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PS-GRADUAO TEORIA GERAL DA CONSTITUIO I1 Robrio Nunes dos Anjos Filho

AULA 01 So 04 aulas: constituio e constitucionalismo, poder constituinte, poder reformador.

CONSTITUIO E CONSTITUCIONALISMO
O que constituio? a constituio no um dado um construdo. um fenmeno cultural. uma conveno algo q construmos. A constituio tal como compreendemos fruto do constitucionalismo. - CONSTITUCIONALISMO Sentidos (Andr Ramos Tavares): - movimento poltico-social historicamente remoto que objetivava, principalmente, limitar o poder arbitrrio; - movimento de imposio de constituies escritas; - indicao dos propsitos mais latentes e atuais da funo e da posio das constituies nas diversas sociedades = se eu disser que o constitucioalismo brasileiro aponta para um papel preponderante da constituio na formao do estado democrtico estou usando a palavra nesse sentido - Evoluo histrico-constitucional de um Estado = Se eu mencionar que o constitucionalismo brasileiro deu origem a 8 constituies estou falando em constitucionalismo nessa acepo. Canotilho Constitucionalimo = Teoria normativa do direito. A deciso poltica transformada em uma norma jurdica e escrita na constituio e isso fruto do constituio e isso est imerso no contexto histrico de uma ou de vrias sociedades. Os movimentos constituionalistas so movimentos com coraes nacionais, isso quer dizer que o constitucionalismo brasileiro so movimentos q encontramos os coraes nacionais. Da no podemos dissociar o constitucionalismo da sociedade, do que esta sente, do que esta traz para a construo da sua sociedade e das demais. Em sentido moderno, o constitucionalismo pode ser entendido como o movimento histrico de natureza jurdica, poltica, filosfica e social, com vistas limitao do poder e garantia dos direitos, que levou adoo de constituies pelos Estados. Quais as origens do sentimento constitucional (o qual fruto de um processo histrico)?

Questo da prova de Paulinha: Explique os processos formais e informais da de alterao da constituio.

FASES DO CONSTITUCIONALISMO: CONSTITUCIONALISMO NA ANTIGUIDADE CLSSICA = ideias embrionrias incio de um processo que vai culminar com a adoo da constituies o sentido moderno, mas vamos encontrar algumas premissas do sentimento constitucional. o HEBREU Estado teocrtico no qual havia a ideia de que a lei do senhor limitava o poder poltico. Significa que h uma hierarquia de leis: num choque entre a lei do senhor e do povo, prevalecia aquela. o GREGO raiz da premissa democrtica. Nas cidades-estado gregas encontramos o modelo mais completo, segundo a doutrina, colocado em prtica de participao direita do titular do poder nas decises polticas. As decises eram tomadas pelos prprios cidados em deliberaes pblicas. Os cidados eram entendidos tanto como iguais que alguns cargos eram sorteados. ANTGONA (Sfocles) h nessa obra a hierarquia das normas = norma dos deuses (que manda enterrar o morto) x norma de Creonte (que diz que o irmo de Antgona no deve ser enterrado). o ROMANO raiz da separao de poderes: cnsules (dois), senado e povo. Os cnsules tinham que estar de acordo com a mesma proposio, o que quer dizer que os dois tinham direito de veto. CONSTITUCIONALISMO ANTIGO (SCULO XIII Magna Carta A XVIII primeiras constituies modernas) absolutismo, ausncia de mecanismos participativos. ali tambm q o constitucionalismo ressurge, onde comeamos a identificar os primeiros documentos escritos e uma distino das leis do reino e da lei dos reis (este est limitado por aquelas). Trs movimentos iremos estudar: constitucionalismo ingls, americano e francs. o PRINCIPAIS DOCUMENTOS HISTRICOS DO CONSTITUCIONALISMO INGLS: CARTA DE COROAO DE HENRIQUE I (CARTA DE LIBERDADES E GARANTIAS DO CIDADO) 1100 quando Henrique I sobe ao trono, aps uma disputa pelo trono, como parte de uma estratgia poltica de manuteno do poder ele adota essa carta com algumas liberdades e que influenciar a magna carta. MAGNA CARTA 1215 Joo I Tambm chamado de Joo Sem Terra, ele era assim chamado pq seu pai no lhe legou nenhuma terra. Joo sobe ao trono com a morte do seu irmo Ricardo corao de leo e entra em alguns movimentos belicosos e por isso precisa de dinheiro e com isso necessita tributar os bares do reino. A tributao est na fonte de todos os grandes movimentos histricos que do base ao constitucionalismo e constituies modernas. Os bares do reino no se conformam com essa taxao e protestam, marchando para a cidade e obrigam o rei a assinar os artigos do baro que vo compor a magna carta. Esses artigos so fortemente inspirados pela carta de coroao. Nesse documento, basicamente o rei assume que no tem poderes ilimitados e absolutos. Joo assina, mas no fica contente e no quer cumprir a magna carta e entra em conflito com os bares. Joo I morre no ano seguinte e a regncia assume o compromisso de cumprir a magna carta. O filho dele, Henrique III, quando assume o trono aos 18 anos tambm reafirma a magna carta. 12. No lanaremos taxas ou tributos sem o consentimento do conselho geral do reino (commue oncilium regni), a no ser para resgate da nossa pessoa, para armar cavaleiro nosso filho mais velho e para celebrar, mas, uma nica vez, o casamento da nossa filha mais velha; esses tributos no excedero limites razoveis. (...) encontramos aqui o princpio da legalidade tributria e a razoabilidade tributria. 20. A multa a ser paga por um homem livre pela prtica de um pequeno delito ser proporcional gravidade do delito; e pela prtica de um crime ser proporcional ao horror deste, sem prejuzo do necessrio subsistncia e posio do infrator; a mesma regra serve para as multas a aplicar a um comerciante e a um vilo (agricultor morador da vila, campo), ressalvando-se para aquele a sua mercadoria e para este a sua lavoura; e, em todos os casos, as multas sero fixadas por um jri de vizinhos honestos.

