TEORA POLTICA CONSTITUCIONAL

Felipe Melndez

El Derecho constitucional tiene una finalidad importante, ya que lo que hace es limitar el poder, sujetarlo a normas, a constituciones escritas con la finalidad de garantizar ciertos derechos fundamentales. Eso est previsto en la Declaracin universal de los derechos humanos, esa es una constitucin. Bajo ese parmetro tan bsico, nos encontramos con que hay parmetros ms complejos, desvinculando algunas fases que ha tenido nuestro constitucionalismo, que es la que nos ha dado sustento al estudio. En la Constitucin chilena hay tanto una parte orgnica, como una parte dogmatica. Historia Constitucional Chilena: Se inicia cuando se limita el poder y en la cual se garantiza cierto catlogo de derechos, en constituciones escritas. La primera constitucin es de 1818 durante todo ese proceso hasta 1833 suceden una serie de ensayos constitucionales lo que se conoce como organizacin de la repblica. Tenemos la constitucin porteliana de 1822,Posteriormente la constitucin moralista de Egaa, exiga un moralismo cvico que deba tener para actuar en sociedad. Luego tenemos un ensayo federal, que no logra constituirse como constitucin. Llegamos a la constitucin de 1828, constituye el nivel ms evolucionado desde el proceso de organizacin de la repblica, logra distinguir entre un poder judicial, ejecutivo y legislativo y define al director supremo. En 1828 ya tenemos la figura del Presidente de la repblica, existe un Congreso bicameral y un Tribunal
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supremo, se dice que es una de las constitucin liberal, estable una separacin de poderes casi perfecta, como el libro de Montesquieu, se practica la separacin de poderes, un problema que tiene es que es demasiado cientfica y se aleja de la realidad por eso tiene poca vigencia. En 1833 tenemos el senado., tenemos un consejo de estado, durante toda esta evolucin que muchos han escuchado llamarla anarqua, mantenida por los conservadores, Edwards, Encina, Lira que sostiene esta tesis, para sostener el mito porteliano. La constitucin de 1833 tiene una vigencia hasta 1924, casi 100 aos. La tesis conservadora de esta situacin es la tesis porteliana, ya est siendo olvidada, superada, no completamente pero en eso est para desvirtuarla. Esta tesis es seal que en 1833 gracias a la figura de portales se habra logrado instaurar un orden, luego de un ensayo catico y precisamente ese orden de un actuar impersonal es lo que habra hecho subsistir hasta el ao 1924. Sin embargo sostenemos y nos apoyamos en diversas literaturas como Voltaire quien trabaja con una interpretacin liberal, en el periodo del 18 Al 33 no hay periodo de anarqua, hay una asociacin de constituciones, es un periodo de ensayo y error, En 1818 el pas termina con su perodo independentista y se adopta los modelos vigentes hasta esa poca como la Constitucin de EE.UU, la Constitucin francesa del 1791. Estas son constituciones liberales y lo que precisamente trata de interpretar esta interpretacin historiogrfica es que hay una evolucin constitucional, como en el 1823 pasa de existir la figura de director supremo a presidente de la republica ya para el ao 1823 existe un senado En el primer congreso nacional se crea una cmara de diputados y un tribunal de justicia, los cuales aparecen muy tempranamente (Patria vieja) y se suprime la real audiencia que eran los tribunales de justicia, se elimina la sujecin al derecho indiano. De esta manera se va conformando una serie de instituciones y se va afianzando una constitucin liberal y republicana. El catlogo de derecho es bastante limitado para esta poca. As llegamos a la constitucin de 1833 se seala que es una constitucin autoritaria, durante los 2 primeros decenios gobiernan militares, pero para 1861 comienzan a gestarse una serie de prcticas polticas que dan una vuelta a la constitucin porque se desarticulan los mecanismos que definirn el autoritarismo militar. Durante todo este periodo se utiliza los estados de excepcin constitucional, se suprimen los derechos.
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Se tena una norma expresa: El presidente tena la facultad de suspender el imperio de la constitucin, hay periodos completos donde no hay constitucin. Para 1861 estas prcticas se acaban desde el 61 al 24 no hay periodos de excepcin constitucional, se acaban porque existe un congreso bicameral, que en principio son designados por el presidente, existen elecciones , el ministerio electoral arma las listas y permite que el presidente nombre quien tenga su confianza, En este periodo esta Andrs bello y Mariano Egaa, codificadores del siglo XIX quienes estn mirando la monarquas europeas, en las cuales prima el parlamentarismo, los chilenos van imitando prcticas de rgimen parlamentario y las ejercen en el periodo del 1833 as es que tenemos las Interpelaciones y los votos de censura. Interpelaciones: Llamamiento del ministro a dar cuenta de su gestin ante el congreso nacional Voto de censura: Manifestacin de desacuerdo sobre la gestin de una persona. Se emplea habitualmente para referirse al voto que emplean las cmaras o corporaciones cuando niegan su confianza al Gobierno o junta directiva. Y de esta manera le quita la confianza a los ministerios y estn todos obligados a renunciar, por eso la prctica ya que no estaba establecido en la constitucin y el poder ejecutivo y el legislativo saba de esto y estaban de acuerdo. Las salidas polticas se van dando a medida que el legislativo se va gestando de a poco, a medida que los parlamentarios van generando ciertas instituciones propias del parlamentarismo y van siendo aceptadas por el ejecutivo. Estas prcticas comienzan en 1842, no tantas pero ya se va dando cuenta de que ya existen estas prcticas parlamentarias. De hecho si ninguna de estas dos practicas surge el efecto esperado por el congreso se llegaba a la reorganizacin poltica por parte del congreso, en realidad es ms genrico como son las leyes peridicas, la ms importante las leyes de presupuesto. Las leyes peridicas se dictan cada cierto tiempo, la ms conocida era la ley de presupuesto la cual se decide cada un ao. En la ley de presupuesto el estado puede y paga los honorarios de la administracin pblica, puede hacer caminos, paga profesores. Por su parte, la Ley de contribuciones, permite cobrar las contribuciones cada 18 meses, sin estas el estado se quedaba sin poder de recaudacin fiscal. La trampa de estas leyes peridicas, est en que la constitucin no estableca ningn
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mecanismo en el evento que cumplido el plazo ya sea un ao o 18 meses, no se hubiese dictado la ley. Entonces el congreso poda dilatar la discusin de cualquier ley peridica y obligaba precisamente a negociar al presidente. Precisamente se trata de un contexto autoritario de la carta de 1833. Sin embargo, para el ao 1857 se utiliza por primera vez la herramienta de la leyes peridicas (en pleno gobierno autoritario) y el Presidente cualquier alternativa que tomara era salirse de la constitucin y lo que hace precisamente para esta poca es negociar y cambia el gabinete que era lo que le estaban pidiendo los senadores, y acepta la prctica. Con eso se permiti que acepten la ley peridica que estaba pendiente. Para este ao ya se identifican el origen de los partidos polticos, el partido nacional, conservador, radical. Esto importa que aun cuando el Presidente de la Repblica tenga la facultad de armar las listas para formar un congreso que le sea favorable, no se trata de cualquier persona que forma el congreso, estas personas se aaden a un pensamiento comn, que compartan ciertos valores sobre el funcionamiento institucional. Otra trampa es que tiene relacin con la compatibilidad entre el ministro y el cargo de senador y diputado. Durante esta poca de los decenios, precisamente hay muchos senadores, ministros y diputados, hay 4 ministros. Entonces claro agregan otro senador y otro diputado y de esa manera se mantena una estabilidad constitucional. Esas prcticas se dan en el ao 61 hasta el 24. Autores como Eduardo Ruiz Tagle catalogan este periodo como periodo parlamentario. El parlamentarismo se dice que se inicia en 1891 con la guerra civil, entre las fuerzas del congreso y el ejecutivo. Sin embargo, esto no es efectivo ya en el periodo autoritario, ya hay una serie de prcticas propias del parlamentarismo y lo que se va haciendo es afianzando durante el periodo del 61 al 24. Pero Qu pasa con la guerra civil?, Qu pasa con Balmaceda? Balmaceda es un hombre hacendado, con grandes extensiones de terreno del partido liberal que conformaba la elite poltica, pero que ungido en el poder toma un poder presidencialista de los periodos de los decenios. Para esta poca ya no puede ser un Manuel Montt, en este tiempo existen partidos fuertes, existe compatibilidad entre ministro-senador y diputado, existen prcticas parlamentarias, existen mecanismos de las leyes peridicas que no hacen tan fcil que el presidente pueda establecer su voluntad. Frente a la ley de presupuesto el presidente aprueba la del ao anterior y se sale de la constitucin. Balmaceda se sale de la constitucin, aqu se inicia la guerra
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civil. La armada por un lado apoyando al congreso y el ejrcito de lado del presidente de la repblica y termina en Concn y Placilla. Despus en el ao 1891 no hay leyes que instauren el parlamentarismo, eso nos hace confirmar la tesis que lo del Balmaceda es un intento dictatorial, ya que se sale de la constitucin. Pero qu pasa con las interpelaciones, con los votos de censura ,los partidos polticos estaban previstos en la constitucin?- La verdad es que no. Sin embargo estas prcticas, se constituyen prcticas de actos polticos que se llaman costumbres constitucional. Las leyes peridicas no tenan un mecanismo frente a la negativa del congreso de aprobarlas, entonces haba una omisin de la constitucin, no estableca una salida poltica formativa y a su vez estableca entre la compatibilidad entre ministro, senador diputado. El parlamentarismo no inicia el 91 sino el 61 para el ao 71 adems de prcticas se suman las reformas constitucionales. La primera reforma se hace al ejecutivo, las dems reformas no se hacen favor al parlamento, sino ms bien van enfocadas a delimitar el poder ejecutivo y todas las peyorativas que hacan que tuviese un poder tan autoritario. En el ao 1861 termina el periodo de los decenios y los presidentes son electos cada 5 aos, se elimina la reeleccin y luego se van asociando otras reformas que van al mismo sentido. La historiografa chilena se dice que en el periodo del parlamentarismo nada se hizo, se desaprovecho el recurso del salitre. Pero que en los ltimos aos ha sido bastante contra restada, por ejemplo hay estudios que precisamente investigaron como plantaron la riquezas del salitre. Aqu se genera una especie de torta, segn su investigacin lograron comprobar que un tercio de los ingresos del salitre quedaban en Chile, el otro tercio igual quedaba en chile en bienes de consumo, a los trabajadores se les pagaban en fichas, dos tercios los historiadores se quedaban en chile y solo un tercio era la ganancia para los empresarios del salitre. As las cosas ya se empiezan a esfumar la idea de que el periodo del parlamentarismo fue un periodo intil, lo cierto es que si se miraran las cifras la burocracia explota, la actividad primaria se triplica, crece enormemente. Por cierto ya no estamos con una elite a inicios de siglo, ms austeras y conservadoras, las cosas han cambiado a una sociedad con ms lujos, liberal y donde nace la crtica social que es completamente justificada. Pero si nos
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detenemos solamente en lo que dice en relacin con el funcionamiento institucional, tenemos que en el parlamentarismo no hay ms un estado de excepcin constitucional, hay una asociacin regular de los presidentes durante este tiempo. De hecho cuando para el centenario fallece Pedro Montt hay una asociacin que inmediatamente sigue prevaleciendo la constitucin, esta no deja de funcionar en todo el periodo Algunos autores dicen que hay una evolucin cvica durante el periodo del parlamentarismo. Todo termina en el ao 1924 en el Ruido de sables, Alessandri renuncia se dictan una serie de leyes sociales. Para el ao 1925 hay una asociacin de juntas militares, luego de un periodo donde no hay constitucin .Se dicta la constitucin presidencialista de 1925 que en trminos generales es bastante similar a la constitucin de 1833; hay una separacin de iglesia-estado(el estado tiene la sper intendencia de la iglesia en el fondo maneja el derecho a patronato, con su permiso se pueden nombrar obispos, arzobispos).Hay que pensar que la iglesia en el fondo es un estado vaticano . En el siglo XIX el estado vaticano reconoce a Chile como pas independiente. Por su parte se elimina la compatibilidad. La ley de presupuesto sigue siendo una ley peridica, como hoy en da si al evento no se aprueba el presupuesto entregado por el Presidente de la Repblica por un cierto perodo establecido, ya no sea hace efectivo la ley propuesta el ao anterior, sino que la dispuesta por el Presidente. Se han agregado ciertas igualdades como la ley del trabajo, el derecho a la salud, con carcter programtico. La Ley de trabajo es considerada como el derecho civil de los pobres, por su carcter de proteger, existen asambleas provinciales que nunca llegan hacer efecto. La consagracin constitucional de los partidos polticos. Los partidos nacieron a mediados del siglo XIX como asociacin de smbolo regulador legal definida, reconociendo esta realidad social, el poder constituyente hace caso de aquello y los consagra constitucionalmente, con el sistema de representacin proporcional. , En el ao 1925 no comienza a regir inmediatamente la constitucin sino en 1933. Los rganos pblicos se conforman en base a lo establecido en la constitucin, se llama a elecciones presidenciales. Sale elegido Arturo Alessandri Palma y se restablece el congreso nacional con representantes electos democrticamente. En el ao 27 -28 se hizo lo que se conoce como el congreso del mal, se juntaban todos los partidos y se presentaba la misma cantidad de candidatos para la lista
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que se ofrecan no haba necesidad de hacer elecciones, concordaron en hacer un nombramiento aedo de todos los representantes del congreso y no se llam a elecciones legislativas. Luego tenemos un perodo de 1933 a 1973, periodo de 40 aos, bastante convulsionado, en el cual existe continuidad constitucional. Todos los presidentes de la repblica son escogidos en base a lo que dice la constitucin al igual que los parlamentarios .Para esta poca ocurre algo bien complejo en 1929 la crisis econmica mundial de EE.UU que golpea a todas las economas. Afecto en Chile, se dejo de exportar salitre (periodo entre guerras).hay distintos ensayos para solucionar este problema. Se llega a 1933 con una constitucin, se reforma las atribuciones semejantes a la del 33, el presidente con el deber de conducir la economa .Sin embargo, la constitucin del 1925 posibilito que se cambiase el modelo econmico, de un modelo liberal, exportador de materias primas a un modelo hacia dentro de sustitucin a la exportacin. Ejemplo la creacin de la CORFO. Siempre fue una alianza pblico privada. El sector privado necesitaba del estado para prevalecer a la crisis, en esa poca los prstamos solo se entregaban de banco internacionales al estado. El estado garantizaba los crditos y creci en industria. En la constitucin de 1925 se intentaba restablecer el presidencialismo, eliminado el parlamentarismo. Ya para esta poca presidentes como Carlos Ibez del Campo, Jorge Alessandri y luego Eduardo Frei lo que hacen es llamar por un fortalecimiento presidencial. Las practicas nunca desaparecen solo que se manifiestan de otra forma, como las leyes de gracia con determinado merito tuviesen una compensacin econmica de por vida. Lo que pasa es que el congreso empez a hacerlo de forma indiscriminada. Entonces el estado terminaba pagando mucho ms de lo que tena presupuestado, pero mirndolo de otra forma el congreso de esta manera de acercaba mas a la gente . Otra de las prcticas eran las consejeras fundamentales, Por ltimo existan las leyes miscelneas, es una prctica en la cual el presidente enviaba un proyecto de ley; por ejemplo el reajuste del salario del sector pblico . Ley de reforma agraria, la reforma del ao 70 (presidencialista, elimina las practicas) genera un nuevo escenario y la reforma del ao 1971 permite que Allende asuma el poder,
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En 1973 se pone trmino a la constitucin. Hoy nos regimos por la constitucin de 1980 vigente del ao 1989 hasta la actualidad. En el 2005 hubo una serie de reformas constitucionales impartidas por Lagos. Este le cambia la firma a la constitucin y saca la firma de Pinochet.

Aspectos Generales contenidos del semestre:

Como dijimos la clase pasada; existe una parte orgnica de la constitucin que establece los rganos constitucionales. Por otra parte existe una parte dogmtica de la constitucin a lo que se refiere principalmente es a lo que establece nuestra constitucin, las bases de la constitucionalidad y el catlogo de derechos fundamentales.

Introduccin de los derechos fundamentales: El concepto de derecho fundamental es muy reciente, abarca de la declaracin de derechos humanos del siglo XX, no existe antes que esto.

Se articulan sobre las convenciones internacionales, con la intencin de las derrotas de los regmenes totalitarios. Es una salida jurdica, porque la solucin opuesta es caer en el ius naturalismo quienes fundamentan en el orden natural la existencia de derechos. De esta manera se evita caer de una manera naturalista del derecho cayendo en una concepcin naturalista fundamentada por la constitucin. Garantas de los derechos: El problema de las constituciones decimonnicas sera que establecan un catalogo de derechos pero no establecan mecanismos para hacerlos efectivos.

No puede ejercer una accin sino est expresamente establecida en una norma escrita. Slo exista una accin constitucional que se llama constitucin de amparo, frente a una divisin arbitraria. Solo en el siglo XX se lleva este curso de proteccin .

Aqu est la diferencia entre las constituciones del siglo XIX y el cdigo del constitucionalismo clsico. El concepto que tensa la relacin es la democracia y poder. Orgenes de la democracia: La democracia se distingue en 2 momentos histricos (segn Bobbio):

1. Democracia de los Antiguos: Democracia Ateniense, de participacin directa. 2. Democracia de los Modernos: Democracia representativa. No se basa en el mandato civil, tienes que actuar bajo lo que yo te he ordenado, se va complejizando con el surgimiento de los partidos polticos. En chile la forma ms razonable es la Democracia. An cuando existe una crisis de la democracia, no existe un modelo paralelo que se pueda utilizar sin caer en autoritarismos. Tcnicas de participacin democrtica: Las constituciones del siglo XIX no hay sistemas electivos propiamente tal, tampoco establecen partidos polticos. Son las fuerzas polticas lo que dan esta normalidad. El sistema electoral nos permite canalizar traducida en votos. esta democracia representativa

Discusin sobre el sistema binominalSi tomsemos todos los partidos existentes en el congreso chileno, nos daramos cuenta de que en realidad existe una sola representacin de los partidos de la derecha (cerca al 20 o 30 % de los votos, en cambio la concertacin el 60%).Sin embargo la derecha tiene en cuanto al poder de representacin el 70%.del congreso nacional. Los sistemas lectorales dependen de un sistema social establecido en la constitucin de 1925 exista un sistema de votacin proporcional, tantos partidos polticos tantos representantes en el congreso. Lo que pasa en este sentido y en este tiempo es que se toma en cuanta como electores segn el censo de 1920 y nunca se saco otra ley electoral que sigui hasta 1973. Mediados el periodo del 50 surgi la migracin campo - ciudad. Entonces para los 60 quedo con la sensacin que an teniendo la derecha como apoyo electoral en los sectores rurales, an cuanto la gente que vive ac es mucho menor a la que vive en la ciudad, que estaba sper representada, vale decir, exista de todas maneras una distorsin en la representacin.
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Por tanto no es tan sencillo entrar en debate sobre la eliminacin del sistema binominal, hay que suscribir un debate poltico y como se gesto la constitucin. Si ustedes entran en materia de quienes ayudaron a la redaccin de la constitucin, se dan cuenta de que muchos de ellos son los que conforman la UDI (Jaime Guzmn, artfice de la constitucin).

En el estado moderno actual existe una estructura de jerarquas:

Constitucin Leyes

Decretos

Jurisprudencia

Actos y Contratos

La constitucin tiene sus fuentes y por cierto la primera fuente es la constitucin misma. Luego vienen los tratados internacionales. Un abogado eventualmente podra fundamentar tanto con el catalogo de derecho como con los derechos internacionales de los derechos humanos. Dentro del derecho constitucional se haya la ley. Es un espejo a lo cuanto podramos decir como fuentes directas. Las fuentes indirectas del derecho constitucional en cuanto a las practicas constitucionales y la jurisprudencia constitucional, porque no presentan una clara jerarqua y no pueden ser invocadas necesariamente.

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La clave para invocar es la constitucin en primer lugar, los tratados, las normas de marco legal y por cierto los decretos aunque no precisamente estn en el derecho constitucional. Para sustentar el parlamentarismo chileno que se iniciaba entre 1861 y 1924 lo sealamos porque decamos que haban ciertas prcticas El parlamentarismo en Chile nunca se estableci en trminos sustantivos, es decir, nunca existi la prerrogativa textual de hacer una interpelacin a un ministro de estado, esto no estaba establecido. a. Prcticas: Existieron las Interpelaciones. Como contrapartida de ellos exista precisamente los Votos de censura, otra discusin del parlamentarismo. Esto implicaba en que los ministros tenan que dejar su cargo porque el congreso haban decidido que ya no haba confianza. Existan tambin las Leyes peridicas, estas eran prcticas polticas que se conformaron de fuente indirecta de ese derecho constitucional de la constitucin de 1833. En este sentido las prcticas son sumamente relevantes. b. Jurisprudencia constitucional: Fuente indirecta. Existen dos familias jurdicas en el mundo contemporneo: 1. Familia de derecho civil: Aplicado en el derecho europeo continental. 2. Familia de derecho comn: Derecho anglosajn o angloamericano (EE.UU) Esto tiene que ver para comprender la importancia de la jurisprudencia en el tribunal constitucional, porque en la familia del registro civil existe una precedencia de la fuente del derecho en estos trminos (constitucin, ley, decreto y al final la jurisprudencia y los actos y contratos). La pirmide en el derecho anglosajn se invierte de cierta manera, porque la jurisprudencia constituye derecho, es una fuente directa del derecho constitucional. Existe lo que se llama la doctrina de los precedentes, vale decir, los abogados y la formacin jurdica angloamericana es una formacin casustica (interna). De hecho no existe cdigo civil, tienen libros donde compelan jurisprudencia con casos de distinta ndole y lo van sistematizando sus autores en base a problemas, porque los abogados cuando argumentan no lo hacen con una ley sino sobre un precedente, pueden recurrir a un precedente sumamente antiguo que cause efecto en lo que ellos argumenten y ese precedente obliga a los tribunales a fallar a favor de ese precedente.

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Esto no quiere decir que no existan leyes en el sistema anglosajn, sino que tienen una concepcin distinta, es lo que se llama los Estatutos. La jurisprudencia constitucional no constituye derecho en las familias del derecho civil, porque precisamente se estructuran en base a la pirmide .Es decir, constituyen derecho pero bajo al caso concreto. No tiene un efecto erga omnes (palabra en latn que quiere decir que tenga un efecto general). Sin embargo, hay cierta especificidad que hay que trabajar en la jurisprudencia constitucional ,ac hay un tema muy importante y se refiere cuando van rotando los regmenes polticos, porque el tribunal constitucional va adoptando ciertas prcticas tambin y que es lo que hace sentido por la familia del registro civil; existe lo que se llama las Sentencias interpretativas y lo que hacen estas sentencias es agregar algo ms al sentido de la constitucin, puede ser como legislador negativo, resguardando el sentido de la constitucin o bien en un sentido positivo sealando ms elementos que pueden incorporarse en el derecho constitucional. Cuando veamos fallos, nos daremos cuenta de que el tribunal constitucional no ha aceptado la tesis de agregar los tratados de derechos humanos como fuente del derecho constitucional y a privilegiado la jerarqua constitucional por sobre los derechos humanos. Entonces as como en el Tratado de los derechos humanos se acepta el derecho a la educacin, la constitucin chilena establece el derecho digamos a las prestaciones a la libertad de enseanza pero no el derecho a la educacin. Tiene otro sentido. En ese sentido las sentencias del tribunal constitucional pueden ser tomadas como una fuente indirecta.

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Unidad I: TEORA DE LA POLTICA I. El Origen de la Sociedad Poltica.

Qu se entiende por poltica?- Es el arte de gobernar, ideologas La poltica es una actividad orientada en forma ideolgica a la toma de decisiones de un grupo para alcanzar ciertos objetivos. Tambin puede definirse como una manera de ejercer el poder con la intencin de resolver o minimizar el choque entre los intereses encontrados que se producen dentro de una sociedad. La utilizacin del trmino gan popularidad en el siglo V A.C., cuando Aristteles desarroll su obra titulada justamente Poltica.

El trmino proviene de la palabra griega polis, cuyo significado hace alusin a las ciudades griegas que formaba los estados donde el gobierno era parcialmente democrtico. Cabe sealar que es en esta cultura donde intenta formalizarse esta necesidad humana de organizar la vida social y los gobiernos desde tiempos ancestrales.

1. La Poltica, concepto y caracteres.

No existe un concepto de poltica, existen muchos. A la vez existen: a. Poltica de los Antiguos: En la evolucin de la democracia, slo ha existido democracia directa en la polis griega. El concepto de poltica proviene de la Polis Griega: Era una ciudad, no solamente un territorio, exista una sociabilidad. Implicaba una idea de orden, en la cual se desarrolla los distintos valores humanos. Tanto as que Aristteles seala que el ser humano, habla del hombre como el Zoon Politikon (animal poltico por naturaleza) con los contractualistas esto cambia (segn Hobbes el estado de naturaleza del hombre es apoltico).

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Sin embargo Aristteles seala que el ser humano se constituye como tal estando en la polis. De ah que seale que las bestias y los dioses estn fuera de la polis. En ese sentido Aristteles no distingue lo social de los poltico, porque precisamente la polis es una especie de sociedad, donde hay gobernantes y gobernados. Siguiendo la tesis de Sartori en ese sentido en esta poca, hay un visin HORIZONTAL de la poltica. Entonces como dijimos el hombre fuera de la p olis no es hombre. Sartori lo que sostiene es que si bien es cierto Aristteles fija a la polis como lugar donde se desarrolla este animal poltico, la verdad es que es una caracterstica del hombre social, no exactamente de la poltica en s misma porque precisamente Sartori nos seala que cuando la polis se desdibuja, ya no existe la polis como organizacin social, esta ciudad no queda desdibujada . b. Poltica de los modernos: En este sentido seala que no solo con Aristteles sino tambin Maquiavelo con su obra El prncipe, donde el concepto de poltica adopta autonoma y especificidad. Porque precisamente l seala que el estado con frecuencia esta forzado a no ceder contra la fe, contra la humanidad y contra la religin. Distingue la poltica del poder. La moral queda fuera y lo social tambin. Pareciera que lo poltico como concepto adquiere mayor autonoma y determinacin. Sin embargo, todava no saben que es la poltica, podemos ir caracterizndola, pero an no hay mayor claridad. Tambin la poltica para Maquiavelo se va a distinguir del derecho, lo que va ser utilizado por cientistas polticos contemporneos quienes hablan de Sistemas Polticos, con un aspecto mucho mayor de lo que es el Sistema Jurdico. Contractualistas. Abogaban por la existencia de un contrato. Hobbes Estos contractualistas principalmente son Locke Rousseau

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A diferencia de Aristteles ellos no sostienen precisamente una identidad entre poltica y sociedad, porque precisamente sostienen que existira previamente un estado pre- poltico, que ellos denominan Estado de Naturaleza. En este estado de naturaleza no hay poltica, solo hay poltica en el estado del Contrato, porque este estado de naturaleza se termina cuando el individuo (en los contractualistas se trata como individuo) se renen y por medio de la razn anteponen este contrato social, este pacto en el cual se estructura la sociedad y precisamente en este contexto surge la poltica. As ya se notan diferencias: 1) Aristteles habla del zoon politikon, como animal poltico y como un ser ligado a la polis en su carcter poltico y social. 2) Luego Maquiavelo distingue una diferencia entre poltica y sociedad, la poltica tiene cierta autonoma. 3) Luego llegamos a los contractualistas, que se anteponen al pensamiento de Aristteles y dicen que el hombre no es un ser poltico por naturaleza, en el estado de naturaleza en una situacin ideal hay una situacin de conflicto, de desorden y se pone trmino cuando los hombres por medio de la razn se ponen de acuerdo en hacer este Pacto social.

ESTADO DE NATURALEZA
SOCIAL

POR MEDIO DE LA RAZN

CONTRATO

Sntesis: La poltica de los modernos se va a caracterizar tambin por lo que Sartori denomina carcter VERTICAL, porque existe una relacin entre soberano y sbdito, existe una relacin entre estado y ciudadano, y existe una relacin entre gobernantes y gobernados .Sartori lo seala porque ya para esta poca se van formando los contractualitas, es decir la Sociedad de los modernos. Es aqu donde se va diferenciando la definicin de poltica y de poder. Sin embargo yendo un poco ms all Sartori seala que esta nocin vertical de la poltica de los modernos es clara hasta inicios del siglo XX. Con el advenimiento del siglo y la sociedad de masas Sartori seala que lo poltico se va a ir caracterizar tanto por un carcter horizontal como un carcter vertical. Porque se fomenta la cantidad de personas que pasan a ser ciudadanos y que empiezan a incorporarse en los procesos del poder; la constitucin de partidos polticos, la formacin de empresas polticas (sindicatos, partidos polticos). Esto va complejizando lo
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poltico, teniendo un carcter horizontal con la cantidad de gente que se incorpora a la poltica y un carcter vertical porque el estado de todas formas tiene que tener un rol preponderante. La posicin autoritaria de Schmidt Carl Schmidt (jurista del Reich). Sostiene a la poltica como conflicto, de cierta manera va a seguir el estado de naturaleza de Hobbes, de esta guerra constante de los hombres. Sin embargo cae en cierta contradiccin si para Schmidt hay poltica en un estado de naturaleza para Hobbes en el estado de naturaleza hay un estado pre- poltico que es lo que piensan los contractualistas. Schmidt seria por de pronto un liberal y racional. Ha sido influyente en Chile, lo cual lo podemos constatar dado que hay un libro que recibe el nombre de Pensamiento Poltico de Jaime Guzmn, donde precisamente se seala el vinculo que tendra Guzmn con las lecturas de Carl Schmidt. Schmidt seala que la mayora de los conflictos se arman en base la distincin; entonces seala que en la tica la distincin est entre el Bien o el Mal; en el arte entre lo Bello y lo Feo; en la economa entre lo til y lo intil y en la poltica entre los Amigos y los Enemigos. Por tanto concibe a la poltica como la oposicin entre amigos y enemigos. Si revisamos la obra de Schmidt notaremos que no trabaja el concepto de amigos , trabaja slo bajo el concepto de enemigos, y el concepto de enemigos no habla de individuos, por eso se aleja de las ideas contractualistas, sino que habla de masas. Esto se entiende ya que plantea una visin organicista (los judos, los comunistas, los gitanos), como enemigos del estado. El punto clave de este concepto, posibilita en la intensidad de este conflicto (amigos y enemigos) y el uso de la fuerza fsica produciendo la muerte de otras personas. Por ende el concepto de razn y dialogo previsto por los contractualista de que el hombre por medio de la razn llega al contrato social, con Schmidt de rompe. Entonces por conclusin entendemos que esto se aleja del Constitucionalismo y de la Democracia. No hay una limitacin en base a normas y a una posicin de catlogos de derechos fundamentales. En esta posicin de Schmidt lo que importa es el conflicto entre amigo y enemigo y le da la posibilidad a los amigos de vencer

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a los enemigos por medio de la fuerza fsica. En este sentido la nica solucin que encuentra a esta dicotoma es la guerra. De cierta manera porque es influyente en Chile, para juzgar un poco lo que sucedi en la unidad popular, donde existan conexiones completamente antagnicas de sociedad y los juristas de la Dictadura precisamente lo que hacen es sealar una imposicin de este grupo de amigos(los vencedores) contra los enemigos (marxismo, leninismo) e imponen su fe y resguardan esta relacin de manera que el enemigo este siempre avasallado. Si lo pensamos con profundidad hasta la reforma del ao 2005 los militares eran garantes de la constitucin, vale decir que si alguien quebrantaba la constitucin, la constitucin habilitaba a los militares a actuar y reprimir a aquellos grupos de personas que atentara contra la constitucin y no los tribunales u rganos del estado. En el ltimo tiempo esta concepcin de Schmidt que define a la poltica como conflicto ha sido reelaborada con un sentido ms social demcrata. Crtica contra Schmidt: Asemeja el concepto de lo poltico con el estado de naturaleza de los contractualistas, especialmente por Hobbes. Como decamos los contractualistas planteaban este estado pre - poltico, no hay poltica, estn los hombres en un estado permanente de todos contra todos y cuando se renen forman el contrato social, lo que dice Hobbes en el Leviatn. En este sentido para Schmidt, Hobbes sera considerado Apoltico, al querer salir del estado de naturaleza (bastante poco fundamentado), tambin nada dice el concepto de amigos. Adems sustenta a la intensidad el conflicto, para Schmidt la poltica es un conflicto constante que debe solucionarse. En ese sentido cabe destacar la comisin de Bruce Ackerman, el distingue la poltica normal de la poltica constitucional. Los tiempos de poltica normal son los que se resuelven los conflictos mediante la legislacin. En el momento ms lgido de poltica constitucional es cuando en el gobierno se hace una asamblea constituyente y en su defecto se realiza una reforma constitucional, porque vuelve el poder constituyente al pueblo y resuelven la controversia suscitada.

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 Chantal Mouffe. Elimina la dicotoma amigo/enemigo, porque seala que a diferencia de lo que postulan los Ius naturalistas (con el contrato social), no siempre se llega a un consenso total, siempre en el consenso existe exclusin. De ah que retome la poltica como conflicto. Sin embargo adopta una postura contra Schmidt, porque si bien es cierto adopta la nocin de conflicto para definir lo poltico, ella lo atena, ya no hablamos de amigo y enemigo, sino de contendores polticos. Entorno a lo poltico la autora trabaja directamente con las obras de Schmidt. Sin embargo, pese a que concibe la poltica como conflicto no la concibe como un conflicto como amigos y enemigos, atendida las consecuencias nefastas que concibe esta situacin. Esto porque para la autora no es posible llegar a un consenso sin exclusiones yendo de cierta manera en contra la tesis de los contractualistas. De ah que ella defiende esta nocin conflictiva de la poltica.

La posicin democrtica de Sartori Dicho eso para Sartori la poltica constituye el grandsimo mrito y al mismo espacio de la conquista efectiva de la civilizacin occidental, de que se aleje de la posicin autoritaria de Schmidt, se trata de una posicin democrtica. Comprende la poltica como Paz y a travs suyo la resolucin no violenta de los conflictos y la disciplina jurdica de la fuerza en suma una convivencia en la cual las leyes (la constitucin) subsistirn a las leyes de la jungla (estado de naturaleza). Deca que la poltica tena un carcter vertical. Giovanni Sartori (Florencia, Italia, 13 de mayo de 1924) es un investigador en el campo de la Ciencia Poltica, especializado en el estudio comparativo de la poltica. Su obra es de las ms destacadas de las ciencias sociales, contando con libros fundamentales como Partidos y Sistemas de Partidos y Teora de la Democracia. En 2005 obtuvo el Premio Prncipe de Asturias de Ciencias Sociales. Sartori ha contribuido al desarrollo de distintas vertientes de la Ciencia Poltica, como la teora democrtica, los sistemas de partidos, la ingeniera constitucional comparada. Sus trabajos han servido tambin para clarificar diversos conceptos y mtodos de esa ciencia social. Sartori dice que la democracia que existe no tiene que ver con la etimologa de la palabra y que no puede ser tan buena como queremos. Argumenta que es un
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rgimen abierto y de derechos, el cual no puede separarse de la competencia electoral entre partidos y en el que los ciudadanos votan por unos y en contra de otros. Propuso que los sistemas de partidos deben estar clasificados no segn el nmero de formaciones, o partidos, sino segn criterios diferentes, introduciendo el concepto de partido relevante.

Bibliografa Complementaria Autores ngela Vivanco Mario Verdugo y Ana Mara Garca Hernn Molina. Bobbio Sofa Correa y Pablo Ruiz -Tagle Renato Cristi y Pablo Ruiz Tagle.

Nombre Libro Curso de Derecho constitucional Manual de Derecho Poltico.

Editorial Tomo I, Universidad Catlica. Editorial Jurdica de Chile Lexis Nexis

Instituciones Polticas Nociones de Ciencia Poltica Ciudadano en Democracia. La Repblica de Chile

LOM

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El Poder Poltico.

La poltica se encuentra ntimamente vinculada al poder. Existen diversas concepciones en cuanto al poder poltico, por lo mismo podramos nombrar: I. Thomas Hobbes:

Concibe el poder como un conjunto de los medios para obtener alguna ventaja. Esto es una definicin general, ya que, no nos dice cmo podemos obtener ventaja ni mucho menos los medios, lo que es propio de este personaje. A veces se define como una relacin entre 2 sujetos en los cuales uno impone al otro su voluntad y le determina a su pesar el comportamiento. Sin embargo, el dominio no es un fin en s mismo sino que un medio: el fin para Hobbes consiste en persistir una ventaja para llegar a un fin deseado. En este sentido el poder poltico pertenece a la categora del poder de un hombre sobre otros hombres, no el poder del hombre sobre la naturaleza. Sin embargo, existen distintas formas de poder: II. Aristteles distingua 3(como se conformaba la polis):

a) Poder Paterno: Corresponde a la esfera privada del hombre de la polis (del padre sobre el hijo). En el mbito del derecho romano existe la patria potestad, el cual es el control del padre sobre el hijo. b) Poder Desptico: Poder de dominacin que lo ejerce un patrn. c) Poder Poltico: La relacin entre el gobernante y el gobernador, pero esta no distingue del todo el poder ya que en las dictaduras esto termina como poder desptico. Tambin puede haber casos como regmenes cesaristas que son poderes paternos. Sin embargo esta definicin tiene ciertos problemas, ya que, no logra distinguir adecuadamente al poder poltico. En efecto, con los regmenes absolutistas el poder poltico ni siquiera es un poder desptico.

