran que, a la actualidad, del 100% de patrimonios concursados, el 75% de ellos, se liquidan y que adems de ellos en la mayora de los casos presentados ante INDECOPI, el procedimiento es a solicitud del acreedor.
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Cobr vigencia inmediata, aplicndose a los procedimientos en trmite bajo el derecho anterior, regulado por el Decreto Legislativo 845 y la Ley 24.146 denominada De Reestructuracin Patrimonial (Disposicin Transitoria Primera). 2 Publicado en el Diario Oficial El Peruano con fecha 27 de junio del 2008 y entr en vigencia el 28 de julio del 2008.

I.

CONCEPTO 1.1. Disolucin La disolucin3 marca primordialmente el fin de las operaciones del deudor (concursado) en el mercado4, el fin de su objeto social originario, como le denomina Emilio Beltrn: el fin del periodo de la vida activa de la empresa5. En el supuesto que los acreedores opten por la liquidacin con el negocio en marcha, la disolucin (paso previo) marca el fin de las operaciones del concursado en un periodo no mayor de seis meses6 (el plazo especfico deber estar sealado en el Convenio de Liquidacin). Liquidacin El vocablo liquidacin se deriva del latn liquidare cuyo significado es poner trmino a una cosa o a las operaciones de un establecimiento. Respecto a las entidades comerciales ha sido definida por Malagarriga, quien dice que por liquidacin se entienden todas las operaciones posteriores a la disolucin total de la sociedad que sean necesarias para terminar los asuntos en curso, pagar las deudas, cobrar crditos y partir finalmente entre los socios lo que queda, en el caso, claro est, de que quede algo.

1.2.

La disolucin y liquidacin es un procedimiento concursal orientado a la realizacin del activo del deudor concursado (con excepcin de los bienes inembargables), el pago de los pasivos y, de ser el caso, la entrega del remanente del patrimonio entre los accionistas o socios, ante la
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Es el acto jurdico en virtud del cual se inicia el procedimiento de liquidacin. (Garrigues y Ura: Comentario a la Ley de Sociedades Annimas; Tomo II; Tercera Edicin; Aguirre; Madrid; 1976; p. 793). La sociedad empieza a agonizar y es la primera fase de su recorrido extintorio (BEAUMONT CALLIRGOS, Ricardo; Comentarios a la Ley General de Sociedades; Tercera Edicin; Editorial Gaceta Jurdica; Lima; 2002; pg. 769) 4 Ley N 27809, Ley General del Sistema Concursal Artculo 74.- Acuerdo de disolucin y liquidacin 74.1. Si la Junta decidiera la disolucin y liquidacin de una persona jurdica, sta no podr continuar desarrollando la actividad propia del giro del negocio a partir de la suscripcin del Convenio de Liquidacin, bajo apercibimiento de aplicrsele una multa hasta de cien (100) UIT. () 5 Se trata de una institucin jurdica de perfiles poco precisos cuyo nico significado radica hoy en marcar de un modo indubitado el final del perodo de la vida activa de la sociedad, encaminado el ejercicio de una actividad econmica para la obtencin y reparto de ganancia y el comienzo del periodo de liquidacin, dirigido a la extincin de la sociedad a travs de la eliminacin de sus relaciones jurdicas. (BELTRN Emilio; En: La Disolucin de la Sociedad Annima; Segunda Edicin; Editorial Civitas S.A; Madrid; 1997; pg.26). 6 Ley N 27809, Ley General del Sistema Concursal Artculo 74.- Acuerdo de disolucin y liquidacin () 74.2. Sin embargo, la Junta podr acordar la continuacin de actividades slo en el caso de que opte por la liquidacin en marcha del negocio, por estimar un mayor valor de realizacin bajo esa modalidad. Dicha liquidacin deber efectuarse en un plazo mximo de seis (6) meses. ()