proporcionalidade da sano em relao ao delito e a pena no deve prejudicar a subsistncia do infrator e posio do infrator (estamos falando de uma sociedade estamental clero, nobreza e comuns ento pelo crime cometido ele no pode cair na pirmide estamental). 28. Os xerifes e bailios s podero adquirir colheitas e quaisquer outras coisas mediante pagamento imediato, exceto se o vendedor voluntariamente oferecer crdito. - os representantes do poder pblicos, as autoridades pblicas s podero adquirir bens particulares mediante pagamento imediato. O que isso? a base da desapropriao mediante prvia e justa indenizao em dinheiro. Essa uma proteo propriedade privada que s poder ser retirada pelo Estado mediante prvio pagamento. 36. A ordem (Writ) de investigao da vida e dos membros ser, para o futuro, concedida gratuitamente e, em caso algum, negada. gratuidade e o acesso ao poder judicirio. 39. Nenhum homem livre ser detido ou sujeito priso, ou privado de seus bens, ou colocado fora da lei, ou exilado, ou de qualquer modo molestado, e ns no procederemos nem mandaremos proceder contra ele seno mediante um julgamento regular pelos seus pares ou de harmonia com a lei do pas. (em vigor) Para alguns autores esse o corao da Magna Carta. Isso o devido processo legal (due processo of Law). Fala tambm da impossibilidade da priso arbitrria e da impossibilidade de privao dos bens da pessoas sem o devido processo legal. a partir da q se cai criar a ideia de due processo of Law. 40. No venderemos, nem recusaremos, nem protelaremos o direito de qualquer pessoa de obter justia. (em vigor). A justia no ser corrupta, ser acessvel, o direito razovel durao do processo. 41. Os mercadores tero plena liberdade para sair e entrar na Inglaterra, e para nela residir e a percorrer tanto por terra como por mar, comprando e vendendo quaisquer coisas, de acordo com os costumes antigos e consagrados, e sem terem de pagar tributos injustos, exceto em tempo de guerra ou quando pertencerem a alguma nao em guerra contra ns. E, se no comeo da guerra, houver mercadores no nosso pas, eles ficaro presos, embora sem dano para os seus corpos e os seus bens, at ser conhecida por ns ou pelas nossas autoridades judiciais, como so tratados os nossos mercadores na nao em guerra conosco; e, se os nossos no correrem perigo, tambm os outros no correro perigo. temos aqui as bases do livre comrcio. Sem pagar tributos injustos = no existncia de barreiras alfandegrias (tributrias). Bases da reciprocidade nas relaes internacionais. 42. Daqui para diante ser lcito a qualquer pessoal sair do reino e a ele voltar, em paz e segurana, por terra e por mar, sem prejuzo do dever de fidelidade para conosco; excetuam-se as situaes de tempo de guerra, em que tal direito poder ser restringido, por um curto perodo, para o bem geral do reino. isso est consagrado na Carta de 88 quando diz que todos podem entrar e sair do pas com seus bens em tempo de paz. 45. S sero nomeados juzes, oficiais de justia, xerifes ou bailios os que conheam a lei do reino e se disponham a observ-la fielmente. hoje em dia uma das premissas para ser funcionrio pblico saber as leis do rei.

A Magna Carta foi escrita em latim brbaro no qual o rei assume q seus poderes no so absolutos. Comeamos a ver a diferenciao das leis do reino da lei do rei. O rei comea-se a admitir uma limitao do seu poder q no mais absoluto. PETITION OF RIGHTS 1628

HABEAS CORPUS ACT 1679 BILL OF RIGHTS (16/12/1688) 1689 Documento que vem no bojo da Revoluo Gloriosa, ser o primeiro documento de origem parlamentar a limitar o poder do rei. A Revoluo Gloriosa transformou a monarquia absolutista em uma monarquia constitucional: os sditos passam a ser cidados, a soberania passa do rei para o parlamento, o monarca no mais o soberano. CONTEXTO HISTRICO: O rei era Carlos II q no tinha filhos, o herdeiro era seu irmo q se tornaria Jaime II. Antes disso, Jaime e a esposa, se converteram ao catolicismo (1978-1679) e a Inglaterra nessa poca j era fortemente protestante, Carlos no gostou disso e fez com q as filhas de Jaime fossem criadas no protestantismo. Em 1671, Jaime ficou vivo e casou depois com uma princesa catlica, Maria de Mdena. A filha de Jaime casou com um prncipe protestante, Guilherme. O Bill of Rights um documento parlamentar imposto como condio de ascenso ao trono ingls no qual o rei reconhece os seus limites. H a formao de um governo misto: o rei, o parlamento (formado por duas cmaras: dos lordes e comum) e o primeiro ministro. a monarquia deixa de ser absolutista e passa a ser constitucional, embora sem uma constituio escrita e a soberania passa a ser do monarca. Que ilegal a faculdade que se atribui autoridade real para suspender as leis ou o seu cumprimento o rei deve obedincia s leis; ilegal toda cobrana de impostos para a Coroa sem o concurso do Parlamento, sob o pretexto de prerrogativa, ou em poca e modo diferentes dos designados por ele prprio quem deve tratar da tributao o parlamento, o rei no pode tributar sem limites. Que os sditos tm direitos e apresentar peties ao rei, sendo ilegais as prises, vexaes de qualquer espcie que sofram por esta causa ningum pode ser preso arbitrariamente pelo rei apenas porque se dirigiu ao rei por meio de uma petio. Esse direito existe ainda hoje em dia. Que devem ser livres as eleies dos membros do parlamento eleies: cmara dos comuns, na cmara dos lordes at hj no eleita. Que os discursos pronunciados nos debates do Parlamento no devem ser examinados seno por ele mesmo, e no em outro tribunal ou lugar algum imunidade por opinies, palavras e votos. Isso est na nossa CRFB como prerrogativa dos nossos parlamentares. O discurso do parlamentar na casa legislativa no gera responsabilidade civil e penal, s gera responsabilidade poltica. Ento, o prprio parlamento quem verifica e examina, no nosso caso, se houve a quebra do decoro parlamentar, o abuso da prerrogativa parlamentar. Nenhum juiz analisar o discurso. Que no se exigiro fianas exorbitantes, impostos excessivos, nem se imporo penas demasiado deveras a razoabilidade, a proporcionalidade das fianas, da tributao e das penas em geral.