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III.

Concepcin de poder segn los Ius naturalistas:

Estos son importantes ya que ellos ponen a la palestra la cuestin de la legitimacin del poder. Tambin utilizan la categora de Aristteles: a) Poder Paterno: Lo conciben como el poder fundado en la naturaleza b) Poder desptico: Cuando se ha cometido un delito. c) Poder Poltico: Poder del contrato, aqu ya piensan en el contrato social.

Esta ideologa de los Ius naturalistas es criticada por un autor italiano, sumamente relevante en el mundo del derecho Norberto Bobbio: IV. Esta tipologa tampoco distingue la esencia del poder poltico y l distingue:

a) Poder ideolgico: Importa el poder del conocimiento. b) Poder econmico: Importa la posesin de los bienes (en trminos de Marx sobre los medios de produccin). c) Poder Poltico: Fuerza fsica. Se basa a travs de los cuales se ejerce violencia fsica. Este criterio segn Bobbio se ejerce a travs de la guerra que es la concepcin ms significante de Estado para l. En resumidas cuentas existe la posibilidad de recurrir al uso de la fuerza.

Se caracterizan tambin por: Exclusividad: Pueden existir grupos insurgentes que tengan fuerza fsica, ejemplo la mafa; ellos tienen fuerza fsica pero no el monopolio de fuerza fsica. No permitir grupos armados independientes (en el caso de Colombia La FARC). Universalidad: Quiere decir que slo el poder poltico tiene la legitimidad de imponer la fuerza fsica sobre otras personas del grupo, ya que estaramos frente a la auto tutela (en manos de nosotros la venganza).

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 Inclusividad: Forma de intervenir en todas las esferas posibles en todos los miembros del grupo del mediante normas primarias, dando normas en un sentido o en otro o a travs de normas secundarias dirigidas a quin aplica las normas. Vale decir, no solamente importa un uso exclusivo de la fuerza y una legitimidad sino tambin existen Normas Jurdicas, ejemplificadas en el derecho penal. 1. Normas Primarias: Dirigidas hacia los individuos. 2. Normas secundarias: Ciertamente van dirigidas al individuo, pero ms que nada a los operadores del sistema. Vale decir, a la administracin pblica (jueces). Por qu claro existe el mandato en el cdigo penal; el que mate a otro tiene tal sancin, Pero quin aplica la sancin? Y aqu vienen las normas secundarias quien fija la pena. Precisamente es el juez quien fija la pena. V. El poder poltico segn Max Weber.

Max Weber es uno de los fundadores de la sociologa moderna, pero lo que es cierto es que identifica de cierta manera (en eso se apoya Bobbio), en el concepto de estado que entrega y precisamente se entiende por estado como una empresa institucional de carcter poltico, en la cual y en la medida en que el aparato administrativo tiene con xito una pretensin del monopolio de la cohesin fsica- legitima en vista de la actuacin de los ordenados.

Sntesis: La caracterstica del poder poltico es la existencia de la fuerza fsica; con carcter de exclusividad (existe un monopolio de la fuerza fsica); universalidad (porque existe la legitimacin de la fuerza fsica para aplicar este monopolio de la fuerza fsica) y la exclusividad (en este contexto de la exclusividad y este monopolio de la fuerza fsica crear normas).

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Fines de la poltica

Se puede definir la poltica en base a fines? y como se puede? Existen mltiples fines para lo que es la poltica en el poder poltico. Por tanto no es posible definirlo en base a fines, ya que, dependen del contexto social y la forma de estado que exista. Lo cierto es que es muy complejo acotarlo en cuanto a fines. Sin embargo Bobbio nos dice que existe un fin mnimo al menos, que tiene que ver precisamente con lo que es el poder poltico, que es la mantencin del orden pblico. Integridad nacional tanto interior como exterior. Hay varias formas de llegar al poder: Ejemplo: Movilizando gente. En la unidad popular la toma de fundos. Pero estando en
poder, por muy revolucionaria que haya sido la vida lo que importa es la mantencin del orden pblico .

2. Concepto y elementos de la sociedad poltica

Desde ya decir que el concepto de sociedad poltica no se encuentra en la Antigedad. El concepto de sociedad poltica es moderno, porque en la polis griega no se diferencia a la poltica de la sociedad .Formando ms bien un criterio horizontal. I. Arendt, Aristteles, Sartori. Sociedad poltica no la encontremos en Aristoteles. Para Santo Toms y San Agustn (edad media) ser un concepto ms organicista porque no importa tanto el individuo, lo que importa es la totalidad. En el caso de Aristteles la totalidad es la polis. En este mismo sentido Hannah Arendt seala que los griegos diferenciaban al campo de lo poltico de lo privado y lo pblico, con la familia y la poltica respectivamente. En esta visin de la polis no hay un concepto de la sociedad, porque precisamente Aristteles distingue al hombre como un animal poltico, el concepto fue tergiversado entre ellos por Toms de Aquino habra una sociedad poltico y social.

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Pero lo cierto es que como bien lo identifica Arendt y Bobbio e inclusive Sartori en la poltica este concepto no existe porque no es una sociedad civil sino lo que es la familia y sobre lo pblico existe la poltica, En este sentido Arendt seala que el concepto de sociedad aparece cuando precisamente hay una sociedad moderna y con la modernidad aparece el concepto de estado-nacin. Por su parte Sartori seala otro aspecto interesante cuando aparece el concepto de sociedad poltica, que va en concordancia con lo que nos ensea Arendt, la sociedad poltica aparece cuando desaparece como unidad primaria y pre estatal la Familia. De hecho este dilema ya se encuentra presente en contractualistas, todava no se encuentra totalmente resuelto. los

II. Los contractualistas y su concepto de sociedad poltica. Los primeros autores que adoptan el concepto de sociedad poltica son precisamente los contractualistas (sinnimo de ius naturalismo la cual es la corriente filosfica). Lo cierto es que los contractualistas no es necesariamente un movimiento filosfico uniforme. Ya veamos que entre Hobbes, Locke y Rousseau hay diferencias bastantes notorias. Particularmente con la condicin del ser humano, como califica Hobbes de Rousseau, que son los dos tipos ms antagnicos dentro del constractualismo.la naturaleza del ser humano. a. Hobbes: Tiene una nocin bastante desconfiada del ser humano, que precisamente lo caracteriza que en un estado de naturaleza prima la guerra de todos contra todos. Precisamente seala que la sociedad poltica se estructura entre los padres de familia quienes concurren a la formacin de el contrato social, para poner fin al estado de naturaleza. Para que exista sociedad poltica tiene que haber individuos, lo que pasa en el mundo griego no existe esta diferenciacin, ya que el hombre o est en la poltica o en la familia. Lo social est en lo poltica, en la vida pblica. En este sentido Sartori seala que para que exista sociedad poltica tiene que reemplazarse a la familia para ser remplazado por el individuo. En este sentido Hobbes seala que se pasa del gobierno de la familia al gobierno civil. Aqu todava no existe una concepcin individualista del ser humano. En este sentido se forma el concepto de sociedad poltica con Locke.
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b. Locke: Seala de igual manera que Rousseau el hombre es bueno por naturaleza, tiene la razn para ello. Pero en el momento en que acumulan bienes, resulta necesario establecer mecanismos jurdicos, con el fin de protegerse frente al actuar de otros hombres. La razn es la clave. Deca que cuando logra acumular bienes realizar un pacto social, en el cual deciden asociarse y entregar o seguir la soberana (ejemplo el parlamento) (Locke era partidario de la monarqua constitucional). Toda vez que el contrato social este estipulado por los individuos y no por la familia, quienes se renen para formar el pacto social que dedicara al poder pblico y es por esta lnea que Locke restituye la operatividad de nocin de pueblo teorizado a fines del siglo XVII y el derecho y la regla de la mayora. Como se sealaba precisamente esta nocin de sociedad poltica es eminentemente Moderna. Va a seguir una evolucin, porque precisamente se reconoce el origen del concepto de sociedad, porque aparece el concepto de individuo de la familia. A la cabeza de la familia est el padre de familia, la mujer no es considerada parte de la sociedad menos los hijos. Entonces es relevante en esta nocin. La nocin de familia est presente en el mundo antiguo y en el mundo medieval, como constitucin de la sociedad. Porque aqu est la raz corporativista catlica de nuestra constitucin poltica: Capitulo primero. Base de la institucionalidad, artculo primero, inciso segundo. La familia es el ncleo de la sociedad. No seala al individuo, que es lo fundamental de la sociedad. c. Rousseau: Tiene una concepcin de la bondad del ser humano que es bueno por naturaleza y que en el contexto de su estado de naturaleza y sus relaciones sociales se corrompe, pero no quiere decir que sea malo por esencia como dice Hobbes. Por eso es que a Rousseau se le asocia muy fuertemente con la teora de la Democracia, de hecho esa es la forma de gobierno que el promueve y una democracia no cualquiera sino ms bien una Democracia directa.

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En ese sentido se ve claramente diferencias entre los propios contractualistas. Cabe destacar que los elementos que los unifican son 2 conceptos bsicos que ellos distinguen: Sociedad natural
por medio de la razn

Pacto social

Es lo que ellos denominan estado de naturaleza y la clave para salir de este estado de naturaleza y ser un punto en comn entre todos ellos es que por medio de la razn, logran hacer un pacto social.

Es el cual legitima la constitucin

Evolucin del concepto de sociedad poltica.

De esta manera vamos a distinguir en esta evolucin del concepto de sociedad poltica 3 fases: 1 FASE: La identidad entre sociedad civil y sociedad poltica. Como seala el concepto de sociedad poltica nace en la modernidad no existe en la antigedad, en este sentido es posible identificar el concepto de sociedad poltica en los Ius naturalistas. Ius naturalistas y su concepto de sociedad poltica.

Ellos distinguen entre sociedad natural y sociedad civil. Sociedad natural: Se distingue con el estado de naturaleza o por la concepcin de Hobbes de una lucha del hombre contra el hombre. Se pone trmino a esto por medio de la razn y se llega a un acuerdo por medio de un contrato social con lo cual iniciara la sociedad civil. En esta relacin los ius naturalistas identifican cuando se constituye el contrato social una identidad, entienden como sinnimo la sociedad civil con la

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sociedad poltica. Porque ellos precisamente creen que se constituye una Constitucin o dicho en otros trminos el Estado. Por tanto cuando se pone fin al estado de naturaleza y por medio del contrato social se llega a la constitucin de una sociedad civil se articula el Estado, el cual es sinnimo de sociedad poltica. Sociedad civil = Sociedad poltica

Vimos que esta concepcin no comienza con Hobbes, porque el todava est con los pensadores medievales, al comprender el concepto de familia. Sino que comienza con Locke quien habla de individuo, como una persona humana y por cierto en el gnero masculino. Lo que pasa cuando se constituye esta sociedad civil. Nace la institucin del poder comn que slo es capaz de caracterizar a los individuos asociados algunos derechos fundamentales: como la paz, la libertad, la propiedad y la seguridad. En un estado de naturaleza est completamente amenazado, ya que, los conflictos estn conjuntamente relacionados a la orden del da. Sin embargo esta tesis planteada por Locke es discutida por otros autores presentes en la corriente Ius naturalista, particularmente por Rousseau.

2FASE: Identidad parcial entre sociedad civil y sociedad poltica. Entonces como dijimos Rousseau discute la tesis de Locke, y en eso Rousseau comprende una identidad parcial entre sociedad civil y sociedad poltica. Rousseau:

Existe una relacin parcial entre sociedad civil y sociedad poltica, porque precisamente entiende el concepto de sociedad civil como sociedad civilizada y no necesariamente como un estado formado por el contrato social. Porque precisamente la sociedad incivilizada son sociedades pre-modernas que todava sufren abusos, una gran corrupcin de los dominadores. Para Rousseau que tiene una concepcin mucho ms democrtica de la conformacin del contrato social. La sociedad civil no basta, tiene que haber sociedad poltica que participe en el contrato social. Esta nocin es un poco confusa.
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Rousseau en esta evolucin del concepto de sociedad poltica, precisamente hace una diferenciacin, puesto que entre el estado de naturaleza y la sociedad civil hay una etapa intermedia, hay un proceso, que es precisamente lo que Rousseau
dice ser la Sociedad civilizada.

Estado de Naturaleza (Sociedad natural)

Sociedad Civilizada

Pacto social (Sociedad civil)

La particularidad del concepto de Sociedad civilizada, Rousseau seala que en el estado de naturaleza el hombre es bueno por naturaleza aun siendo un estado pre-poltico cuando ocurre el siguiente fenmeno oscila, un hombre se aduea de un trozo de terreno y lo reclama como suyo y otras personas le reconocen o creen aquella posesin que dice tener aquel hombre y se genera la Propiedad (cuando una persona se aduea de un terreno cualquiera y las personas asientan en aquello, conformando el concepto de propiedad), eliminando la Igualdad que exista en el estado de naturaleza ms primitivo. Por tanto l distingue la sociedad civilizada de la sociedad poltica, porque precisamente la Sociedad poltica lo que promueve es la igualdad entre todos los hombres. Se genera podramos decir una situacin en la cual el hombre se corrompe. Entonces podramos decir que la propiedad corrompe este estado de bondad. Por tanto mltiples autores dicen que este caso no necesariamente coincide el concepto de sociedad civilizada con el concepto de sociedad poltica que es el pacto social. Porque en la sociedad civilizada hay cierta ordenacin pero en una relacin de Dominacin lo que hace precisamente el pacto social que lo diferencia de esta sociedad civilizada que por cierto tiene una connotacin negativa, es precisamente que por medio de la razn se conforma una mayora entre los hombres por medio de la cual se manifiesta la voluntad general y solo en ese acto se constituye la sociedad poltica. Por tanto, ya podemos ver en Rousseau que existe una diferenciacin no del todo clara todava entre el concepto de Sociedad Poltica y Sociedad civil. La concepcin ms general la podemos encontrar en Locke.

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Hegel: l es quin dice Porque se trata de una identidad parcial, porque si bien es cierto se trata de delimitar la sociedad civil y estado, entiende a la sociedad civil como un momento de preliminar de estado, no totalmente separado del. En este sentido Hegel se asemeja bastante a lo sealado por Hobbes, quien precisamente quien representaba a la sociedad civil con la familia. La cual es una sociedad natural y la forma primordial de la felicidad, pero no necesariamente del Estado. El contrato social se constituye por la unin de individuos por medio de la razn, visin ius naturalista-racionalista. Por medio de la razn llegan a un acuerdo o consenso y establece las bases de la sociedad .En ese sentido al establecer las bases de la sociedad lo que estn haciendo es establecer las bases del Estado. Sntesis: Los contractualistas distinguen dos estados; uno de sociedad natural y otro de sociedad civil, son distintos. El estado de sociedad natural se distingue por ser un estado de naturaleza, es por esencia un estado pre-poltico (no hay poltica). A diferencia de lo que seala Aristteles que dice que el hombre es un zoon politicn (animal poltico). Sin embargo el hombre est dotado de razn, los hombres se ponen de acuerdo en cuanto a individuos y hacen el pacto social(contrato social).Estas son las bases del constitucionalismo. Y como sealbamos por constitucin entendamos la limitacin del poder mediante constituciones escritas en la cual se establece un catlogo de derechos fundamentales. Todos los contractualistas diferencian lo que es sociedad natural y sociedad civil. Una de las caractersticas ms importantes es que distinguen un estado prepoltico. Los contractualistas toman como sinnimo la sociedad civil a la sociedad poltica. Porque precisamente el estado de naturaleza es un estado pre-poltico, en contraposicin a la sociedad civil que se constituye por este pacto social por medio de la razn donde es un estado plenamente poltico. El hombre pasa a tener un carcter poltico, porque el hombre se pregunta sobre la legitimidad del poder. Por lo tanto tambin decamos que sociedad civil se diferencia totalmente del estado, porque sociedad civil esto lo que est fuera del estado.

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Pero cabe destacar que a lo largo del tiempo el concepto de sociedad poltica logra cierta autonoma de la sociedad civil. Hasta lo que hoy en da distinguimos lo que es sociedad poltica (estado) de sociedad civil (separado del estado). Hoy en da podramos entender el pacto social como por ejemplo con las Asambleas Constituyentes, nos establecen las bases por medio las cuales se va a organizar la sociedad. Posteriormente a la nocin de estos contractualistas va variando porque precisamente se van dando cuenta que hay una especificidad de la sociedad poltica respecto de la sociedad civil, ms aun cuando Locke postula la importancia del individuo en la conformacin de pacto social . Entonces la sociedad civil seria gracias a la razn, donde los hombres se ponen de acuerdo, donde existen normas, donde existe una limitacin del poder poltico y existen ciertos catlogos de derechos que estn garantizados .De aqu el origen del constitucionalismo. Hoy en da la sociedad civil se entiende como lo que no corresponde al estado. Ejemplo; individuos, empresas, ONG, los medios de comunicacin. Todo lo fuera del estado. El concepto moderno de sociedad poltica se distingue de nla sociedad civil de la sociedad poltica y sigue siendo el estado. Es necesario identificar al ser humano, al individuo como el actor social relevante y no a la familia. Por tanto cuando se constituye al individuo podemos hablar de sociedad poltica.

3FASE: Diferenciacin total de sociedad civil y sociedad poltica. Es como hoy en da lo comprendemos.

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Existen 2 corrientes: Ambos autores hablan desde el punto de vista de la economa para hacer la diferenciacin de la sociedad civil de la sociedad poltica. a) Adam Smith. Denominado el padre de la economa moderna. Al promover las leyes de mercado como leyes distintas de las leyes jurdicas, plantea claramente una diferenciacin
entre:

Sociedad civil

(privado)

Sociedad poltica (pblico)

MERCADO

ESTADO

Leyes de mercado: LEY DE OFERTA Y DEMANDA SOCIAL

Normas jurdicas: PACTO

Ah est la dicotoma sociedad civil vista como el mercado y la sociedad poltica vista como el estado. Se rige por reglas distintas, reglas que son autnomas entre s. As Smith se rige por las leyes del mercado, la ms conocida la Ley de Oferta y Demanda y las normas jurdicas que se asocia con el Pacto social. Porque precisamente en este acto (sociedad poltica) hay un actuar deliberado del ser humano por establecer las bases de su organizacin o de la sociedad. En cambio en las leyes de mercado no se realizan ni se constituyen por medio de la razn, de hecho el hombre las descubre, simplemente las descubre y asisten postula Smith pero no hay un pacto para realizarlas, no hay un consenso entre ellas para armar las leyes del mercado y su posicin es bastante fuerte. Lo que Smith promueve en trminos polticos es el concepto de Liberalismo econmico, en la cual importa hacer una clara barrera de accin al estado de forma tal de no intervenir en el mundo privado. La concepcin de este Liberalismo econmico, es una concepcin de un estado mnimo casi un estado de polica que establezca por ejemplo las normas del Derecho penal y que establezca un orden.

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En esta concepcin de Adam Smith el mercado ni siquiera regula, porque precisamente el mercado se regula a s mismo y el estado no tiene nada que intervenir, es una concepcin liberal bastante extrema. A partir de esa concepcin saltaron una serie de crticas .que es la que dicta Marx. Las leyes de mercado no se preguntan por la igualdad, no es lo que lo legitima sino el flujo libre econmico, que haya mayor libertad de comercio. Por eso se habla de teora econmica y de ah que surgen todos los males precisamente. Porque Qu pasa con la gente industrial, las distintas fbricas y deja a su trabajador trabajando 18 horas? , surge una serie de problemas sociales que no estn previstos por Adam Smith. De ah que esta concepcin de liberalismo econmico va en contra de lo que haban postulado Locke o Rousseau, que precisamente postulaban un Liberalismo Poltico, porque si bien estos autores (ms que nada Locke) lo que realiza el estado no solamente tiene una funcin de orden pblico, que es la mitad de una constitucin, sino que tambin tener la capacidad de Garantizar derechos y lo cierto es que en una concepcin de liberalismo poltico lo que importa en este concepto de constitucin para autores como Adam Smith es que se limite lo ms posible el poder pblico con fines de salvaguardar la Libertad econmica, que se traduce en trminos jurdicos en la propiedad, en la libre circulacin. Sin embargo, para autores como Locke que promueven no solo una nocin Liberalista del mercado, sino que tambin promueven una nocin de Poltica del liberalismo, existe una limitacin del poder, pero adems garantiza otros derechos: Ejemplo: La igualdad ante la ley. Entonces Adam Smith logra distinguir claramente la esfera del poder pblico (estado, no tiene legitimidad para intervenir en lo privado) de lo privado (derecho civil, es el mercado, se rige por sus propias leyes, que son distintas a las del estado).

b) Marx: La concepcin de Marx es compleja. Autores como Norberto Bobbio consideran que Marx tiene relevancia en esta diferenciacin que se denomina Sociedad poltica. Marx promueve una sociedad sin estado. As primero viene primero la revolucin del Proletariado, una lucha contra la burguesa, en la cual logra hacerse la superestructura que es el Estado.
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La crtica de Marx, es una crtica precisamente sobre la nocin econmica de Adam Smith. En el fondo importa esta nocin de Libre Mercado, est explotacin del hombre por el hombre. El punto es como poner punto final a estos abusos enmarcados en una sociedad industrializada donde se diferencian las Clases sociales, entre Opresores y oprimidos, entre Burgueses y el Proletariado Entonces el distingue 2 fases de la estructuracin de la sociedad: 1. Estructura: Se da en el contexto de la Sociedad Burguesa, que precisamente es la sociedad civil. 2. Superestructura: Es la estructura jurdica, es decir el Estado.

Aqu hay una importante relacin porque precisamente la sociedad civil industrializada que nos habla Marx, es una sociedad civil burguesa. Puesto que est compuesto por los dueos del capital. El medio poltico para abolir el estado es la revolucin del proletariado, porque precisamente en esta sociedad burguesa existe una divisin de clase sociales entre Burguesa y Proletariado. La gran utilidad de la burguesa era por medio de la explotacin del hombre por el hombre, se hace a costa de la enajenacin del proletariado, no ve el fruto de su trabajo de principio a fin. Pero con el advenimiento de la sociedad industrializada se produce una divisin del trabajo social. Marx distingue la sociedad civil del estado, es una etapa de estructura y de superestructura y precisamente lo que seala es que esta sociedad de clases sociales donde existe un opresor y un oprimido se mantiene gracias a la existencia de una superestructura jurdica ideolgica que resulta ser el Estado. De ah que Marx seale la necesidad de abolir el estado porque precisamente es esta estructura jurdica la que posibilita la dominacin del hombre por el hombre, la divisin de clases sociales. De ah que Marx abogue por esa frase PROLETARIO DEL MUNDO UNIDO en el Manifiesto comunista y por medio de la revolucin del proletariado esta divisin de clases cambie, y en vez de ser el oprimido el proletariado, pase a ser el oprimido la burguesa. Eso es lo que Marx denomina como el Estado socialista.
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ESTADO SOCIALISTA

Todava existe esta diferenciacin de clases, pero el proletariado est sobre la cabeza del estado. ANTECEDE AL ESTADO COMUNISTA

Esta teora es bien interesante en vista del anlisis de la sociedad, pero no de la solucin que promueve. Lo que pretende hacer es sustituir las clases sociales, que no existan clases sociales y que tampoco exista el Estado

ESTADO COMUNISTA

As las cosas existen bastante sintona con lo que seala Smith, toda vez que la estructura sea la sociedad civil burguesa, lo que Smith llama Poder del mercado, no se rige por sus propias normas. Ac hay otra diferencia porque si bien para Adam Smith existe una autonoma de la sociedad civil, para Marx esta sociedad burguesa se mantiene gracias a que existe un estado, una superestructura que garantiza la mantencin del status quo. Por tanto la superestructura jurdica mantiene esta sociedad civil burguesa. De esa manera autores como Adam Smith y Karl Marx sostienen las bases de la Autonoma de la sociedad Poltica (Estado), para diferenciarlas de la Sociedad civil. As las cosas Bobbio nos seala que existen al menos tres acepciones hoy en da gracias a estos autores que es posible comprender la sociedad civil. 1. Como el tema de los conflictos econmicos, sociales, religiosos, al respecto el estado tiene la tarea de ir solucionndolos remediarlos o suprimindolos. 2. Base de la que parten las demandas de las cuales el sistema poltico est obligado a dar respuestas, tambin son parte de la sociedad civil. 3. Como campo tambin de varias formas de asociacin, movilizacin de orden de las fuerzas sociales que se dirigen a la conquista del poder, los partidos polticos. Entonces hoy en da la sociedad civil no solo se limita al mbito de la historia econmica, como sealaban Adam Smith y Karl Marx, sino que se abre hacia otros mbitos. Por lo menos en el contexto de un estado constitucional.
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Bobbio es quien precisamente hace esta diferenciacin en Marx y escribe el contexto de la guerra fra. En cambio Sartori identifica a Adam Smith como quien precisamente entenda la diferencia entre sociedad civil de la sociedad poltica.

Evolucin de los Autores: 1. Aristteles. 2. Hobbes: Es identificado con posturas ms autoritarias o absolutistas, aun cuando se cie a la nocin contractualista, el justifica un actuar del Soberano. Con l se inicia la idea Contractualista, la idea de distinguir Sociedad Natural y Sociedad civil. En Hobbes todava hay elementos Aristotlicos. Hobbes el paso central que da es precisamente argumentar la legitimidad del poder por sobre la nocin del contrato y en ese acto se distancia un tanto de las nociones aristotlicas. Sin embargo en Hobbes todava no tenemos un concepto moderno, ya que para l el contrato se realizaba entre los padres de familia, no entre individuos y el Soberano. 3. Locke: El cambio que hace Locke precisamente ya no son los padres de familia sino que el Individuo, entre ellos y el Soberano. Slo con l se conforma un concepto moderno, aade el contrato social al constituir como protagonista principal al individuo. Hace el cambio desde la filosofa poltica conocido como el padre del Liberalismo individual. 4. Rousseau: Ya no hay un intento por diferenciar Sociedad Poltica de Sociedad Civil.

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3. Teoras sobre el Origen de la Sociedad Poltica: Aristteles, Hobbes, Locke y Rousseau Rawls, Habermas.
ARISTTELES.

Resulta ser una concepcin organicista de la sociedad replicada por Toribio, Sto. Toms y San Agustn

Por su parte: HOBBES LOCKE ROUSSEAU

VISIN CONTRACTUALISTA

Y las concepciones de:

Es una visin contempornea del Contractualismo. Lo que algunos autores denominan Neocontractualismo

RAWLS

Trabaja este tema con su Teora de la Justicia.

HABERMAS

Trabaja este tema con su Teora de la accin comunicativa

I.

La concepcin organicista de Aristteles.

La dificultad de esta teora es concebir a la sociedad como un clula, un organismo viviente indistintamente de las personas que los constituyen. De ah que se privilegia hablar rganos por sobre el individuo. En este tipo de teoras, los derechos humanos quedan un poco desplazados por no decir que es de manera total. Precisamente
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las consecuencias de concebir la sociedad como un organismo importan sealar que este vive, se desarrolla y muere. El hombre se constituye como tal estando en la Polis. Esta teora es organicista porque existe el todo es ms que la suma de las partes individuales. Por tanto, no importa la individualidad del hombre, sino la polis. El hombre fuera de la polis es una bestia o un Dios. Autores que aprueban esto es Oswald Spengler. II. Teora contractualista.

Las teoras contractualistas no son uniformes, hay diferencias dicotmicas entre Rousseau y Hobbes lo cierto es que hay ciertos datos comunes. Ellos distinguan lo que es una sociedad natural respecto de lo que es una sociedad civil. Por otra parte esto se va a traducir en un lenguaje especial que se va a denominar Estado de naturaleza respecto a un Pacto social que sera el estado en el evolucionan mediante la razn. Adems otro aspecto importante a recalcar es que estas teoras se preguntaban por sobre todo por la Legitimidad del poder, es importante porque despus con la teora de Rawls no se preguntan sobre la legitimidad del poder sino es precisamente como hago yo una sociedad ms igualitaria sin caer en los totalitarismos y a su vez estas tesis del Contractualismo se caracterizan por que son bsicamente Hiptesis racionales, si bien el estado de naturaleza en conformacin del pacto social son hiptesis que no ocurren en la realidad precisamente, sino que son Conjunciones racionales. Otro rasgo en los contractualistas es que van a diferenciar dos modalidades del contrato social: a) Pacto de asociacin: Es precisamente cuando los individuos del grupo se ponen de acuerdo para formar una sociedad civil o una sociedad poltica como ellos lo entienden. Ellos se ponen de acuerdo para constituirse como una sociedad poltica. b) Pacto de sumisin: Es lo que da origen al concepto de soberana, es su distintas modalidades, vale decir, entregar la esfera del privada de gobernarse a s mismo o de decisin de los individuos a un soberano de forma voluntaria. A veces van en conjunto otras no.

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1. Hobbes: En la tesis de Hobbes, en su conocido libro el leviatn, conceba al estado de naturaleza como un estado de guerra de todos contra todos y que por medio de la razn se llegaba a la conformacin del Pacto social, formando una sociedad civil que l asemeja a una Sociedad Poltica. Aqu Hobbes nos ofrece una versin bastante desconfiada, el hombre no sabe vivir sino se organiza y est en un estado de guerra permanente, de ah que por medio de la razn se forme una asociacin. La razn que motiva a los hombres a salir del estado de naturaleza y Hobbes lo que nos dice es que los incentiva el temor a una muerte violenta y el ansia de paz y la seguridad. En Hobbes se configura el origen de la sociedad poltica, por cierto formando un pacto social por medio de la razn, es simplemente un Pacto de asociacin, vale decir, el inters de los padres de familia que se renen y deciden asociarse racionalmente, realizar un pacto social por miras de constituir una sociedad civil o poltica. Pero se trata solo de un pacto de asociacin, no hay un pacto de sumisin propiamente tal, puesto que la nocin de pacto, contrato o convencin implica el acuerdo de voluntades de por lo menos 2 partes. En cambio para Hobbes, los hombres una vez realizado este pacto de asociacin entregan voluntariamente al soberano el poder de la sociedad civil. No hay un pacto, porque el soberano no est de acuerdo, no concurre la voluntad del soberano, hay un acto unilateral por parte de este pacto de asociacin por los padres de familia. Por tanto, hay una renuncia de la soberana que es entregada al soberano y el soberano es quien precisamente gobierna a esta asociacin de padres de familia, no hay propiamente un Pacto de sumisin, habra un acuerdo entre un soberano o un gobernante y los ciudadanos o los individuos donde se establecen ciertas limitaciones reciprocas en ambas partes. Por tanto podemos concluir, lo que se forma con Hobbes en cuanto a forma poltica es la Monarqua absoluta. En el pacto de sumisin la diferencia radica en el acuerdo, en un pacto debe haber un acuerdo de 2 partes. Si hay un pacto se va a establecer lmites al poder del soberano y se van a establecer la garanta de derechos, cosa que ac no existe. 2. Locke: Se sita en una situacin intermedia entre Hobbes y Rousseau. Locke es considerado el Padre del individualismo liberal, de ah su vinculacin con el Constitucionalismo. Si para Hobbes el estado de naturaleza es el estado guerra de todos contra todos, en Locke para el ser humano, el individuo en el estado de
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naturaleza no existe tal caos social, de hecho dice que aqu prima el sentido comn del hombre. El hombre goza de toda libertad y disfruta de todos los derechos conforme a la ley natural, sin depender de la voluntad del otro. De hecho el insiste se trata de un estado de igualdad, dentro del cual todo poder y jurisdiccin son recprocos. Se nota claramente que hay una situacin idealizada del estado de naturaleza, estamos en plena Ilustracin. Entonces hay un concepto positivo, sin embargo Locke es consciente de los problemas de su tiempo, que por cierto para esa poca el hombre no es una blanca paloma. En el estado de naturaleza prima la bondad y el sentido comn. Lo que incentiva a los individuos a salir de este estado de naturaleza es un hecho histrico, La invencin de la moneda, lo que pasa es resulta difcil que los hombres que han acumulado riquezas puedan salvaguardarla adecuadamente. Aqu no estamos frente a una nocin democrtica, en el fondo lo que interesa es que en este estado de naturaleza pese a que en los hombres exista cierto estado de igualdad, cuando se crea la moneda para el intercambio de bienes y servicios hay ciertos hombres que empiezan a acumular riqueza y se empieza a generar una cierta desproteccin hacia aquellos hombres que necesitan salvaguardar estas riquezas, esa es la razn de ser por la cual se constituye el pacto social para proteger sus bienes. El Pacto social se constituye por medio de los hombres libres (ya no se habla de padres de familia), conforman mayoras para unirse e integrarse en la sociedad civil. Aqu radica su diferencia con Hobbes la forma en cmo se constituye el pacto, porque precisamente opera tanto el Pacto de asociacin como el Pacto de Asociacin. En el Pacto de Asociacin, ellos deciden, se ponen de acuerdo y forman una mayora y deciden organizar la sociedad civil que ellos tratan como sinnimo de sociedad poltica, vale decir, constituir el estado. Entonces esa es una parte del pacto social. Adems se constituye el Pacto de sumisin, con reservas de derechos, de ah que se sealaba que aqu si hay un pacto porque ac si hay un acuerdo entre los individuos que conforman una mayora y el soberano, hay un acto Bilateral. Se delega solamente en el poder poltico (en el soberano) aquella parte de libertad que es indispensable para la salvaguarda del resto, vale decir, se delega cierta esfera de libertades, pero no todas las libertades ni todos los derechos. As por ejemplo uno de los derechos que se delega la sociedad civil es precisamente la Propiedad. Entonces el soberano no puede intervenir sobre la propiedad de los individuos.