imposibilidad de dicho deudor de superar sus problemas econmicos y financieros. A tales efectos, corresponder a la Junta de Acreedores aprobar el Convenio de Liquidacin correspondiente y designar a una entidad o persona que tenga registro vigente ante la Comisin de Procedimientos Concursales del INDECOPI como liquidador encargado de dicho procedimiento. II. CARACTERSTICAS La Junta de acreedores puede decidir la disolucin y liquidacin del deudor si considera que este no podr superar sus problemas econmicos y financieros. Se procede a la liquidacin del patrimonio del deudor para efectuar el pago de los crditos hasta donde alcance dicho patrimonio y siguiendo el orden de prelacin. Acordada la disolucin y liquidacin, se debe aprobar un Convenio de Liquidacin. Este rgimen especial se aplica nicamente a aquellas empresas (sociedades o EIRL) que hayan sido sometidas a concurso de acreedores por la autoridad administrativa correspondiente (Comisin de Procedimientos Concursales del INDECOPI). Proceder directamente cuando el deudor concursado tiene prdidas acumuladas, deducidas sus reservas, que superen la totalidad del capital social pagado. Le corresponder a la Junta de Acreedores aprobar el convenio de liquidacin y designar a una persona o entidad que tenga registro vigente.

III.

PRESUPUESTOS LIQUIDACIN 3.1.

PARA

EL

INICIO

DE

LA

DISOLUCIN

Por Decisin de la Junta de Acreedores Art. 51.- Sin perjuicio de las dems que se sealen en los artculos de la Ley, la Junta tendr las siguientes atribuciones genricas: a) Decidir el destino del deudor, pudiendo optar entre cualquiera de las siguientes alternativas: a.2) La disolucin y/o liquidacin, con excepcin de los bienes inembargables, en cuyo caso ingresar a una disolucin

y liquidacin conforme a lo establecido en el Captulo VI del Ttulo II de la Ley. a) Augusto Dioses7 menciona que los acreedores reconocidos8 reunidos en Junta optan por disolver y liquidar el patrimonio del concursado. Dicha decisin no siempre es consecuencia de la inviabilidad del negocio9 sino de la presencia de distintos factores, como por ejemplo: La falta de transparencia en la informacin contable y financiera presentada por el deudor a la Comisin Delegada de Procedimientos Concursales y que obra anexa al expediente; o su inexistencia, ante el incumplimiento del deudor a los requerimientos de dicha autoridad concursal. Ello dificulta el conocimiento oportuno de los acreedores respecto a la situacin real del deudor, de las fortalezas y debilidades del negocio, etc. El resquebrajamiento de las relaciones entre el deudor y algunos de sus acreedores (pueden ser los ms significativos), lo que trae consigo que stos no apuesten por mantener a aqul en el mercado; incluso pueden existir demandas, denuncias penales en que ambas partes intervengan en posiciones distintas. Ausencia de una negociacin integral entre el deudor y sus acreedores. He ah la importancia de la celebracin de las pre juntas (antes de la Junta de Acreedores en que se decidir el destino del deudor), con la finalidad que el deudor negocie con los acreedores o stos entre s, cules seran las condiciones de pago que estaran dispuestos a aceptar y cul sera el apoyo que estaran dispuestos a brindar ante un panorama de reestructuracin del patrimonio concursado.

AUGUSTO DIOSES, Irma Elena: Disolucin Y Liquidacin De Patrimonios Concursados En La Ley General Del Sistema Concursal. Exposicin presentada en el Colegio de Abogados de La Libertad, el da 25 de abril de 2003.
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Aquellos cuyos crditos han sido previamente verificados por la autoridad concursal y posteriormente reconocidos a travs de un acto administrativo. 9 En trminos de INDECOPI: El negocio es inviable cuando su valor en marcha es menor que su valor en liquidacin.

Carencia de una propuesta de reestructuracin convenientemente estructurada, con metas factibles de ser concretadas, orientadas en beneficio de los intereses de los acreedores10.