No foi o constitucionalismo ingls o nico a formar o nosso sentimento constitucional. A constituio dos EUA foi tambm de grande influncia no constitucionalismo brasileiro (primeira constituio escrita, presidencialismo...).

CONSTITUCIONALISMO MODERNO (SC XVIII AOS DIAS DE HOJE) CONSTITUIO MODERNA

o CONSTITUCIONALISMO NORTE-AMERICANO Tributao sobre as 13 Colnias Inglesas para pagar os gastos que a coroa britnica teve com a guerra contra a Frana em territrio que hoje o Canad deixou os colonos americanos insatisfeitos. Em 1774, os colonos promoveram uma conveno na Filadlfia em que pediram ao parlamento ingls que revogasse essas leis (Lei do Ch, do Selo) e que admitisse uma representao das colnias no prprio parlamento, para que tivessem voz no parlamento ingls. Este, soberano,

no aceitou essas pretenses e respondeu com outras leis ainda mais provocadoras de intenso desgosto dos colonos, dentre as quais um conjunto de leis que passou a ser chamadas de Leis Intolerveis, dentre as quais a lei do aquartelamento (q obrigava os colonos ingleses moradia, alimento e transporte para os soldados ingleses). Isso gerou muita revolta o que culmina, em 1776, com a Declarao da Virgnia, uma declarao de direitos no qual se tenta instituir alguns limites aos governantes. E, finalmente, no mesmo ano na II Conveno da Filadlfia, temos a declarao de independncia dessas colnias. A situao se torna to insustentvel que as 13 ex-colnias se declaram independentes. A Declarao de Independncia e a Declarao da Virgnia foram escritas sob a influncia, principalmente, de Thomas Jefferson. A Declarao de Independncia dos EUA entra para a histria por ser um documento escrito, dirigido s demais naes, nas quais os 13 novos estados pedem s demais naes que reconheam a sua independncia e explicam as razoes que os levaram a se tornarem independentes. Essas colnias no tem a aceitao da independncia pela Inglaterra e entram em guerra e os EUA, com o apoio da Frana, conseguem vencer essa guerra. assinado o Tratado de Paris que pe fim guerra. Essas colnias, ainda durante a guerra, se unem e formam uma confederao. Temos um conjunto de normas q so conhecidas como Os artigos da Federao, na verdade um tratado confederativo, de unio desses estados. Depois, o modelo de federao abandonado em 1777, na III Conferncia da Filadlfia na qual os norte-americanos resolvem adotar uma constituio escrita que molda o estado norte-americano com bases q so fundamentais para o sentimento constitucional q temos hj em dia. nessa constituio escrita q encontramos: a federao em sentido moderno (na confederao os Estados eram soberanos, na federao eles so apenas autnomos e a soberania entregue a uma entidade que a Unio), o modelo republicano e presidencialismo. , ainda hoje, a constituio mais antiga em vigor e nela que encontramos o desenvolvimento do controle de constitucionalidade (judicial review) atravs do qual o poder judicirio reconhece e declara a inconstitucionalidade de leis. Tudo isso pq os norte-americanos tinham medo da chamada tirania da maioria (eles estavam acostumados soberania do parlamento q oprimiu os colonos, ento eles queriam uma guarda, uma precauo em face da possibilidade dos representantes do seu prprio representante no parlamento legislarem de forma contrria ao interesses do povo, ento os norte-americanos resolveram pactuar as bases de sua sociedade numa constituio escrita os doutrinadores acham que a III Conveno da Filadlfia q deu origem constituio foi a primeira Assembleia constituinte em sentido moderno- e essa constituio escrita trata-se de uma deciso rara do povo, q no pode ser revista pelos poderes ordinrios, pelas decises cotidianas dos governantes e uma proteo do povo em face de uma possvel tirania da maioria leia-se: medo da tributao excessiva). E portanto, se o representante do povo legislar de forma contrria aos interesses do povo o poder judicirio aniquilar essa lei q viola a constituio esse o raciocnio bsico do judicial review e da necessidade de uma constituio escrita. Essa constituio escrita tem a vantagem de dar publicidade, clareza e segurana. uma espcie de corporificao do da ideia do voluntarista de Locke, Rousseau e Hobbes na formatao da ideia do contrato social.

Principais documentos histricos do constitucionalismo norte-americano:

Declarao da Virgnia de 12/06/1776 o Art. 1 Todos os homens nascem igualmente livres e independentes, tm direitos certos, essenciais e naturais dos quais no podem, por nenhum contrato, privar nem despojar sua posteridade: tais so o direito de gozar a vida e a liberdade com os meios de adquirir e possuir propriedades, de procurar obter a felicidade e a segurana todos os homens = universalidade dos direitos.