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Como ven se establecen las bases del Constitucionalismo moderno, porque el poder va a tener lmites y se van a garantizar ciertos derechos. La frmula poltica que establece Locke, precisamente bajo su criterio la ms adecuada es la Monarqua constitucional. Porque si bien es cierto el poder esta atomizado en un soberano, sin embargo el poder de esta monarqua es limitado y adems tiene la obligacin de salvaguardar cierto catlogo de derechos, dentro el ms importante es la propiedad. Aqu falta un elemento muy importante para el constitucionalismo que no esta, est la limitacin del poder y hay garantas de los derechos, pero falta la Constitucin escrita. La garantas de la escrituracin; el hombre por medio de la razn precisamente puede realizar por si mismo las normas, generando una situacin de garanta. Si las normas son consuetudinarias pueden llegar a ser arbitrarias, puesto que no estn estipuladas ni son pblicas. 3. Rousseau: Cataloga al individuo como una persona buena, feliz, tiene la mejor concepcin del ser humano en estado de naturaleza, en diferencia a lo que piensa Hobbes que tiene una concepcin totalmente desconfiada del ser humano. El problema se genera cuando el ser humano, un individuo decide apropiarse de algo. Cuando nace el Derecho de propiedad (cuando digo esto es mo y los terceros lo reconocen como efectivo) y se genera una serie de situaciones complejas en cuanto a las relaciones humanas. Semejante a lo que propone Locke. El hombre es bueno por naturaleza pero se corrompe al tener derecho de propiedad. De ah Rousseau nos habla de romper este estado de desigualdad, si para Hobbes el problema radicaba en el problema del orden y la seguridad, si para Locke el problema radicaba en el orden pblico para salvaguardar la riqueza de los ms ricos. Para Rousseau en cambio la importancia radica en acabar con la desigualdad, de ah la necesidad de hacer un pacto social por parte de los individuos. Conforme al pacto social, por una parte tenemos un Pacto de asociacin, los hombres deciden reunirse por medio de la razn conformando una mayora que se denomina Voluntad voluntaria. Pero Qu es lo que pasa con el pacto de sumisin?- Lo cierto es que Rousseau prima es romper con la desigualdad, la forma poltica que l propone es la Democracia, la participacin directa del pueblo en las decisiones soberanas. Que es lo que pasa con este Pacto de sumisin, al formarse la voluntad general,
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l encuentra que la sumisin no tiene que estar en un soberano, sino que tiene que estar en la ley, con eso nace la ley. La ley es una manifestacin de la voluntad general, donde el pueblo concurre libremente y se constituye un Parlamento, se manifiesta precisamente la ley (la ley es la garanta de la igualdad). l habla de las mayoras Pero qu pasa con las minoras?- eso es un problema, pero un problema no resuelto por Rousseau, lo que le interesa a Rousseau es la manifestacin de una voluntad general en la ley y la forma poltica que promueve es la Democracia, pero no cualquier democracia sino que la Democracia directa. De hecho hay otros autores que argumentan la forma poltica que se traducira de esto sera el Absolutismo democrtico, lo que quiere decir es la dictadura de la mayora, por eso se habla de un absolutismo democrtico. Pero qu pasa con las minoras, hay autores que precisamente trata de resolver este problema, esas minoras deben tener cierta autonoma, debe existir la democracia dentro de esas minoras. La voluntad general es el resultado del pacto de asociacin, es la mayora que articula la sociedad civil, pero no en cualquier pacto de sumisin, ya no est en el soberano, sino que la sumisin estar en la ley, ya que la ley es el lmite. Existe cierta tensin entre el concepto de democracia y constitucionalismo, porque el concepto de democracia se refiere a un concepto ms dinmico que va en busca de las mayoras en cambio las constituciones sacan una foto del minuto. III. Teoras Neocontractualistas. a. Teora de la Justicia de J. Rawls. El siglo XX es un siglo vertiginoso, puesto que se pone en duda todos los paradigmas del Contractualismo, es el florecimiento de una nueva disciplina. As a finales del siglo XX nace la Sociologa .Vale decir, el estudio cientfico de la sociedad, si es posible establecer verdades mediante el mtodo cientfico sobre la sociedad. En el fondo es sustraerse de esta nocin hipottica de la racionalizacin que adoptaban los contractualistas. La idea es hacerse cargo de los vaivenes que ha tenido esta nocin, en trminos histricos (cuestin social). De ah que surgen diversas teoras que van a tener gran auge durante el siglo XX, sin ir ms lejos la Teora Marxista. Como tambin teoras organicistas de la sociedad manifestadas en las nociones de Spengler o en la emisin de Carl Schmidt y que ponen en duda la Democracia liberal.
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En chile tambin hay este tipo de cosas, entre el siglo XIX y el XX se origina el Parlamentarismo, que responde a esta lgica de un Contractualismo, de la existencia de un contrato social, de la democracia parlamentaria, lo cierto es que queda entre parntesis el problema de lo social. Una de las primeras leyes en cuestin es la ley de Habitacin obrera y la ley de la Silla hasta la formacin del Cdigo del trabajo. Entonces se empiezan a oponer porque se muestra al modelo contractualista como ineficaz para resolver el problema social y van surgiendo una serie de teoras engendradas durante el siglo XIX que se van aponer en macha en el siglo XX. Por de pronto podemos pensar en la Revolucin mexicana (1910). Luego est el tema de la Revolucin rusa, luego el Ascenso de Mussolini y Hitler que son modelos totalitarios, porque si bien es cierto tienen cierto inters en el hombre lo que promueven por lo menos el fascismo es la negacin del ser humano y privilegiar la esfera del estado. El hombre en funcin del estado. Con el trmino de la segunda guerra mundial se inicia (dcada de los 50) la denominada Guerra Fra, donde se van ensayando los distintos modelos de sociedad: El Capitalismo (estado benefactor, en chile se ve reflejado con la creacin de la corte) y El Socialismo que da un giro fuertemente y el estado comienza a intervenir en la economa. Las democracias europeas para hacer frente a los totalitarismos que estn presentes promueve un estado benefactor, la seguridad social que hoy en da esta tan en crisis. Por otro lado los pases socialistas que promueven un modelo de estado totalitario, donde existe una negacin total del ser humano . En esta evolucin llegamos a la poca del 70 que es la crisis del petrleo, coincide con el golpe de estado ac en Chile y con un giro en la forma de comprender el Estado, precisamente porque el Estado benefactor se da cuenta que no puede financiar todas las esferas de la sociedad. Comienzan a estar en crisis tanto los pases socialistas como los capitalistas. Desde la teora poltica van emanando varias teoras neo contractualistas de aqu sale la teora de Rawls. Por qu se llamara Neocontractualista?- Porque precisamente Rawls lo que hace es decir bueno como legitimamos la sociedad poltica, donde encontramos los fundamentos para esto sin caer en los totalitarismos. Sin embargo, la pregunta va ms all en el caso de Rawls, puesto que precisamente con ocasin de la crisis
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del petrleo y el derrumbe de estados benefactores de cierta manera se genera toda una crisis social y que necesitaba respuesta urgente de los pensadores de la teora poltica. Entonces l se pregunta en realidad hacindose cargo del fracaso del Contractualismo en su nocin original, diciendo que el problema no radica en la legitimacin del poder, sino en cmo hacemos nuestra sociedad ms justa, sin caer por una parte en el Estado benefactor o caer en los totalitarismos. Lo que mueve a Rawls es pensar en una sociedad donde exista una Justicia distributiva donde podamos repartir de manera adecuada los bienes y servicios. En ese sentido Rawls se apoya en los contractualistas, porque precisamente se pregunta cmo podemos constituir un nuevo pacto social, pero esta vez no sobre la legitimidad del poder, lo que tenemos que preguntarnos es cmo podemos hacerlo para que exista una sociedad ms justa . Precisamente Rawls en el contexto de esta crisis escribe su libro Teora de la justicia. Existen 2 modelos de sociedad que precisamente estaban pugna con los modelos del Contractualismo y por tanto, se establecen 2 modelos con la finalidad de solucionar el problema de la Legitimacin:

Estado benefactor GUERRA FRA

Se desarrolla con mayor fuerza despus de la Segunda Guerra Mundial.

Fascista

Italia Alemania Revolucin cubana China de Mao

Totalitarismos
Unin sovitica

Ya estamos en un contexto precisamente de Guerra Fra. Una vez finalizada la segunda guerra mundial, los regmenes fascistas caen, Alemania se divide en dos partes: Alemania democrtica que va dirigida para la Unin sovitica y la Alemania federal, que es la que est alineada con los pases del capitalismo. En ese contexto quedan dos modelos de cierta manera en pugna. El Estado benefactor por una parte y el modelo Sovitico. En el contexto de la guerra fra donde se arma una carrera armamentista extremadamente fuerte, puesto que ambos pases cuentan con una bomba atmica, se generaba todo un problema en cuanto a la supremaca mundial y a la exportacin del modelo. De forma tal de evitar la victoria de uno sobre el otro.
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As en Amrica Latina est con ustedes la Alianza para el progreso (impulsada por Kennedy y la que posibilitaba reforma agraria ac en Chile) y que no es otra cosa que avanzar hacia un Estado Benefactor. La alianza para el progreso comprenda que haba un problema de distribucin de la tierra en Amrica Latina y promueve la reforma agraria pero no cualquier reforma agraria no en el sentido de la unin sovitica, sino por el contrario lo que busca es generar granjeros a la usanza norteamericana, vale decir, pequeos productores que se articulan dentro de un Modelo liberal. En este contexto mundial sealbamos un aspecto clave result ser La crisis del petrleo, donde precisamente se forma el cartel de la OPEC y el barril de petrleo sube varias veces su valor original, lo que derrumba varias economas dependientes del petrleo; por ejemplo Chile. Por cierto, va de la mano con una serie de Crisis econmicas mundiales. En este marco de cosas, todava en el contexto de la Guerra fra entra en crisis el Modelo del estado benefactor, porque se hace mucho ms caro mantener esos niveles de igualdad de la sociedad y los modelos alternativos, empiezan a crecer como caldo de cultivo. El modelo ms inmediato, es un modelo dicotmico, porque estamos en un contexto de fuerte polarizacin poltica, es el modelo sovitico. Desde la teora poltica se van generando una serie de respuestas, precisamente para hacer frente tanto a las dificultades que presenta el Estado benefactor, como los peligros que representa para la Democracia un Rgimen como el de la Unin sovitica. Una de las salidas que se haya, es lo que algunos autores denominan como Neoliberalismo, la traduccin e intencionalidad va hacia el conservadurismo, porque de liberalismo le queda bien poco, esto es lo que defiende Milton Friedman en la historia de chicago y en el plano de la teora poltica Hayek. El problema de este modelo de sociedad, es que se aleja del concepto de Liberalismo poltico y solo adopta los principios de Liberalismo econmico. Autores contractualistas como Locke, una de las cosas que le interesaba era la Legitimacin del poder, de ah que el sienta las bases del Constitucionalismo moderno, que le interese que se salvaguarden ciertos derechos fundamentales y se limite el poder del estado. Todava se trata de un liberalismo poltico, an se piensa en la nocin de individuo, piensa en la dignidad humana y lo que le interesa bsicamente es retomar esas ideas de Adam Smith, la Ley del mercado, y como el mercado se regula a s mismo, el Estado resulta innecesario. Hay una desconfianza total hacia el Estado, en el fondo es una respuesta muy agresiva con respecto al nacimiento del Estado de bienestar, puesto que el Estado de bienestar era bastante agresivo que se inmiscua en la esfera de los ciudadanos, en la esfera poltica, en la esfera de los social. Esto es una respuesta bastante extrema, la
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nocin neoliberal. Lo cierto es que le importa bastante poco a representaciones como el Parlamento la representatividad, no es importante para la nocin Neoliberalista. Lo que les interesa es promover las Leyes del mercado, con la mayor libertad posible. Frente a esta postura encontramos a Rawls, en una postura Neocontractualista, ese es el contexto en el cual Rawls escribe su obra, puesto que l se pregunta precisamente, discutiendo con los neoliberales, cmo adems de tener un poder legtimo hacemos una sociedad ms justa, puesto que eso es una pregunta que no se est analizando en autores como Friedman o Hayek, ya que no les interesa. El estado ser quien reparta los beneficios. De ah que el libro de Rawls resulte clave en la teora poltica, puesto que representa un renacer de la Filosofa Poltica y volver a pensar como estado en sociedad. Precisamente lo que hace Rawls es retomar pensadores clsicos principalmente a Kant y desde el punto de la filosofa poltica se enmarca dentro del Contractualismo. Entonces lo que realiza Rawls en su teora de la justicia es no preguntarse sobre la legitimidad del poder, sino como hacer dentro de una sociedad individualista, una sociedad mucho ms justa. De ah una primera diferencia que se puede notar con los Contractualistas, ya no es el problema de la legitimidad del poder, eso est ms o menos resuelto en dichos autores. El estado de la evolucin de la sociedad est bastante madura, ya se han formado partidos polticos .La pregunta es otra, como hacemos una sociedad ms justa. Como recordaremos es precisamente que el modelo contractualista se articula sobre la nocin de Estado de naturaleza, contrato social o pacto social, donde media la razn. Retomando esta teora contractualistas Rawls se pregunta sobre este estado de naturaleza pero con respecto a la nocin de justicia. En ese contexto Rawls cataloga este estado de naturaleza como un estado de posicin originaria. Se puede notar una caracterstica comn con los contractualistas, ya que tambin se sita en una situacin Hipottica racional. l se pregunta cmo podemos hacer para que una sociedad sea ms justa. Entonces l lo que propone es que para constituir este pacto social resulta indispensable situarnos en una Posicin originaria, un Estado de naturaleza bien particular, puesto que en primer lugar habla de individuos, sigue con la caracterstica de Locke, pero dichos individuos tienen una caracterstica bastante especial. Son individuos que se hayan como denomina Rawls en el Velo de la ignorancia, esto es un cierto estado que se hallan los individuos en el contexto de la posicin originaria, son personas libres y racionales, los cuales se renen para encontrar los Principios de la Justicia y Sociedad Poltica. Entonces su misin es develar los principios de la justicia de la sociedad futura. En el fondo lo que hace Rawls es un mtodo, de manera tal de no establecer arbitrariamente los principios de la
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justicia. Entonces Rawls se pregunta bajo qu condiciones podemos encontrar los principios de la justicia futura. Rawls dice que nos encontramos bajo una posicin originaria, en un estado de naturaleza, en dicha posicin originaria los individuos se hallan sometidos bajo el Velo de la ignorancia. Si bien estn en una posicin originaria hay conocimiento, hay experiencia y hay razn. Sin embargo, no estn en su calidad de ciudadanos de una sociedad determinada (Santiago de chile 2012), estn como ciudadanos de una sociedad hipottica, de una sociedad donde prima la razn. En ese sentido de habla de Velo de la ignorancia, porque el individuo no sabe en qu posicin estn en la sociedad. Es como si entrasen a una habitacin oscura y dicha habitacin se desplazara en tiempo y espacio y no supiesen donde estn. Entonces dentro de esa perspectiva al saber dnde estn y en qu posicin estn no esperan tener beneficios ya que no saben en qu posicin estn, no saben si son ricos o son pobres, si son gente ilustrada o menos ilustrada. Bajo esta premisa seala Rawls, lo que importa es como hacer una sociedad ms justa, es pensar en la colectividad, desprenderse de los prejuicios personales. De esta manera en este velo de la ignorancia se constituye lo que Rawls denomina una suerte de legislador universal, porque precisamente los individuos que se renen en la posicin originaria dotados de razn, pero con la salvaguarda del velo de la ignorancia, se renen precisamente para legislar sobre los principios que se hayan aqu en una sociedad, pero no cualquier principios, sino que los Principios de la justicia. De ah que se hable de un individuo que no est situado, no le interesa resolver los problemas concretos o actuar en su beneficio propio. Lo que le interesa es actuar en esta posicin originaria con cierta bondad por los individuos que conforman esta sociedad. De esta manera estaran las condiciones propicias recin, para pasar al segundo estado, que es el Pacto social. Como ven hay una discusin permanente siempre latente en los contractualistas, de hecho si se piensa en el concepto de legislador universal la clase anterior hablamos de Rousseau y ste lo que nos habla es que en el contrato social lo que interesa precisamente en el pacto de sumisin es la ley, porque es manifestacin de la voluntad general. Sin embargo Rawls nos hace ver que esta tensin entre la voluntad general e inters particular, porque claro la voluntad general representa a una mayora, pero que pasa con las minoras. Entonces Rawls lo que propone es un legislador universal y que en esta Posicin originaria no se constituyen ni mayoras ni minoras, porque los hombres estn en igualdad de condiciones, gracias al Velo de la ignorancia. Por tanto a juicio de Rawls se acaba la tensin entre voluntad general e inters particular, puesto que todos los individuos actan en favor de una sociedad futura mejor, ms justa.
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Una de las crticas que se realizaba a la teora de Rawls es que al parecer bajo esta situacin, este modelo se poda aplicar bajo cualquier sociedad, lo que resulta totalmente inverosmil. Como hacemos en una sociedad como la chilena, los metemos a todos a un cuarto oscuro, nos situamos en una posicin originaria, como logramos ese velo de la ignorancia, con miras a aquellos principios de la justicia. As mismo otra de las crticas (la primera) que se ha realizado es el tema de la aplicacin a toda la sociedad con la nocin de legislador universal. La segunda teora es precisamente una de las crticas que ms fuerte se realizo a los contractualistas que esta nocin hipottica. Puesto que al final Rawls no nos dice como se constituye el contrato social, no nos dice cules son los principios de justicia, solo nos plantea un procedimiento por el medio el cual podemos llegar a articular el contrato social, pero no nos dice cual es el resultado, lo cierto es que tampoco lo propone, pero desde una perspectiva hipottica cual sera lo real una Asamblea constituyente?, movilizacin social? O reformas constitucionales?, pero que pasa con los estados Islmicos los estados confesionarios como Israel?, o en estados totalitarios como el de China?. Frente a esta serie de crticas Rawls escribe un segundo libro y que se denomina Liberalismo poltico y que no es sino una correccin a la teora de la justicia. Libro muy importante puesto que Rawls nos seala que su concepcin de justicia es tambin Poltica, no Metafsica, esto quiere decir, que realmente le interesa situar en que sociedades es posible llegar y aplicar este modelo de la justicia. De ah que renuncia a una nocin filosfica de verdad absoluta, de ah que abandona el concepto de Legislador Universal y los situ histricamente, de ah que renuncia a una pretensin filosfica y se acerque ms a una pretensin derechamente poltica y que discute contra el Liberalismo poltico, promovido por la escuela de chicago. Por tanto en que est pensando Rawls, en un Rgimen constitucional democrtico, sita histricamente su Teora de la justicia. Por cierto habr una posicin originaria pero en el contexto o en el marco no de cualquier sociedad, sino que en una sociedad donde existe un rgimen constitucional democrtico, una democracia constitucional. Adems cambia de cierta manera esta situacin del Velo de la ignorancia tambin se modifican partes. Por de pronto se elimina la nocin de Legislador universal. Adems los individuos que conforman esa posicin originaria existen entre ellos una prioridad de Doctrinas razonables, de doctrinas compatibles entre s. Ya no estn fuera de la sociedad, sino que estn dentro, entonces Rawls lo que pretende hacer es responder a la objecin de las minoras. Rawls dice que las minoras tambin entran en esta posicin originaria. Sin embargo hay autores que critican la teora de Rawls, ya que obliga a las minoras o a la pluralidad de
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personas a unirse a la democracia liberal a ceirse a sus principios y de cierta manera renunciar a su posicin de minora, promueve un sincretismo cultural atacando de cierta manera la posicin de las minoras, sea bajo esta premisa los mapuches deben ser incorporados totalmente al Estado. Sin embargo, l retoma la teora contractualista, retoma el valor de la razn, se sita en la modernidad, tiene una conviccin positiva del ser humano y trata de establecer los parmetros de justicias dentro del marco de una Democracia constitucional.

b. Habermas: Es uno de los idelogos de la concertacin, pensando en la etapa de la de transicin hacia la democracia. En este contexto los idelogos chilenos leen a Habermas. El recorrido histrico anterior vale a Rawls como a Habermas porque son ambos contemporneos. Habermas se sita en principios en la escuela de la Teora crtica que es la denominada escuela de Frankfurt, donde estn distintos autores marxistas y que empiezan a estudiar los supuestos de la teora de Marx para aplicarlos en sociedades complejas. Piensen ustedes que Marx escribe en el siglo XIX y lo cierto es que han pasado muchas cosas a lo largo de las sociedades y lo que ellos hacen a travs de su teora crtica es actualizar la teora marxista. Habermas inicialmente esta en este intento. Sin embargo, una vez que se va a las escuelas norteamericanas se va acercando mucho ms al modelo Capitalista. Cul es la influencia clave en este sentido para Habermas, aparte de lo que se ha sealado de esta filosofa critica, de estas escuelas, es la Escuela sociolgica funcionalista norteamericanas, la cual se centra en el anlisis de datos, analiza la sociedad y la cuantifica, nace el mtodo de la encuesta, esas son las influencias. Con respecto al contexto histrico, Habermas estructura sus libros, el primero Teora de la accin comunicativa, que es una obra monumental y extremadamente compleja que precisamente se articula en una nocin critica, puesto que se centra en discutir con cada uno de los autores, tanto de la escuela de Frankfurt como la escuela de la sociologa funcionalista y a partir de ese anlisis crtico va sacando algunas premisas. En dicho texto, precisamente se articula una nocin bastante particular de la sociedad. Habermas empieza preguntndose sobre el Capitalismo tardo a diferencia de lo que realiza Rawls en su obra que el adopta una posicin
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podramos decir Neocontractualista, donde existe una hiptesis racional de cmo se articula la sociedad. Habermas por el contrario se aleja de esta perspectiva extremadamente filosfica, metafsica. A l le interesa precisamente, atendida esta influencia sociolgica cotejar el mundo de los sistemas, lo que l denomina Teora de los sistemas con el denominado mundo de la vida. En otras palabras lo que Habermas le interesa realizar es precisamente un anlisis desde la teora y desde la prctica, Lo que le interesa es promover la accin social, una teora funcional al cambio social. Para que se identifique la diferencia, esta tan situado en capitalismo tardo que l lo identifica precisamente en la Alemania federal y posteriormente la Alemania unificada y en Estados Unidos. Al igual que la teora de Marx, Marx cuando escribe su escribe su obra Capital el est pensando en realizar la revolucin del proletariado en Inglaterra, Marx est haciendo una teora extremadamente situada porque en ese pas estn establecidas las condiciones necesaria para la transformacin social. Puesto que ha existido una divisin de la Tierra, a existido un proceso de industrializacin y proletarizacin, donde existe una clara diferenciacin de clases sociales que actan de una manera antagnica. En ese sentido Marx no est pensando en Rusia, ya que este pas para ese momento era una sociedad agraria. De hecho antes de la revolucin rusa, Rusia era totalmente agraria no haba un desarrollo industrial. En ese sentido Habermas sita precisamente su teora y la sita en momento bien caracterstico; El Capitalismo tardo de la segunda mitad del siglo XX muy contextualizado y muy acotado. En ese momento se estaba pensando en Alemania, un pas altamente industrializado al igual que los Estados Unidos, porque el identifica una serie de problemas en dicha sociedad. Por de pronto sealar que es parte de esta diferenciacin entre Teora del sistema y va a ser su concepcin filosfica el Mundo de la vida, o lo esttico y lo dinmico, racionalidad y racionalizacin (la racionalidad es un estado permanente y la racionalizacin es un proceso hacia la racionalidad. As por ejemplo en Chile del siglo XX, exista el rgimen de la hacienda no haba divisin de la tierra. Sin embargo con la reforma agraria se produce un proceso de la Racionalizacin de la propiedad. Primero formando cooperativas para posteriormente formas verdaderas sociedades annimas en la tenencia de la tierra, Hay un proceso de racionalizacin, se entra a la lgica de la modernidad. Otra dicotoma para entender esto y bastante evidente es la Teora y la Prctica. De esta manera Habermas a distinguir entre la Teora del sistema y el Mundo de la vida, pretende elaborar una posicin filosfica capaz de generar la accin social, el cual es el fin inmediato. A Habermas lo que le interesa por de pronto es situarse en la modernidad, a Habermas no le interesa hacer una vuelta de tuerca a
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la sociedad con el capitalismo tardo, no le interesa causar una lucha de clases o caer en totalitarismos, ni caer en los problemas que tiene el estado benefactor. Si se dan cuenta son los mismos problemas que se plantea Rawls. Entonces claro ya nos encontramos en la sociedad de Marx extremadamente bsica, estamos en una sociedad bastante compleja y frente a ese problema Habermas dice cmo podemos comprender esta sociedad y generar un cambio cualitativo sin tener que salirnos de esta sociedad. De ah que Habermas destaque el valor de lo pblico, la cosa pblica. Habermas se hace esta pregunta toda vez que se va generando dos procesos sumamente complejos en la sociedad del capitalismo tardo. Por una parte ocurre lo que se denomina: ESTATIZACIN DE LA SOCIEDAD

Precisamente los estados benefactores el estado va tomando cada vez mayores pregorrativas; por ejemplo en el rea econmica, el estado es el principal motor de la sociedad. El estado va tomando mayores esferas de la sociedad, mayores mbitos de la competencia en la esfera de lo privado, va anulando a lo privado y va anulando al individuo y eso no slo existe en los estados totalitarios, sino que tambin en los Estados benefactores; por ejemplo en materia econmica.

PRIVATIZACIN DE LO ESTATAL Precisamente lo que est aconteciendo en el marco de nuestra actual constitucin. Se inhibe totalmente la actuacin del estado de la sociedad y se va privatizando varias esferas graves (la salud, la previsin social, el agua, la luz, la educacin). De hecho en el marco de nuestra constitucin posibilita ese tipo de cosas, porque establece para que el estado pueda desarrollar esta actividad econmica deje un poder calificado. Entonces las directrices es una privatizacin de lo estatal, en el mbito le corresponda al estado anteriormente. Habermas comprende que en este marco de cosas lo pblico se empieza a ver cada vez mas limitado, porque l ya no va a distinguir como los contractualistas en lo que podramos decir sociedad civil y sociedad poltica. Habermas va a hacer una diferenciacin mucho mas compleja, el va a distinguir lo Privado Lo Pblico y lo Estatal. Segn el supuesto de Bobbio en la actualidad se distingue lo que es sociedad civil y sociedad poltica, a juicio de Habermas esta diferenciacin no es suficiente,
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puesto que la Sociedad Poltica no es solamente el Estado ni la sociedad civil es solo lo privado. Por ejemplo Qu pasa con el espacio pblico? Qu pasa con los partidos polticos? A juicio de Habermas hay una serie de aspectos que no necesariamente estn en lo estatal ni estn completamente en lo privado. Lo pblico sera una plaza en aspecto fsico, porque la plaza es Estatal pero es ocupada por personas privadas. Con los partidos polticos, formaban parte de lo pblico en cuanto pertenecan a las universidades. Entonces para Habermas hay aspectos de lo pblico que no necesariamente estn en lo privado ni en lo estatal. Lo pblico tiene un valor en s mismo, que es lo que pasa precisamente en el fenmeno de la estatizacin de la sociedad, este proceso el estado va aumentando el poder y anulando lo pblico, por ejemplo la cultura, que podemos leer y que no, cuales son las doctrinas permitidas, el discurso de estado. Entonces en aquellas sociedad que se basan en una estatizacin, lo pblico va cayendo cada vez en desgracia y paralelamente en sociedades que se rigen o donde existe el fenmeno de la privatizacin de lo estatal, lo pblico tambin se ve mermado, En este contexto importan los partidos, importan las leyes, importan slo algunas leyes, como lo son las Leyes del mercado. Atendido esta crisis de lo pblico que identifica Habermas, precisamente lo que esto genera es una crisis de legitimidad en el capitalismo tardo. En ambos modelos, as las cosas Habermas se pretende establecer las bases del capitalismo tardo pero que se haga cargo de lo que se acaba de sealar, lo que precisamente va anulando lo pblico, lo que va originando una crisis de legitimidad. Estatizacin de la sociedad (Alemania)El pueblo es consumidor del estado Privatizacin de lo estatal (EEUU) El estado tambin es consumidor de lo privado Sociedad de masas: Consumidores Cmo Habermas puede rescatar lo pblico? Rescatando el concepto de democracia procedimental. Defiende los mecanismos de la democracia participativa, directa. Democracia procedimental: Legitimidad: poder poltico -> Derecho= Lenguaje -> Parlamento.

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Poltica deliberativa: Lo malo de este sistema es que se exige una alta participacin civil, teniendo conocimiento en materia civil. Sntesis: La teora de Habermas lo que realiza es alejarse de esta nocin ideal de los contractualistas y Rawls precisamente tratar de adoptar diferentes disciplinas que ya para el siglo XX estn bastante desarrolladas como es la Sociologa. Entonces ah precisamente que Rawls se aleja de Habermas y deja distinguir entre Teora y prctica, que es lo que l denomina Sistema y mundo de la vida.

II.

Teora del Poder Poltico.

El poder siempre se vincula a la poltica, Hobbes defina al poder como el conjunto de los medios para obtener alguna ventaja. El poder es la facultad de hacer, de ejecutar algo, poder se asocia a energa. Tambin poder es un elemento o condicin de existencia del estado. Poder poltico: Es entre un hombre sobre otro, se da entre gobernante gobernado. El poder no solo se vincula con la poltica, si no con otros como, el poder paterno, el poder desptico y el poder poltico. (Aristteles) Los contractualista se preguntaban el poder como la legitimidad, el poder paterno es algo natural, el poder desptico es un castigo delito, el poder poltico es un pacto, un contrato. Bobbio nos propone, el poder ideolgico, es el poder del conocimiento, el poder econmico, es el poder de la posesin de los bienes y el poder poltico se basa en la posicin de instrumentos en la cual se ejerce la fuerza (coercin). El poder poltico como sinnimo de estado. Solo el poder poltico posee el uso legtimo de la fuerza. Cul es el fin de la poltica? El fin de la poltica va a depender de la forma de gobierno que se emplee. El orden pblico al interior de la sociedad.

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1. Poder y autoridad. Autoritas: El saber personal socialmente reconocido. Los Juristas eran los que establecan las premisas normativas, regulaban determinadas situaciones (ej: contrato), era como un legislador, pero no tena el poder de sancionar. El magistrado elega a los mejores juristas, eran respetados socialmente, sin embargo los magistrados era funcionarios del estado (imperio), tenan la facultad de sancionar, posean poder.

Diferencia entre poder y autoridad Uno de los problemas si tomamos la excepcin latina o romana de autoridad que en latn se expresa como Autoritas, que es un reconocimiento al saber, es socialmente reconocido. Lo cierto es que hoy por hoy instituciones como los partidos polticos tienen el poder poltico pero no la autoritas (establecido por los romanos), Puesto que su saber es el saber de lo pblico no es reconocido socialmente. De hecho si se miran las encuestas de opinin, los partidos polticos estarn dentro de las instituciones menos valoradas por la ciudadana, igual cosa podemos decir del congreso nacional, el cual tiene poder poltico traducido en la funcin legislativa que no es sino concurrir a la creacin de las leyes. Sin embargo, las autortas en cuanto al saber tcnico que ellos tienen para proceder al ejercicio de la jurisdiccin. Es fuertemente criticado por la ciudadana, es un saber que no es reconocido, pareciera que no importan instituciones como el congreso, toda vez que sera el rgimen presidencial quien dictara hacia las directrices y seria quien directamente innecesarias la concurrencia del congreso, de ah precisamente su falta de autoritas. Cosa similar podemos decir con respecto al poder judicial con este fenmeno que es reconocido como la Puerta giratoria. En materia civil se habla de que es un procedimiento lento, engorroso, slo para abogados, que est lleno de papeles, archivos, donde no hay una idea de justicia. En materia penal es semejante y particularmente se ha cuestionado el rol que cumplen los fiscales en mltiples casos, esta va se ha desplazado un poco la falta de autoritas precisamente del poder judicial, en este caso de tribunales penales, hacia el ministerio pblico que es el acusador y se dice bueno porque se dejo a esta persona libre, porque si esta persona cometi un delito no es condenado. Son fuertemente condenados.

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Hoy en da se puede notar una clara diferenciacin entre la Autoritas (en el sentido romano) y el Poder poltico. Eso nos lleva a una falta de legitimidad de nuestras instituciones pblicas. El fin de estas clase es que nosotros como futuros abogados cambiemos esta percepcin, toda vez que prime la nocin norma, normas que son legitimadas, que son aplicadas por tribunales independientes en todo el ejercicio de la jurisdiccin. Hay una serie de principios que dan de larga data que yacen del constitucionalismo y de la democracia y que en realidad nos pueden volver a dar el sentido de las Autoritas que corresponde al poder poltico. 2. Elementos y caractersticas del poder poltico

Poder Poltico:

Se caracteriza por el monopolio del uso de la fuerza, pero eso no quiere decir que vivamos en un estado de guerra permanente. La Fuerza es algo eminente al Estado pero que no necesariamente se utiliza. Podramos decir la ltima razn por la que se utiliza la fuerza fsica, as por ejemplo en caso de materia de derecho penal slo se puede juzgar una persona con privativa libertad cuando no existe ninguna duda razonable en el hecho cometido, el fiscal, el acusador o el querellante tienen que demostrar precisamente que ms all de toda duda razonable, la persona imputada es culpable de determinado delito. En ese sentido el poder se ejerce, pero eventualmente. De igual manera se podra decir ya no en un caso de derecho penal, sino de derecho civil cuando estamos frente a un lanzamiento en un juicio de arrendamiento. Cuando finalmente en un juicio de arrendamiento se logra sentencia a favor del arrendador con la finalidad de expulsar al arrendatario incumplidor. Precisamente existe el recurso de llamar a la fuerza pblica con el fin de apercibir al arrendatario que no quiere retirarse voluntariamente dentro del plazo estipulado por el tribunal, del inmueble objeto de litigio. Por tanto, como podemos ver el monopolio del uso de la fuerza es una de las caractersticas centrales del Poder poltico, pero eso no quiere decir que sea en uso constante, viviramos en una especie de estado judicial, de uso constante de leyes penales. Pero lo cierto es que es una caracterstica de un estado democrtico de derecho.

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De esta manera podramos caracterizar el Poder poltico en 3 elementos segn Norberto Bobbio: Exclusividad: No permitir que grupos armados intenten arrebatar el uso de la fuerza. De ah es un poco razonable lo que pasa en Chile con respecto a los grupos de la Araucana, bajo esta lgica. Si nos ponemos desde la teora de la poltica y del poder poltico, lo cierto es que un gobernante tiene por obligacin mantener el monopolio de la fuerza fsica. Universalidad: Quiere que la toma de decisiones realizadas en el contexto del poder poltico afecta a los dems integrantes del grupo. Es universal porque afecta a todos, tiene un efecto que tal vez es conocido cuando hablamos de revolucin sovitica que se llama: - Erga omnes: Frase en latn, que quiere decir en otras palabras que tiene efecto general. En ese sentido las sentencias judiciales no tienen un sentido erga omnes, no tiene un efecto general, las sentencias tienen un efecto particular. No as las leyes por esencia tienen un carcter erga omnes, es decir, tiene un efecto general para todos los ciudadanos. Inclusividad: Quiere decir tener la posibilidad de intervenir imperativamente en todas las esferas de todos los miembros del grupo, vale decir, el poder normativo. Normar a todos los miembros del grupo. Esta normatividad mediante la categora de Hart es mediante: Normas primarias: Son aquellas dirigidas a los ciudadanos, tienen un efecto erga omnes, por ejemplo: el que mata a otro tiene como pena X. Sin embargo, en esta norma primaria del que mata a otro, no dice quien sanciona al que mata a otro y ah es donde intervienen las normas secundarias. Normas secundarias: Normas destinadas a los operadores del sistema que son los jueces, fiscales, abogados. Aquellos que se dedican a aplicar las normas primarias. Donde hay normas secundarias, un ejemplo claro es en el Cdigo orgnico del tribunal.

3. Fases del poder: Comnmente los constitucionalistas distinguen 2 fases del poder: a) Faz Arquitectnica: Es cuando ya se est detestando el poder poltico y por tanto comprende la mantencin de dicho poder. En el caso de los mapuches, hay grupos que se dedican a quemar fundos, camiones y El
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estado que hace?- es reprimir cualquier cosa que atente contra el poder poltico que es el monopolio jurdico de la fuerza. Una va alternativa es un convenio, una lnea jurdica por medio de la cual han estado batallando, pero esta vez desde el punto de vista institucional. Por tanto en esta faz hay diferentes modalidades por el cual se agudiza el poder poltico. b) Faz Agonal: La palabra agonal viene del latn agon que quiere decir lucha o combate. En esta fase hay una lucha por conquistar el poder poltico. Por ejemplo; cuando recurrimos a una eleccin, hay mltiples candidatos, con la finalidad de llegar a la primera magistratura del estado. En esta fase de cierta manera hay una lucha, porque precisamente no se trata de una lucha dicotmica entre amigos y enemigos, sino que se trata dentro de en estado de derecho, donde existen normas. No existe la finalidad de matar al otro ni de imponer la fuerza fsica, sino simplemente competir dentro del contexto democrtico por medio de elecciones por el poder poltico. No proponen un cambio social profundo, en este contexto es posible entender la fase agonal de lucha en estricto rigor, sino una contienda de ideas que oscilan entre la igualdad y las libertades. La faz agonal al igual que la faz arquitectnica es sumamente dinmica pero en un plano distinto. 4. Poder estatal vs Soberana. Soberana:

Viene de la expresin superamus, que quiere decir superior. Sin embargo su uso como actualmente lo conocemos es en realidad moderno y su origen se le atribuye a Jean Bodin y tiene una nocin moderna toda vez que nos lleva precisamente a toda esta discusin que se dio entre los contractualistas respecto a la legitimidad del poder. Claro la pregunta es quien es el poder supremo dentro de una organizacin. Se entiende por Soberano o Poder soberano, el carcter supremo de un poder. Entonces sealbamos que la soberana es uno de los elementos que conforman el estado, pero no es el nico, tambin hay otros. Para que haya estado tiene que haber un grupo humano, tiene que haber un territorio, el derecho y algunos autores agrega el fin, que es para algunos el bien comn para otros el inters general.

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Esto nos hace reflexionar y decir que la Soberana es uno de los elementos constitutivos del poder estatal extremadamente importante que se relaciona con este poder supremo, pero que no es el nico elemento que constituye el estado. Hay una relacin de gnero -especie. Los elementos que caracterizan a la soberana estatal son: Supremaca: Es la supremaca del estado sobre cualquier otra organizacin, persona o grupo de personas. Tiene que haber un monopolio de la fuerza por parte del estado, supremaca respecto a otros grupos, no permitir la intromisin de otros grupos a las esferas.

La Dominacin: Dice relacin con que el estado debe ser obedecido dentro de su territorio. La independencia: Se relaciona con los 2 elementos anteriores, toda vez que se trata de una Soberana, tanto Interna (dice relacin con mantenimiento del orden pblico estatal; ejemplo: conflicto mapuche y claro puesto que los mapuches tienen la finalidad de ser reconocidos como pueblo. El conflicto que subyace a aquello, es que si son pueblos quiere decir acaso que tengan soberana, pueden independizarse del estado chileno? -ah es de donde viene todo el conflicto precisamente) como Externa. Chile es un pas soberano independiente y no puede permitir que otro pas tomen esta pregorrativas (ejemplo soldados bolivianos).

El problema es Quin tiene la soberana .la nacin?, el pueblo? Un soberano? Un monarca? Son esas las preguntas que se van haciendo en el pensamiento poltico, que va perdiendo funciones hacia como la Soberana Popular. 5. Crisis de la Soberana: Tenemos que pensar que ac todava estamos hablando desde el punto de poder poltico. Cuando se habla de crisis de la soberana hay que buscarla en la asistencia de organismos internacionales. Por ejemplo; el caso de las organizaciones de seguridad de las naciones unidas. La crisis de la soberana va a un punto ms complejo que dice relacin con esta idea de supremaca.