b) No obstante encontrarse el patrimonio del deudor sometido a la reestructuracin patrimonial, la administracin advierte que sta no ser realizable, por lo que convoca a Junta de Acreedores para que se pronuncie sobre el inicio de la disolucin y liquidacin; lo que se denomina el trnsito de la reestructuracin a la liquidacin. Igual facultad de convocatoria podr ser ejercida por el o los acreedores que representen cuando menos el 30% de los crditos reconocidos. 3.2. Por Regulacin de la LGSC a) El acogimiento del deudor al concurso cuando sus prdidas acumuladas deducidas las reservas superan al capital social pagado. La Comisin Delegada declara la disolucin y liquidacin del patrimonio del deudor con la resolucin que da inicio al concurso. Dicho estado slo podr ser revertido por la Junta de Acreedores si ejecuta las acciones necesarias para abandonar la cesacin de pagos o la insuficiencia patrimonial del deudor, lo cual deber ser demostrado fehacientemente a la Comisin Delegada. b) Cuando se a pedido de un acreedor reconocido cuando se incumplen los trminos o condiciones establecidas en el Plan de Reestructuracin. Los Vocales de la Comisin de Procedimientos Concursales de INDECOPI han elaborado un Proyecto de Directiva denominado Lineamiento sobre la Disolucin y Liquidacin ante el Incumplimiento del Plan de Reestructuracin11 con el objetivo de precisar los alcances de la causal descrita, la

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La consecuencia de estos factores ser la liquidacin del patrimonio del concursado, a veces, trayendo consigo el clich de mal pagador. 11 Directiva N 002-2003/CCO-INDECOPI: Lineamiento Sobre La Disolucin Y Liquidacin Ante El Incumplimiento Del Plan De Reestructuracin.

misma que se encuentra contenida en el Artculo 67.4 de la LGSC. La directiva seala las siguientes ideas que servirn de lineamientos respecto a la aplicacin del artculo 67.4 de la Ley General del Sistema Concursal: 1. Cualquier acreedor reconocido podr solicitar a la Comisin que resulte competente la declaracin de la disolucin y liquidacin del deudor en razn del incumplimiento del Plan de Reestructuracin. 2. No proceder dicho pedido cuando el acreedor solicitante sea el responsable del incumplimiento alegado. 3. Salvo que se seale lo contrario en el Plan de Reestructuracin, todo acreedor que solicite la disolucin y liquidacin debe demostrar que previamente curs una comunicacin al deudor solicitndole que en un plazo no menor a 15 das cumpliera con las obligaciones pactadas en el Plan. 4. La Comisin deber correr traslado de la solicitud al deudor para que este, dentro de un plazo de cinco das, manifieste su posicin y realice su descargo. 5. La declaracin de disolucin y liquidacin puede ser, en cualquier momento, revertida por decisin soberana de la Junta de Acreedores12. c) Si luego de la convocatoria a instalacin de Junta, sta no se instala o instalndose, no adoptase acuerdo sobre el destino del patrimonio. Segn el Artculo 58 de la LGSC, la Junta cuenta con un plazo de hasta 45 das de instalada para decidir el destino del deudor. No obstante, dicha disposicin quedar suspendida si la Comisin a pedido de parte, en un plazo mximo de diez das, dispone la publicacin de nuevo aviso de convocatoria, ello luego de evaluar los intereses de los involucrados y las circunstancias que impidieron su instalacin. d) Si no se aprueba el Plan de Reestructuracin dentro del plazo mximo de sesenta das de acordada la continuacin de las actividades del deudor. Segn el artculo 65.3 de aprobarse el plan de reestructuracin en el plazo sealado, la autoridad concursal deber a disponer la disolucin de y liquidacin del deudor, mediante resolucin motivada. Esta decisin no podr ser
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http://www.telecoop.pe/calendario/desboletin.php?idb=2003-7-24. Fecha: 10 de Octubre de 2012

revertida en sede concursal por acuerdo de la Junta de Acreedores. IV. EL LIQUIDADOR El articulo 74 inciso 3 faculta a la Junta a nombrar a la entidad o persona que se har cargo de realizar la labor liquidadora del deudor, debiendo tener registro vigente ante la autoridad concursal. Ello busca orientar de la mejor medida a los acreedores respecto de la oportunidad de elegir al liquidador que goce de las prerrogativas suficientes para su ejercicio. 13 4.1. Requisitos Los requisitos para el nombramiento del liquidador estn sealados por el artculo 120 de la LGSC, la misma que establece que los interesados debern presentar ante la Comisin de Procedimientos Concursales del INDECOPI una solicitud acreditando cumplir los siguientes requisitos: a) En caso de personas naturales: Tener capacidad de ejercicio. Tener grado acadmico universitario. No haber sido condenado por delito doloso. Presentar declaracin jurada de bienes y rentas. Tratndose de personas previamente inscritas, no encontrarse suspendido su registro ni haber sido inhabilitado en forma permanente. b) En caso de personas jurdicas: Estar inscrita en los Registros Pblicos del pas. Presentar declaracin jurada de bienes y rentas. Tratndose de entidades previamente inscritas, no encontrarse suspendido su registro ni haber sido inhabilitado en forma permanente. Los representantes, apoderados, gerentes, directores, accionistas y similares de la persona jurdica debern cumplir los requisitos para personas naturales, en lo que sea aplicable. La Comisin podr solicitar informacin complementaria a las diversas centrales de riesgo y otros organismos que considere pertinente. 4.2. Obligaciones14