Art. 2 - Toda a autoridade pertence ao povo e por consequncia dele se emana; os magistrados so os seus mandatrios, seus servidores, responsveis perante ele em qualquer tempo o povo o titular do poder o Art. 3 - O governo ou deve ser institudo para o bem comum, para a proteo e segurana do povo, da nao ou da comunidade. (...) Todas as vezes que um governo seja incapaz de preencher essa finalidade, ou lhe seja contrrio, a maioria da comunidade tem o direito indubitvel, inalienvel e imprescritvel de reformar, mudar ou abolir da maneira que julgar mais prpria a proporcionar o benefcio pblico base terica do direito revoluo. o Art. 5 - O poder legislativo e o poder executivo do estado devem ser distintos e separados da autoridade judiciria; e a fim de que tambm eles tenham de suportar os encargos do povo e eles participar, e para que possa ser reprimido todo o desejo de opresso dos membros dos dois primeiros, devem estes em tempo determinado voltar vida privada, reentrar no corpo da comunidade de onde foram originalmente tirados; os lugares vagos devero ser preenchidos por eleies, frequentes, certas e regulares separao de poderes (Montesquieu), ideia da periodicidade dos mandatos fundamental para o bom funcionamento das instituies pblicas. o Art. 10 (...) nenhum indivduo pode ser privado de sua liberdade, a no ser por um julgamento dos seus pares, em virtude da lei do pas j vimos no constitucionalismo ingls e reproduzido no constitucionalismo americano. o Art. 11 No devem ser exigidas caues excessivas, nem impostas multas demasiadas fortes, nem aplicadas penas cruis e desusadas j vimos no constitucionalismo ingls e reproduzido no constitucionalismo americano. o Art. 12 Todas as ordens de priso so vexatrias e opressivas se forem expedidas sem provas suficientes (...); semelhantes ordens jamais devem ser concedidas proteo contra as prises arbitrrias. o Art. 14 A liberdade de imprensa um dos mais fortes baluartes da liberdade do Estado e s pode ser restringida pelos governos despticos . Declarao de Independncia de 04/07/1776 essa declarao de independncia muito importante para o direito internacional pq quando eles dizem o motivo que os levaram a se declararem independentes e pedem o reconhecimento s demais naes. o Quando, no curso d os acontecimentos humanos, se torna necessrio um povo dissolver laos polticos que o ligavam a outro, e assumir, entre os poderes da terra, posio igual e separada, a que lhe do direito as leis da natureza e as do Deus da natureza, o respeito digno s opinies dos homens exige que se declarem as causas que os levam a essa separao. o Consideramos estas verdades como evidentes por si mesmas, que todos os homens foram criados iguais, foram dotados pelo Criador de certos direitos inalienveis, que entre estes esto a vida, a liberdade e a busca da felicidade. o Que a fim de assegurar esses direitos, governos so institudos entre os homens, derivando seus justos poderes do consentimento dos governados; que, sempre que qualquer forma de governo se torne destrutiva de tais fins, cabe ao povo o direito de alter-la ou aboli-la e instituir novo governo, baseando-o em tais princpios e organizando-lhe os poderes pela forma que lhe parea mais conveniente para realizar a segurana e a felicidade o poder dos governantes deve ser legitimado pelo poder dos governados.

(...) toda experincia tem mostrado que os homens esto mais dispostos a sofrer, enquanto os males so suportveis, do que a se desagravar, abolindo as formas a que se acostumaram. Mas quando uma longa srie de abusos e usurpaes, perseguindo sempre o mesmo objeto, indica o desgnio de reduzi-los ao despotismo absoluto, assistem-lhes o direito, bem como o dever, de abolir tais governos e instituir novos-Guardas para sua futura segurana. Constituio de 1787 a primeira constituio escrita, segundo a doutrina (outros Estados norte-americanos, antes tiveram constituies estaduais escritas). o Ns, o povo dos Estados Unidos, a fim de formar uma Unio mais perfeita, estabelecer a justia, assegurar a tranquilidade interna, prover a defesa comum, promover o bem-estar geral, e garantir para ns e para os nossos descendentes os benefcios da Liberdade, promulgamos (...) - a ideia de que o povo tem o deito de se dar uma constituio. H uma discusso nos EUA de que eles no poderiam se identificar como sendo o prprio povo. Eles eram uma elite de ricos proprietrios. Mas independente disso, uma constituio importante para o constitucionalismo. Essa constituio uma deciso do povo (ns, o povo) e no da nao como aconteceu com a constitucionalismo francesa. A constituio no um contrato de domnio, ela advm, no constitucionalismo norte-americano da necessidade de limitar o poder do parlamento que poderia, sem freios, instituir tributos sem qualquer legitimidade. A constituio, portanto, uma defesa escrita dos cidados contra o legislativo e os demais governantes que tem os poderes limitados. Os chamados pais da constituio estabelece direitos e princpios intocveis e evitam uma tirania da maioria. Temos a instituio de uma democracia dualista composta de decises raras do povo (os momentos constitucionais) e decises frequentes dos governantes. Sendo que as decises raras do povo se sobrepem sobre as decises frequentes dos governantes por conta da supremacia da constituio. Constituio essa que torna nula qualquer lei inferior que a contrarie e aqui nos vamos encontrar o controle judicial e difuso de constitucionalidade que no tem uma meno expressa na constituio, mas ser trazida numa deciso da Suprema Corte dos EUA (caso Marbury x Madison). o Contribuio do constitucionalismo norte-americano: a ideia de que no h poderes absolutos ou supremos, nem do parlamento, todos os poderes derivam da constituio e se equilibram por mecanismos de freios e contrapesos. A constituio tem a funo precpua de garantir direitos e limitar poderes e dar a base de estrutura do estado. Ela no vai dirigir os objetivos do Estado, como o caso da nossa que dirigente. Ela nos lega o modelo federativo moderno de Estado, a forma presidencialista de governo, tem uma nfase muito grande na liberdade e na igualdade, embora, seja encontrada a escravido q s ser abolida no sculo seguinte, ao fim da guerra de Secesso, com a Emenda n 13. Bill of Rights da Constituio Norte-americana (10 primeiras emendas) de 1791 vo corporificar o primeiro catlogo de direitos humanos constitucionalmente garantido, ou seja, o primeiro catlogo de direitos fundamentais. CONSTITUCIONALISMO FRANCS (1788) CONTEXTO HISTRICO: Reina o Rei Luis XVI. A Frana passa por uma grave crise social e econmica e o rei precisa tributar, tenta tributar os nobres, no consegue. E, ele s poderia tributar do 3 Estado (estamentos: clero, nobreza e demais). Havia uma desigualdade formal, no havia uma igualdade perante a lei, a lei tratava os estamentos de maneira desigual. A