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De ah que se citaba el consejo de seguridad de las naciones unidas, puesto que precisamente tiene el poder de imperio de hacer la guerra, que es el caso de Irak o la Guerra de los Balcanes. Tambin entra en crisis por ejemplo de la instauracin de Tribunales Internacionales o la formacin de un derecho internacional superior a los estados. Tal es el caso de la Corte Penal Internacional y que tiene por finalidad castigar delitos cometidos por los gobernantes del estado que afecten podramos decir derechos esenciales del ser humano, castigando el genocidio. .Lo que conforma en sntesis esta crisis es: 1. Los tratados internacionales de derechos humanos: En chile tiene particular relevancia, tienen una mayor proteccin de seguridad social. 2. Organismos institucionales: Como el Fondo monetario. 3. Tratados internacionales de integracin econmica; Como la Unin Europea.

6. Los lmites al poder estatal: No confundamos que por una parte entra en crisis el concepto de soberana porque a su vez entra en crisis el concepto de estado. Otra cosa son los limites al poder estatal y eso lo podemos ver ya en la obra de Locke, donde l estaba de acuerdo precisamente tanto en realizar un Pacto de asociacin como un Pacto de sumisin. Porque precisamente en el Pacto de sumisin los individuos entregaban la legitimidad del poder a un soberano, pero reservndose ciertos derechos que operaban como limite al ejercicio del poder estatal, estableciendo el constitucionalismo. Habamos especificado a el concepto de Constitucin como aquel elemento jurdico que por un lado limita el poder a travs de la separacin de poderes y garantiza determinado catlogo de derechos. Entonces los lmites al poder estatal se hayan precisamente en la postulacin del Constitucionalismo, la existencia de derechos garantizados por la constitucin, pero a su vez con la divisin de poderes, lo que diran los federalistas de norteamericanos es la existencia de pesos contra pesos entre los rganos pblicos. Vale decir por esta nocin de divisin de poderes se elimina la concentracin del poder en manos de un monarca y se pasa a la Distribucin. Es precisamente esta divisin de poderes lo que conforma las formas de gobierno. No toda divisin de poderes es semejante en un sistema poltico que en otro, nos son todas iguales. En Chile podramos decir una clara separacin de
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poderes esta el poder ejecutivo, el legislativo (tomado por el congreso) y el judicial y en los Regmenes parlamentarios existe tambin una distribucin de poderes, pero una distribucin distinta. Toda vez que tanto el ejecutivo como el legislativo se concentran en el Parlamento y en una esfera aparte queda el poder judicial. Los derechos entonces se conforman como un lmite al poder del estado. El tema de los derechos es extremadamente clave. Como por ejemplo; nosotros estamos en casa y de pronto esta es tomada por el estado arbitrariamente, el estado dice esto es mo y ser una escuela pblica, pero la constitucin establece el derecho de propiedad para salvaguardar nuestra propiedad. Por tanto, el tema de los derechos se presenta como un lmite al poder estatal Acerca de la prueba: 12 de Abril -Unidad I-II -Lectura obligatoria: Manual de derecho Poltico. - Bibliografa obligatoria y las clases. - Diccionario de poltica: Bobbio -Texto de la biblioteca Teora general de la Poltica. Bobbio -Texto Estado, gobierno y Sociedad. Bobbio

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Unidad II:
El lugar o sitio del Poder: EL ESTADO

Nociones de estado: institucionalizado.

Organizacin,

soberana

es

el

poder

poltico

Entramos a analizar el Estado, lugar o sitio del poder, el cual posee soberana. El concepto de Estado, es un concepto moderno, quiere decir que no est presente esta forma de organizacin poltica en otras sociedades. I. Teora del Estado: Concepto de Estado y sus Elementos. 1. El surgimiento del Estado moderno. El estado nace en la modernidad, es una forma de organizacin poltica propia de la modernidad, en trminos histricos podemos sealar que el surgimiento del estado es a partir de la crisis de la sociedad medieval, organizada por estamentos (gremios, iglesia) tiene ms poder la organizacin que el individuo. Existe una nocin policntrica del poder, es en distintos lugares donde se encuentra el poder, no existe unidad ni administracin pblica, ni un ejrcito permanente. Comienza a estar en tensin debido a las guerras de colonizacin, nace el comercio (burguesa). Es la poca de monarcas absolutos, ellos centralizan el poder poltico. Este es un proceso por el cual se llega a la conformacin de un Estado como tal. Se puede sealar que es el paso de la sociedad estamental, a la sociedad de clases. La palabra Estado en latn significa estatus. Ya no existen estados pequeos, se va centralizando el poder, la conformacin de estado es europeo, en la colonia no existe edad media, lo que existe es el barroco, est dentro de las lgicas dentro del estado absoluto, no hay seores feudales, no existe esa lgica en Amrica latina y en cunto a fenmeno europeo nos obliga a mirar la forma de este proceso (evolucin que llega a la cspide con la conformacin del estado). Otros rasgos: 1. Principio de territorialidad de poder poltico. 2. La progresiva adquisicin de la impersonalidad del poder poltico: Institucin del poder.

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De esta manera se va conformando una nueva organizacin denominada Estado. Puede sealarse que se pasa de una sociedad estamental a una sociedad de clases. Los pensadores que trataban de comprender est situacin son: Maquiavelo.

Con su obra El prncipe, fue el primer precursor del concepto de Estado, seala todos los estados que ejercen el imperio sobre el hombre fu eron y son republicas o principados en esta frase se identifica el sentido moderno de Estado, como forma de organizacin poltica. Los pensadores van evolucionando en esto surga de una realidad social y o que hacen es comprender lo que est sucediendo. Bobbio

Seala que el concepto central es la progresiva centralizacin del poder. Max Weber

Caracteriza la centralizacin del poder en dos mbitos: a) A travs de un aparto administrativo que tiene por funcin ocuparse de la prestacin de los servicios pblicos. Se establecen diversa jerarqua entre los administradores pblicos (impuestos, impartir justicia). b) Monopolio de la fuerza legtima. Se entiende la conformacin de un ejrcito permanente.

En sntesis se trata de una organizacin a travs de requerimientos tcnico a travs de instituciones pblicas tiles a la neutralizacin y conflictos. La idea centrar de esto es la Racionalizacin. se va institucionalizando, por una parte de una formacin de una administracin (cuerpo administrativo). Con la aparicin de los contractualistas veremos que se desdibuja la concepcin teocntrica y se pasa a una concepcin antropocntrica. Se va desdibujando esta sociedad estamental por una sociedad de clases de individuos. Para los contractualistas es la identificacin de la sociedad civil con la sociedad poltica. Piensan sobre la legitimidad el poder y ellos la identificaban por la celebracin de
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un pacto y esto da origen en estado de individuos, no de estamentos sino de clases sociales. La ley escrita acaba con la nocin de arbitrariedad de incertidumbre, nos da seguridad jurdica. Importa una estabilizacin, con miras de estabilizar conflictos. La voluntad general se presenta a travs de la ley. El origen el estado moderno desde el punto de vista histrico dice de una transicin medieval estamental, organicista a una sociedad de individuos de clases, una sociedad moderna donde opera una centralizacin del poder por una parte a travs de una burocracia (aparato administrativo) y por el monopolio de una fuerza fsica (ejercito). En primer lugar lo identifica Maquiavelo quien habla del estado como una forma de organizacin poltica. Elimina la palabra status. 2. Del Estado absoluto al Estado liberal. El estado en s mismo es absoluto, desde el pensamiento poltico podemos identificar como sus precursores a Bodin y a Hobbes (leviatn), precursores del estado absoluto, este es limitado (no tiene lmites, ejemplo: El derecho). Caractersticas: a. b. c. d. Unitario. Centralizado. Absoluto Limitado: Es un poder que no tiene lmites, el soberano puede dictar las leyes sin mayor problema. Para el caso de Hobbes no hay lmites.

Una evolucin esta dentro del Despotismo ilustrado, es precisamente cuando este estado absoluto ocupa la racionalidad. En Amrica latina se presenta con los borbones. Caractersticas del despotismo ilustrado: Centralizacin del poder y fortalecimiento de lo militar Sigue siendo absolutista pero adquiere racionalidad, lo que importa es mejorar la administracin del estado, controlarla. Existen claras diferencias entre Hobbes y Bodin, ya que mientras Hobbes es un contractualista, Bodin no lo es.

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Cmo se pasa del Estado absoluto a un Estado liberal? La forma poltica del Estado absoluto, es la Monarqua absoluta. Se halla en la evolucin del Contractualismo. a. Hobbes: Se enmarca dentro del concepto de los contractualistas. Estado de naturaleza: Estado de guerra permanente de todos contra todos Pacto social: Un estado el cual es conformado a travs de un pacto social, del cual existe un pacto de asociacin(los individuos se renen para conformar este estado y deciden entregar el poder al soberano, al estado y renuncian al derecho de gobernarse a s mismos. No existe un pacto de sumisin, si es que hubiese existira el derecho ilegitimo a una rebelin, cuando el ciudadano incumple. Efecto del pacto social: Forma una soberana (ilimitada, precisamente puede afectar otros derechos. Lo que importa es el mantenimiento de la paz) y un Estado. Hobbes es partidario de la monarqua absoluta. b. Locke: En su segundo ensayo de sociedad civil: Estado liberal hay una nocin individualista, el rescata cierta racionalidad del ser humano, cree en la bondad el ser humano, pero piensa con el nacimiento de la moneda se debe salvaguardar lo que se tiene y es necesario la conformacin de un estado. Entorno al pensamiento poltico se basa esta evolucin de un estado absoluto a uno liberal. Se halla en las revoluciones del siglo XVIII, como Estados Unidos con el alza de impuestos, Francia con el trmino del Antiguo rgimen y Amrica Latina, la independencia de las colonias y deponer el rgimen. El Estado liberal es aquel que tiene poderes y funciones limitadas, ya no se trata de una soberana absoluta por parte del monarca, existen lmites. Por medio del sufragio se va democratizando, aunque no existe el concepto de democracia. Es el origen del constitucionalismo (se establecen lmites y garantas). Ah tenemos que volver a Locke y su idea del pacto: Pacto: Existen dos pactos. Pacto de asociacin y sumisin.
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Efectos del pacto: Conformacin del Estado (Para Locke sinnimo de sociedad poltica y de sociedad civil). Se salvaguardan el derecho a la propiedad. En el fondo establecer un estado que asegure la paz social pero sin que ese fin legitimo afecte determinado catalogo de derechos. No quiere decir que este estado liberal sea Democrtico. Locke est en la postura de la Monarqua Parlamentaria. Conformacin del Estado = Sociedad poltica = Sociedad civil En el fondo es establecer un Estado en el cual se mantenga una paz social, no necesariamente se habla de un Estado democrtico. Locke habla de una monarqua parlamentaria que le haga el contrapeso mediante el parlamento al monarca. Podemos ver que hay una evolucin del estado absoluto al estado liberal en el cual hay ciertos lmites, se trata de garantizar cierto catalogo de derechos, derechos de libertades. En el Estado liberal, tambin es una realidad dinmica. Estas libertades se van a ir reflejando en el transcurso histrico.
Acto Contrato Comodato Es un acto jurdico unilateral, no hay una restacin para con las partes, slo una parte otorga el derecho. Convencin, pacto Prstamo de uso. Acto jurdico bilateral Ejemplo: Yo presto este plumn pero se lo presto sin esperar nada a cambio para que lo utilice (la otra persona ejerce el derecho sin yo pedir nada a cambio).

Los contractualistas se vinculan con los pactos: 1. Pacto de sumisin: Acuerdo entre los individuos por conformar una sociedad poltica con la finalidad de preservar la paz.la seguridad, el orden interno. 2. Pacto de asociacin: Yo entrego todos mis derechos sin esperar nada cambio con otra persona que tiene todos los derechos sobre m. Hay prestaciones reciprocas, en el pacto social hay un pacto entre los individuos y el soberano. Lo que digo es que renuncio a gobernarme por mi mismo pero usted soberano no puede limitar mis derechos(a la libertad, a la propiedad).
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En el caso del estado absoluto existe un Pacto de asociacin, no existe el pacto de sumisin, en el mismo pacto de asociacin los individuos renuncian sin exigir derechos a cambio, sin establecer lmites al poder. El pacto social es una cosa hipottica no es real, nos permite establecer los fundamentos del poder, la legitimidad del poder. Los tericos explican que el pacto social puede ser un pacto de sumisin o de asociacin, en algunos existe el pacto de asociacin (Hobbes), y en otros ambos. El poder del soberano se suscribe en un acto unilateral, toda vez que se entrega al soberano el poder de gobernarse a s mismo, el soberano representa a todos los individuos, pero no pueden reclamarle nada. Hay una evolucin del Estado absoluto al Estado liberal, se trata de un poder limitado. Locke (estado liberal), toda vez que existe en el pacto social una reunin de individuos que constituyen tanto el pacto de asociacin, con el fin de constituir una sociedad poltica, pero conjuntamente constituir un pacto de asociacin. Debe haber primero un pacto de asociacin, y posteriormente un pacto de sumisin. En el Pacto de Asociacin, si el soberano incumple con respetar su parte de los derechos, los individuos tendrn el derecho a la desobediencia civil, toda vez que el soberano no cumpla con su parte. Al soberano se le obliga respetar un catalogo de derechos (libertad, derecho a la vida). En el Estado liberal, existen limitaciones: 1. Establecer lmites a los poderes Establecimiento del Estado de derecho (sujecin del poder a normas jurdicas) 2. Establecer lmites a las funciones del Estado El estado debe tener un rol mnimo, vale decir, cooperar como un estado mnimo Estos lmites van a estar dados por la separacin de poderes pblicos, como por la garanta de determinados catlogos de derechos individuales. Pero esto no es suficiente que toda vez este lmite sea solo formal, el estado liberal se caracteriza por un estado mnimo, se busca la mayor libertad posible para los individuos, libertad negativa la no interferencia del estado, en los aspectos propios de los particulares. La libertad econmica es promovida por el liberalismo, en la posibilidad de emprendimiento privado, el estado no puede intervenir, toda vez que en el mbito

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econmico estn las leyes de la oferta y la demanda, se regula a s mismo, por eso el Estado no debe intervenir. Liberalismo poltico, es una acepcin tica, ya que la limitacin de poderes lo que est garantizando la libertad del individuo. Se expresa en la nocin de representacin y del sufragio. Hay dos fases dentro de el: 1. Fase poltica limites del poder (estado de derecho) Garanta de determinados derechos 2. Fase econmica No interferencia del Estado en el emprendimiento privado. El estado liberal tampoco es esttico, es posible ver una evolucin, toda vez que va por vas paralelas tanto que van el liberalismo econmico y el liberalismo poltico. El Estado no interfiere en la parte econmica. En el siglo XIX la libertad poltica va teniendo fuerza, el derecho a sufragio va siendo ms universal, el concepto de liberalismo se acerca a la democracia, en medida que se expande el derecho a sufragio. Al inicio ambos liberalismos van unidos luego se disocian En chile en la dcada del 30 cuando se crea la CORFO existe un liberalismo poltico toda vez que los partidos empiezan crecer y tiene voz dentro del sistema, bajo un sistema electoral proporcional. Desde el punto de vista econmico se va enmarcando ya que el estado va adquiriendo presencia dentro del mbito privado.
ESTADO ABSOLUTO ESTADO LIBERAL ESTADO SOCIAL

La evolucin del Estado absoluto al Estado liberal, est dada por la existencia de lmites al soberano, dichos lmites se dan en las limitaciones del poder y limitaciones a las funciones del Estado. El estado liberal se encuentra al medio del estado absoluto con el estado social.

Estado decimonnico: No hay democracia, no existe el concepto de democracia.

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El concepto de democracia aparece en Rousseau, le interesa la legitimidad del poder, se centra en la nocin de soberana popular, A travs de ella se manifiesta la voluntad general, todos somos considerados como iguales. El constitucionalismo es nada ms que la limitacin del poder mediante un catalogo de derechos. El estado liberal se asemeja al constitucionalismo. El estado liberal tambin es una realidad dinmica esto nos lleva a comprender los conceptos de una manera dinmica,dentro de la evolucin del estado liberal nos lleva a el surgimiento de un Estado social.

3. El surgimiento del Estado liberal. Lo que hace el estado es establecer ciertos estndares mnimos para apuntar a una igualdad de oportunidades y garantiza la igualdad de ingresos, de salud de educacin. No es beneficencia, se trata de estas prestaciones del estado son Derechos Polticos, que los ciudadanos pueden reclamar al estado. El reconocimiento de derechos polticos asociados a prestaciones del Estado. La implicancia que sean reconocidos como derechos es que los ciudadanos los pueden reclamar legtimamente. El mero establecimiento de una poltica social no importa un Estado social, la mera beneficencia termina siendo una poltica en un determinado gobierno. As existen las primeras leyes sobre vivienda obrera, pero sin embargo ella no son propias de un estado social. Uno de los primeros antecedentes se encuentra en Alemania, promueve los seguros del trabajo. Son todava a titulo de mera beneficiencia, no consagrados a un texto poltico. El estado social se identifica con el denominado estado de bienestar, posteriormente a la II Guerra Mundial. Al estado le interesa establecer parmetros mnimos de igualdad. Francia, Inglaterra, Alemania (ala occidental) promueven el Estado de Bienestar, surgen posteriormente de la II guerra mundial, buscan mantener la paz social. En el Estado de bienestar se produce una estatificacin de la sociedad, el estado no solo interviene en la esfera social, sino tambin en el mbito econmico. El estado es quien decide quin y cmo se va a educar.
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Con Habermas se produce una estatizacin de la sociedad. Este modelo entra en crisis en los 70 con la crisis del petrleo. En esta poca de crisis tambin se halla los textos de Habermas, el se plantea el problema de capitalismo tardo. El promueve el rescate de lo pblico. 4. Elementos constitutivos del Estado. Tradicionalmente se ha considerado que el Estado tiene tres elementos, estos elementos nos permite entender la constitucin del Estado: 1. El elemento humano: el pueblo - El Pueblo, multitud de personas que constituyen un Estado, se trata de individuos reales y situados (existen), estos dos aspectos son elementos centrales para poder diferenciar el concepto de pueblo con el de nacin. - El pueblo son los nacionales o aquellos que tienen derechos polticos. Como el derecho a sufragio. a) Pueblo Vs poblacin - Poblacin es sinnimo de habitantes y es un conjunto de individuos titulares de derechos civiles y obligaciones. - Los extranjeros se rigen por las normas del pas, tiene deberes y derechos, pertenecen a la poblacin, no al pueblo. - El concepto de pueblo se asimila al concepto de ciudadano. (los nios son poblacin, no tienen derecho a sufragar). b) Pueblo Vs nacin - El concepto de nacin viene del latn nato, que quiere decir nacer y por tanto el concepto de nacin importa un vnculo, es el vnculo de nacimiento de un determinado lugar. - Es un concepto propio de la modernidad no se halla presente en la antigedad, en el pensamiento antiguo. Se halla presente en el proceso de la revolucin francesa, con la soberana nacional. Es importante ya que la revolucin francesa entra el trmino del antiguo rgimen, los monarcas respondan a las casas reales (Espaa o Alemania).

Posee un vnculo que une a una persona con el Estado, Estos vnculos pueden ser de dos tipos: Son el territorio, el idioma, el aspecto

1. Vnculos materiales tnico.

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2. Vnculos espirituales Son la religin, la cultura, la historia, los ideales comunes (ej: el roto chileno) Estos vnculos forman los lasos de la nacin La diferencia de pueblo y nacin, es que la nacin es una conciencia que une las generaciones presentes, pasadas y futuras. (La religin corresponde a una tradicin). En cambio el concepto de pueblo dice relacin con el individuo real situado en el presente. Estos tienen importancias considerables 1. Soberana nacional: impide cualquier poder sustituyente, la constitucin que actualmente nos rige es un momento originario y se encuentra presente en la constitucin de los Estados Unidos. El derecho de las generaciones pasadas, es lo que regir a las naciones presentes y a las futuras. 2. Soberana popular: Reales y situados deciden establecer las bases del poder constituyente La relacin de nacin con ciudadano es que la nacionalidad es el presupuesto para el concepto de ciudadana, se debe ser nacional para disfrutar los derechos propios del ciudadano. La relacin de estado y nacional, hay dos tipos de relaciones: 1. Dinmica: La nacin se conforma previamente a la conformacin del Estado. (la nacionalidad es anterior al Estado, hay caso en donde es al revs) 2. Esttica: Lo comn es que el estado con sida con la nacin (un estado, una nacin), vale decir las formas sociolgicas coinciden con las formas jurdicas y polticas. Puede haber un Estado que tenga ms de una nacin, denominados multinacionales o plurinacionales tal es el caso de Bolivia o Ecuador que reconoce el Estado plurinacional. La nacin se puede ver repartida en varios Estados (eje: Alemania despus de la II Guerra mundial) Puede ver una nacin sin Estado, el caso es del Estado de Israel y palestina, tiene una autoridad poltica pero no tiene un estado
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propiamente tal. A Israel, se les es otorgado al pueblo judo, existi una nacin sin un Estado previo.

2. El elemento material: El territorio El territorio es la superficie terrestre en el que se encuentra erradicado un pueblo siendo indispensable para la constitucin de un Estado. En trminos jurdicos el territorio es el espacio en el cual el Estado ejerce la soberana. Sin territorio no es posible constituir el Estado. Con respecto al territorio se distinguen dos tipos:

1. Territorio Real o propiamente tal: Est compuesto por: 1. La tierra y el subsuelo: se denomina espacio terrestre. 2. Aguas interiores, su lecho y el subsuelo: Estas aguas interiores son los lagos, los ros, y en el subsuelo, son las napas subterrneas. 3. El mar territorial, su lecho y subsuelo: Se denomina el espacio martimo. El estado extiende su territorio hasta determinadas millas, no es ilimitado, est dividido en cuatro partes: 1. Mar territorial: Se extiende desde las 12 millas, desde las perspectivas lneas de base 2. Zona Contigua: Se mide en 24 millas, desde las lneas de bases 3. Zona econmicamente exclusiva: Son 200 millas martimas medidas desde las lneas de base. 4. Plataforma continental: 5. El espacio areo: Se proyecta hacia el espacio, desde la tierra firma, las aguas interiores y el mar territorial. El estado chileno tiene soberana. 2. Ficticio: 1. Son los buques y aeronaves de guerra: Esto es porque son propiedad del Estado, otro Estado no puede llegar e intervenir, al menos en tiempos de paz. 2. Las naves y aeronaves mercantes (de bandera chilena): Su dominio se halla constituido en Chile, pero solamente cuando estn en aguas internacionales
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Se pensaba anteriormente que las embajadas eran territorio propio de un Estado, pero hoy no se consideran parte del territorio ficticio.

Cmo se delimita el Estado? Por medio de la frontera, esta delimitacin puede ser: 1. Convencional: Es una forma de establecer los lmites, en forma de un tratado. Se encuentra en el tratado de lmites entre Chile y Per (1929), entrega Arica para Chile y Tacna par Per. 2. Judicial o arbitral: El diferente a la laguna del desierto entre Chile y Argentina (1994), la sentencia que dicta un tribunal arbitral se llama laudo. Un tribunal arbitral se gua por el acuerdo de las partes, se constituye eventualmente, debido al caso que le toca debatir. La haya no es un tribunal arbitral, sino un tribunal internacional, y permanente. Dentro de la delimitacin del Estado se encuentra el concepto de demarcacin: Postes, hitos que declaren el lmite.

Teoras jurdicas entorno al territorio 1. Territorio Objeto: Segn esta teora, el territorio es el objeto material del estado, es el elemento por el cual el Estado ejerce el dominio, de manera semejante a la accin de propietario sobre su predio. - Jellinek, autor que adecua el territorio objeto, plantea que no es adecuando hablar de dominio, ya que se asemeja a un estado totalitario, el estado no realiza el dominio sino el imperio (del latn imperium, es el poder de mando sobre el territorio, es distinto al dominio). 2. Territorio Sujeto: Considera al territorio como elemento esencial de la personalidad del Estado, vale decir un elemento subjetivo del Estado (un estado tiene personalidad (jurdica, el fisco) en cuanto tiene territorio) - Sostiene esta teora, un escritor francs del siglo XX, Carr de Malberg, por tanto seala, no es un objeto citado fuera de la personalidad jurdica del Estado. El Estado dotado de territorio posee personalidad jurdica, sin estado carece de ella. 3. Territorio como lmite de la competencia: - Kelsen, nos dice lo siguiente, el Estado produce el derecho para que se cumpla dentro de su territorio, por tanto, bajo esta lgica, el territorio es

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el mbito espacial de aplicacin de las normas y preceptos emanado del Estado.

En otras palabras, el dominio de validez territorial del derecho Estatal, toda vez que nuestro cdigo civil no se puede aplicar en Per, nuestro lmite es la validez del derecho. 3. El elemento sociolgico: el poder. Teoras sobre la soberana del Estado I. Soberana sin lmites: Bodin y su texto ms representativo son los seis libros de la repblica (1576), este autor es el primero en abordar la conceptualizacin de la soberana, identifica la soberana, no con el monarca o el rey, sino con el Estado, confa la soberana a un ente abstracto que es el Estado. La caracterstica de la soberana permite al soberano una dominacin sin obstculos, de esta manera se trata de una soberana que tiene un carcter supremo, adems tiene la caracterstica de ser ilimitada, vale decir no existe restricciones jurdicas positivas, sin embargo, es que existen dos tipos de limites bsicos: 1. No pueden modificarse las leyes sobre la sucesin del trono: Pone al monarca en la cabeza del estado 2. No se puede afectar el derecho de los particulares : no puede alterar el derecho de propiedad Un poder indivisible no puede fraccionarse en grupos u rganos, se trata a la vez de un poder perpetuo. Bodin, seala los poderes del soberano: 1. El poder de dar y anular las leyes (legislativo) 2. Poder de declarar la guerra y firmar la paz (ejecutivo) 3. Poder de jurisdiccin: Es el poder de decidir en ltima instancia las controversias entre sus sbditos, opera como corte suprema. (judicial) 4. Poder de nombrar a los magistrados (ejecutivo) 5. Poder de imponer los tributos

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Tenemos las bases de un poder absoluto ilimitado, ya que existe un concentracin del poder estatal en manos del monarca, es importante ya que sobre estas prerrogativas se van a estipular las teoras del contrato o pacto social, las teoras de la separacin de poderes y Bodin, Hobbes y Roseassue principales exponentes. Bodin atribuye la soberana al estado que es el soberano Poderes del soberano en Thomas Hobbes: 1. 2. 3. 4. Dar y anular la ley Declarar la guerra y de firmar la paz El poder jurisdiccional El poder nombra a los magistrados y funcionarios

La diferencia con Bodin es que ya no existe el poder de imponer los tributos. Empieza haber cierto respeto de los derechos naturales, de ah viene que no se pueda dar tributos de forma arbitraria. Con Hobbes estamos aun en soberana absoluta y estado ilimitados. En el pacto social est buscando una legitimidad de la soberana.

Efecto del pacto social en Rousseau 1. Se crea el Estado, se establece la sociedad poltica 2. Se funda la soberana. Que es el ejercicio de la voluntad general 3. Se designa al soberano, que ser el pueblo, formando colectivamente por todos los asociados. 4. Enajenacin de todos los derechos naturales y adquisicin de derechos civiles.

En el caso de Rousseau tenemos una gran pregunta, acerca de la legitimidad la respuesta que da sobre la legitimidad del poder es distinta, tenemos un Estado de naturaleza a diferencia de Hobbes, el ser humano es bueno por esencia, busca la felicidad. Cuando se crea la propiedad privada, el ser humano se corrompe, esto es debido a la nocin de competencia, envidia, y conflictos. Rousseau propone un contrato social:

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1. Pacto de asociacin: los individuos estn de acuerdo en conformar una sociedad poltica 2. Pacto de sumisin: La soberana se va a entregar a la voluntad general, quiere decir que es el pueblo el titular de la soberana, entonces cuando se manifiesta este pacto de sumisin no es Esta soberana popular, es una soberana ilimitada Adems de conformar el Estado y fundar una soberana, se designa un soberano que es el pueblo. En esta constitucin del estado se enajenan todos los derechos civiles, vale decir todos renuncian a sus derechos, ocurre porque la finalidad de Rousseau se constituye en una nocin de igualdad (el cree en el ser humano), renunciando a sus bienes materiales. No existe lmite en la ejecucin de la soberana, por medio de leyes los individuos pueden legislar sobre cualquier materia. En el caso de Rousseau no le interesa crear una constitucin, si no una ley, que va cambiando a medida que va cambiando la voluntad general. No puede legislar en forma particular, debe ir en beneficio de todo.

Inalienable, no se puede enajenar (vender) El sistema poltico que promueve Rousseau es una democracia constante, no representativa, si no directa. II. Soberana limitada:

Efectos del pacto social en Locke 1. Se forma la sociedad poltica (es el Estado) 2. Se constituye un poder legislativo: con la finalidad de que en ese poder legislativo valla creando las leyes que legislen al Estado 3. Los individuos renuncian a la auto tutela: Conformacin de un poder judicial, que decida temas con relevancia jurdica 4. Solo renuncia a la parte de la libertad natural que exige el bien, la prosperidad, y la seguridad de la sociedad. Esto debido a que el propsito de la sociedad poltica es salvaguardar a las personas, sus libertades, y las propiedades. 5. El pueblo delega la soberana en el parlamento, quien goza de un poder limitado. Promueve la monarqua parlamentaria, un monarca tiene lmites. Modelo de monarqua parlamentaria de Inglaterra. (leyes no escritas)
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En Francia se comienza la constitucin escrita

III. -

Soberana nacional:

Esta teora surge en el contexto de la revolucin francesa La declaracin del hombre y del ciudadano (1789) La nacin se conforma a travs de un vinculo, material (territorio) y espiritual (lenguaje, cultura). Esta nocin de nacin, es una nocin abstracta. En cambio en la nocin de soberana nacional, el sufragio no es un derecho si no una funcin pblica, quiere decir que tiene tal relevancia, que no puede entregarse a cualquier persona, sufragio censitario (se exige una determinada renta para poder participar) La soberana nacional, rechaza a la soberana del rey, ya que el rey piensa en s mismo y no en la nacin. Bajo esta lgica el soberano no es el pueblo, como sealaba Rousseau, sino en la nacin. Autor Sieys

Caractersticas de la soberana nacional: 1. Una e indivisible: No puede fraccionarse 2. Es imprescriptible (es un modo de extinguir o adquirir obligaciones) Prescripcin Adquisitiva: Se adquiere a travs del tiempo Extintiva: 3. Inalienable: No se puede enajenar (no se vende) 4. Limitada

4.

El derecho como elemento jurdico del Estado: El Estado de Derecho

Hay una importante relacin, entre el Estado de Derecho, toda vez que el Estado debe estar sometido al derecho con la finalidad de evitar los abusos del poder. La existencia del derecho, es precisamente delimitar el poder, derecho va en contra de la nocin de arbitrariedad, porque existen normas jurdicas que reglamentan nuestra conducta en sociedad, normas que son conocidos por todos, en base al
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principio de presuncin de conocimiento de la ley. Por tanto no existe arbitrariedad, por tanto tengan un carcter general y abstracto. Este concepto surge en Alemania en el siglo XIX, es una creacin del derecho pblico alemn, su finalidad es actuar en contraposicin a la nocin de Estado de polica, tambin entendido como Estado de fuerza. Esto quiere decir que es el Estado de la arbitrariedad, en donde no hay normas jurdicas donde el soberano dicta normas que le plazca. La nocin de Estado de derecho tambin se puede entender como una racionalizacin de normas, a travs de normas jurdicas que tienen un carcter general y abstracto. De esa manera con la nocin de Estado de Derecho se pretende combatir el absolutismo, el despotismo ilustrado. Ahora bien en cuanto al contenido del concepto de Estado de Derecho, lo encontramos mucho antes, en relacin a las teoras contractualistas. Encontramos el contenido del concepto de estado de derecho en la obra de Locke, el representa la teora de la soberana limitada, lo que importaba en el fondo que se renunciaba al derecho de gobernarse a si mismo, y se entrega el poder de gobernar al estado, pero no sin condiciones, ya que se estableca que el estado puede gobernarme, pero usted tiene la obligacin de respetar cierto catlogos de derechos. Precisamente Locke lo que promueve es una monarqua parlamentaria, toda vez que las normas jurdicas emanen del parlamento. Bajo esto Locke lo que estaba observando era lo que suceda en Inglaterra, donde precisamente el parlamento se encontraba como un importante contrapeso a la autoridad del monarca. Precisamente esa nocin del parlamento importaba a luchar contra el despotismo del monarca, ya que se estableca bajo qu condiciones el monarca poda ejercer su poder, en otras palabras se estableca una nocin de soberana limitada. De esta manera es posible argumentar la nocin de Estado de derecho es una expresin jurdica del liberalismo, que precisamente promueve una nocin de soberana limitada

Elementos que lo informan: 1. Imperio de la ley: Se enmarca en la idea contractualista, que se pregunta sobre la legitimidad se encuentra en el parlamento, se manifiesta precisamente en que su actuar se debe a la legislacin de la ley, vale decir
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es manifestacin de un cuerpo electoral, este parlamento debe ser elegido por los ciudadano. La manifestacin del parlamento es la legislacin. La ley es un lmite, se empieza a desconcentrar el poder, se deja de estar a cargo del monarca, no estamos frente a un Estado de fuerza, estamos frente a un Estado de derecho, en donde se manifiesta a travs de la ley. Cuando se habla del concepto de ley, se habla del gobierno de las leyes, en oposicin a la nocin de gobierno de las personas, es una nocin que ya est presente en Aristteles, porque precisamente la ley importa un proceso de racionalizacin del poder al final de cuenta, se opone a la arbitrariedad, la existencia de una ley es garanta de nuestro actuar en el mundo jurdico. Ejemplo: Tal es el caso de la ley que regula los ttulos institutivos, los cuales son por ejemplo un pagare o un cheque, existen ciertas reglas para lo cual yo puedo estar frente a un ejecutivo para cobrar el pagar o cheque, ese procedimiento previsto por la ley, al cual tendrn que sujetarse tanto el acreedor como el deudor.

La ley nos permite tener certidumbre sobre nuestro actuar en el mundo jurdico, se racionaliza el poder. Est antigua idea del gobierno de las leyes y no de los hombres presente en Aristteles reaparece precisamente en la Ilustracin, porque la desconfianza hacia el gobierno de los hombres, debido al temor de las arbitrariedades, al despotismo. Slo hay que imaginarse y trasladarse a la poca de la dictadura militar, donde uno de los problemas que exista era que las acciones constitucionales de amparo, las leyes que posibilitaban saber donde estaba detenida una persona eran completamente ineficaces, toda vez que el poder ejecutivo concentraba el poder, actuaban de manera desptica, exista un gobierno de los hombres y no de las leyes. De ah la importancia del Imperio de la ley, ya que promueve el gobierno de las leyes y no de los hombres. Nos debemos preguntar, pero como si los hombres son los que crean las leyes, la respuesta a esa interrogante es que hay una racionalizacin al plasmar en las normas jurdicas la conducta. Rousseau nos dira que es una manifestacin de la voluntad general.

2. Divisin de poderes: El principio de divisin de poderes, a lo que apunta a la distribucin de poder, porque cuando veamos por ejemplo la nocin de soberana ilimitada, el soberano concentraba el poder administrativo, legislativo y judicial, no tena limites para proceder, poda hacer lo que quisiera.
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Para que exista un Estado de derecho es esencial la distribucin del poder. (ejecutivo, legislativo y judicial). Ejecutivo: Presidente de la Repblica Legislativo: Congreso Nacional Judicial: Ejerce la funcin jurisdiccional, independiente y autnoma del poder ejecutivo.

Este poder no debe estar concentrado en una sola mano, en una sola persona o institucin. De ah que exista una divisin de poderes independientes entre s.

3. Legalidad de la administracin: La administracin pblica se rige por el principio de legalidad, esto es la sumisin de la administracin a la ley, la primaca de la ley. - La administracin es un brazo del poder ejecutivo, y en cuanto tal opera como un ejecutor de la ley. Ejemplo: Si la ley establece que las personas mayores de 25 aos y que tengan x hijos y que adems tengan cierto puntaje en la ficha social, tendrn derecho a un bono de x dinero, o bien un subsidio o bien un bono de asignacin familiar. Se trata de una norma general y abstracta dictada por el poder legislativo. Sin embargo el llamado a aplicar dicha ley y a determinar que personas cumplen con dicho requisito es la administracin pblica. Tal persona va a una oficina de administracin pblica y adjunta los antecedentes y que acredite que cumplo con los requisitos para obtener el beneficio. Entonces ellos en otras palabras lo que se hace es aplicar la ley, se aplica no se crea. De ah que la administracin pblica deba regirse por el principio de legalidad. Otro ejemplo: Tal persona con x edad, con x puntos en la ficha de proteccin social se le debe entregar un bono de la mujer, pero la administracin a sabiendas que la persona cumple con los requisitos, no se lo acepta. En ese caso la administracin est actuando de una manera arbitraria e ilegal, y en cuanto es arbitrario e ilegal, posibilita a que nosotros podamos reclamar a travs de una accin constitucional, porque lo que estara haciendo en ese caso es ir en contra del principio de legalidad.
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Quien supervigila el principio de legalidad es la contralora general de la repblica, porque precisamente a travs del trmite de toma de razn lo que esta haciendo es ver que los actos reglamentarios de la administracin corresponda con lo que le permite a la administracin hacer la ley, vale decir establece bajo qu condiciones la administracin puede aplicar la ley. As el principio de legalidad es salvaguardado por la contralora y por los tribunales de justicia a travs de acciones constitucionales.