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CARBONEL OBRIEN Esteban. El Sistema Concursal. Jurista Editores 2009 pg. 286. Lima-Per CALLE CAJUSOL Jean Paul y ALVA RODRIGUEZ Sonia. Gua Rpida de Preguntas y Respuestas Sobre la Nueva Ley General del Sistema Concursal. Gaceta Jurdica. 2003 pg. 232. Lima Per.

Una vez que el liquidador asume el cargo de liquidar los activos de propiedad del deudor, est obligado a realizar los siguientes actos: No continuar con la actividad propia del giro del negocio, salvo que la Junta de Acreedores acuerde la liquidacin en marcha15. Adoptar las medidas necesarias para la conservacin de los libros, documentos y bienes de propiedad del deudor, y colocarlos en un lugar seguro si considera que corren peligro o riesgo donde se encuentran. Formar un inventario de todos los libros, correspondencia, documentos y bienes del deudor, con intervencin de notario pblico, si el deudor, su representante legal, el liquidador anterior o el administrador se negaran a suscribir el inventario. Es facultad de los acreedores intervenir en la toma del inventario. Liquidar los negocios del deudor en un plazo razonable. As mismo, realizar todos los actos y contratos y efectuar los gastos que sean necesarios para conservar el patrimonio de aquel y maximizar la realizacin de sus bienes, conforme a lo que haya acordado la Junta de Acreedores. Abstenerse de contratar servicios de terceros vinculados al liquidador. Abrir una cuenta corriente a nombre del deudor en liquidacin, desde la cual deber manejar todo el flujo del dinero correspondiente a la liquidacin. Proceder a pagar los crditos reconocidos una vez que haya obtenido, como resultado de la realizacin de activos, no menos del 10% del monto total de crditos reconocidos. Publicar en el Diario Oficial El Peruano, dentro de los cinco das siguientes de celebrado el convenio, un aviso haciendo publico el inicio de la disolucin y liquidacin, requiriendo a quienes posean bienes y documentos del deudor, la entrega inmediata de los mismos. Solicitar la inscripcin del Convenio de Liquidacin dentro de los cinco das siguientes de celebrado. 4.3. Atribuciones y Facultades

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La liquidacin en marcha es la continuacin provisional del giro del negocio, por estimar la Junta de Acreedores un mayor valor de realizacin de los bienes del deudor bajo esa modalidad. Si la Junta opta por esta alternativa, la liquidacin deber efectuarse en un plazo mximo de seis meses, contados a partir de la aprobacin del Convenio de Liquidacin Respectivo. Si por cualquier causa resultase infructuosa la liquidacin del negocio en marca de dicho plazo, la Junta de Acreedores deber reunirse para nombrar un nuevo Convenio de Liquidacin.

Actuar en resguardo de los intereses de los acreedores y del deudor, con plena representacin de ambas partes. Solicitar el levantamiento de cargas y gravmenes que pesen sobre los bienes del deudor, para tal efecto el liquidador deber presentar el contrato de transferencia y el Convenio inscrito. Formular denuncias penales si existen elementos que hicieran presumir la comisin de actos dolosos en la administracin del deudor o que podran configurar la quiebra fraudulenta, lo que el liquidador deber poner en conocimiento de la Junta. Ejercer todas las funciones y facultades que conforme al artculo 416 de la Ley General de Sociedades que corresponde a los liquidadores.