depender do estamento ao qual uma determinada pessoa pertencia, ela tinha um determinado regime jurdico. E a tributao era o cerne do problema pq quem era do 1 ou do 2 estamentos no pagavam impostos q eram pagos pela burguesia, e pelo povo em geral. O rei, a fim de legitimar a deciso de cobrar mais impostos, resolve chamar um rgo consultivo, os Estados Gerais do Reino, criado no sec XIII por Felipe, o belo, e que no se reuniam na frana desde 1614 e Luis XIV, em 1778 resolve faz-lo. Esse rgo consultivo era dividido em trs partes que reproduziam os trs estamentos. Cada estamento tinha direito a 1 voto e o 3 estamento j se sabia, sairia perdendo pois s tinha direito a 1 voto. Foram escritos alguns artigos, dentre os quais do Abade de Sieys, um dos quais denominados de O que o 3 Estado em que ele prope que a votao fosse proporcional parcela da populao pertencente quele estado. Ora, na Frana, 0,5% da populao pertencia ao clero, 1,5% nobreza e 98% era o restante. Alm disso, ele prope q os representantes de cada estamento realmente pertenam a ele. Alm disso, ele prope o voto por cabea (unipessoal) e no mais por estado ele queria acabar com aquela certeza do 2x1. S que a tese contrria era de que os Estados Gerais do Reino no poderia ser modificado nem na sua composio, nem na sua forma de votao, afinal pertencia ao modelo de formao, constituio do Estado Francs. Sieys responde que realmente o a forma como o estado Frances est constitudo poderia ser modificado pelos poderes ordinrios, mas essa forma de constituio do estado Frances no escraviza a nao. A nao francesa no escrava desse modelo. Pelo contrrio, ela detentora do poder de organizar o Estado francs, de constituir o estado Frances. A esse poder Sieys vai chamar de o poder constituinte que aparece teoricamente formatado nesse momento histrico. Essa a origem o poder constituinte, e, com base nesse poder, a nao, numa Assembleia nacional constituinte, em algo extraordinrio pode modificar a forma de constituio do estado Frances. Os Estados Gerais do Reino se renem com uma certa proporcionalidade no adequada, mas eles se renem com 300 representantes do clero, 300 da nobreza e 600 do 3 estado, mas no h acordo qt forma de votao. O 3 estado pretendem uma votao por cabea e os outros querem continuar no modelo de votao por estado. A no h acordo e em, 15/06/1789, o 3 estado se retira e institui uma Assembleia Nacional, logo depois se autoproclama em Assembleia Nacional Constituinte. No dia 14/07 temos a Queda da Bastilha. No dia 04/08 essa Assembleia Nacional Constituinte promulga um decreto extinguindo os privilgios feudais, dentre os quais a imunidade tributria da nobreza e do clero trazendo a igualdade tributria. No dia 16/08 promulgada a Declarao de Direitos do Homem e do Cidado., documento fundamental para a histria dos direitos fundamentais. Essa declarao tem a participao de Lafayette, alguns autores dizem que o Thomas Jefferson contribuiu pq ele se encontrava na frana por ser embaixador dos EUA na Frana. Fato q em muitos dos seus aspectos a Declarao de Direitos do Homem e do Cidado lembra a Declarao da Virgnia e a prpria Declarao de Independncia dos EUA. Luis XVI no aceita esses decretos: a igualdade tributria e a Declarao de Direitos do Homem e do Cidado. E da vem o desenrolar da revoluo, o rei cai e vai guilhotina, o governo dos jacobinos e girondinos... PRINCIPAIS DOCUMENTOS HISTRICOS DO CONSTITUCIONALISMO FRANCS: Declarao de Direitos do Homem e do Cidado 1789 incorporada na Constituio Francesa de 1791 Constituio Francesa de 1791 Constituio Francesa de 1793 Constituio Francesa de 1799 DECLARAO DE DIREITOS DO HOMEM E DO CIDADO Os representantes do povo francs, reunidos em Assembleia Nacional, tendo em vista que a ignorncia, o esquecimento ou o desprezo dos direitos do homem so as nicas