4. Derechos y libertades fundamentales: Con Locke se establece una nocin de soberana limitada, se establece un pacto de sumisin, pero en cambio usted se ve en la obligacin de respetar ciertos derechos fundamentales (libertad, seguridad y propiedad), entonces el soberano no puede actuar de una manera arbitraria (ejemplo: apropindose indebidamente de un inmueble). Ejemplo: Chvez y la expropiacin. Esto no es slo en materia de propiedad, sino que tambin de libertades pblicas. Como lo anteriormente dicho con la poca de la dictadura militar. Donde precisamente no se respetaba el recurso de amparo. Exista una complicidad de los tribunales, al no querer investigar donde estaban las personas detenidas.

Precisiones conceptuales: Existen distintos tipos de Estado de derecho: 1. Estado de derecho formal y material: Estado de derecho Formal: Se basa en la mera legalidad, si una mayora estima que yo debo expropiar sin pagar indemnizacin, estara sujeto al procedimiento establecido por la ley. Se identifica con el principio de legalidad. Estado de derecho material: Nos dice que principios deben respetarse bajo cualquier circunstancia, por ejemplo la dignidad humana, vale decir a este procedimiento que existe con respecto al derecho formal se le establece un determinado contenido, un parmetro en donde se pueden dictar estas leyes. El principio de legalidad se adiciona el ejercicio de supremacas constitucionales.
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Surge en la necesidad de promover esa igualdad real. La ley no puede afectar determinado derechos, no es legtimo. De ah que se hable de material y no formal. Se identifica con el principio de supremaca constitucional, porque es en las constituciones donde se establece los derechos que no se deben ver afectados. Con la insuficiencia del estado de derecho formal, nace este Estado de derecho material.

2. Estado de derecho liberal y social: De cierta manera semejantes, hay una relacin de gnero, hay una relacin de especie, porque precisamente aqu hay contenidos especficos de liberalismo que promueve cierto catalogo de derechos y el socialismo que promueve otros derechos. Estado de derecho liberal: Existe ya una carga ideolgica, tenemos claridad sobre qu derechos se estn protegiendo (libertad, seguridad y propiedad) Estado de derecho Social: Se van a proteger adems derechos sociales (educacin, salud, trabajo) 3. Estado de derecho y Rule of Law: Son utilizados por los autores como trminos sinnimos. Sin embargo responden a un origen jurdico diverso. Estado de derecho: Nace en Alemania en el siglo XIX. con ocasin de la oposicin al Estado polica o de fuerza, es la expresin del derecho pblico alemn. Rule of Law: Es un concepto propio de la tradicin anglosajona, muy anterior a la nocin de Estado de derecho Sin embargo ambos conceptos se inspiran en principios semejantes, esto es el oponerse al despotismo de soberano, al actuar desptico y arbitrario del soberano, responder al mismo principio. Promover el gobierno de las leyes (imperio de las leyes). Hasta ah estn las semejanzas del concepto, no son sinnimos, ya que responden a tradiciones jurdicas distintas. Porque en el Estado de derecho, nace de la tradicin europea continental y promueve el imperio de la ley y el principio de la legalidad. El concepto de Rule of Law es ms amplio, ya que toda vez que los sistemas anglosajones, es tambin fuente de derecho el precedente judicial (la sentencia de los tribunales), tan importante como la ley. En cambio en el sistema europeo continental que
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rige en Chile, el precedente se encuentra en una aceptacin inferior a la ley, la ley prima sobre el precedente. Por una razn muy sencilla, la sentencia de los tribunales tiene efecto relativo, slo afectan para el caso concreto, no tiene un efecto erga omne es decir un efecto general. La ley tiene efecto general, pero no as el precedente, esta es la diferencia con el sistema europeo continental 5. El elemento finalistico: El inters general El Estado como fuente de institucin se conforma por una finalidad, no existe porque s, existe claramente un fin, por el cual se constituyo. Eso lo tenemos claro, al estudiar los contractualistas porque precisamente su finalidad es establecer una sociedad poltica, un estado para salvaguardar la seguridad.

Dentro de los fines existen dos tipos: 1. Fin objetivo (universal): Es un fin general, universal, valido con independencia de las circunstancias histricas, vlido para cualquier Estado. Existe en todo momento histrico, es vlido en cualquier circunstancia, es universal Dentro de los fines objetivos es posible identificar en la literatura jurdica, al menos dos: a. Inters general: Por de pronto es un concepto que se articula en oposicin al concepto de inters particular, responde a dos corrientes liberales histricas: 1. Utilitarismo: Promueve una idea central en qu consiste que la virtud de la accin depende de sus consecuencias y su norma de valor es el placer y la ausencia de dolor. Apunta a conciliar los intereses individuales con los intereses generales. Lo que promueve el Utilitarismo en que el inters general, se conforma por la suma de las preferencias individuales. Ejemplo: Hay una bomba instalada en un puente muy importante, o una bomba que est en un colegio, detienen a la persona que instal la bomba, pero aquella persona no quiere decir donde instal la bomba. Con ocasin del principio de utilitarismo, se podra legitimar perfectamente la ruptura contra esa persona, ya que con la
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ruptura de esa persona se podran salvar un nmero mayor de cantidad de vida, que salvaguardando los derechos de la persona que instal la bomba. Una nocin Utilitarista promueve la nocin El fin justifica los medios. Hay una utilidad, se mira el beneficio que se obtendr colectivamente. El problema precisamente es ese, cul es el lmite. 2. Contractualismo: Nos encontramos con la teora neo contractual de Rawls, en donde el pacto social tiene que hacerse en una posicin original, en donde todas las personas van a actuar de una forma razonable y estarn bajo el velo de la ignorancia. Rawls nos seala que en esta posicin original, bajo el velo de la ignorancia los individuos establecen los principios de una sociedad justa, vale decir los principios que van a regir el inters general, el cual se va a determinar en el marco de la posicin originaria. En esta situacin actan los individuos en unanimidad, porque prima la razn, ya que resulta del todo razonable establecer determinadas circunstancias donde exista la justicia distributiva. El pacto social se establece en la unanimidad, se establecen los principios de justicia que han de regir en la sociedad. Pero adems establece los bienes primarios que debe tener cada persona para estar en situacin de igualdad. En la nocin utilitarista se conforma este inters general, por la suma de intereses particulares, en este caso el derecho a la vida de la mayor cantidad de personas por sobre un malhechor que quiere matarlo, es legtimo torturarlo para salvar a un nmero mayor de personas. En cambio en la nocin de Rawls cabe destacar que es hipottica hay un concepto de unidad, todos estn de acuerdo en cmo van a establecer este inters general, existe una unanimidad en la posicin original bajo el velo de la ignorancia todos estn de acuerdo en cmo van a establecer los elementos necesarios del inters general de una sociedad. necesario para la sociedad.

Teora de Habermas: Habermas para conformar el inters general en una sociedad de capitalismo tardo, es la deliberacin en el debate pblico acerca de lo que va a constituir el inters general. Habermas nos seala que en la sociedad de capitalismo tardo por una parte existe una estatificacin de la sociedad (estado de bienestar) y una privatizacin del Estado (caso de chile y su modelo neoliberal). Sin embargo cabe sealar que estas problemticas que establece una sociedad de capitalismo
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tardo. Lo pblico queda relegado, lo que promueve Habermas para establecer este inters general es un concepto de una democracia procedimental, se debe realizar mediante una deliberacin de debate en un parlamento. Las partes debidamente representadas deben ponerse de acuerdo.

b. Bien comn: Es un concepto que en general puede ser entendido como aquello de lo que se benefician todos los ciudadanos o como los sistemas sociales, instituciones y medios socioeconmicos de los cuales todos dependemos que funcionen de manera que beneficien a toda la gente. Ms recientemente, John Rawls lo defini.

2. Fin subjetivo (particular): Son fines particulares, corresponden a un propio momento histrico - Doctrinas individualistas, podramos catalogarlo de cierta manera como los estados neoliberales, lo que importa es la ley del mercado. - Doctrinas socialistas, pensado en la Cuba de Fidel o en la URSS que ya cay. - Concepciones transpersonalistas, se piensa en los regmenes fascistas, el estado de constituye con ocasin de una persona, que es lo que est pasando en Venezuela.

II. Las formas jurdicas del Estado o la distribucin vertical del poder 1. Forma de Estado y forma de gobierno Generalmente se tienden a confundir dos conceptos, forma de Estado y forma de gobierno. Forma de Estado: Se entiende como la estructura del poder del cual el Estado es el titular, en otras palabras se puede decir que el concepto de forma de Estado importa una distribucin territorial, distribucin espacial de la actividad del Estado. Forma de gobierno: No se pregunta sobre la estructura, si no sobre el ejercicio del poder, quien lo ejerce, en ese sentido se puede sealar que se considere una distribucin orgnica, atiende a la forma de cmo se ejerce el poder y la designacin de los gobernantes.
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Las formas de gobierno importan a como se articula el poder en su ejercicio, as tenemos regmenes presidenciales y parlamentarios. En el rgimen presidencial el poder lo ejerce el presidente de la repblica, como ocurre en el caso de la constitucin chilena. En el caso de la forma de gobierno parlamentario, el poder lo ejerce el primer ministro designado por el parlamento. Es una combinacin distinta del ejercicio del poder.

Lo que abordaremos es la distribucin vertical del poder, la forma de gobierno en una distribucin horizontal. 2. Clasificacin jurdica de los Estados a- Estado Unitario: La posee nuestra constitucin chilena. Es aquel que no posee ms de un solo centro de impulsin poltica y gubernamental. Esto es una especie de centralizacin del poder del Estado. Se caracteriza en que el gobierno poltico ejerce competencia sobre todo el territorio estatal, no slo parte de l sino que completamente. Adems este ejercicio del poder poltico se produce desde el punto de vista del derecho, existe con solo un ordenamiento constitucional, vale decir existe slo una constitucin que rige para todo el territorio y precisamente la ley dictada por el parlamento rige para todos. En otras palabras podemos decir que es una estructura simple del poder estatal, ya que est centralizado el poder. Es una centralizacin del poder poltico (un solo poder ejecutivo, legislativo y judicial dentro del territorio). Hay distintas nociones de Estado unitario: a) Centralizado: Es una caracterstica general en cuanto al poder gubernamental, pero existen tcnicas para que este poder, sin dejar de ser centralizado sea para todas las personas. Precisamente la tcnica para poder atender mejor a la poblacin, pero sin romper la idea de la centralizacin del poder poltico est en los conceptos de descentralizacin y desconcentracin. b) Desconcentrado: Importa que el Estado tiene agentes que pertenecen al poder central, que adems de ejecutar decisiones del poder central, dichos agentes disponen de competencias en diversas materias, que son privativas de ellas, quedando respecto de estas materias al margen de esta jerarqua del poder central, en otras palabras podemos decir que el Estado unitario desconcentrado,
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importa una transferencia de facultades y atribuciones del estado central a otro rgano del estado, existe una transferencia. (ej: los seremis, los intendentes). Chile se divide en regiones, a la cabeza de las regiones se encuentra el intendente, el cual es el representante del presidente en la regin. Podramos decir que tiene un gabinete, tal gabinete son los secretarios regionales ministeriales. El Estado central transfiere facultades a otros rganos que son de su propia competencia. La particularidad del asunto est en que sigue siendo una estructura centralizada, ya que tanto el intendente como los seremis no son autnomos, responden a un poder central. El intendente es designado por el presidente republica, al igual que los seremis. En trminos jurdicos las seremis carecen de personalidad jurdica propia, actan como el fisco o ms bien como el estado de Chile, como no tienen personalidad jurdica tampoco tienen patrimonio propio. Es una figura bastante interesante, ya que permite tener la unidad del Estado centralizado, pero satisfacer las necesidades del pueblo en las distintas partes del territorio nacional. c) Descentralizada (administrativamente): Es la anttesis de centralizar, es decir separar del centro, la descentralizacin importa la fractura de esta nocin de centralizacin del poder y por tanto la fractura del Estado unitario. Sin embargo, hay dos tipos de descentralizacin: 1. Poltica: Importa una distribucin de competencias polticas en el mbito no solo administrativo, sino gubernamental (ejecutivo, legislativo y judicial), pueden establecer su propia constitucin. En el mbito de descentralizacin poltica existe una distribucin del poder poltico en otros centros territoriales, ya no solo del poder administrativo sino del poder poltico. 2. Administrativa: Gran ejemplo de la descentralizacin administrativa son las municipalidades, desde el punto de vista jurdico se caracteriza porque posee personalidad jurdica, tienen patrimonio propio. 1. Descentralizacin administrativa territorial: Es una distribucin de las competencias administrativas que se hace una sujecin al territorio, a un criterio espacial. 2. Descentralizacin administrativa funcional: En base a una determinada funcin pblica, por ejemplo la educacin. As se dice que la Universidad de Chile, es precisamente una manifestacin de la descentralizacin administrativa funcional,
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se entregan las pregorrativas en ejercer en base a una instruccin del nivel universitario. Tienen personalidad jurdica y patrimonio propio. La clave para que exista un Estado unitario es que el poder pblico este centralizada en una sola mano, en cambio cuando existe una descentralizacin poltica, el poder comienza a distribuirse en distintas manos, en distintos territorios, personas.

b- Estado Federal: Nace con la constitucin de los Estados unidos (1787), es una respuesta de carcter pragmtica al contexto socio poltico de las colonias Norteamericanas, en el momento de la independencia deciden conformarse como una Estado federal. Es una unin de Estados que tienen entre s relaciones de derecho constitucional en cuya virtud el Estado sper puesto se sobre pone a los Estados miembros o federados. En ese sentido existe una dualidad, un vnculo entre los Estados federal y los Estado federados o Estados miembros. En la cspide est el Estado federal y abajo se encuentran los estados federados.

Otra definicin que existe de Estado federal, dice relacin con aquel Estado que se encuentra en una pluralidad de ordenamientos constitucionales, con un ordenamiento de constitucional mayor al cual estn subordinados, pero en el que tambin participan los rganos de los denominados Estados menores. Dicho en otras palabras, existe en el contexto de Estado federal, una constitucin mayor de los Estados Unidos y existen 13 colonias, cada colonia dicta su propia constitucin, pero la clave est en que exista una situacin de jerarqua entre esta constitucin mayor y las constituciones menores. Tienen que actuar dentro de los cnones permitidos por la constitucin mayor, no pueden contradecir a la constitucin mayor. De esta manera existe una relacin entre el Estado federal y los Estados federados.

1. Estado federal: Est en la cspide del ordenamiento jurdico. En primer lugar es el nico sujeto de derecho internacional, esto implica que solo l puede celebrar tratados internacionales, tambin puede declarar la guerra o firmar la paz, es el nico que puede establecer relaciones diplomticas (En cambio los Estados federados NO). De
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ah se explica el poder que posee el Presidente de los Estados Unidos. Implica una unidad del territorio, permite diferenciar los estados miembros con los estados de Canad, existe una clara delimitacin del territorio. Adems implica una nacionalidad comn, existe una conciencia de nacin, adems el estado federal tiene una constitucin propia y a travs de esta se establecen rganos federales, a travs de los cuales se legisla, se gobierna y se administra la justicia. Hay una centralidad del poder, que son los que conforman este estado federal. Como est el Presidente de los Estados Unidos, est la suprema corte y el Congreso, compuesto por una cmara de representantes y un senado. 2. Estados federados o miembros: Tienen una constitucin propia, tienen rganos constitucionales que cumplen funciones propias, poseen funcin judicial, legislativa y ejecutiva, tiene sus propios gobernantes. (Mxico, Brasil, Argentina y Venezuela tienen estados federales en Amrica latina). Pero las fuerzas armadas son una sola. Las constituciones deben redactarse en armona con la constitucin federal. c- Paralelo entre el Estado unitario y el Estado Federal Se rigen por 2 principios: 1. Principio de autonoma: Los estados miembros gozan de potestades constituyentes, legislativas, ejecutivas y jurisdiccionales, importa ya que les permite tener su propio ordenamiento jurdico. Su propio gobierno, su propia administracin y su propia adjudicatura, con todo esta autonoma debe establecerse en armona con la constitucin federal. 2. Principio de Participacin: Quiere decir que por ejemplo para poder modificar la constitucin federal es necesario la participacin de estados miembros o estados federados, ellos deben participar para modificar la constitucin federal, pero no solamente tienen esta participacin, sino que tambin tienen con ocasin del rgano legislativo. En el caso de la constitucin de los Estados unidos existe un congreso bicameral (representantes y senadores), en la cmara de representante se conforma en base a la cantidad de habitantes del pas, esto es por estados (algunos estados tienen ms habitantes que otros) y por tanto tienen una mayor representacin en la cmara de representantes, para equilibrar esta situacin cada Estado tiene derecho a que lo integren dos miembros.

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d- Uniones de Estados que no constituyen ni un Estado unitario ni un Estado federal Sealaremos tres, que hoy no rigen actualmente: 1. Unin personal: Se da cuando por ejemplo existe una corona, que tiene dos reinos, pero dichos dos reinos coinciden en la persona de un mismo titular del poder. (una persona tiene poder entre los dos reinos). Pero la diferencia es que en cuanto a la persona, no al territorio propiamente tal. 2. Unin Real: (res: cosa) Unin de cosas, en otras palabras unin territorial. Aun cuando los Estados conserven ciertos grados de autonoma, se unifican y actan como un solo Estado. 3. Confederacin: Existen varios Estados entre ellos existe un vinculo, pero este se constituye mediante un tratado internacional. Esta es una etapa intermedia entre la confederacin y el Estado federal. e- Descentralizacin poltica regional dentro de un Estado unitario Es el caso de Espaa e Italia, por que la organizacin poltica que se va a dividir en las regiones. Existen en Espaa Catalua y el pas bajo, est constituido por una unin de localidades (ciudades estado). En la dictadura de Franco fueron reprimidas, pero cuando retorna la democracia se intenta mantener estas localidades, se constituyen en regiones autnomas.

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Unidad III: La Divisin de Poderes. La separacin horizontal del poder

I.

El principio constitucional de separacin de poderes.

1. Divisin de poderes y separacin material de funciones.

Esta divisin horizontal est conformada precisamente por la Teora de Separacin de Poderes. 1. John Locke y el inicio de la teora Anteriormente lo tratamos en la teora de soberana limitada y en la teora contractualista. Existe una soberana limitada, ya que hay un pacto de asociacin, se establecen derechos irrenunciables que el soberano no puede ignorar y en el pacto de sumisin, se establecen las reglas por las que se va a regir el soberano. Locke es uno de los primeros (1690) que promueve una teora de la separacin de poderes, para promover su postulacin de soberana limitada. Locke distingue 3 poderes:

a. Poder ejecutivo: Estaban encargados de hacer cumplir la ley, porque lo que hace el ejecutivo al final del da es ejecutar la ley, la aplica, no legisla, no dicta leyes, solamente las aplica. Se compone de: administracin y de adjudicatura, sea tanto la administracin tenia que aplicar la ley para un caso concreto propio de la administracin, ejemplo pagar un subsidio o cobrar impuestos y en el caso del poder judicial o la adjudicatura aplicar la ley para un conflicto de relevancia jurdica ya sea civil o penal. De ah la importancia de que el poder ejecutivo y legislativo estuviesen separados, ya que de esa manera se garantizaba que el ejercicio del poder no fuera tirnico. b. Poder legislativo: Deba conformarse a travs del sufragio, es un poder autnomo, representaba una democracia representativa. Deba ser electo, porque es el parlamento quien establece la ley con normas de carcter general y abstracto
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c. Poder federativo: No viene de la nocin de Estado federal, tiene el poder de firmar la guerra y declarar la paz, en otras palabras velar por la seguridad exterior del estado. Generalmente estaba unido al poder ejecutivo. Locke postulaba una monarqua parlamentaria, lo que le interesa es la existencia de un parlamento. La clave en esta teora es que el poder legislativo sea autnomo, porque de esa manera se puede garantizar lo que le interesa a locke, lo cual es la libertad.

Montesquieu y la teora de separacin de Poderes:

En su obra el espritu de las leyes (1748), termina siendo un libro influyente y decisivo en tiempos posteriores, el est estudiando la constitucin de Inglaterra, esta no tiene constitucin escrita, pero l est analizando cmo es posible la organizacin del poder, entre el monarca y la burguesa que est emergiendo, con ocasin de este estudio l propone una garanta de libertad, mediante la separacin de poderes. Se avanza en la teora de separacin de poderes. Se complejiza aun ms esta triada, ay que el problema que nos ofreca la triada de Locke era que confunda el poder judicial con el poder ejecutivo, toda vez que comprenda el poder ejecutivo como una especie de administracin de justicia, ya que ejecutaba la ley en el mbito de la administracin pero tambin en el mbito de la jurisdiccin. Entonces no quedaba tan claro en el rol de adjudicatura de Locke, lo que le interesa a Locke es promover una autoridad del parlamento distinto a la autoridad del rey. El parlamento es quien hace el contrapeso a la autoridad del monarca. Montesquieu como dijimos da una paso ms y aclara un poco en qu consiste esta separacin de poderes, se trata de una triada que garantiza la libertad del individuo, hay que pensar que estamos en plena poca de la Ilustracin. Entonces l distingue entre:

a. Poder ejecutivo: Le corresponde la ejecucin de las leyes, no tiene la facultad de crear las leyes. Lo que hace es ejecutar la ley.

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b. Poder legislativo: Le corresponde dictar las leyes, enmendarlas y derogar las leyes que ya estn instituidas. Son normas de carcter general y abstracto. c. Poder judicial: Tambin es como un poder ejecutivo, ya que ejecuta la ley, aplica la ley para el caso concreto.

La particularidad de los poderes pblicos, era que se trataban de poderes autnomos, pero con un sentido muy particular, puesto que no se relacionaban entre s, exista una estricta separacin entre los poderes pblicos, aqu se utiliza la palabra poderes, como sinnimo de rganos. Montesquieu en lo que piensa es en analizar la constitucin de Inglaterra, quiere darle un sentido. Precisamente lo que le interesa es perseverar en la libertad del individuo, de ah que promueva un separacin de poderes, la finalidad o la idea es que cada poder sea autnomo, porque ese carcter va a garantizar que los otros rganos no se inmiscuyan en las funciones del estado, ya que cada rgano luchar con uas y dientes sus prerrogativas en cada materia. La declaracin de Derechos del hombre y del ciudadano

Montesquieu propone un gobierno moderado, fue tan influyente esta teora que es posible ver su aplicacin expresa en el artculo 16 de los derechos del hombre y del ciudadano, es relevante porque establece las bases del constitucionalismo, seala toda sociedad en la cual la garanta de los derechos Si no hay separacin de los poderes no hay constitucin. Crticas a la separacin de poderes: Jellinek y Kelsen

Jellinek por su parte seala que necesariamente un rgano va a prevalecer sobre otro, y claro en el caso de Jellinek, el poder judicial lo considera como un poder ejecutivo y extremadamente menor Por su parte Kelsen tambin ha criticado esta teora, porque separa los rganos de las funciones de estos, el poder ejecutivo se relacin con el poder legislativo, por ejemplo cuando hace un veto, entonces si existen relaciones entre los rganos, en el por eso de formacin del derecho hay una relacin entre los tres rganos que no es influyente. La divisin de poderes en el constitucionalismo norteamericano: el federalista

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La que promueve la constitucin de los Estados Unidos, se inspira en la separacin de poderes de Montesquieu, pero existen ciertas modificaciones mas practicas, el texto esencial para poder entender la constitucin de los estados unidos es la federalista, son cartas que enviaron distintos juristas al diario de Nueva York con la finalidad de dar a conocer a la ciudadana, es un acto bastante democrtico, sus autores son Hamilton, Jale y Madison. La concentracin de poderes, atenta contra la libertad, la finalidad de la separacin de poderes es combatir el despotismo. Lo que destaca el federalista es que estos rganos interactan entre ellos. El pueblo constituye la nica fuente legtima del poder. Existen poderes pblicos separados pero no completamente, es una separacin relativa, porque seala y critica que estos poderes sean autnomos, ya que no hay una interaccin entre ellos, y al fin y al cabo debiese ser as. Pesos y contrapesos Checks and balances Iniciativa legislativa congreso vetar la ley

Acusacin constitucional (congreso) Presidente Senado concurre a ciertos nombramientos. Existe una relacin reciproca de pesos y contrapesos en los poderes pblicos, en Latinoamrica existe un presidencialismo latinoamericano, los pesos y contrapesos se desarticulan. Sus articulados principios : 1. Se establece con el propsito de fiscalizar con el de la constitucin, vale decir ciertos rganos esta 2. Se establece este principio de los pesos y contrapesos, precisamente para excluir la hegemona o preponderancia de cualquiera de ellos sobre los otros, para evitar que la teora se convierta en una mera De esta manera queda claro que la separacin de poderes solo puede ser parcial y relativa. La separacin material de funciones en Loewenstein

En su texto teora de la constitucin, nos seala que en realidad la teora de separacin de poderes no nos debe confundir, esta debe comprenderse como una
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teora material de funciones. Ocurre que no necesariamente los rganos tienen competencia exclusiva con las funciones que detentan. Ambos concurren a la legislacin de las leyes (ejecutivo y legislativo), ya que tienen el carcter de colegisladores. Lo que hace Loewenstein es repensar la teora de separacin, dice que no existe una separacin de poderes, ms bien una divisin de funciones. Loewenstein da un paso ms all, porque seala dos principios fundamentales: 1. Concentracin del poder: En cambio en los regmenes autocrticos (el poder de uno solo), no opera una distribucin del poder, si no que ocurre una concentracin del poder. 2. Distribucin del poder: Es sobre la cual se articula la democracia, relaciona la teora de Montesquieu con la democracia constitucional, toda vez que la democracia constitucional se caracteriza por la distribucin del poder, el cual es separado de sus funciones.

Funcin Ejecutivo - Legislativo- Judicial

Presidente- congreso- Tribunal constitucional.

2. La funcin Legislativa: Las funciones no constitucionales. aparecen sealadas expresamente en los textos

La constitucin se divide en dos partes: 1. Orgnica: Estn regulados los rganos constitucionales 2. Dogmtica: Estn regulados los derechos La funcin es en esencia una funcin innovadora y novedosa, ya que en trminos sustantivos, vale decir en trminos materiales existen cuando se dicta una norma que crea una situacin nueva con relacin al orden preexistente o si existiendo lo modifica, as por ejemplo hace poco se dicto la ley antidiscriminacin, creo una situacin nueva que no exista o bien puede ser que se pretenda modificar una ley,

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como por ejemplo la ley Hinzpeter. Una de las distinciones que hace distinguir la funcin legislativa es: 1. Formal: Es toda decisin emanada del rgano, que segn la constitucin tiene el carcter de legislativo, es una ley si es dictada por el congreso 2. Material: Son todos los actos de sustancias legislativas, no importando el rgano que los emita, tiene normas jurdicas abstractas generales, permanentes y obligatorias.

a) rganos respectos de los cuales emana la ley. La funcin legislativa es entregada a un rgano colegiado que se conoce como parlamento, es un rgano compuesto por varias personas, a dems en general la mayora de las veces la conformacin de este parlamento, a primado de una conformacin dual: 1. Cmara Baja: Tiene una funcin eminentemente poltica, algunos lo sealan en donde se expresa la juventud 2. Cmara alta: La mayora de las veces tiene el nombre de senado, en oposicin a la cmara baja representa una nocin de experiencia y equilibrio Caso Beyer El senado va actuar como jurado, de la acusacin de la cmara de diputados.

Dicho eso, en los estados federales el senado permite concretar el principio de participacin, en la mayora de las constitucionales participa ms de un rgano. Existe legislacin regular en cuanto al congreso se rigen a los procedimientos establecidos en la constitucin, precisamente para concurrir a la legislacin de las leyes. Se sealan dos casos en la legislacin irregular: b) Decretos con fuerza de ley (D.FL): Es un mecanismo establecido por la constitucin, si esta la autoriza tiene el carcter de ley, mediante esto podramos decir que el decreto con fuerza de ley, no es cien por ciento una legislacin regular. Son propios de los regmenes democrticos. Prima una delegacin de las facultades
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legislativas a favor del presidente de la repblica. El congreso decide no legislar y delega dicha prerrogativa al presidente de la repblica. Es necesario que haya previamente una ley delegatoria, el congreso le sede facultades legislativas al presidente, es una consecuencia de la delegacin, el presidente tiene la facultad de crear decretos, logrando que una ley tenga eficacia. Si no hay ley delegatoria, no puede dictarse un decreto con fuerza de ley. Ley delegatoria (Congreso) c) Decretos de leyes (D.L): Se dicta en periodo de facto, no existe un rgano colegiado denominado parlamento, lo dicta directamente el poder ejecutivo. Durante el periodo de la dictadura, en la junta militar. El problema es que se dicta de manera irregular, le da fuerza como si fuera una ley, pero no hay un rgano colegiado, llamado congreso. En la prctica han logrado tener eficacia, como el decreto ley 600 y el decreto ley 3500 (decreto de las AFP). Decreto con fuerza de ley (Presidente)

3. Funcin ejecutiva: No era si no le ejecucin de la ley en el marco de la administracin, de ah la palabra ejecutivo, ejecuta las leyes del ejecutivo. La funcin ejecutiva es mucho ms compleja, le corresponde asegurar el funcionamiento del estado. En ese sentido la funcin ejecutiva se divide en dos: 1. Funcin poltica (gobierno): Supone dirigir y conducir la comunidad estatal a logro de fines esenciales, implica adems la toma de decisiones ante situaciones nuevas y nicas, no subsumibles (introducir en un caso completo) en normas ni en precedentes. Importa un giro una decisin nueva, que toma el presidente de la repblica. 2. Funcin administrativa: En el caso de la funcin administrativa debe ceir al principio de legalidad, no pueden ser arbitrario, deben ceirse a lo que la ley, manda y permite.

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4. Funcin Jurisdiccional: Se asemeja a la funcin ejecutiva, en cuanto aplica la ley para el caso concreto, tal como lo hace la administracin. Pero a diferencia de esta, Hart denomina adjudicacin, es la subsuncin de un hecho a una norma, la diferencia esta que es un acto de juzgamiento, hay poder de jurisdiccin. En el mbito penal, se aplica una pena, un castigo, en el mbito civil, hay una solucin de controversias entre particulares, o bien puede a ver una participacin del juez en donde no existe una controversia. Ejemplo: una persona con capacidad mental, solicito al juez que se haga una interdiccin (incapaz de celebrar actos jurdicos), puede ser por demencia o disipacin. Hay dos posturas respectos de ella: 1. Actividad dependiente de la funcin ejecutiva: el juez como boca de la ley Montesquieu sealaba que el juez debe ser la boca de la ley, implica que el juez se delimita a la ley y no la puede crear. En el antiguo rgimen, no se cean a reglas legtimas. Por eso Montesquieu propone un juez racional, aplica la ley para un caso concreto y nada ms. Sin embargo esta posicin ha perdido vigencia, ya que hoy en da se considera que es una funcin independiente de la funcin ejecutiva. El rgano encargado son los tribunales de justicia. El presidente ni el congreso puede adjudicarse procesos judiciales. 2. Actividad independiente. Se garantiza la libertad, la imparcialidad y la independencia La actividad jurisdiccional, es independiente a la funcin ejecutiva

5. Funcin contralora: Es una funcin que surge en cuanto a categora el siglo XX, no est en la teora de la separacin de Montesquieu, tampoco esta expresada Consiste en la actividad desplegada para obtener que los rganos estatales se encuadren dentro de las normas legales, en cuanto al contenido de sus actos, al procedimiento seguido y al fin perseguido. En otras palabras lo que persigue la funcin contralora, es el respeto al principio de legalidad, y que todos los rganos se encaminen al bien comn y al inters general, no puede actuar en base a fines individualistas.
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Es posible identificar dos tipos de control: 1. Control intraorgnico y control interorgnico: Control intraorgnico: Es cuando las instituciones operan dentro de la institucin, as por ejemplo, los tribunales de justicia se controlan en base al principio jerrquico, entonces la corte suprema tiene la superintendencia Control interorganico: Cuando funciona existen diversos detentadores del poder que cooperan en la gestin estatal. Ejemplo: acusacin constitucional, el congreso controla la actividad del ejecutivo.

2. Control poltico y control jurdico: - Control poltico: Es entregado a los rganos polticos, en sus relaciones segn la respectiva forma de gobierno, quiere decir (regmenes parlamentarios, el voto de censura) Control jurdico: Es entregado preferentemente a los tribunales, no solo tribunales ordinarios si no tambin del desconticio constitucional y electorales, e inclusive a rganos especiales del estado como la contralora general de la repblica.

II.

Los Sistemas Polticos comparados.

Un concepto genrico, es el concepto de sistema poltico, podemos caracterizar el sistema poltico, como aquel existente en distintos estados, en donde hay poder entre los gobernantes y los gobernados, eso se expresas en las distintas instituciones gubernamentales. Esta unido al Estado y se centra en analizar las relaciones entre gobernantes y gobernados, se plasman en instituciones, si queremos profundizar en el concepto, existe una institucionalizacin de determinadas ideologas. De esta manera existen dos elementos para poder comprender el concepto de sistema poltico

1. Concepto y elementos del sistema poltico. Segn Loewenstein: se entender por tal la sociedad estatal que vive bajo una ideologa concreta poltica, sociopoltica, tica o religiosa a la cual corresponden unas determinadas instituciones destinadas a realizar dicha ideologa dominante
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Elementos del sistema poltico 1. Ideologa: Un sistema cerrado de pensamiento y creencias que explican la actitud del hombre frente a la vida y su existencia en la sociedad, y que propugna una determinada forma de conducta y accin que corresponde a dichos pensamientos y creencias, y que contribuyen a realizarlos El liberalismo tambin una ideologa, promueve el derecho de propiedad y la libertad del individuo, en un sistema liberal es inconcebible la existencia de propiedad estatal, el estado solo debe regular a la actividad econmica, ya que posee sus propias leyes. Adam Smith el promueve que esta sociedad civil no sea influenciada por el Estado. En la ideologa liberal no importa el derecho a sufragio, es concebido como una funcin pblica, por eso promueve el sufragio censitario, que est determinado a cierto sector de la sociedad, hay un sistema poltico cerrado de creencias. El liberalismo y el marxismo han tenido bastantes acepciones. El neoliberalismo o neoconservadurismo, tambin es una ideologa, no se conceba la idea de un estado interventor en la economa, acta como un rbitro frente al conflicto, en caso alguno debe intervenir en la economa. 2. Instituciones: Son el aparato a travs del cual se ejerce el poder en una sociedad organiza como Estado. Las instituciones son el mecanismo a travs del cual se ejerce el poder del estado, ejemplo: la polica, el parlamento Poseen una relacin entre ambas, la institucin es aquella que plasma una ideologa. El parlamento, el ejecutivo y el poder judicial son de carcter liberal. Las instituciones han ido evolucionando de acuerdo a la necesidad social. En Chile, nuestra constitucin plasma una ideologa neoliberalista, el Estado debe abstenerse a lo que el privado puede hacer, el estado solo debe intervenir cuando el privado no puede participar. Tambin se dice que la constitucin tiene un carcter de Ius naturalismo catlico. Existe una relacin directa entre ideologa e institucin, toda vez que la mayor parte de las instituciones estn imbuidas por el telos de una determinada ideologa.

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Loewenstein distingue entre: 1. Distribucin Democracias constitucionales 2. Concentracin Autocracia (en una sola persona est el poder) regmenes totalitarios

Las formas de gobierno en las democracias constitucionales, en donde existe una distribucin del poder son el parlamentarismo, el presidencialismo, y semi presidencialismo. Tambin es posible encontrar gobiernos en la autocracia, como la monarqua absoluta, dictadura personal (fascismo o el nazismo). Loewenstein agrega adems que existira otra forma de gobierno en la autocracia, se denomina neo presidencialismo, existe normas constitucionales que regulan el poder, pero el problema es que estn en favor de un solo detentador del poder.

2. Clasificacin tradicional de las formas de gobierno (Democracia constitucional) Desde ya el modelo tpico de los regmenes parlamentarios de Inglaterra, el sistema racionalizado en Alemania con la ley de Bonn, los sistemas presidencialistas Y luego abordaremos el gobierno semi presidencial existente en la constitucin francesa de 1958 con su reforma de 1962, porque mezcla instituciones del rgimen parlamentario con instituciones propias de los regmenes presidenciales. a. Gobierno parlamentario: instituciones, sistema clsico y sistema racionalizado

El principio que rige es la Interdependencia por integracin, quiere decir que existe una interdependencia de los rganos pblicos, hay algunos poderes que priman sobre otros. Sin embargo la actividad del congreso tiene que relacionarse con otro, pesos y contra pesos ningn rgano acta por s solo, necesita al otro para garantizar determinados actos estatales.