4.4. Responsabilidades El liquidador tiene responsabilidad ilimitada y solidaria ante los acreedores, accionistas y terceros por los daos y perjuicios que pudiera causarles debido a actos contrarios a la Ley, al Convenio o los realizados con dolo, abuso de facultades o negligencia grave. 4.5. Conclusin Finalizacin de la liquidacin acreditndose la extincin de los crditos y la inscripcin de la extincin del patrimonio del deudor en el registro correspondiente. Revocacin de sus poderes por acuerdo de la Junta, la misma que surte efectos slo si se acuerda conjuntamente con el nombramiento del nuevo liquidador. Inhabilitacin, que constituye una sancin impuesta por la Comisin Delegada atendiendo a la gravedad del incumplimiento de las obligaciones del liquidador. Renuncia que se efecta ante la Junta o ante su Presidente mediante carta notarial. Transicin de la liquidacin a la reestructuracin. Al respecto, la Junta podr designar como Administrador a la persona natural o jurdica que se ha desempeado como liquidador del patrimonio del concursado. No obstante lo cual, su labor como liquidador ha concluido16.

4.6. Reemplazo del Liquidador Renunciante El liquidador puede en la medida de lo posible culminar su labor liquidatoria, dentro de plazos y modos previstos en la Ley. Sin embargo, como seala el numeral 93.1 cabe que se deponga el nombramiento del
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Ley N 27809, Ley General del Sistema Concursal Artculo 91.- Transicin de la Liquidacin a la Reestructuracin 91.1. Cuando el liquidador constate la existencia de factores, nuevos o no previstos al momento de la adopcin de la decisin sobre el destino del deudor, y siempre que considere que resulte viable la reestructuracin del mismo, informar de este hecho al Presidente de la Junta para que ste, si lo considera necesario, la convoque a efectos de que sta adopte la decisin que considere conveniente ().

liquidador nombrado por los acreedores, por los motivos que se expresarn concretamente en la Junta de Acreedores convocada para tales efectos. Hemos de observar que si son los acreedores quienes nombran y deciden por una determinada entidad liquidadora, son ellos tambinlos nicos quienes deben expectorar a la misma, de verificarse actos contrarios al contenido en el instrumento denominado: Convenio de Liquidacin. Se da en la praxis administrativa, la existencia de malos manejos durante el ejercicio de la gestin de las entidades liquidadoras, sea por un asunto en presupuesto de gastos, los cuales no son enunciados con anterioridad al inicio de su labor liquidatoria o por incurrir en manifiestos perjuicios en agravio de aquellos acreedores preferenciales, al momento de efectuar los pagos que corresponden de acuerdo a Ley. El numeral 93.2 establece que si transcurren treinta das posteriores a la fecha en que hizo efectiva su renuncia el liquidador o mediante comunicacin indubitable fue puesta de manifiesta al Presidente de la Junta, y en cuyo caso no se designar a su reemplazo que suscriba y asuma el encargo de la liquidacin, ser la Comisin quien contine con las riendas del asunto liquidatorio. 4.7. Fin de las Funciones Art. 94.- Las funciones del Liquidador terminan con la inscripcin de la extincin del patrimonio del deudor en los Registros Pblicos correspondientes. En correspondencia con el art. 415 de la LGS, se establecen los casos de culminacin de la funcin de los liquidadores. Ntese que cuando la liquidacin no ha concluido, es indispensable nombrar liquidadores sustituidos para que el proceso no se paralice. Por ejemplo, en los casos de remocin o de renuncia, ellas no surten efectos si no se nombra a los nuevos liquidadores en forma simultnea. El juez puede declarar el trmino de la funcin de un liquidador, mediando causa justa y a solicitud de socios que representen no menos de la quinta parte del capital, tal como lo establece la LGS, siendo tramitada dicha solicitud por la va del proceso sumarsimo.

Cabe advertir la posibilidad de que se produzca el trmino de las funciones del liquidador por razones no contempladas expresamente en el art. 415 de la LGS, tal sera el caso, verbigracia, si se decide revocar el acuerdo de disolucin y la sociedad reinicia sus actividades. Finalmente, la norma establece que la responsabilidad de los liquidadores caduca a los dos aos, desde la terminacin del cargo o desde el da en que se inscribe la extincin de la sociedad en el registro. El plazo de caducidad comienza a computarse en la fecha de inscripcin de la extincin respecto de los liquidadores que hayan culminado el proceso de liquidacin. En los dems casos, el plazo se computa desde el momento de la terminacin del cargo.