causas dos males pblicos e da corrupo dos Governos, resolveram declarar solenemente os direitos naturais, inalienveis e sagrados do homem, a fim de que esta declarao, sempre presente em todos os membros do corpo social, lhes lembre permanentemente seus direitos e seus deveres; a declarao se inicia dizendo q os males do governo so justamente o desprezo pelos direitos do homem q seriam universais. a fim de que os atos do Poder Legislativo e do Poder Executivo, podendo ser a qualquer momento comparados com a finalidade de toda a instituio poltica, sejam por isso mais respeitados; a fim de que as reivindicaes dos cidados, doravante fundadas em princpios simples e incontestveis, se dirijam sempre conservao da Constituio e felicidade geral. - a ideia de colocar por escrito quais so esses direitos para q todos os atos legislativos e executivos possam ser comparados a esses direitos para se verificar se h ou no violao. Art.1. Os homens nascem e so livres e iguais em direitos. As distines sociais s podem fundamentar-se na utilidade comum. carter universal e universalizante. Aqui temos a igualdade formal (a lei deve ser igual para todos), acaba toda e qualquer desigualdade formal. Art. 2. A finalidade de toda associao poltica a conservao dos direitos naturais e imprescritveis do homem. Esses direitos so a liberdade, a propriedade a segurana e a resistncia opresso. o governo existe para conservar os direitos do homem. Quais so esse direitos bsicos? a liberdade, a propriedade a segurana e a resistncia opresso. Art. 3. O princpio de toda a soberania reside, essencialmente, na nao. Nenhuma operao, nenhum indivduo pode exercer autoridade que dela no emane expressamente. assim como a noo de povo fundamental ao constitucionalismo norte-americanos, a ideia de nao essencial ao constitucionalismo francs. Art. 4. A liberdade consiste em poder fazer tudo que no prejudique o prximo. Assim, o exerccio dos direitos naturais de cada homem no tem por limites seno aqueles que asseguram aos outros membros da sociedade o gozo dos mesmos direitos. Estes limites apenas podem ser determinados pela lei. esse artigo Montesquieu puro! A liberdade o poder de fazer tudo aquilo que a lei permite. Os diretos humanos no so ilimitados. Os direitos de uns limitam os direitos dos outros e a base de equilbrio dessas limitaes a lei. Art. 5. A lei no probe seno as aes nocivas sociedade. Tudo que no vedado pela lei no pode ser obstado e ningum pode ser constrangido a fazer o que ela no ordene (PRINCPIO DA LEGALIDADE). a lei no deve ser muito intromissiva no direito do cidado, a lei s pode limitar aquilo q for nocivo sociedade. Art. 13. Para a manuteno da fora pblica e para as despesas de administrao indispensvel uma contribuio comum que deve ser dividida entre os cidados de acordo com suas possibilidades. Todos devem contribuir, a tributao, mas h na parte final a meno capacidade contributiva do contribuinte. Art. 14. Todos os cidados tm direito de verificar, por si ou pelos seus representantes, da necessidade da contribuio pblica, de consenti-la livremente, de observar o seu emprego e de lhe fixar a repartio, a coleta, a cobrana e a durao. Art. 15. A sociedade tem o direito de pedir contas a todo agente pblico pela sua administrao. o dever de prestar contas inerente formao de uma sociedade democrtica. Se a sociedade contribui ela tem o direito de exigir contas e o governo de prest-la

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Art. 16. A sociedade em que no esteja assegurada a garantia dos direitos nem estabelecida a separao dos poderes no tem Constituio. resume o sentido moderno de constituio. O que constituio em sentido moderno? um documento escrito que garante direitos e limita poder. Essencialmente isso que est no nosso sentimento constitucional e que est aqui no art. 16. CONTRIBUIES DO CONTITUCIONALISMO FRANCS a ideia de direitos universais naturais das pessoas q no derivam dos estamentos ao qual pertenam, mas sim da prpria condio humana; a ideia de que os homens so iguais e livres; a ideia de poder constituinte, de nao de constituio escrita de soberania nacional (o que Canotilho fala de novas palavras de combate com destaque para a formatao terica do poder constituinte deita pelo Abade de Sieys); a distino entre poder constituinte e poderes constitudos (executivo, legislativo e judicirio) a base do fundamento da constituio.

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AULA 02

O QUE A CONSTITUIO?
o o Em sentido jurdico, a constituio a lei fundamental de um estado. Segundo Jos Afonso da Silva, o conjunto de normas que organiza os elementos constitutivos do Estado*, e o seu objeto estabelecer a estrutura do Estado, a organizao de seus rgos, o modo de aquisio do poder e a forma de seu exerccio, limites de sua atuao, assegurar os direitos e garantias dos indivduos, fixar o regime poltico e disciplinar os fins scio-econmicos do Estado bem como os fundamentos dos direitos econmicos, sociais e culturais

*Elementos constitutivos do estado elemento humano (povo, cidados), elemento geogrfico (territrio), elemento poltico (soberania, governo); alguns autores acrescentam um quarto elemento que vem a ser a finalidade. Das relaes entre o elemento poltico e o territorial da que nascem as discusses relativas ao modelo da forma de Estado (o Estado unitrio ou federal, a diviso do poder no territrio, como o poder se divide no territrio? Esse o debate da federao que est na constituio). A relao entre o elemento humano e o elemento fsico: os homens que compe o Estado e o territrio, o vnculo da nacionalidade pelo critrio territorial (ius solis). As relaes entre o elemento humano e o elemento poltico, os limites ao poder, os direitos do povo em face do governante. Ento a constituio trata dos elementos constitutivos do Estado. O objeto da constituio amplo e no hermtico, ele est em constante mutao pq a constituio, como documento repositrio da forma de organizao do estado e dos direitos do cidado, deve atender aos interesses da sociedade a que se destina. E esses interesses e necessidades das pessoas e da sociedade modificam com o passar do tempo e o desenrolar da histria. O objeto da constituio dinmico e se modifica conforme a histria. Se formos ao final do sec XVIII, o Estado que ali nasce um Estado liberal em que est ausente das relaes sociais e econmicas, um estado mnimo, um estado de absteno, logo o objeto da constituio vai corresponder aquele modelo de Estado. Se formos para o incio do sec XX com a constituio do bem-estar social, veremos que o objeto desse modelo de constituio reflete o modelo desse estado de bem-estar social, um estado que auxilia o cidado, que oferece a este prestaes positivas, que promove a igualdade material, q oferece obrigaes de fazer o cidado, o Estado realiza educao, realiza sade e isso se reflete no objeot da constituio. Portanto um objeto dinmico. Mas o entendimento sobre o que uma constituio varia conforme o olhar que vc deposita naquele documento, o prisma atravs do qual vc analisa a constituio. E, portanto comum discutir o que constituio a partir de 3 concepes diferentes: o CONCEPES: CONCEPO SOCIOLGICA Ferdinand Lassalle: A essncia da constituio