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 Instituciones Ejecutivo: es dual, existe un jefe de estado y un jefe de gobierno. Jefe de Estado: puede ser el monarca, representa al estado desde el punto de vista en las relaciones internacionales, tiene un papel relevante en los tratados internacionales. Inglaterra Reina Isabel Alemania Presidente Joachin Cauck Jefe de gobierno: Le corresponde promover proyectos de ley, ejercer la funcin poltica. Tiene la prerrogativa de clausurar la cmara baja, llamando a nuevas elecciones. Inglaterra Primer ministro David Cameron Alemania Canciller ngela Merkel

Parlamento: Existe la compatibilidad de el cargo de parlamentario con el de ministro, sea es posible que el parlamento integre la funcin ejecutiva, ahora bien lo que se denomina gobierno se conforma por la mayora existente en el parlamento, es l quien designa al jefe de gobierno. El jefe del partido mayoritario, es quien va hacer investido con el cargo de primer ministro, en pases como Inglaterra existe un bipartido: laborista y conservador. Un ministro puede ser un parlamentario. El gobierno depende del parlamento para conformarse, para que exista el poder ejecutivo. Tiene la facultad de fiscalizar los actos de gobierno, por ejemplo a travs del voto de censura, es un voto de desconfianza, tiene por finalidad fiscalizar y destituir al ministro o al gabinete completo, es una prctica poltica, el ministro o el gabinete completo deben renunciar.

Se caracteriza por tener un parlamento bicameral: Cmara alta: Tiene una importancia menor, se caracteriza por el mantenimiento de la tradicin, no se involucra en los vaivn de la poltica Inglaterra Cmara de los loores Alemania Bundesrat Cmara baja: Es la cual designa al primer ministro Inglaterra Cmara de los comunes Alemania Bundestag
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 Sistema clsico Es propio de Inglaterra, recordemos que no posee constitucin, su ordenamiento constituciones es mediante las constituciones convencionales y costumbres. No existe un texto positivo en el cual se pueda consultar, teniendo esto claro, podemos entender que el jefe de estado es un monarca (la reina Isabel), no existe un rgimen publicano, ya que el jefe de estado es hereditario, lo que existe es una monarqua constitucional, por que el ejecutivo no es elegido mediante la votacin popular, es hereditario. El cambio el jefe de gobierno es el primer ministro y es designado por una mayora presente en la cmara de los comunes. La reina de Inglaterra no tiene mayores atribuciones, si bien es cierto, lo nombra primer ministro, pero lo hace en forma de ratificar, es un figura de unidad nacional, ya que el pueblo britnico valora a la reina, pero lo cierto en cuanto a jefe de estado no tiene mayor prerrogativa. En Inglaterra, lo que existe es un bicameralismo desigualitario, por que: Cmara de los comunes (cmara baja): es conformada mediante el sufragio universal, la eleccin es directa. Designa al primer ministro. Cmara de los lores (cmara alta): Tiene un carcter hereditario, son parientes de la realeza, no se escoge por sufragio universal. Sistema racionalizado Este sistema est presente en Alemania, es racionalizada, porque tiene una constitucin escrita, es la ley fundamental de Bonn (1949), responde al mismo modelo clsico de Inglaterra, existe un rgimen dual. Corrige ciertos problemas que tiene el sistema ingls, a travs del voto de censura, es precisamente que se promueve la rotativa ministerial, dice relacin cuando hay una seguidilla de votos de censura, no alcanzan permanecer en el tiempo, ya que son censurados constantemente por el parlamento. La ley fundamental de Bonn, propone el voto de censura constructivo, de ah que se habla de un sistema parlamentario racionalizado, se puede establecer una censura en contra de un gabinete, pero no puede ser destituido hasta que sea establecido que gabinete se va a instaurar, es constructivo ya que no solo va a echar al ministro, tambin van a proponer conformar el nuevo gabinete. Adems existe otra institucin que es muy interesante, se llama el plazo de enfriamiento, lo que interesa es evitar la rotativa ministerial, ya que produce un desequilibrio en el gobierno. La censura que adems de ser constructiva debe votarse dentro de las 48 hrs, es para enfriar las pasiones, es para ser efectivo la
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censura, lo que hace es dilatar el voto de censura, de esa manera se va evitando la rotativa ministerial, tratan de hacer un sistema lo ms perfecto posible. Existen dos cmaras: Cmara baja (Bundestag): Representa a todo el pueblo alemn, designan al canciller, es la cmara poltica. Cmara alta (Bundesrat): En ella estn presente los representantes de los estados federados (landers), se conforma mediante el sufragio. El presidente de la repblica, tiene la facultad de oponerse a la desilusin del Bundestag, en cambio el canciller lo puede disolver. b. Gobierno presidencial: sistema presidencialista instituciones, modelo norteamericano y

Se conforma por interdependencia de coordinacin, son tambin poderes interdependientes, pero no existe una integracin de los poderes entre s, existe incompatibilidad de los ministro de estados, con los parlamentarios. Instituciones Ejecutivo unipersonal: Es jefe de Estado y es jefe de gobierno, es una sola persona que posee ambos, es el presidente de la repblica. Es quien designa a sus ministros de estado, a su gabinete, y son de exclusiva confianza del presidente de la repblica, el congreso no los puede destituir, solo el presidente los puede destituir, no son objeto del voto de censura. El presidente designa quien ser su gabinete en la administracin. Congreso de carcter bicameral: Existe una cmara alta y una cmara baja, la diferencia con el rgimen parlamentario, es que existe la incompatibilidad entre los cargos de ministros de estados con parlamentarios. Cada poder se escoge de una manera diferente, pero es indispensable entre los poderes pblicos es que haya una coordinacin. El congreso no puede legislar por s solo, necesita el concurso del presidente de la repblica para que la ley tenga eficacia, adopta la posicin de colegislador, puede aprobar la ley o puede ejercer el derecho a veto, esto es oponerse a lo aprobado por el congreso. Existe la acusacin constitucional, es un control jurdico, por que el senado acta como senado, porque se les estn atribuyendo ciertos delitos por parte del ministro, y adems es sancionado, en el caso de Chile la inhabilidad de ejercer cargos pblicos por un determinado tiempo.

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 Modelo norteamericano: Checks and balances Es un modelo federalista, la constitucin establece los checks and balances en los poderes pblicos, por ejemplo, el presidente ejerce el veto en contra de una ley, por otra parte el congreso tiene precisamente por el presidente la prerrogativa de la acusacin constitucional, adems el senado tambin supervigila al presidente, ya que el nombramiento de los ministros es con de acuerdo al senado. Los tribunales en contra del congreso, a travs del control de constitucionalidad, la suprema corte de los estados unidos puede ejercer el control constitucional, consiste en someter las leyes al escrutinio de la constitucin, vale decir si las leyes respetan el principio de supremaca constitucional. La facultad del presidente se enmarca dentro del concepto del marco federal, el sistema tambin se equilibra en trminos verticales, entre los estados federados y el Estado federal, tiene por funcin, hacerse cargo de los tratados internacionales, es el comandante en jefe de la armada, es el lder poltico del pas, su legitimidad responde al pueblo y no al congreso. Dura cuatro aos en su cargo, tiene la posibilidad de ser reelegido una vez. Los senadores duran 6 aos en su cargo, y los diputados 2 aos. Una de las fortalezas, es el sistema bipartidista de carcter flexible; demcratas (igualdad) y republicanos (libertad). Toda vez que se promueve la votacin cruzada entre demcratas y republicanos. El sistema econmico, es el liberal Sistema presidencialista Latinoamericano Presidencialismo: Es una categora analtica de un rgimen constitucional - El modelo clsico es promovido por la constitucin de los Estados unidos. - En los rgimen presidenciales prima el principio de interdependencia - Se halla dentro de la democracia constitucional. Forma de gobierno caracterstica de los pases de la regin, incluido Chile. Desequilibrio existente entre el presidente de la repblica y el congreso nacional. En la funcin legislativa, esto se refleja en: Veto suspensivo, total o parcial: Se puede aprobar una ley por el congreso, pero el presidente se puede oponer a algunos artculos de dicha ley.
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Urgencia legislativa: Es aquella prerrogativa del presidente de la repblica que consiste en apurar la ley. La posibilidad de dictar decretos con fuerza de ley Iniciativa legislativa: Se llama mensaje si es por el presidente, y mocin, por parte del parlamentario. Iniciativa legislativa exclusiva Tipologa de Loewenstein

Fue el primero en trabajar este tema, nos propone: 1. Presidencialismo puro: Es arquetipo, el de la constitucin de los estados unidos, diferencia entre los poderes, existe equilibrio entre los poderes pblicos. 2. Presidencialismo atemperado: Pese a existir estas fuertes prerrogativas los ministros juegan un rol preponderante los ministros de estados, porque son ellos que intermedian entre el presidente y el parlamento. 3. Parlamentarismo aproximado: Ocurre cuando pese que existe jurdicamente las instituciones propias de un rgimen presidencial, quienes gobiernan son el parlamento. Tipologa de Carpizo

Jurista mexicano, esta tipologa es sumamente interesante, ya que recoge desde las normas y las practicas. 1. Desde la norma: a) P. puro: Se asemeja a la constitucin de los Estados Unidos (se da casi nada) b) P. predominante: Marcado desequilibrio a favor del presidente de la repblica c) P. atemperado: Equilibrio entre el presidente y los dems rganos pblicos d) P. con matices parlamentarios: Existen ciertas instituciones que se extraen de los regmenes parlamentarios y se agregan a los regmenes presidencialistas.
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2. Desde la prctica: Es esencial ver desde el punto de vista de los partidos polticos a) P. hegemnico: Ocurre cuando un solo partido es preponderante (en el caso de Venezuela, el partido chavista) b) P. dbil: Mltiples partidos polticos o no los tienen. c) P. equilibrado: Bipartidos ejercidos con poder. 3. Desde la norma y practica constitucional En chile puede que exista un presidencialismo predominante, ya que tiene importantes prerrogativas en las funciones legislativas, pero si lo vemos desde la prctica es equilibrado, porque existe un duopolio que se encuentran fuertemente ejerciendo el poder. Chile no es participe de un gobierno autocrtico, ya que existe una democracia constitucional, a dems se ejerce una distribucin de poderes.

c. Gobierno semipresidencial: La constitucin francesa de 1958. Hay un sincretismo (mezcla) de instituciones, entre el rgimen parlamentario y el rgimen presidencial, existe un ejecutivo dual: 1. Jefe de Estado: Es el presidente de la repblica, posee atribuciones del gobierno, nombra a su gabinete y al primer ministro. Adems tiene la prerrogativa de disolver el parlamento, si es que tiene una mayora adversa. 2. Jefe de gobierno: Es el primer ministro En cuanto al poder legislativo existe un parlamento bicameral: 1. Senado 2. Asamblea nacional: Cmara poltica, cmara baja. Incompatibilidad entre los cargos de parlamentarios con el de ministro. Responsabilidad poltica del primer ministro y del consejo de ministro. Irresponsabilidad poltica del Presidente de la repblica. Prerrogativa del presidente de poder disolver la asamblea nacional. Concentracin del poder: Autocracia
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 Neopresidencialismo Caractersticas del neopresidencialismo Aquella forma de gobierno, bajo la cual, a travs de especiales combinaciones constitucionales con los rganos constitucionales. Es fundamentalmente autoritario. No prescinde en absoluto de un parlamento, gabinete y de tribunales formalmente independientes.

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Unidad IV: Teora de las fuerzas polticas.

Concepto fuerzas polticas:

Toda formacin social que intenta establecer, mantener o transformar el orden jurdico fundamental relativo a la organizacin y ejercicio del poder segn una interpretacin ideolgica de la sociedad. Tienen el carcter de fuerzas polticas todas las energas, individuales o colectivas, que pueden ser aplicadas a una decisin del poder estatal. El derecho es bastante conservador, sera iluso pensar si se establece el derecho de salud gratuita ya que hay un problema de recursos, al igual que si se piensa que la universidad pblica o privada sea gratis.

I-

Las fuerzas Polticas convencionales:

La fuerzas Polticas son colectivas

a) Partidos polticos: Son fuerzas polticas organizadas.

Concepto de partido poltico segn Max Weber: Una asociacin dirigida a un fin deliberado, ya este objetivo, como la realizacin de un programa que tiene finalidades materiales o ideales, o bien personal, es decir tendiente a obtener beneficios, poder y honor para los jefes y secuaces o si no tendiente a todos estos fines conjuntamente. Ejemplo: El partido peronista de Juan Domingo Pern en Argentina el cual es precisamente es el partido que gobierna hoy en da. Aunque claro ha ido cambiando su origen individualista. Tambin existe ese enfoque personal en esos partidos nicos, en el cual se establece un culto a la personalidad.
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Ejemplo: Corea del Norte (partido comunista). Los partidos polticos aparecen a mediados del siglo XIX, cuando se van desarrollando formas de gobiernos representativas no antes, con ocasin del proceso electoral. Cabe sealar el texto de Sartori de los partidos polticos. El tema es que los partidos polticos tienen un origen complicado, cuando es concebido como una fraccin, como un elemento que divide el poder. Cuando ellos emanan despus de 50 aos de constitucionalismo se va afianzando a la representacin de un sufragio mucho ms representativo. En Chile se dice que los primeros partidos polticos son los pipiolos y los pelucones, esto es un error. Deban participar de un proceso eleccionario, deba existir una constitucin, sin democracia representativa no hay partidos polticos. Lo que los partidos polticos hacen es manejar el proceso electoral, participar activamente del proceso electoral. Duran II dice que los partidos polticos nacen en los Estado Unidos en ocasin del proceso electoral para el congreso. Chile se caracteriza por tener partidos polticos de larga tradicin, no solo es un fenmeno nacional, sino ms bien de carcter general. Los partidos polticos tienen fines ms especificados, Por ejemplo: El partido obrero socialista, fundado por Luis Emilio Recabarren En ese sentido los partidos polticos no slo tienen un fin tambin se ampla a temas sociales, su finalidad es organizar un movimiento obrero fuerte que promueve el cambio social. Durante el siglo XX no solo sino que tambin al mbito social. Elementos de los partidos polticos: 1. Organizaciones estables 2. Solicitan apoyo social y cuentan con bases sociales 3. Piden apoyo social a su ideologa y a su programa poltico. (Articulo 19 N 15 inciso 5 de la constitucin chilena )

Art.1: Los partidos polticos son asociaciones voluntarias, dotadas de personalidad jurdica, formadas por ciudadanos que comparten una misma doctrina poltica de gobierno, cuya finalidad es contribuir al funcionamiento del rgimen democrtico
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constitucional y ejercer una legitima influencia en la conduccin del Estado, para alcanzar el bien comn y servir al inters nacional. (Ley N 18.603 Orgnica constitucional de partidos polticos, 11 de marzo de 1987)

b) Grupo de inters:

El grupo de inters y grupos de presin por muchos autores son tomados como sinnimos, ese es un error, porque existe una diferenciacin muy sutil, pero clarificadora. Lo cierto es que el grupo de inters su accin se dirija en contra del estado a ser un grupo de presin, existe una relacin de gnero de intereses.

Concepto de grupos de inters: Se define como cualquier grupo que basndose en una o varias actitudes compartidas, lleva reivindicaciones ante los dems grupos de la sociedad, para el establecimiento, mantenimiento o ampliacin de formas de conducta que son inherentes a las actitudes compartidas. Cuando actan sobre el mecanismo gubernamental para imponer sus o aspiracin o reivindicaciones se transforman en grupos de presin. Ejemplo 1: La iglesia catlica o la iglesia evanglica, son un grupo de inters, ya que tratan satisfacer las necesidades de sus fieles en los cultos, pero al momento de opinar en cuanto al aborto teraputico se contraponen a ello, por lo tanto, cuanto aquella materia pasa hacer un grupo de presin. Ejemplo 2: La CUT (central unitaria de trabajadores) es considerada como un grupo de inters, pero en la prctica es un grupo de presin. Gremios empresariales. Ejemplo 3: Las ONG, concurren como grupo de inters cuando intervienen en la actividad estatal. Sindicatos, empresas multinacionales u organismos internacionales.

c) Grupos de presin (especie, grupo de inters organizado) Definicin: Son cualquier formacin social, permanente y organizada, que intenta, con xito o sin l, obtener de los poderes pblicos la adopcin, derogacin
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o simplemente no adopcin, de medidas legislativas, administrativas y judiciales que favorezcan, o al menos no perjudiquen sus ideas e intereses, sin que su intento suponga en principio una responsabilizaran poltica del grupo presionante en caso de lograr su pretensin La clave es que intervienen en la actividad estatal, en factor de sus propios intereses. No tratan de conquistar o ejercer el poder poltico, lo que les interesa es influir para poder lograr sus propios objetivos. Los organismos internacionales, como lo son el banco mundial (BM), el fondo monetario internacional (FMI), son tan poderosos estos organismos que hasta fijan las polticas de los pases a nivel mundial.

Caractersticas de los grupos de presin:

a) b) c) d) e) f) g) h) i)

El sujeto es siempre plural (agrupaciones, conglomerados, asociaciones) Actan sobre el poder Tiene un inters comn a sus componentes Pretenden que este inters sea atendido y satisfecho polticamente desde el poder. Su esencia radica en la pretensin de condicionar a su favor las decisiones del poder que interesan a su propsito No buscan asumir la titularidad del poder, a diferencia de los partidos polticos Son una fuerza poltica de influencia en el poder estatal Se desentiende de toda responsabilidad oficial Su xito radica ms que en el logro total de sus objetivos, en el hecho de ser debidamente consideraros por el poder poltico.

II. Nuevas fuerzas polticas o actuales:

1. Medios de comunicacin (opinin pblica)

Fuerzas polticas difusas, no son organizadas, no se constituyen como fuerza poltica. La opinin pblica debe considerarse como el consenso logrado sobre la base de corrientes de opinin que predominan y que prevalecen en un determinado momento.

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Sujeto de la opinin pblica: el ms genrico es el pblico. Es una abstraccin que puede diferir de la opinin pblica expresa un estado de conciencia expuesto al contagio social. Objeto de la opinin pblica: Viene determinada por los problemas que despiertan el inters general. No es lo que se piensa, sino lo que se expresa, lo que se manifiesta. No tiene un carcter tcnico. Su patrn es el buen sentido del hombre medio. Art. 19 N 12 de la constitucin chilena: La libertad de emitir opinin y la de informar sin censura previa, en cualquier forma y por cualquier medio, sin perjuicio de responder de los delitos y abusos que cometan en el ejercicio de estas libertades, en conformidad a la ley, la que deber ser de qurum calificado. La ley en ningn caso podr establecer monopolio estatal sobre los medios de comunicacin social. Toda persona natural o jurdica ofendida o injustamente aludida por algn medio de comunicacin social, tiene derecho a que su declaracin o rectificacin sea gratuitamente difundida, en las condiciones que la ley determine, por medio de comunicacin social en que esa informacin hubiera sido emitida. Toda persona natural o jurdica tiene el derecho de fundar, editar y mantener diarios, revistas y peridicos, en las condiciones que seale la ley. Es la opinin pblica que tiene un sujeto que es el publico y un objeto que son materias de inters general.

2. Movimientos sociales (feministas, ambientalista, pacifistas, liberacin sexual y estudiantil). Habermas distingue entre lo privado, lo pblico y lo estatal. Cuando existe un privatizaciones, esta existiendo una supresin de lo pblico y lo privado por el Estado. El problema es que se genera un distanciamiento entre el mundo de la vida y los sistemas (el estado), este fenmeno acontece de la sociedad del capitalismo tardo. Identifica movimientos sociales en los aos 80, pero no logra establecer una relacin entre los movimientos antiguos y los nuevos movimientos, ya que estos
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nuevos movimientos sociales no les interesa conquistar el poder poltico, en cambio a los antiguos si, en los cuales haba una lucha de clases (obreros, comunistas). Para Habermas: No surgen tanto en las reas de la reproduccin mat erial; tampoco se canalizan a travs de partidos y organizaciones ms bien, los nuevos conflictos aparecen en reas de la reproduccin cultural, la integracin social y la socializacin. La teora de los nuevos movimientos sociales se centro en la creciente diferenciacin del mundo de vida y el sistema, y una concomitante colonizacin del primero por este ltimo. En el paradigma de los nuevos movimientos sociales se trata de las contradicciones entre el individuo y el Estado: nuevos valores que cuestionan el estado de las cosas, a partir de intereses sociales universales. Da preferencia a los procesos de la sociedad civil, que constituyen la fuente y medio por el que los movimientos sociales actuales desarrollan sus acciones. Los movimientos de la poca contempornea son eminentemente sociales y definitivamente nuevos, debido a que la ciudadana y, por lo mismo, el poder poltico les parece menos importante que el mbito cultural, cuyo eje se conforma por los valores y estilos de vida. Su propsito ---

Tipos de nuevos movimientos sociales:

Ambientalistas (antinuclear) Feminista Movimientos de liberacin sexual Movimientos por la paz Movimiento estudiantil?:

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Explicacin punto dbil de la prueba Estado de derecho. Estado de derecho: Es la sujecin del estado a normas. No cualquier clase de normas, sino que normas jurdicas .El origen viene del derecho pblico alemn. Surge en el siglo XIX, en oposicin al estado de fuerza o de polica, que es aquel estado que no est regulado bajo fuerza jurdica. El contenido de esto ya est presente en la obra de locke, ya que con locke estamos presentes bajo la nocin de poder limitado. En el caso de locke cuando se estructura su pacto social, existen 2 pactos de asociacin y sumisin, claramente existe un poder limitado, el soberano debe respetar un catalogo de derechos. En la obra de locke se establece un rgano colegio encargado de dictar las normas, simplificado en el parlamento. En ese sentido podemos decir que el concepto de estado de derecho surge como reaccin ante el despotismo de los monarcas absolutos. Esto se asemeja a la constitucin El constitucionalismo promueve la asistencia de la limitacin del poder a travs de constituciones escritas, con la finalidad de la garanta o tutela de ciertos derechos. En cambio el concepto de estado de derecho promueve en general la limitacin del poder a travs de normas jurdicas, no a travs necesariamente de la constitucin Como ejemplo en las dictaduras no hay estado de derecho. Al dictar un decreto ley est sujeto a normas, el problema del decreto ley radica en la legitimidad, el gobernante est legislando bajo su propio beneficio. Cosa distinta es cuando siguen operando los decretos ley en un rgimen democrtico. Si el poder se detenta en una sola persona, existe un periodo autocrtico, no hay concentracin del poder. El derecho lo que pretende es limitar el poder del estado. Elementos que lo informan: Imperio de la ley Es a travs de las leyes que se limita el poder. Es el gobierno de las leyes y no del gobierno de los hombres. Adems informa la nocin de estado de derecho, la divisin de poderes, Divisin de poderes Legalidad de la administracin la administracin se guie por las leyes declaradas por el parlamento, que actu bajo las leyes, para salvaguardar la legalidad de la administracin.

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Derechos y libertades fundamentales No solo basta la existencia de normas jurdicas, deben haber normas jurdicas que tengan sentido, derecho y libertades fundamentales.

Precisiones conceptuales:

Estado de derecho formal y material:

El estado de derecho formal : no es sino la sujecin del estado a normas jurdicas, a aquellas normas establecidas en la constitucin (leyes). Entonces si un ley dice que la educacin no es igualitaria, estamos frente a un estado de derecho formal. Lo que prima es el procedimiento no el contenido. Se identifica con el principio de legalidad. Con esta razn aparece el estado de derecho material Estado de derecho material: No es sino la sujecin de las normas jurdicas a determinados principios o valores. As si decimos eliminar algunos beneficios educacionales establecidos en la ley, bajo el estado de derecho material sera injusta, ya que no est sujeta a por ejemplo a l derecho de la educacin, en este caso la norma no podra dictarse. Se identifica con el principio de supremaca constitucional.

Estado de derecho liberal y estado social de derecho:

Estado social de derecho: Los derechos sociales contemplen mecanismos para ser reclamados por los ciudadanos. Estado de derecho liberal: Se acerca ms a lo que dice longueira . Lo que promueve es ciertas nociones del liberalismo, como la libertad, la propiedad privada, y desde luego la seguridad El concepto de estado de derecho hoy en da est en juego.

Estado de derecho y rule of law:

La diferenciacin es bastante clara Estado de derecho. Surge en Alemania, su contenido es apreciado en Locke, se aplica en los pases de Europa continental (excluido Inglaterra).

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Rule of law: Es un concepto del derecho anglosajn. Su traduccin es reglas de derecho. En general lo que promueven ambos es el mismo modelo, las normas jurdicas limiten el poder del estado. Pero promueven de naciones distintas, uno del derecho anglosajn y el otro de la Europa continental. Lo que cambia es otros aspectos, en Europa continental, lo que prima es la ley, la ley es la principal fuente de derecho, Sin embargo en el rule of law (derecho estatutario derecho del parlamento), opera el derecho emanado de los tribunales el llamado de derecho sociales .

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Unidad V:

El fundamento y las limitaciones del poder LA CONSTITUCIN

I.

Teora de la Constitucin (1): Los orgenes de la nocin de Constitucin.

1. Aproximacin a la nocin de Constitucin. Es una palabra bastante antigua, viene del verbo latino que se denomina Contituere que significa en cuanto a verbo ordenar, configurar, integrar y de ella precisamente emana la palabra Constitutio que precisamente le da sentido al verbo y significa organizacin En las disciplinas polticas se asimila el vocablo alude a la unidad poltica. As podemos llegar a una primera contextualizacin del concepto de constitucin Se entiende por constitucin el conjunto de normas y reglas escritas o no escritas codificadas o dispersas que forman y rigen la vida poltica, eso en cunto a una aproximacin de la palabra. Si lo vemos en trminos histricos, lo cierto es que el trmino tiene su primera aplicacin prctica en la antigua Grecia. El primero en darle una explicacin es Aristteles, precisamente para los griegos la palabra constitucin se denominaba politeia, lo que para los griegos es un sinnimo de constitucin.. Aristteles define la constitucin como un orden instituido por los ciudadanos de una polis, porque lo hace con la finalidad de regular la distribucin del poder. Aristteles es quien da origen y utiliza la concepcin de Imperio de la ley, lo que seala con esto es que la politeia, cuando existe opera el denominado gobierno de las leyes, en oposicin al gobierno de los hombres. Quienes gobiernan son precisamente los hombres, lo que quiere decir es que el gobierno de los hombres es regido por las leyes, una configuracin, se ordena, de distribuye el poder, no es un actuar arbitrario. El actuar arbitrario no tiene una causa que legitime dicha accin en el caso de que se posibilite una norma. De ah que se recalque el gobierno de las leyes, por sobre el gobierno de los hombres. En ella tiene antecedentes la nocin de estado de derecho, la cual responda a la idea de la sujecin del estado a normas jurdicas. De cierta manera ya es posible apreciar en los griegos el termino de constitucin, los cuales la denominan
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Politeia, el hombre es hombre en cuanto se desarrolla dentro dela polis, para que haya politeia debe ser formada por los ciudadanos de la polis, con la finalidad de limitar, regular la distribucin del poder. Sin embargo, pese a este antecedente no estamos presentes todava frente a la nocin de constitucin moderna, no hay una constitucin propiamente real, esto es un mero antecedente en los griegos. La constitucin es un fenmeno de la modernidad propiamente tal. Hay algunos autores por ejemplo que distinguen entre la constitucin de los modernos y de los antiguos. a. La constitucin de los antiguos: Responde a la politeia

b. La constitucin de los modernos: Es ms elaborada, responde a la nocin de constitucin del constitucionalismo. Esta nocin de constitucionalismo responde a la diferencia y le da la especificidad. El constitucionalismo es un movimiento intelectual y poltico de fines del siglo XVIII, como un intento de establecer el imperio de la ley, con 2 finalidades muy precisas: 1- Limitar el poder poltico 2- La tutela o garanta de derechos de los individuos esto lo distingue. Adems la constitucin del constitucionalismo, esto es, la constitucin de los modernos, se caracteriza por radicar el poder constituyente (poder de hacer o dar una constitucin) en el pueblo, tal como ocurre en el caso francs. En la era del absolutismo, el poder constituyente estaba dado por el monarca. Existe por un lado: 1. Poder constituyente: Da o establece una constitucin. Se divide en dos tipos: a) Poder constituyente originario: Es aquel que no se rige por normas anteriores, no posee reglas, parte de fojas 0, haciendo una constitucin, esta emana del pueblo. Por ejemplo: una asamblea constituyente.

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b) Poder constituyente derivado o derivativo: Es ejercido por los poderes constituidos, acta bajo los parmetros del poder constituyente originario. Tiene un poder menor. 2. Poderes constituidos: Surge del poder constituyente. Por ejemplo: los rganos constitucionales (ejecutivo, legislativo y judicial). Actan con sujecin a la constitucin, no tienen poder constituyente, porque este depende del pueblo. El poder constituyente en Francia corresponde a la nacin. As pasaba con Luis XIV en Francia, donde m Antonieta era austriaca, de ah que venga una respuesta de que el el poder constituyente debe ser la nocin, ya que tiene aspectos materiales que lo unifican, como el idioma, cultura, etc. Ac el concepto nace en Inglaterra, no nace la voz del constitucionalismo, lo que nace es la voz de la constitucin. De hecho uno de los primeros documentos en nombrar la voz de la constitucin es la declaracin de derechos de los hombres y del ciudadano en su artculo 16 de 1779. Artculo 16: Toda sociedad en la cual no est establecida la garanta derechos ni determinada la separacin de los poderes carece de constitucin. Unos de los cultores ms importantes del constitucionalismo es John Locke, porque le da una concepcin moderna. Locke es el primero de hablar del individuo. Aristteles nos habla de una concepcin organicista, de la constitucin de los antiguos donde no existe los individuos, sino los padres de familia, es antiguo, tambin posee el imperio de la ley, donde lo que le interesa es la polis, el hombre dentro de la polis, tiene cierta continuidad en Hobbes, ya que este autor tampoco habla de individuos. En ese sentido Locke seala que quines concurren al pacto social, son los individuos. Responde a una concepcin liberal no organicista de la sociedad. Por eso se habla de la constitucin antigua y de la constitucin moderna. La tcnica es la constitucin escrita, En la constitucin de los antiguos existe una constitucin orgnica o consuetudinaria, pero no existe un cuerpo organizado sistematizado de normas, eso solo existe en la modernidad, en la constitucin escrita. Cuando hablamos de los derechos por ejemplo esta el derecho a la educacin, pero no existe una accin, no existe un mecanismo para hacerlo valer, el constituyente establece que solo cierto derechos pueden ser reclamados legtimamente. Cuando no hay accin no se puede ejercer el derecho.
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Entonces el derecho est, el tema es como lo hago efectivo. En otras palabras lo que realiza el constitucionalismo es proyectar ciertas ideas del liberalismo, porque lo que se busca a final de cuentas es garantizar la libertad frente al poder pblico. Todo este proceso del constitucionalismo, autores como locke o Rousseau se anteponen ante el despotismo, ante la idea de soberana ilimitada. Afecta a los individuos, de ah que se cree la tcnica o se intente limitar el poder, y limitarlo para que existan garantas como las libertades, por ejemplo. De esta manera es posible sealar que constitucionalismo y liberalismo aparecen como trminos equivalentes, porque precisamente la palabra constitucin designa algo ms que una norma jurdica, la propia organizacin del estado esto responde a una determinada esencia, la cual es la libertad del individuo, la cual est plasmada en la nocin de constitucionalismo. La inspiracin de los contractualistas est basada en la nocin de constitucionalismo, la cual es clave para responder a la constitucin de los modernos. Estos ideales del constitucionalismos son tipos racionalistas, ya que son mximas que pretenden llegar el estado y se acercan ms o menos no totalmente, ya que parten de una idea idealista y que los estados tratan ms o menos llegar a estos ideales, el querer promover la libertad e igualdad pero que pasa con los modos sociales establecidos, es raro que personas de la noche a la maana siendo empelados sean considerados sujetos de derecho o que pierdan privilegios contextualizado en una sociedad medieval. Muy rpidamente se establece el sufragio censitario, y este en la prctica se ve bastante masificado, por eso se habla de ideales porque son mximas a las que se aspira llegar a la realidad. Lo original del constitucionalismo moderno consiste a una aspiracin de una constitucin escrita, que responda a una serie de normas jurdicas que. Orgnicamente relacionadas que se contraponen a la tradicin medieval, porque esta se expresaba en leyes fundamentales consuetudinarias. La constitucin del constitucionalismo, vale decir la constitucin de los modernos se opone a la nocin de estado de derecho. El problema de la nocin de estado de derecho en Alemania es que los alemanes se oponan a una constitucin, la constitucin establece la garanta de ciertos derechos fundamentales y derechos individuales, lo que importa es que las normas sigan cierto procedimiento, en ese sentido es un derecho formal, lo que hacen los alemanes solo quieren regirse por normas que solo las dicta el

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gobernantes, no se pone lmites a s mismo, En la lgica del constitucionalismo no, ya que desea garantizar las libertades. El primer recurso constitucional es el Hbeas Corpus, de derecho de amparo. Es importante saber que durante la dictadura no existi constitucin. Para que exista constitucin debe haber una limitacin al poder con la finalidad de garantizar ciertos derechos. El constitucionalismo es sinnimo de estado de derecho material Para que haya constitucin debe haber una limitacin de poder con la finalidad de garantizar ciertos derechos. En el transcurso del siglo XIX se va formando una crisis Social en el contexto de una sociedad capitalista, por una urgencia de establecer ciertos derechos que ya no solo fomentan la libertad del individuo, sino que la igualdad, esos derechos de igualdad son los denominados los derechos sociales. Sus primeros antecedentes es posible reconocerlos en la Alemania de Bismark, quin promueve un catalogo de seguridad social, con miras de establecer ciertos fenmenos de igualdad, no logran tener un carcter de constitucin. Con el derecho de educacin es un derecho social, pero no tiene un mecanismo para hacerlo efectivo. En ese sentido es cuestionable pensar que nuestra constitucin promueva un estado social de derecho, pareciera en realidad que promueva un estado liberal de derecho.