A concepo sociolgica uma forma de olhar a constituio por um vis essencialmente sociolgico. Basicamente, o que se depreende dessa obra de Lassalle que a constituio a soma dos fatores reais de poder presentes em uma determinada sociedade. O poder em uma sociedade se encontra naturalmente fragmentado ou dividido em diversos atores. Ns encontramos o poder nas mos das elites econmicas, das elites polticas, das religies daqueles que detm as armas, o exrcito, etc. Todas essas pessoas, instituies, todos esses atores eles esto no dia a dia na arena poltica tentando fazer valer os seus interesses, prprios e daqueles que eles representam. E, na luta da arena poltica, todos esses atores chegam a uma determinada acomodao, uns cedem aqui outros ali. Essa acomodao a soma dos fatores reais de poder em uma determinada sociedade. E essa soma dos fatores reais de poder a verdadeira constituio. O texto escrito uma mera folha de papel q no serve para nada caso no reproduzam fielmente a soma dos fatores reais de poder. Em outras palavras, a constituio escrita s tem algum valor real se ela tem ali no seu contedo, fielmente reproduzido, o resultado da soma dos fatores reais de poder. Se houver o choque entre o que est ali escrito e o resultado da soma dos fatores reais de poder, naturalmente a

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constituio sucumbir, ela ser descartada, pois os fatores reais de poder imperam nas suas relaes de eventual contradio com a constituio escrita. Ex: se a constituio diz que a taxa de juros mxima de 12% ao ano e os fatores reais de poder assim no concorde, a constituio sucumbir. CONCEPO POLTICA Carl Schmitt: Teoria da constituio

Na obra Teoria da constituio, Carl Schmitt, observa o objeto da constituio por um outro prisma. A concepo poltica responderia a pergunta o que uma constituio de outra forma. Para Carl Schmitt, constituio deciso poltica fundamental. H uma distino entre a constituio e a lei constitucional. Constituio o que diz respeito deciso poltica fundamental. Lei constitucional tudo aquilo que est escrito sob a forma de constituio, mas que no corresponde a uma deciso poltica fundamental. H uma zona cinzenta entre a constituio e a poltica, a constituio o documento que transforma a deciso poltica em norma jurdica. Tudo aquilo que realmente deciso poltica fundamental constituio, porm alguns decises polticas no so decises polticas fundamentais, mas so escritas na constituio e assumem a forma de constituio. Isso q constituio apenas em forma, mas no em contedo denominado de lei constitucional: natureza jurdica de lei, mas forma de constituio. Na CRFB/88, temos exemplos de dispositivos que dizem respeito a uma deciso poltica fundamental, o conjunto desses dispositivos a constituio. Ex: art. 12, essa deciso uma deciso poltica fundamental, sem ela eu no consigo constituir, organizar, criar ou recriar o Estado. Eu no consigo esses objetivos sem passar por uma deciso poltica acerca da forma de Estado, da forma de governo, do sistema de governo, etc. Quando eu digo a Repblica Federativa do Brasil eu transformo em uma norma jurdica a deciso pela repblica e no pela monarquia, a deciso pela federao e no por um Estado unitrio. Para Schimitt o conjunto dessas deciso poltica fundamental a constituio. Por outro lado, eu encontro na nossa constituio alguns dispositivos que no dizem respeito a uma deciso poltica fundamental que so dispensveis para a constituio, organizao, criao ou recriao de um Estado. Ex: art. 242, 23 no serve para a constituio, organizao, criao ou recriao de um Estado. Essa uma mera lei constitucional e no uma deciso poltica fundamental, uma norma que tem natureza jurdica de lei, deveria estar no plano infraconstitucioal, mas que formalmente foi elevada ao status de norma constitucional. CONCEPO JURDICA Hans Kelsen: Teoria pura do direito o Sentidos de Constituio Sentido jurdico-positivo a constituio uma lei do ordenamento positivo. Lembrar da pirmide kelseniana, pirmide do ordenamento jurdico, o escalonamento das normas jurdicas em graus hierrquicos em forma piramidal. Pois bem, em sentido jurdico-positivo a constituio o documento normativo que se encontra no pice desse ordenamento. A constituio suprema, as normas inferiores, as leis, os regulamentos, etc, no podem contrariar a constituio. Ento,

2 Art. 1 A Repblica Federativa do Brasil, formada pela unio indissolvel dos Estados e Municpios e do Distrito Federal, constitui-se em Estado Democrtico de Direito e tem como fundamentos: I - a soberania; II - a cidadania III - a dignidade da pessoa humana; IV - os valores sociais do trabalho e da livre iniciativa; V - o pluralismo poltico. Pargrafo nico. Todo o poder emana do povo, que o exerce por meio de representantes eleitos ou diretamente, nos termos desta Constituio. 3 Art. 242. O princpio do art. 206, IV, no se aplica s instituies educacionais oficiais criadas por lei estadual ou municipal e existentes na data da promulgao desta Constituio, que no sejam total ou preponderantemente mantidas com recursos pblicos. 1 - O ensino da Histria do Brasil levar em conta as contribuies das diferentes culturas e etnias para a formao do povo brasileiro. 2 - O Colgio Pedro II, localizado na cidade do Rio de Janeiro, ser mantido na rbita federal.