2. Movimiento constitucional. Son las respuestas del constitucionalismo se dan tanto en Inglaterra, Norteamrica y Francia. No es slo teora, por eso se habla de un movimiento intelectual, que existi realmente en la prctica. 1. Inglaterra: No hay constitucin escrita, incluso en la actualidad, hay un rgimen parlamentario, sin embargo hay ideas muy rescatables, aun cuando no tengan constitucin escrita, an cuando no respondan a los ideales del constitucionalismo:

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a) Carta Magna (1215): Se establece la prohibicin del rey imponer tributos de manera unilateral, debe hacerlo con el consentimiento del gran consejo a travs de esta carta se establece un lmite, pero a dems se establece el principio del debido proceso, nadie puede ser juzgado sin la existencia de una ley previamente establecida. Establece la sancin y el procedimiento. El pensamiento constitucional ingls es fundamental, nos entrega una herramienta fundamental hasta el da de hoy el cual es el principio del debido proceso. b) Bill o act del Habeas Corpus (1679): Consagra el principio de la libertad personal, se traduce en una accin muy concreta, en Chile se denomina accin de amparo, una persona detenida privada de libertad, debe ser conducida dentro de un plazo determinado ante un juez competente para determinar si esa privacin de libertad est sujeta al derecho. En la dictadura los familiares de detenido polticos presentaban una accin de amparo ante la corte de apelaciones respectiva. Entonces el juez oficiaba al ministerio del interior el cual est a cargo de la polica y preguntaba si esta persona estaba en la nmina de los detenidos, entonces el amparo no era eficaz, el juez no lograba constituirse en el lugar de detencin para ver si la persona haba sido detenida de acuerdo a los principios legales. c) Bill of Rights (1689): Carta de derechos es un catalogo de derechos, regula las relaciones entre el soberano y sus sbditos. Inglaterra comienza a realizar una serie de principios que despus van a ser adoptados por los otros movimientos sociales del siglo XVIII. Todo est respaldado en la costumbre. No son constituciones. La clave del constitucionalismo est en la independencia de los Estados Unidos y en la Revolucin Francesa. 2. Norteamrica: Documentos y aportes al constitucionalismo a) Proclamacin de la independencia (1776), redactado por Thomas Jefferson: Se redacta con el fundamento de que el poder constituyente esta en el pueblo. Por eso es un documento fundamental. b) Constitucin de Filadelfia (1787) o Constitucin de los Estados Unidos vigente desde 1789. Simplemente se limita a regular los poderes pblicos (p ejecutivo, legislativo y judicial), pero nada dijo de los
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derechos de las personas y ah que se ve en la necesidad de crear la carta de derechos y las 10 enmiendas. c) Carta de derechos (1791), a travs de la cual se adicionan diez enmiendas. Slo en este instante podemos decir que es la constitucin del constitucionalismo, no solamente se limita al poder sino que adems existe una serie de derechos que se han garantizado. Aportes al constitucionalismo del modelo norteamericano. a) La idea de la Soberana popular en sentido restringido: El poder constituyente del pueblo se practica una sola vez, posteriormente se agota en el momento originario. La soberana popular en la base de la constitucin del constitucionalismo. Lo cierto es que opera en momentos excepcionales, si actuara normalmente no habra estabilidad. Es aquello que le da la legitimidad a la constitucin y hasta ah llega. b) Supremaca de la constitucin: Surge tempranamente, quiere decir que la constitucin es norma jurdica, y en cuanto norma jurdica de carcter superior no puede ser afectada por una norma jurdica inferior como la ley. As el parlamento no puede dictar una ley contraria a la constitucin si eso ocurre los tribunales podrn ejercer el control de constitucionalidad, denominada judicial review. (revisin judicial). c) Checks and balances 3. Francia: Tiene otros aportes al constitucionalismo, pero particularidades por las realidades distintas a la cual responde. Documentos a) Declaracin de Derechos del Hombre y del Ciudadano (1789) b) La primera Constitucin Francesa (1791). Durante la poca del terror es que hubo un abuso constante del poder constituyente, se dictaron una serie de normas al rgimen, de ah surge la inquietud de limitar la soberana popular, no poda ejercerse constantemente. De ah que se establece la necesidad de diferenciar el poder constituyente radicado en el pueblo del poder constituido, el cual no es el pueblo. De ah que la nocin de soberana se vea enfrentada a la nocin de poder constituyente. tiene

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Aportes al Constitucionalismo a) La soberana nacional: Se entiende como sinnimo soberana nacional y soberana popular. El trmino soberana nacional tiene cierta carga para el caso francs, porque los monarcas que gobernaban Francia, como ocurre con el ltimo rey Luis XVI, daba cuenta que los soberanos, las casas reales no responda al requerimiento de la nacin francesa, porque los integrantes correspondan a otros pases de ah surge la idea de reivindicar la soberana nacional. b) Supremaca del legislativo, y del principio de legalidad. El nico contrapeso que poda tener la nacin francesa era el parlamento, de hecho casi todos los pases europeos decimonnicos promueven una monarqua parlamentaria, son guas constitucionales. La constitucin no tiene eficacia normativa, no hay control de constitucionalidad, de ah que se privilegie el principio de legalidad por sobre el principio de supremaca constitucional. El control de constitucionalidad surge recin en el siglo XX, no antes a travs de la creacin del tribunal constitucional. c) Divisin de poderes: Si para la creacin de la constitucin de los EE.UU era la nocin de checks and balance, en el constitucionalismo francs es lo que existe es la idea de Montesquieu con una clara desconfianza al juez, ya que el juez es la boca de las palabras de la ley, prima en principio de legalidad. La constitucin es la norma fundamente del ordenamiento jurdico, pero que no puede ser reclamada ante un juez, en ese sentido es importante. Pero las personas no tienen la forma de ser eficaz la constitucin, porque no es norma jurdica. Cambia en el siglo XX gracias a Kelsen.

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RESUMEN 2CERTAMEN.

Decreto ley y con fuerza de ley: Sealbamos que con ocasin de ellas exista lo que se denomina legislacin irregular y dentro de esta est precisamente el decreto con fuerza de ley y el decreto ley, es irregular porque no opera como normalmente debe hacerlo, no intervine el rgano llamado a intervenir como lo es el parlamento. La separacin de poderes no es como se ha sealado, sino que es .- - sin embargo hay un minuto donde se dicta esta ley irregular. 1. El decreto ley es irregular se caracteriza por dictarse en gobiernos de facto, por juntas militares por ejemplo, porque no existe un rgano colegiado como el parlamento, lo dicta el poder ejecutivo. En el caso chileno hay mltiples ejemplos durante la dictadura militar y sealbamos el problema de los decretos es que se dicta de una manera irregular, no hay un rgano representativo que lo dicte, como dijimos es el parlamento. En la prctica aun cuando sean irregulares han logrado tener eficacia practica por ej: el decreto ley 600 estatuto de la inversin extranjera. Hay otro ms conocido el decreto ley 3500, el cual es de 1980 es el decreto de las afp de dicto durante la dictadura est plenamente vigente y muy criticada. 2. Existen tambin los decretos con fuerza de ley, la diferencia radica que no dictan en gobiernos de facto, se dan en los gobiernos con democracia constitucional, no una autocracia. Existe en el decreto con fuerza de ley dos leyes: a. Una ley delegatoria que es la causa y que produce un determinado efecto que es la dictacin de un decreto con fuerza de ley. la ley delegatoria es ordenada por el congreso. El ejecutivo dicta una ley, la gracia es que como est facultado por una ley delegatoria, este decreto va a tener fuerza de ley. b. Para que haya un decreto con fuerza de ley debe estar en concurso el parlamento y el ejecutivo, al final del da quin dicta la ley es el ejecutivo. La mayora de las veces tratan de materias de orden econmico (precio de la tarifa del transporte pblico), el congreso en este caso da los criterios, pero la forma que se va a calcular es un ente del ejecutivo. La funcin contralora: Veamos que exista una separacin material de funciones, y esas funciones eran ejecutivas, legislativas, jurisdiccional y contralora.
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La funcin contralora tiene por finalidad controlar, vigilar el recto funcionamiento de los rganos constitucionales . Los rganos que ejercen la funcin contralora, no es solamente la contralora, puede que se a uno de los ms conocidos. De ah que nosotros distinguimos el poltico del jurdico: a. Poltico: En los regmenes parlamentarios acontece por ejemplo cuando se emite un voto de censura contra un ministro de estado y el ministro debe renunciar, ese control no existe en chile. b. Jurdico: Es aquel que realiza sobre la legalidad o jurcidad de determinados actos normativos. Tenemos varios casos, cuando la contralora toma razn sobre el presidente es inter orgnico, es un control jurdico porque contrasta una norma de carcter inferior con una superior. Otro caso es el de control de constitucionalidad. As tambin el tema de la acusacin constitucional es un control inter orgnico jurdico a. Interorganico: Es el control de un rgano y otro, hay 2 rganos o ms que se estn controlando. La contralora ejerce un control interorganico cuando toma razn de los decretos promovidos por el presidente de la republica. Otro control interganico es la acusacin constitucional. Otro ejemplo es el control de constitucionalidad de las leyes que realiza el tribunal constitucional b. Intraorganico: El propio rgano se controla asi mismo. Por ejemplo: en el marco del estado unitario el presidente de la republica designa al ministro e intendente, si no acta como desea lo destituye . Un ejemplo de control intraorganico poltico es el caso de que un presidente hace renunciar a un ministro. Locke y la separacin: Lo que importa es la distribucin del poder. El parlamento es burgus . Estado unitario: El estado unitario es una forma de estado donde le criterio para poder distinguirlo es la divisin vertical del poder y entonces la forma clsica es el estado unitario y el estado federal. La clave del estado unitario esta en el hecho que existe una unidad poltica en el estado, hay un solo ejecutivo, legislativo y judicial a lo largo de todo el estado. Existe una sola constitucin y adems se establecen diversas tcnicas para hacer
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operativo el estado unitario. De ah que se crea la descentralizacin administrativa y la desconcentracin. En chile hay desconcentracin y descentralizacin en las municipalidades y en el problema de la regionalizacin Lo vertical y horizontal: Lo vertical: el estado estamos hablando de formas de estado Horizontal: estamos hablando de formas de gobierno. Nuevos movimientos sociales: Con Habermas hablamos de que existen sociedades del capitalismo tardo 2 fenmenos: la privatizacin de lo estatal (modelo neoliberal) y la estatizacin de lo privado (estado benefactor). El problema de estos dos es lo que provocan en lo pblico. Est lo privado, lo pblico y lo estatal y en ambos fenmenos lo que se ve anulado es lo pblico para Habermas no surgen tanto en la reproduccin material sino que aparecen en la reproduccin cultural. La teora de la los nuevos movimientos sociales se centro en los nuevos un concomitante de este ultimo el sistema estetizante sobre la sociedad, sobre lo pblico. Entonces atendido que los partidos polticos que ene este esquema no estn respondiendo a lo pblico, los partido van siendo cada vez ms perdiendo legitimidad que emanan nuevos mov sociales que no tienen por finalidad conquistar el poder. Existen distintos movimientos sociales: 1. Los ambientalistas: no tienen por finalidad conquistar el poder, les interesa el tema de hidro Aysn, el tema de pascuala 2. Movimiento feminista: No quieren llegar al poder, en reivindicar a la mujer en el tema del salario, que los hombres como mujeres por la misma funcin ganen lo mismo. 3. Movimiento de liberacin sexual: Trata de evitar la discriminacin a las personas que tienen una preferencia por los distinto en los sexual, les interesa cambiar una cultura, les interesa ser aceptado, que hayan leyes y que puedan tener nios pero no quieren llegar al poder. 4. El movimiento estudiantil: No es clara su finalidad si es un movimiento social. 5. Movimiento por la paz
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3. Enfoque Constitucional. a. En sentido Material: Constituye un conjunto de normas jurdicas escritas o no que regulan lo esencial del estado regulan el gobierno, los poderes pblicos y por cierto los derechos fundamentales de las personas (art 16 derechos del hombre y del ciudadano). Una constitucin que no contempla la separacin de poderes ni la garanta de los derechos carece de constitucin. Por tanto la constitucin se define por el objeto, el contenido, la materia. Bajo esta lgica todos los estados han tenido una constitucin material. Cuando hablamos de la constitucin de los antiguos hablbamos de la politeia lo que no es sino la constitucin de los antiguos. Sin embargo la constitucin de la politeia no es la constitucin del constitucionalismo ya que no est escrita. b. En sentido formal: Tambin es un conjunto de normas jurdicas pero que se distinguen de las leyes ordinarias. Adems estas normas jurdicas que se distinguen de las normas jurdicas ordinarias se encuentran escritas, La elaboracin de la constitucin ha sido elaborada por un rgano diferente que los que crean las leyes ordinarias o por lo menos hay algo que los diferencia. Lo que estamos haciendo es remitirnos a la forma, cuando hablamos de jerarqua no hablamos de contenido hablamos de forma, hablamos de un procedimiento, la concepcin de la constitucin de un sentido formal mira conocimientos no contenidos. La constitucin de los modernos contiene estas dos fases.

En ese sentido si todo estado ha tenido una constitucin material podemos sealar que no todos los estados han tenido una constitucin en sentido formal. Por ejemplo: Inglaterra, tiene una constitucin en sentido material, se trata de normas escritas y no escritas, no hay un cuerpo ordenado. En cambio la constitucin de los EE.UU. y la chilena es formal porque est escrita pero a su vez est en sentido material La constitucin en sentido material no mira el procedimiento mira el contenido, no importa la jerarqua, lo que importa es si recurre a rganos del estado y ver si cumple ciertos derechos fundamentales. Problematizando este asunto la constitucin de los modernos contiene ambos sentidos, es material porque establece la organizacin de los rganos del estado
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con miras de limitar el poder y estableciendo la garanta de determinados derechos.

II.

Concepto, contenido y tipologa de las constituciones.

1. Concepto de Constitucin como norma jurdica La constitucin es el conjunto de normas a las que est sujeta la creacin de normas por los rganos superiores del estado. Sin embargo no hasta que sta regule la estructura y funcionamiento se los rganos del estado. Slo hay constitucin como norma cuando el ordenamiento establece que el cumplimiento de esos preceptos es obligatorio y en consecuencia, que su infraccin es anti jurdica. Slo entonces cabe decir que hay constitucin y que la constitucin escrita es norma, la norma suprema. Las constituciones decimonnicas establecen un catalogo de derechos fundamentales, pero no establecan mecanismos para proteger a las personas contra el actuar arbitrario de los rganos del estado, no es un constitucin que opera como norma jurdica, es fundamento del ordenamiento jurdico pero que no establece una sancin. En el caso de la educacin, en la constitucin se establece la garanta de12 aos de educacin, pero como la haga efectiva, no hay mecanismos especficos para proteger los derechos sociales y culturales. Cuando hablamos de la funcin contralora sealbamos que existen distintos mecanismos para hacerlas efectivas. La constitucin de 1833 estableca las leyes peridicas, la trampa de esto, una de las leyes peridicas era la ley de presupuesto que deba establecerse ao a ao. El congreso durante 3 aos se neg a firmar y aceptar la ley de presupuesto, el presidente se vea obligado a negociar para que el parlamento aprobar la ley establecida. No exista ningn mecanismo para hacerla efectiva, ese mecanismo era que si no era aceptada durante un periodo determinado regia la ley de presupuesto creada por el presidente. La constitucin como norma jurdica.

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Aqu resulta clave hacer una diferenciacin entre el constitucionalismo norteamericano del constitucionalismo de Europa continental. 1. Constitucionalismo norteamericano a. Siglo XIX b. Judicial review: revisin judicial. c. Control difuso de constitucionalidad

2. Constitucionalismo europeo- continental a. Siglo XX b. Tribunal constitucional c. Control concentrado: Aparece con la creacin del tribunal constitucional. Durante el siglo XIX la constitucin no tiene el carcter de norma jurdica (europeo continental. Porque precisamente no existe ningn mecanismo para salvaguardar la supremaca de la constitucin, habr que esperar a Kelsen para que se establezca un mecanismo. En el caso chileno podemos decir que se logra esta supremaca constitucional, cuando se crea el tribunal constitucional esto ocurre con la reforma de 1970. As algunos estados tienen la pena de muerte, hay en algunos estados no est prohibido, se mueven dentro del margen de libertad.. 2. Contenidos o partes de la constitucin a) Parte Orgnica: Estructura poltica del estado, y las normas de su funcionamiento: naturaleza de los rganos, manera de constituirse y normas generales, a las que se ha supeditar su actividad.

b) Parte dogmatica Regula los derechos y los deberes de las personas Los fines del estado

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3. Tipologa de la Constitucin diversas clasificaciones.

1. Loewestein y la clasificacin ontolgica de las constituciones: Es el factor de eficacia de las normas, normas jurdicas se condicen con las normas sociales a. Normativas: Existe una clara concordancia entre la realidad y las normas constitucionales, con la realidad del proceso del poder. La constitucin funciona porque logra limitar el poder y garantiza derechos, prima el gobierno de las leyes, existe una operatividad. Se condice las normas constitucionales y la realidad poltico- social. En chile existe una constitucin normativa en el sentido propuesto por Loewestein ya que existe una concordancia entre las normas la realidad poltico- social. Las normas responden en el mbito de poder poltico. b. Nominales: Responden a una nocin en la cual estas son jurdicamente vlidas, pero existe un gran problema pero sus normas no responden a la dinmica del proceso del poder. Ejemplo: volvemos al caso de Ecuador. Existe una carta de derechos, una constitucin del siglo XXI, sin embargo el tribunal constitucional es elegido por el presidente, no hay claridad si en realidad existe una limitacin del poder pblico, el problema es si la constitucin es vlida en realidad, no se sabe si hay una accin contra la arbitrariedad de los poderes pblicos. Hay una contraposicin entre la norma y el poder. c. Semnticas: Son aquellas en que la constitucin es plenamente aplicable, ac hay un gran problema estn establecidas en favor de los detentadores del poder. En ese sentido no hay una constitucin del constitucionalismo, opera en beneficio de algunos, prima el gobierno de los hombres. Ejemplo: La constitucin de chile del 80 est en beneficio de los detentadores del poder, es decir la junta militar. Coincide con los actos de facto. La constitucin es vlida pero no responde a los ideales de la constitucin del constitucionalismo.

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2. Otras tipologas en relacin a su extensin: a. Constituciones breves o sumarias: Delega las funciones especificas a rganos b. Constituciones desarrolladas: Se extienden ms de la cuenta a otros aspectos que debe regula otra constitucin. Dice relacin con el grado de profundidad del texto constitucional, si dedica una cantidad breve de captulos o bien se extiende de sobremanera a regular aspectos muy sobre naturados. La constitucin chilena es breve, delega la organizacin especfica en rganos institucionales

III.

Teora de la Constitucin (3): La significacin Democracia Constitucional y Estado de Derecho.

moderna,

1. La significacin poltica. Constitucin y democracia. La democracia representativa o democracia constitucional es un sistema poltico en el que gobierna la mayora, asegurando al mismo tiempo el respeto de los derechos de las minoras, en el que el pueblo elige sus representantes en procesos electorales, y en el que se promueve la participacin. Por tanto, en un estado constitucional democrtico se advierte la clara distincin entre la titularidad del poder (poder constituyente), radicada en el pueblo, y el ejercicio del poder del mismo, el cual se realiza a travs de representantes . . Por eso es democracia representativa. Entonces indudablemente nos lleva a la idea democracia, cuando nosotros conceptualizamos la constitucin de los modernos, sealbamos que era fundamental adicional el poder constituyente la palabra democracia es el gobierno del pueblo, del demos. Entonces la democracia constitucional es donde gobierna la mayora asegurando el respeto de las minoras. Slo hay democracia a medias del siglo XX, con el sufragio pasa a ser masculino y femenino, los mayores de 18 aos y los analfabetos. Entonces solo existe esta democracia constitucional cuando existe una ampliacin del sufragio, la democracia de los modernos es necesariamente la democracia representativa, la democracia de los antiguos es la democracia directa, no podemos abogar por una democracia directa.

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2. Significacin jurdica: Constitucin como norma y su supremaca. Jurisdiccin Constitucional. Radica en su naturaleza de norma suprema de nuestro ordenamiento. Es decir:

Es aprobada de forma solemne por el pueblo Recoge los principios esenciales del Estado de Derecho. Nadie escapa a su reglamentacin, todos estamos sometidos.

IV.

Teora de la Constitucin (4): Libertades, derechos y garantas fundamentales.

1. Introduccin a la teora de los derechos fundamentales. La expresin derechos fundamentales es una expresin resiente en el Derecho Constitucional, surge en la dcada de los 80 del siglo XX y que se caracteriza por relacionar los derechos constitucionales establecidos en las Cartas Fundamentales de los Estados (en la parte dogmatica), con los derechos humanos consagrados en los instrumentos de Derecho Internacional. Qu se entiende por derechos fundamentales? - Los derechos humanos. Pero el tema es ms complejo aun debemos diferenciar bien. Estamos hablando es de una conjuncin de los derechos constitucionales establecidos en las constituciones polticas con los derechos humanos consagrados en los derechos humanos internacional. El consejo de derechos humanos es ms restringido, el ms amplio es de derechos fundamentales. Pero adems hay que comprender que deben conjugarse con los derechos fundamentales de los estados. Dicho esto: Tres son las declaraciones de derechos que han contribuido a la nocin de los derechos fundamentales: 1. 2. 3. 4. 5. Declaracin de Independencia de los Estados Unidos (1776). Constitucin de Virginia (1776). Declaracin Universal de Derechos Humanos (1948). Declaracin de los Derechos del Hombre y del Ciudadano (1789). Convencin americana sobre derechos humanos (1969).

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En cuanto al modelo norteamericano: El federalista est conformado por las cartas (enmiendas), enviadas al diario de Nueva York, le dan cierta lgica y coherencia. Aqu ya hay concepciones distintas. En Europa el constitucin tiene carcter de norma recin en el siglo XX, cuando se crea los tribunales constitucionales. En cambio en Norteamrica en el siglo XIX ya se presenta la norma de constitucin. Con ocasin de las atrocidades provocadas por los regmenes totalitarios, se establece un necesidad, la constitucin de Virginia (pertenece a norte Amrica) y la declaracin del hombre( es de Francia), la clave est en la declaracin universal de los derechos humanos en 1948, la cual fue realizada despus de la segunda guerra mundial, que no es sino una declaracin de principios de la sociedad internacional que dice estos horrores (genocidio del pueblo judo, polaco, etc), no puede volver a ocurrir. En el siglo XIX no existe una constitucin como norma en Europa, porque no existe un mecanismo para responder frente a la inobservancia de la constitucin, que rige tambin para limitar a los gobernantes. No hay una separacin de funciones. En el periodo entre guerras hay un primer intento, en Austria la constitucin austriaca (1920) y la constitucin de Weimar (donde se reuni una asamblea constituyente) en Alemania, hoy llamada ley fundamental de Bonn. La respuesta de a latina es una respuesta bien tarda, que es del ao 69, la convencin americana de derechos humanos (pacto de san Jos de costa rica). Aqu ya tenemos un tratado propiamente tal y que los obliga jurdicamente. En sntesis podemos ver una evolucin, hay un origen en estados unidos, pero para los derechos fundamentales nos queda corta, ay que en los 3 primeros casos estamos hablando de derechos internos, debemos esperar hasta el siglo xx para que se consagren los derechos humanos. La garanta de derechos humanos es bastante tarda. Evolucin histrica de los derechos:

a. Derechos individuales. Naciones decimonnicas la promueven, entonces cuando existe un pacto de sumisin se establecen determinados derechos que el soberano debe respetar, pero en verdad se trata de derechos individuales (la libertad, seguridad, propiedad) b. Derechos civiles y polticos Segundo paso, se van aadiendo a las constituciones, aparecen en el avance de la democracia. porque en el fondo
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estos derechos lo que hacen avanzan en los derechos individuales, responden al gobierno, fuertemente republicana, quieren participar en la decisin de elementos pblicos. Esto deriva en el sufragio universal masculino, el voto de la mujer llega en el siglo XX. Puedo tener derechos civiles, pero si no s leer, si no tengo derechos a la salud, etc Terminan siendo ineficaces c. Derechos econmicos, sociales y culturales: Surge con al necesidad que en fondo igualar la cancha para que todos podamos competir, responde a la igualdad de oportunidades. Todos podemos tener derechos pero si no tengo educacin, puedo ejercer uno de ellos? no. De ah que se establecen derechos sociales con la finalidad de promover la igualdad. Se contrapone al estado liberal de derecho. Para que exista un estado social de derecho debe existir un mecanismo para concurrir en caso de que se incumpla. Tal es el caso del derecho a la educacin, no existe un mecanismo para hacerlo efectivo, existe el derecho de propiedad de m titulo en caso de que no quieran otorgrmelo, yo compr mi ttulo, por lo tanto es mi propiedad, corresponde a un estado liberal de derecho. Hay algunos que hablan de un estado neo liberal de derecho. 1. Financiamiento 2. Rol que ejerce el poder judicial. gobierno de los jueces?, Tal es el caso de que le pida un titulo a un juez y el me lo otorgue, yo voy a la tesorera general de la republica y pago el arancel propuesto. Pero cul es la legitimidad que tienen los jueces? Ellos gobiernan?- s. Gobiernan bajo la legitimidad.

2. La Garantas de los derechos a. Garantas normativas: 1. Reserva material de ley. Esto quiere decir que slo por la ley pueden limitarse, suspender, o restringirse en sus aspectos principales un derecho, en cuanto a garanta normativa. Para que se afecte el derecho de propiedad debe establecerse una ley de expropiacin. Los derechos se pueden establecer u obviar a travs de la ley. 2. Contenido esencial de los derechos: Es el contenido esencial de los derechos, viene de la doctrina alemana. Por de pronto sealar que es un garanta normativa y se refiere a la prohibicin de afectar el ncleo fundamental del derecho su contenido esencial. Por eje: se ve afectado por alguna regulacin legal se convierte en algo distinto dictado por la constitucin.
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Supongamos que existe la ley de expropiacin, llega el presidente y est dispuesto a indemnizar, para que haya expropiacin debe usarse para algo pblico. Debe haber un derecho de usencia, estoy atacando el contenido esencial, pero hay cosas innegables como una hospital, una autopista un aerdromo. El contenido esencial de los derechos es muy complejo es la prohibicin de afectar el ncleo principal del derecho. b. Garantias jurisdiccionales: 1. Accin de Amparo: Tiene relacin con salvaguardar la libertad, se asemeja al Habeas corpus 2. Accin de proteccin: Se protegen determinados derechos establecidos en la constitucin. Frente a un actuar arbitrario puedo recurrir ante la corte de apelacin respectiva y recurrir por ejemplo a mi derecho de propiedad.

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Unidad VI:
La participacin de los ciudadanos en el poder LA DEMOCRACIA

I.

La teora de la Democracia. Cuando estudiamos los lmites al poder hablamos del constitucionalismo, del concepto de constitucin, pero no basta que el poder este limitado, lo importante es que esa limitacin se d en un contexto de participacin poltica. Precisamente cuando vimos a los autores contractualistas, estudiamos el concepto de soberana, este concepto es extremadamente importante porque as podamos diferenciar quien es el titular de la democracia. Claro no se ve tan claramente en autores como Hobbes o como Locke necesariamente. Se ve ms claramente es autores ms cercanos a la revolucin como Sieyes quien habla de una soberana nacional, como Rousseau quien habla de la soberana popular que radica en el pueblo la titularidad del poder poltico o poder constituyente. Cuando vimos la constitucin del constitucionalismo vimos que se trataba de imponer el imperio de la ley, con 2 finalidades: 1. Limitar el poder. 2. Garantizar derechos 3. Es extremadamente importante: El poder constituyente, el poder de dar o hacer una constitucin el cual est radicado en el pueblo. El constitucionalismo nace con la titularidad radicada en el pueblo. La participacin Poltica: Segn Pasquino La participacin poltica es ese conjunto de acciones y de conductas que apunta a influir (..) sobre las decisiones, as como la misma seleccin de detentadores del poder en el sistema poltico o en cada organizacin poltica, en la perspectiva de conservar o modificar la estructura del sistema de inters dominante.

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Esto est en trminos muy generales, ya que lo que falta es la palabra ciudadanos, es un concepto muy genrico. Cuando nosotros definimos el concepto de grupos de presin, eran los grupos de inters que les interesaba influir en el poder poltico. Cuando nos referimos a la participacin poltica de los ciudadanos en el poder, no estamos referendo necesariamente a la democracia. 1. El concepto de democracia: concepto real y concepto ideal. Concepto de democracia. Es extremadamente dinmico, no es posible entregar un solo concepto de democracia, atendido que tienen una distinta evolucin en los distintos momentos histricos. Sin embargo, hay un acto en comn para el concepto de democracia, una relacin necesaria es que se concibe como una forma de gobierno, est asociada al ejercicio del poder, atiende la forma en cmo se ejerce el poder y como son designados los gobernantes. Lo que importa entonces es comprender que la democracia es una forma de gobierno, toda vez concierne el ejercicio del poder como tambin a la designacin de los gobernantes. La palabra democracia viene de una expresin griega que distingue el demos (se asocia el concepto del pueblo) del kratos (gobierno), entonces decimos que democracia es el gobierno del pueblo. Sin embargo este gobierno del pueblo es muy difcil comprenderlo de acuerdo a su concepcin ms especfica, toda vez que no sabemos qu se entiende por pueblo en cada momento histrico, pero podemos tener cierta claridad que es el gobierno de la mayora, el gobierno de los muchos a diferencia del gobierno de los pocos o de las minoras. De hecho los antiguos han diferenciado a la aristocracia, a la monarqua de la democracia en una relacin de cantidad. Entonces como dijimos nuevamente la democracia seria el gobierno de los muchos. Para los griegos, en particular para Aristteles el gobierno del pueblo, la democracia lo asociaba con el gobierno de los pobres, de ah que los tericos de la antigedad no estaban a favor de un gobierno democrtico, ya que era el gobierno de los pobres. De hecho Scrates promova el gobierno de los filsofos, un gobierno de los pocos.
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Evolucin del concepto de democracia. El concepto de democracia es dinmico, los elementos que se acaban de ofrecer es un primer acercamiento pero no es suficiente. En ese sentido autores como Bobbio han adoptado la clasificacin: 1. Democracia de los antiguos. Se asocia a la democracia directa. Esta democracia directa se identifica con la democracia ateniense, precisamente en el contexto de la democracia de Pericles. Con democracia directa se quiere decir que los ciudadanos de la polis participan directamente a los asuntos que le competen a la polis, no hay intermediacin, no hay representantes, participan directamente de la toma de decisiones en la plaza pblica deliberan, toman decisiones sobre aspectos relevantes de la polis. Debemos recordar que en la polis confluyen aspectos polticos y sociales, ya que fuera de la polis el hombre es un animal o un Dios, la polis constituye al hombre, el hombre es un animal poltico cuando est inmerso en la polis. De hecho el concepto de representacin est en contrapartida de la democracia directa, es ajena a la polis y a la democracia directa. El mecanismo que exista para nombrar a determinados magistrados es a travs de un sorteo, no haba una eleccin o un sufragio. Adems como se trata una democracia directa, los propios ciudadanos pueden revocar el gobierno constituido para la polis. Hay que recordar tambin que en la polis existe el concepto de politeia que se asocia al concepto de constitucin, pero no es una constitucin escrita, simplemente son normas de organizacin de la polis, con la finalidad de imponer el gobierno de las leyes. Pero sin embargo como no hay una representacin propiamente tal los ciudadanos de la polis en el contexto de una asamblea pueden revocar el mandato de los gobernantes. Durante la poca de la ilustracin esta democracia de los antiguos tuvo influencia en Rousseau considerado el Padre de la democracia moderna, estaba a favor de la democracia de los antiguos. Rousseau no pensaba en la democracia representativa y ah podemos asociarlo con otros conceptos que hablan como por ejemplo, la soberana ilimitada que promueve Rousseau, no hay reglas, los ciudadanos recurren constantemente a tomar las decisiones por mayora, manifestar el inters general en la ley. Tambin han promovido esta idea de democracia directa, autores de izquierda como Marx quien promueve una democracia asamblesta, sin representantes.
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2. Democracia de los modernos: Es la democracia representativa. La clave para responder la democracia representativa, si bien es cierto el concepto de democracia es el gobierno del pueblo, aquel gobierno de la mayora. Aqu la idea se mantiene, pero cabe hacer una distincin. Hay que distinguir entre lo que es: Titularidad: En la democracia de los antiguos el titular del poder es el ciudadano, pero est radicado precisamente en este cuerpo ciudadano. En la democracia de los modernos sigue su titularidad en el pueblo, pero cambia su ejercicio por representantes. Ejercicio: Se practica a travs de representantes. Esto se asocia en parte a la nueva nocin de soberana que adoptan los estados modernos. El concepto de soberana que subyace de esta democracia de los modernos es la soberana limitada, pero no cualquier soberana, sino que una soberana nacional en el caso francs y soberana popular en el caso norteamericano. La Constitucin chilena dice La soberana reside esencialmente en la nacin. El titular de dicha soberana es la nacin, pero dice adems que su ejercicio se realiza a travs del plebiscito y de elecciones peridicas. Como podemos notar aqu confluyen muchas materias. Se hace la distincin entre la soberana nacional en el caso francs y la soberana popular en el caso norteamericano, precisamente para no confundir la nocin de soberana popular promovida por Rousseau, ya que Rousseau como dijimos promueve una soberana ilimitada y se asocia a una nocin de democracia directa y en se sentido promueve una democracia de los antiguos, de ah que prefiramos hablar de la soberana nacional, la cual est establecida en la Declaracin del hombre y del ciudadano, como del concepto de soberana popular establecida en la constitucin de los EE.UU. Recuerden que cuando analizamos la nocin de poder constituyente, en Estados Unidos esta nocin lograba relativizar el concepto de soberana popular Rousoniano, porque para el constitucionalismo norteamericano la soberana popular se ejerce en el acto constituyente originario y luego no se ejerce ms, ya que luego acta el poder constituido. Ejemplo: As un menor puede tener una casa producto de una herencia o una donacin, pero por si solo es incapaz de vender la casa, debe tener un
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representante, l no puede ejercer el derecho aunque sea el titular, existen una serie de situaciones, puede actuar un tutor o un curador, o su padre, hay una serie de distinciones que hay que realizar ya que podr actuar slo cuando tenga la mayora de edad. Por eso la importancia entre diferenciar lo que es la titularidad del ejercicio. En la democracia de los modernos el pueblo no toma directamente las decisiones, sino que quien toma las decisiones son los representantes del pueblo. Lo cierto es que las democracias representativas actan los representantes que son quienes toman las decisiones. Sin embargo es fundamental para la democracia representativa la existencia de partidos polticos, por una razn bastante elemental, ya que son los partidos polticos los que ofrecen los representantes para la eleccin popular. Por tanto resulta clave, la existencia de partidos polticos. Cuando vimos las fuerzas polticas, vimos las fuerzas tradicionales y dentro de ellas estaban los partidos polticos, las cuales eran asociaciones de personas reunidas con un fin de inters pblico determinado. Se trata de fueras publicas organizadas que miran el inters general, el bien comn. Esto es importante porque los grupos de presin si bien es cierto es una fuerza poltica organizada no miran el inters general, sino que miran sus intereses particulares. No podemos entender lo que es la democracia representativa sin saber que son los partidos polticos. Claro es el caso en aquellos pases en los que ha desaparecido los partidos polticos, son caldo de cultivo para los regmenes totalitarios o populistas. Carcter particular de la Representacin: La representacin es un concepto propio del derecho privado, donde yo encomiendo a un tercero la gestin de un acto jurdico. El concepto clave para que opere la representacin es el mandato. Ejemplo: Si yo me encuentro imposibilitado de realizar un acto jurdico como vender una casa, yo le pido a un tercero para que este acte en mi nombre y en mi representacin. La clave en la representacin poltica es que no hay un mandato imperativo, esto quiere decir que existe la prohibicin del mandato imperativo, una vez que nosotros elegimos a nuestros representantes estos actan con plena libertad. A diferencia de lo que ocurre en el mandato del derecho privado el representante acta de acuerdo a las facultades que el mandante, es decir la persona titular del derecho le entrega al mandatario. En cambio en la representacin propia del derecho pblico poltica no existe un mandato imperativo, por tanto aun cuando
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yo vote por un candidato l perfectamente puede desvirtuarse de lo que el prometi en su poltica. La clave para la representacin poltica est en la nocin de soberana, ya sea soberana nacional o bien soberana popular. En los momentos en que exista una sociedad estamental, vale decir antes del advenimiento de los modernos, en la sociedad de antiguo rgimen, el concepto de representacin exista pero como lgica del derecho privado exista en funcin del mandato imperativo, porque comparecan representantes de los gremios o estamentos (clero, nobleza, el estado llano) y precisamente porque comparecan no como individuos sino como estamentos representaban los intereses de sus estamentos. Entonces si se desviaban de los lineamientos de dicho estamento, aquellas personas que integraban el estamento tenan la facultad de revocarlo el mandato de aquel representante. Cuando aparecen las teoras contractualistas centran al individuo los derechos, ya no en gremios, sino que en individuos quienes se agrupan y conforman el contrato social. Por tanto lo que se va a promover son fines de inters general, porque lo que importa es el gobierno de las leyes y no el gobierno de los hombres. Existe el mandato imperativo toda vez que el representante no siga los principios de su clase, puede ser revocado, ya que existe una visin organicista de la sociedad (el sujeto se sustituye en razn del todo). Con Locke el individuo alcanza la mayora de edad, no hay una lgica organicista sino que individual. Se sientan las bases para el estado moderno, ya que las ideas contractualistas al diferenciar el estado de naturaleza de la sociedad poltica o civil, es precisamente que en el e de naturaleza el individuo se halla en una situacin pre- poltica y cuando confluyen en el pacto social dan origen a la conformacin de una sociedad civil o poltica, la cual tambin es sinnimo del estado. Hay que tener presente que este pacto es entre individuos. En este contexto aparece la representacin moderna, porque van emanando distintas ideas, como una de ellas logra ser la Soberana nacional o popular en el sentido norteamericano la soberana popular. Atendido esta nocin de soberana los representantes comparecen en inters de s popular o nacional, ya que la soberana no se fragmenta. De ah que si un parlamentario se desva de sus planteamientos polticos es factible que lo haga, ya que, la soberana es ilimitada, se prohbe el mandato imperativo para sus representantes. Segn el cdigo civil la ley es la manifestacin de la voluntad soberana . Entonces en la idea de democracia de los modernos, esta representacin o este carcter de los representantes no tiene el carcter de un mandato imperativo,
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porque los representantes no reflejan los intereses de un grupo privilegiado, sino que representan los intereses de todos, porque la soberana es nica e indivisible y reside en el pueblo. Por tanto cuando los representantes se desvan de loq ue prometieron en campaas es efectivamente legitimo, porque lo que interesa es promover el inters general. En ese sentido siempre se habla del desprestigio de la poltica, pero en pases como Chile, los partidos son extremadamente complejos porque confluyen en el parlamento y precisamente promueven la conformacin de grandes acuerdos y donde precisamente se ven obligados a tranzar en un espacio pblico llamado Congreso es ah donde vlidamente pueden cambiar de opinin ya que deben tranzar ciertas posiciones. Ejemplo: Cuando se estableci el divorcio vincular fue producto de aos, donde los ms conservadores de la sociedad se oponan al divorcio. Sin embargo se llega a una situacin intermedia donde las partes tranzan de forma tal de lograr promover la ley del divorcio. Entonces se establecen por ejemplo requisitos que hace ms gravoso el divorcio. La institucin se creo, pero se establecen mecanismos como por ejemplo el de que sea por lo menos un ao de no convivencia, no puede llegar y divorciarse debo argumentar que ha pasado un lapso de tiempo para poder divorciarme.

Democracia representativa v/s soberana.

1. Constitucionalismo norteamericano. Madison. Prohibicin mandato imperativo: Ya que responde a la nocin de soberana popular. Los representantes toda vez que legislan en el parlamento deben velar por los intereses del pas y no por los intereses de algunos. Soberana Popular 2. Constitucionalismo europeo - continental. Sieyes. Constitucin francesa de 1971. Prohibicin mandato imperativo. Soberana nacional. Porque se promete legislar con los intereses de la nacin.

Conceptos de democracia: Es una forma de gobierno que se establece mediante representantes y que adems prima el gobierno de los muchos por sobre la minora. Existe una
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democracia directa representada en la democracia de los antiguos y por el contrario parte existe una democracia representativa reflejada en la democracia de los modernos. Conjunto de reglas (primarias o fundamentales) que establecen quin est autorizado para tomar las decisiones colectivas y bajo que procedimientos. Bobbio. Es la conformacin constitucional para llegar a decisiones polticas, en la cual algunas personas adquieren el poder de decidir mediante una lucha competitiva por el voto popular. Schumpeter. Aqu ya empieza a vincularlo con la democracia constitucional, no slo es un conjunto de reglas, sino que estas reglas estn presentes en la constitucin. Si buscamos en internet encontraremos que existen mltiples conceptos de democracia, pero lo que al fin y al cabo interesa es saber que democracia es una forma de gobierno que se caracteriza por diferenciar quien tiene la titularidad del poder y quien ejerce el poder. Adems cabe sealar que en las democracias occidentales donde prima la democracia representativa, los partidos polticos son extremadamente fundamentales, ya que son estos los que ofrecen los candidatos que ejercern los cargos de representatividad popular. Los partidos polticos nacen con ocasin del proceso electoral. Los primeros partidos polticos estn formados en los EE.UU a mediados del siglo XIX y nacen con la finalidad de conducir el proceso electoral. Existen 2 tipos de democracia, adems de lo que ya hemos esbozado y que suelen utilizar coloquialmente: 1. Concepto ideal de democracia: No ha sido efectivo en la prctica, con ocasin de la Atenas de Pericles es la democracia directa. 2. Concepto real de democracia: Es necesariamente la democracia representativa, esta es la democracia de los modernos. Es la democracia que realmente ha existido.

2. Contenido y principios de la democracia.

Principios de la democracia.
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Lo cierto es que van avanzando de autor en autor. Sin embargo es posible distinguir algunos elementos ms bsicos que conforman los principios de la democracia.

a. Participacin ciudadana (d.f): Tiene dos fases: 1. Por una parte la posibilidad de elegir a un representante. 2. Posibilidad de ser elegido En sntesis se puede sealar que la participacin ciudadana es un principio de la democracia, y que es precisamente mediante la participacin ciudadana y no cualquier participacin, la cual puede ser va pasiva escogiendo representantes o bien activa ofrecindome para ser representante. La clave est en diferenciar en quien es el titular (pueblo) y quien la ejerce (representantes).

b. Regla de la mayora (d.f): Como se toman las decisiones en los rganos representados, claramente por mayoras. Es el mecanismo para la toma de decisiones en democracia. La clave se considera decisiones colectivas y por lo tanto obligatorias para todo el grupo. Pero no basta eso resulta esencial que para una democracia sana que conjuntamente haya un respeto hacia las minoras, para que as no se transforme en una tirana de la mayora. c. Respeto de las minoras (d.m) Se establecen determinadas reglas para garantizar el respeto de las minoras, esto se traduce en trminos concretos, las minoras no son sino la oposicin poltica. d. Derechos inviolables del individuo (d.m) : Va muy de la mano con el respeto a las minoras. En las democracias sanas debe existir el derecho a la libre expresin, manifestar mis ideas sin censura y participar legtimamente en un proceso electoral. Hay una serie de derechos fundamentales que son presupuestos necesarios para el ejercicio democrtico.

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d.f: Democracia formal, Los dos primeros establecen mecanismos de democracias formales se trata de procedimientos y la participacin ciudadana y la regla de mayora nos hablan de los presupuestos bsicos pero que existen en la democracia, son procedimientos, pero la interrogante es que pasa con los limites?Lo cierto es que la democracia tiene un carcter sustantivo ya que ejerce determinados valores y entre esos estn los derechos fundamentales. Slo hay que imaginarse que por el inters de la mayora se han cometido atrocidades como la Alemania nazi. Entonces podemos decir que la democracia formal es incompletamente insuficiente, es necesario que existan derechos mnimos que conduzcan el procedimiento. d.m: Democracia material. Est el respeto a las minoras, vale decir para respetar la minora de la mayora se establece el respeto a las minoras. De hecho por ejemplo en Inglaterra se paga a la oposicin, se paga para que existan y salvaguarde los derechos de la minora y por cierto un catalogo de derechos. De modo que con la democracia material, hubiese sido reprobado la Alemania nazi y las ideas de la gran mayora. La democracia para que opere de forma adecuada debe componerse de manera formal y material.

3. Procedimientos o tcnicas de la democracia.

Tienen mucho que ver con los principios. Existen dos tcnicas de la democracia (democracia de los modernos):

1. Representacin poltica: Puesto que si hablamos de democracia representativa, necesitamos de un sistema electoral, donde se establezcan las reglas para participar de manera directa e indirecta de un proceso poltico en la toma de decisiones. 2. Regla de la mayora: Mecanismo a travs del cual es posible lograr la toma de decisiones colectivas, obligatorias para todos los individuos, no se habla de de la unanimidad, es decir de un 100% de acuerdo, sino que se habla de la existencia de una regla para tomar decisiones, la cual es la regla de la mayora.

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Esos aspectos nos permiten diferenciar la democracia moderna, nos permiten operativizar la democracia moderna la cual es la representativa. Estas son solo dos pero sin lugar a dudas existen muchos ms.

4. Clasificacin de los regmenes polticos segn Loewestein. Jurista radicado en Estados Unidos en la dcada de los 50.

a. Democracias constitucionales: Sistema de distribucin del ejercicio del poder. Establece distintas formas de gobierno presidencialismo, parlamentarismo, semi presidencialismo, presidencialismo latinoamericano. Su caracterstica esencial es la distribucin del poder. b. Autocracias: Sistema de concentracin del ejercicio del poder (neo presidencialismo, dictadura, bonapartismo). Exista un estado de derecho formal, pero no un estado de derecho material que se identifica con la constitucin del constitucionalismo. Neo presidencialismo: Predominio del presidente de la republica sobre los dems poderes pblicos. Puede que exista una constitucin pero est ser semntica, este rgimen no es democrtico, sino ms autocrtico. A esto se asemejan conceptos como la dictadura y el bonapartismo. Bonapartismo: Idea semejante al neo presidencialismo. 5. Formas de democracia. a. Democracia directa: Se trata de la democracia de los antiguos, aquella que existi en la Atenas de Pericles, de participacin directa, donde los ciudadanos de la polis y recurran a la plaza pblica y deliberaban sobre aspectos relativos a la polis. Los que participaban era un numero bastante reducido, ya que las mujeres, los esclavos y los extranjeros no eran ciudadanos. b. Democracia representativa: Democracia de los modernos, se logra distinguir entre la titularidad del ejercicio, porque la titularidad de la democracia radica en el pueblo, podemos vincularlo con la nocin de soberana nacional o soberana popular en el sentido norteamericano, el pueblo es el titular de la democracia, pero en cuanto al ejercicio en la
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democracia de los modernos este est radicado en representantes y el rganos establecidos en la constitucin. Se prohbe el mandato imperativo. Hay ciertas caractersticas que debemos tener presentes:

1. El representante simboliza a todo el pueblo: El Presidente como representante representa a todo el pueblo sin excepcin. Slo debemos pensar cuando el presidente en el mbito internacional va a negociar un tratado, este lo negocia pensando en el beneficio de toda la nacin. 2. El representante tiene independencia en el ejercicio de su cargo: Se prohbe el mandato imperativo, el presidente no se debe a lo establecido en campaa a lo ordenado por sus electores, puesto que el Presidente, los parlamentarios, el alcalde o concejales en realidad operan de manera independiente una vez estando en el ejercicio del poder. Los representantes actan por todo el pueblo, ya que, la soberana es una e indivisible, entonces deben seguir todos los intereses no uno en particular. Existen instituciones como la desobediencia civil, pero obviamente esta no est instituida en ninguna constitucin. Es aquel derecho de rebelin de los ciudadanos con tal que de establecer un buen gobierno. 3. El representante es irrevocable: Ha sido elegido para cumplir una funcin durante un perodo determinado. No pueden ser revocados. En las democracias directa son las asambleas que permiten revocar al representante que se ha desviado de lo que quiere el pueblo. Pero al momento de renovar su voto ya no ser por el mismo. c. Democracia semi directa o semi representativa: Es una democracia mixta. Tiene tantos elementos de la democracia directa como de la representativa.

Democracias representativas con mecanismos de de democracia directa. Es impreciso hablar de democracia semi directa o semi representativa, es ms preciso hablar de la democracia representativa con mecanismos de la democracia directa, ya que necesariamente la democracia de los modernos es necesariamente la democracia representativa. Es lo mejor que existe en la actualidad. Tenemos que saber distinguir, ya que la democracia directa se crea para solucionar algunos dficit que tiene la democracia representativa Esto no est muy
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claro en la doctrina constitucional. Esto se trabajo en Europa cuando se intento hacer la constitucin europea, a travs de un tratado entonces se trabajo fuertemente en los mecanismos de democracia directa pero no poda ser directa completamente porque comparecan los estados de la unin europea. Por lo tanto los estados representan en todo minuto, pero los ciudadanos deben tener mecanismos para oponerse de cierta manera a las medidas impulsadas por la Unin Europea. De ah que en Europa este mecanismo tenga un auge muy fuerte. Mecanismos de democracia directa hay que sealar: 1. Plebiscito: Consiste en la consulta al cuerpo electoral, sobre un aspecto publico o poltico que es de importancia transcendental para el estado. 2. Referndum: La consulta no es poltica sino normativa. Por ejemplo: Una reforma constitucional o la aprobacin de una nueva constitucin ya que somete a la votacin popular una norma, como por ejemplo, la ratificacin de una constitucin o la aprobacin de una reforma constitucional. 3. Iniciativa Popular de ley: Consiste en la facultad del cuerpo electoral o de una fraccin del mismo para proponer al rgano legislativo que legisle sobre una determinada materia obligndolo a entrar en actividad. En otras partes se denomina iniciativa popular de ley (Ej. Italia, Suiza). Entonces aunque el cuerpo electoral presente la iniciativa al fin y al cabo son quienes deciden. 4. Veto popular de ley: Consiste en la facultad que se concede al cuerpo electoral para que dentro de cierto plazo, contado desde la aprobacin de un proyecto de ley y antes de que entre vigencia, solicite que consulte a la ciudadana sobre su aceptacin o rechazo. Permite vetar una ley, la prerrogativa ciertamente en un rgimen presidencial al Presidente de la Repblica, pero en determinados casos esta prerrogativa se le concede al pueblo. 5. Revocatoria o recall: Consulta al igual que el plebiscito a la ciudana, esto va enfocado a ver si se debe expirar el mandato de un gobernante antes de que termine su gobierno. Si el resultado de la consulta es adverso al gobernante este debe retirarse de su puesto. Por ejemplo: el poder municipal, slo se encuentra en algunas partes. Estos mecanismos son para lograr cierta legitimidad del adicional. De hecho actualmente se decide la iniciativa popular de ley, es decir que ciertas personas o un grupo electoral presenten una iniciativa legislativa y a travs de esto los
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rganos encargados de la legislacin, tales como el Presidente de la Repblica y el Congreso nacional se activan y con eso establecer dicha ley. Pues esto est en el marco de la democracia representativa con mecanismos de democracia directa.

II.

Las tcnicas de participacin democrtica: Teora del sufragio y sistemas electorales.

1. Concepto y caracteres del sufragio. El sufragio es una manifestacin de voluntad individual que tiene por finalidad concurrir a la formacin de una voluntad colectiva, sea para designar los titulares de determinados cargos o roles concernientes al gobierno de una comunidad, sea para decidir acerca de asuntos que interesan a sta. Es decir que cuando yo concurro a sufragar en el fondo lo que estoy haciendo es recurrir a una formacin de una voluntad colectiva. Los asuntos que interesan a la comunidad pueden ser por ejemplo, los plebiscitos o referndum. Entonces yo a travs del sufragio no slo designo y actu una lgica representativa, sino que adems voy a recurrir a usar el sufragio como un mecanismo de democracia directa en el marco de una democracia representativa. La voluntad colectiva se conforma por la regla de la mayora, la cual nos permite ponernos de acuerdo. De esta manera, el sufragio es una tcnica o un procedimiento institucionalizado mediante el cual el cuerpo electoral hace manifestacin o expresin de opiniones polticas con dos finalidades distintas, sea para elegir gobernantes (del parlamento, primer mandatario), sea para a la adopcin de decisiones polticas (referndum o plebiscitos).

Existen distintas concepciones acerca del sufragio: 1. El sufragio es visto como un derecho: En ese sentido corresponde a todos los miembros de la comunidad, que renen las condiciones de capacidad, libertad e independencia para ejrcelo. Entonces por principio corresponde a todos los miembros de la comunidad ya que es un derecho.
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Porque claro los menores son incapaces, no pueden recurrir a la formacin del sufragio, ya que los derechos dentro de sus garantas normativas tiene el denominado reserva de ley se pueden plantear limitaciones vlidamente y dentro de esas limitaciones estn las capacidades que nos referimos ms atrs. 2. Concebir al sufragio como una funcin pblica: Como es un funcin pblica y no un derecho existe una concepcin bastante restringida ya que debe ser realizada por los mejores. Esta funcin pblica est presente en el liberalismo decimonnico en el sufragio censitario, que no es sino establecer una determinada renta y educacin para qu la persona sea habilitada a actuar dicha accin. Existi en Chile en el siglo XIX, en virtud de ello slo podan votar hombres mayores de 25 aos si estuviesen solteros, mayores de 21 si se encontraban casados, deban poseer alguna renta o propiedad. La cual es extremadamente restrictivo. De ah que exista una postura mixta en la actualidad, ya que considere al sufragio como un derecho y una funcin pblica y esa es precisamente la concepcin que existe hoy en da. Lamentablemente se estableci el sufragio voluntario y de cierta manera se elimino la funcin pblica, ya que vota quien quiere. Antes de haber establecido el sufragio voluntario era concebido tanto como un derecho como una funcin pblica, una vez que uno se inscriba en los registros electorales se estaba en la obligacin de concurrir al sufragio. En el siglo XX a partir de 1948 con los derechos humanos, se empiezan a redactar una serie de cartas y documentos del derecho internacional que van permitiendo un proceso fuerte o una avanzada en la democratizacin, por de pronto se ampla la cobertura educacional, tambin se amplan los sectores medios. Entonces lo cierto es que esto va evolucionando, son conceptos dinmicos, previo a la eliminacin al sufragio obligatorio la gente tena la obligacin de recurrir, porque la lgica que subyace de esa idea es precisamente es que todos son participes de la voluntad colectiva y en ese sentido en una funcin pblica.

Existen distintas clasificaciones del sufragio: I. 1. Sufragio pblico: Tiene un gran problema, ya que existe la posibilidad de otras personas afecten las independencia del sufragio, que ofrezcan dinero,
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que paguen las cuentas, que pasen un televisor o una vaca. En el siglo XIX para las elecciones se ofreca una gran fiesta y los patrones rifaban una vaca con un novillo, en el mundo rural se denomina Casequismo rural y llevaba a votar a la gente, los acarreaba, el cohecho es un fenmeno urbano, porque importa slo el pago por el voto, en cambio en el campo era una fiesta el acto electoral 2. Sufragio secreto: Impera hoy en da, el punto es que nadie sepa lo que pasa en la cmara secreta. Anteriormente al ao1958 las cedulas (papel donde se sufraga) no lo emita el estado sino que los partidos y como lo emitan estos cada partido lo imprima con distinto color. Entonces haban distintos apoderados que estaban haciendo el conteo de cuantos papelitos rojos, azules o verdes ingresaban. Entonces la persona al sufragar, la persona que estaba observando poda comprobar y a la salida le pagaba. Y como dijimos en 1958 se crea una gran reforma electoral, ya que se crea la cedula nica, la cual hasta el da de hoy es emitida por el Estado. Anteriormente eran las Asambleas las que votaban, se recurran a las locales de votacin de los partidos que se ubicaban en un costado del centro de votacin. En la democracia directa se da el sufragio pblico, porque responden a una idea asamblesta, son las asambleas que sufragan y deciden. En la democracia representativa aun no existen tcnicas para garantizar el sufragio secreto. De hecho la cmara nica se crea a mediados del siglo XIX, no hay tcnica las personas iban, el vocal estaba en la mesa le entrega el papel y el tipo marcaba y no haba una cmara para garantizar que el tipo votaba libremente y ya cuando se cre la cmara secreta se empez a manipular el tema de las papeletas y a estas se les puso color, entonces la idea era siempre identificar como las personas votaban para poder pagarle. Lo importante es salvaguardar la representacin y los mecanismos del sufragio secreto. Por eso es importante el sufragio en urnas. II. 1. Sufragio Universal: No distingue, es un derecho propiamente tal, es una conquista de los procesos de democratizacin del siglo XX, en el cual slo se establecen limites mnimos para que se pueda establecer legtimamente, como la mayora de edad, no haber tenido pena aflictiva, pero nada ms, slo un requisito de edad, no se exige ser hombres solamente que es lo que pasa en el sufragio restringido. En el siglo XIX es un sufragio censitario masculino, la mujer no vota (slo recin en el ao 1949) En la medida que
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toman decisin hombres y mujeres, mayores de 18 aos, sin condicin de raza, color o estirpe. 2. Sufragio restringido: Se excluye a la mujer, a los analfabetos, a los que no tienen ingreso. Se establecen requisitos adicionales muchos ms gravosos para ejercer el sufragio. Otra clasificacin III. 1. Facultativo: Es la facultad de votar o no, una facultad no una obligacin. Como es el caso del voto voluntario. 2. Delegatorio:

IV. 1. Directo: El voto debe ser efectuado por cada ciudadano de forma directa, sin intermediarios, porque cada miembro de la sociedad est capacitado para tomar sus propias decisiones de acuerdo con sus propias preferencias. El voto debe ser directo porque el derecho de voto no es un derecho transferible. Las elecciones indirectas consisten en elegir a unos delegados o compromisarios, que a su vez escogern a los gobernantes. El objetivo de tal mediatizacin es filtrar, incluso moderar, los designios de los ciudadanos, pudiendo modificar su mandato explcito. ste era el caso de la Constitucin espaola de 1812 y es la situacin de aquellos senadores espaoles elegidos por los parlamentos de las comunidades autnomas. En EEUU, los ciudadanos no votan directamente al presidente sino a compromisarios, si bien es cierto que en la actualidad se respeta el voto emanado del electorado y, por lo tanto, son elecciones indirectas slo desde el punto de vista formal 2. Indirecto: En el caso de EE.UU. Los ciudadanos votan por electores de Presidente y son estos los que en definitiva escogen a un presidente. Sin embargo podramos decir que al final del da es un voto directo, ya que los electores de Presidente finalmente bien pertenecen al partido republicano o al partido demcrata, por tanto cuando estn votando por un elector de Presidente estn votando por el Presidente derechamente, ya que estn votando por un coalicin poltica.

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En Chile existi el sufragio indirecto en todo el siglo XIX hasta comienzos del siglo XX, en la constitucin de 1833 se votaba precisamente por electores de Presidente, siguiendo al modelo norteamericano.

2. Sistemas electorales. Los sistemas electorales son tcnicas que tiene por fin determinar los cargos que corresponden a las diversas corrientes de opinin y las personas que los ocuparan, sobre la base de los votos vlidamente emitidos en una eleccin. Dieter Nohlen Son tcnicas que tienen por fin determinar los cargos que corresponden a las diversas corrientes de opinin y las personas que lo ocuparan, sobre la base de los votos vlidamente emitidos en una eleccin. No es sino un conjunto de tcnicas para materializar esta nocin de democracia representativa. La importancia de los sistemas electorales est dada porque permite conducir la formacin de la voluntad poltica, orienta las actitudes y los resultados electorales. En este contexto existe un autor muy importante llamado Dieter Nohlen, un jurista alemn que ha estudiado muy bien los sistemas electorales en Amrica Latina y l seala precisamente que los intereses de los partidos han sido inslitamente la medida ms importante para lograr el sistema electoral, vale decir la forma en que se valora un sistema electora, en verdad est dado por el valor que le asignan los partidos polticos, sino porque la concertacin vive hablando de eliminar el sistema binominal, que valor le da a esto, si todo el tiempo lo est criticando. Como podemos ver los partidos polticos son los que manejan las tcnicas ms precisas acerca de la traduccin de votos en escao. Entonces aqu estamos relacionando tres materias: Sistemas electorales, fuerzas polticas y el concepto de la poltica. Estamos haciendo un anlisis transversal. Ya que precisamente los partidos cuando nacen, lo hacen con ocasin de la ampliacin del sufragio y de las elecciones parlamentarias. Los primeros partidos que nacen son los de Estados Unidos (surgen en la dcada del 50 en el siglo XIX, con ocasin de la participacin de las elecciones del congreso de los Estados Unidos) y en Chile.

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a. Elementos del sistema electoral:

Los cientistas polticos afirman que hay 4 elementos que conforman el sistema electoral, vale decir, hay 4 materias que el sistema electoral tiende a tocar s o s.

1. La distribucin de las circunscripciones electorales: Esto es precisamente bajo qu criterios se configuran dichas configuracin, vale decir en relacin a la poblacin, en relacin a la extensin territorial y este es un aspecto muy clave al momento de negociar los sistemas electorales.

Por ejemplo: Si es en base a poblacin quien tendra mayores circunscripciones electorales sera Santiago, Concepcin, Valparaso (ya que tiene mayor nmero de habitantes) y por tanto mayor nmero de representantes en el congreso, con lo cual las menores se veran fuertemente mermadas en la representacin.

2. Las candidaturas: Estas candidaturas pueden ser de carcter personal o bien a travs de una lista. En el caso de las elecciones presidenciales no existe una lista, son uninominales, es decir, se vota por una sola persona. En cambio en las elecciones parlamentarias son una lista, esta la concertacin y esta la alianza, partido radical, demcrata cristiano, etc. 3. La votacin: Esto es si el elector posee uno o ms votos. El elector puede poseer como dijimos uno o ms de un voto, ay que hay pases donde existe el voto acumulativo en el cual el elector posee tantos votos como cargos a elegir. As por ejemplo el elector puede decidir si concentra 5 votos en un solo candidato o bien lo reparte en distintas listas. En Chile existi en el siglo XIX.

4. La conversin de votos en escaos: Elemento clave, debe enterarse de si es un sistema mayoritario o proporcional. En este ltimo caso si es un sistema proporcional se recurrir al cuociente electoral.

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b. Formulas electorales: Existen 2 que son las ms importantes: Hoy en da es contingencia toda vez que hay intencin de modificar el sistema binominal 1. Sistema mayoritario: Es aquel en virtud del cual resulta elegido el candidato que haya obtenido mayor nmero de votos y excluyendo a todos los dems que componen la minora. Gana el candidato que tenga ms votos. En este sistema ocurre que los candidatos de la corriente minoritaria no logran representacin parlamentaria. Entonces nos podemos hacer una idea de cmo est estructurado el sistema, hay dos tipos: a. Sistema mayoritario plurinominal: Tambin se denomina de lista completa, en estos sistemas lo que ocurre es que el elector vota por una lista que tiene tantos nombres como representantes a elegir. Por tanto si hay 5 cupos (escaos) para el parlamento esta lista tendr 5 candidatos. Resultan elegidos todos los candidatos de la lista que obtuvieron la mayora de los votos, ya sea una mayora absoluta o una mayora relativa.

Ejemplo: Hay circunscripciones donde se deben presentar 2 senadores, hay listas A y la B, cada lista presenta dos candidatos, entonces al generarse la eleccin en un sistema mayoritario, debera pasar que la lista que obtenga mayor cantidad de votos se lleva a los dos senadores. De esta manera si la lista A obtiene un 60% y la lista B un 40%, la lista que se lleva los dos cargos parlamentarios es la lista A. La lista B queda sin representacin parlamentaria. Sistema binominal: Existe en chile tambin es plurinominal o de lista completa, ya que se escoge a ms de candidato. Por de pronto es un sistema mayoritario, dos senadores son el cupo por circunscripcin, se presenta dos listas la lista A (concertacin) y la lista B (alianza), se presentan dos candidatos por cada lista. Luego se produce la eleccin, existe una proteccin a la minora, porque segn una regla de los sistemas mayoritarios, la lista que saque ms votos se lleva los dos puestos. En el caso chileno se establece una regla en la cual, la lista ganadora debe doblar a la siguiente lista, debe ser mayor que el 66% de los votos. Si la concertacin en este caso obtuvo el 60% y la alianza el 40% en la lgica del binominal, la lista

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mayoritaria se llevara un solo cupo y se subsidia a la primera minora, la cual no tiene la mayora de los votos pero tiene el derecho de llevarse a un senador. Puede ser que haya una tercera lista (c) y logra llevar el 15 % de los votos, entonces el diferencial seria 25 %.

b. Sistema mayoritario Uninominal: La diferencia respecto a este caso es que ah que en realidad por cada circunscripcin electoral se escoge slo a un candidato, entonces ya no hay listas, sino que se presenta un solo candidato por la circunscripcin. Este sistema est presente en Francia, donde se exige que el candidato que lleve ms votos debe tener el 50 % + 1 de los votos. Hay otros sistemas, como el britnico donde hay varios partidos y hay un solo cupo para la cmara de los comunes, se presenta el partido laborista, el partido liberal, el partido conservador. Supongamos que el partido laborista saca el 40%, el partido liberal saca el 30% y el Partido conservador 30%. En este caso quien se lleva los votos, como es uninominal es el candidato del partido laborista, porque obtuvo una mayora relativa (no se logro obtener el 50% +1 de los votos)

Sistema mayoritario caractersticas Muestra una grandes proporcin entre los votos y los escaos obtenidos por los diferentes partidos Hay diferencia entre los votos y los escaos. Como nosotros vimos en el ejemplo anterior la Concertacin va a obtener el 60% de los votos y la Alianza el 40%, pero esta se lleva 1 parlamentario y la Concertacin tambin. Deja afuera a las minoras. Impide la atomizacin partidista, los partidos pequeos tienen pocas posibilidades optar escaos parlamentarios Impide los dscolos, slo hay dos bloques de partidos y entre ellos se entienden no hay partido bisagra. De hecho el partido comunista no logro tener representacin parlamentaria sino entrando a la Concertacin y ha actuado como un partido de la concertacin. Fomenta a la constitucin de partidos, apuntando a un sistema bipartidista Es un poco el fenmeno que ocurre en chile, ya que, existe un partido multi partidista, existen ms de 2 partidos polticos, el sistema apunta a formar dos grandes coaliciones (alianza y concertacin). Fomenta la estabilidad del gobierno mediante la constitucin de mayoras bipartidistas y claro si fuera por su cuenta los partidos ms importantes serian la D.C y la UDI pero como van por coaliciones de partidos se habla de la Alianza y la Concertacin, existen dos grandes mayoras en Chile, el problema es que los
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partidos pequeos quedan excluidos. Fomenta la moderacin poltica Ya que los conglomerados en el fondo apuntan al empate. Fomenta el cambio de gobierno Porque habra una alternancia entre gobierno y oposicin. Permite al elector decidir directamente quien debe gobernar y no a la directiva de los partidos polticos despus de la eleccin En los sistemas proporcionales como se forman coaliciones, cuando llega la hora de formar coaliciones los partidos tienen que juntarse para poder hacer una mayora y esas mayoras son posteriores a la eleccin. Son los jefes de los partidos los que logran esa mayora y es as que durante el primer ao de gobierno de Gabriel Gonzales Videla existi un gabinete extremadamente marcial, porque estaba coludido el partido radical, el partido liberal (que ayudo a que saliere elegido), pero adems el partido comunista que estaba en el primer gabinete y posteriormente estuvieron los comunistas 10 aos en el gobierno. Existen estas coaliciones dicotmicas.

2. Sistema proporcional: Son aquellos que reflejan lo ms exactamente posible la distribucin de los votos en partidos, se basan sobre el escrutinio de listas, es decir, de varios candidatos por distrito y buscan asegurar la representacin de todas las opiniones que tengan un mnimo de votos determinado. De modo de dar representacin a todas las opiniones en proporcin al nmero de sufragios obtenidos, los mecanismos proporcionales buscan obtener un cuociente electoral y este se obtiene dividiendo los votos emitidos por la cantidad de escaos a llenar (puestos)

Cuociente electoral

Votos emitidos 100.000 Escaos a completar 3

Entonces mediante esta divisin se obtiene cuantos votos debe tener un candidato para poder ser elegido en un escao. De esa manera este sistema no busca obtener mayoras, lo que busca es que la mayor cantidad de partidos logren representacin parlamentaria.

Caractersticas del sistema proporcional:

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Permiten que un partido pequeo logre representacin parlamentaria, mientras que un partido grande queda por debajo de la mayora absoluta de los escaos parlamentarios Concurren cada partido y no es necesario que formen coaliciones para el momento de la eleccin, entonces llega el partido comunista y siempre tenia votos en la zona de Coronel, Antofagasta, Iquique Hasta en Santiago con los cordones industriales y ellos lograban representacin parlamentario sin perjuicio de que siempre existieron partidos extremadamente fuertes, como el Partido Conservador, el Partido Liberal y la Democracia cristiana. Facilita la representacin de todos los intereses y opiniones a nivel parlamentario, con arreglo a su fuerza respectiva en el electorado. Impide la constitucin de mayoras parlamentarias demasiado artificiales y que no corresponden a una mayora real del electorado Ese es el caso de la Alianza, ya que en realidad tiene un tercio de los votos de los que tiene la concertacin, entonces conforman una mayora parlamentaria con el 50% de la representacin siendo que slo tienen un tercio del electorado. Entonces esto es una mayora artificial, demasiado subsidiada para tener representacin parlamentaria. De ah entonces es donde se dan los problemas de representatividad del congreso. Facilita la negociacin de mayoras y el compromiso poltico entre diversas fuerzas sociales y grupos tnicos o religiosos Ya que estn todos presentes en el Congreso, entonces para poder legislar se requiere necesariamente recurrir a las mayoras para lograr grandes acuerdos y no se produzca el parlisis. Impide los cambios polticos extremos produciendo cambios fundamentales de las actitudes polticas del electorado que por los efectos de distorsin de un sistema electoral Si cambia la opinin, esto se ve reflejado en el parlamento. Refleja el cambio social y surgimiento de nuevas tendencias polticas, al facilitar la representacin parlamentaria de estas Impide la formulacin de bloques de los partidos establecidos o de los denominados sistemas de partidos dominantes, donde el partido dominante debe su posicin bsicamente al sistema electoral y se dificulta o incluso impide el cambio.

3. Sistema de voto acumulativo: Se encuentra al margen de los dos anteriores. Funciona en base a distritos plurinominales, es decir, se escoge a ms de un candidato concede a cada elector tantos votos como nmero de representantes a elegir. Al elector se le entregan tantos votos como escaos a elegir y lo que ocurre es que supongamos que hay 3 listas, entonces una lista puede poner los 5

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candidatos, pero el elector puede decidir acumular sus votos a una sola lista o bien el elector puede entregar 5 votos en distintas listas (los reparte). La gracia es que ha permitido que partidos pequeos tengan representacin parlamentaria. Existi en Chile en el siglo XIX , cuando se creo la incorporacin del partido demcrata al sistema electoral, para el sistema de diputados, estos tenan la mayora de votos, entonces estos tenan derecho a tener un senador y en eso tienen representacin parlamentaria.

Dicho todo esto los sistemas electorales responden como sealbamos anteriormente a ciertos modelos o ciertos principios que se inspiran y precisamente dentro de los modelos que se inspiran los sistemas parlamentarios, el cual propende a la formacin de mayoras no le interesa tanto que el parlamento este bien representado sino que le interesa que el sistema sea gobernable, entonces le interesa que gobiernen las grandes mayoras en Chile. Lo que prima es que exista la gobernabilidad. Si hay representacin mas adecuada o no, es algo deseable, pero no algo que se busque sino como dijimos lo que se busca es que gobiernen las mayoras y formar mayoras. En el sistema proporcional es diferente.

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Unidad VII FUENTES DEL DERECHO CONSTITUCIONAL.

I.

Aproximacin contextual.

Hoy en da la constitucin se considera una norma jurdica (supremaca constitucional), frente al incumplimiento de esta, mediante un acto antijurdico, se proporcionar una sancin. Los rganos del estado deben ceir su accionar a las normas establecidas en la constitucin (Art. 6 CPR). El tribunal constitucional salvaguarda el principio de supremaca constitucional. Concepto de derecho constitucional El derecho constitucional es la rama del derecho pblico que estudia el conjunt o de normas jurdicas que se refieren a la organizacin del Estado, de su gobierno y de los derechos fundamentales de las personas. Concepto de fuentes del derecho Las fuentes del derecho, son las formas o modos mediante los cuales se produce y se transforma el derecho. Por tanto, al hablar de las fuentes del derecho constitucional, significa determinar los mtodos de elaboracin de las normas jurdicas, como se reconocen y pueden diferenciarse de otras categoras normativas Fuentes directas Son las expresadas en el derecho positivo.

II.

La constitucin y las normas interpretativas:

Son aquellas que estn destinadas a fijar el sentido y alcance de un precepto constitucional, en ese sentido se debe diferenciar las leyes interpretativas de la constitucin con respecto de una reforma constitucional.

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La reforma puede crear, modificar o derogar una norma de rango constitucional, en cambio la ley interpretativa de la constitucin, no importa crear, modificar o derogar una norma constitucional, sino simplemente su sentido y alcance. Hay que distinguir entre: 1. Ley interpretativa de la constitucin: - A clara el sentido y alcance - Qurum especial, tres quintas partes (3/5) de los diputados y senadores en ejercicio - Control preventivo obligatorio por parte del tribunal constitucional 2. Ley ordinaria: - Est en una nivel infirieron jerrquicamente - No posee un control obligatorio

III.

Los tratados internacionales

Los tratados internacionales tienen un rango que est entre las leyes y la constitucin, son tratados de derechos humanos (Art. 5 inc. 2 CPR). IV. Las normas de rango legal

La constitucin genera distintos tipos de leyes, pero todas tienen el mismo rango jerrquico. Si existe una antinomia, un conflicto entre dos normas, se resuelve mediante la especificidad. Nuestro ordenamiento jurdico establece distintos tipos de leyes: 1. Leyes comunes u ordinarias: Tienen una mayora simple (la mayora de los presentes en la sala votan por una determinada ley) 2. Leyes orgnicas constitucionales (LOC): Tienen un qurum de 4/7 de los diputados y senadores en ejercicio, para la creacin, modificacin o derogacin. 3. Leyes Qurum calificado (LQC) 4. Decretos con fuerza de ley 5. Leyes de indultos generales y admitas 6. Decretos leyes: Son parte de la legislacin irregular, fueron dictados mediante el rgimen militar, pero se encuentran plenamente vigente, tienen carcter de ley. V. Fuentes indirectas

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No se trata de normas jurdicas positivas, por lo que no suelen tener valor obligatorio general. No obstante, influyen en la creacin o interpretacin del derecho positivo. a) Las prcticas polticas constitucionales. Se asocian a la palabra costumbre constitucional, es la prctica continuada en el tiempo o la reiteracin de una regla o una norma de conducta, acompaada de la conviccin de que responde una necesidad jurdica. La prctica continuada o la reiteracin de esta conducta deben ser continuas y prolongadas en el tiempo. 1. Externo: - Uniformidad - Uso prolongado de la practica - Notoriedad: Que sea pblica 2. Interno: - Conviccin: Tiene fuerza obligatoria ya que satisface una necesidad jurdica. Ej: Constitucin de 1925; no contemplaba los decretos con fuerza de ley, por tanto, eran una prctica poltico constitucional.

En derecho pblico solo se puede realizar lo que est expresamente permitido.

b) La jurisprudencia constitucional. El cdigo civil seala que las sentencias de los tribunales tienen un efecto relativo, ya que solo afecta a las partes involucradas en un juicio determinado, los fallos de los tribunales no constituyen derechos sino solo a las partes involucradas. La jurisprudencia constitucional, no constituye una fuente directa, sino indirecta, porque los fallos constitucional no tienen el efecto erga omnes (general), solo relativo. Sin embargo, en ao 2005 se dicto una reforma a la constitucin, donde se modificaron las atribuciones al tribunal constitucional (art. 93 n 6 y 7 CPR). Inaplicabilidad (relativo) Cuando declara la inconstitucionalidad de una norma, tiene un efecto erga omnes, la deroga y la saca del ordenamiento jurdico, es un caso particular.

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