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nesse sentido, a constituio o diploma hierarquicamente mais importante, o diploma supremo de todo o direito posto pelo homem. O direito posto o direito positivo e a constituio a fonte de validade de todas as demais normas desse sistema. Sentido lgico-jurdico Ento a lei que est na base da pirmide existe pq a constituio determina a existncia da lei, o fundamento de validade da lei a constituio. Mas a vem a indagao: qual o fundamento de validade e de existncia da prpria constituio? Kelsen jamais diria que o direito natural, ele no era um jusnaturalista. Da o fundamento de validade e de existncia da prpria constituio em sentido jurdico-positivo no ser explicado por Kelsen como sendo o objeto que pertence ao direito posto, ao direito positivo. Para ele, o fundamento de validade e de existncia da prpria constituio em sentido jurdico-positivo a norma hipottica fundamental que vem a ser algo q est fora do direto positivo q est fora da pirmide. Essa norma hipottica fundamental exatamente a constituio em sentido lgico-jurdico. Que est no no direito posto, mas no direito pressuposto. E essa norma hipottica fundamental o fundamento de validade da constituio em sentido jurdico-positivo.

Kelsen no vai ficar preocupado com aspectos sociolgicos ou polticos. Ele vai entender a constituio numa concepo puramente jurdica como norma pura, puro dever-ser. Kelsen concebe a constituio em dois sentidos. OUTRAS TEORIAS: o A FORA NORMATIVA DA CONSTITUIO Konrad Hesse: A fora normativa da Constituio Hesse d uma espcie de resposta teoria do Lassalle. Este diz que no choque dos fatores reais de poder e a constituio escrita, os fatores reais de poder necessariamente prevalecem e a constituio escrita sucumbe, ou seja, a constituio escrita uma mera folha de papel sem nenhuma importncia maior, s sendo til em alguma medida se ela reproduz fielmente em seu texto o resultado da soma dos fatores reais de poder. E Hesse no compartilha dessa viso e responde ao Lassalle dizendo que fato que no choque entre os fatores reais de poder e a constituio escrita muitas vezes aqueles prevalecem, mas isso no necessariamente assim, a constituio no se reduz a uma mera folha de papel. A constituio contm em si uma fora normativa, ela no um conselho uma norma e como tal ela obriga e assim ela pode ser capaz de alterar a realidade, ela pode ser capaz de conformar os fatores reais de poder. Ento no choque entre a constituio e os fatores reais de poder, pode ser que estes prevaleam, mas pode ser q a constituio impere e modifique a realidade social e, alis, o que mais desejvel: que a constituio opere em sua plena normatividade. desejvel que a fora normativa da constituio possa tornar concreto o mandamento constitucional para que o q est escrito no passe de uma mera pretenso, de um mero desejo e se realize enquanto norma jurdica suprema do sistema, ou seja, se concretize. o A CONSTITUIO SIMBLICA Marcelo Neves: A constitucionalizao simblica Marcelo Neves chama ateno para o fato de a legislao, as leis e a constituio podem exercer um papel meramente simblico em determinadas situaes. Barroso, por sua vez, fala na insinceridade do legislador q algo que se alinha a essa viso de Marcelo Neves. O que insinceridade do legislador? Muitas vezes o legislador executa a sua funo precpua que a de legislar e edita uma norma, porm ele no sincero ao editar essa norma jurdica. Ele no

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pretende que aquela norma se concretize no mundo real. Mas ele legisla pq acredita que aquela norma tem uma funo simblica que lhe conveniente. Exemplo algumas normas de direito eleitoral que vedem determinadas prticas no dia das eleies. Muitas vezes o legislador ao oferecer sociedade aquelas normas garantindo a liberdade de voto, muitas vezes ele tem um discurso retrico bonito, mas esse discurso retrico vazio pq o prprio legislador, muitas vezes, j imagina como ele prprio vai descumprir aquilo que ele est legislando. A essa norma ser um smbolo, o legislador teria sido insincero ao legislar naqueles termos. Isso pode ocorrer, segundo Marcelo Neves, no plano constitucional. Muitas ditaduras so ditaduras sob a gide de uma constituio que formalmente contem cartas de direitos fundamentais. Essa carta de direitos meramente retrica. O constituinte, muitas vezes a constituio outorgada nesses Estados, no foi sincero ao escrever a constituio pq ele no queria garantir aquelas liberdades postas na constituio. Ento a legislao pode cumprir essa funo simblica o que lamentvel at mesmo para desmobilizar as lutas da populao civil. Ora vcs querem liberdades, ento eu vou escrever na constituio que vcs so livres, satisfeitos? timo. Podem retornar s suas casas. Mas, no fundo, aquele que escreve na constituio que todos so livres no tenciona dar ao povo essa liberdade. Mas essa no a ideia da legislao simblica como uma insinceridade do legislador no a nica forma de constitucionalizao simblica. A constituio pode conter smbolos tambm por outros motivos. Ex: o legislador constituinte pode ser sincero ao dizer que o salrio mnimo atender as necessidades do trabalhador e de sua famlia em termos de educao, sade, previdncia, assistncia, lazer, etc. pode ser que todos queiram aquilo, mas aquilo um smbolo irrealizvel na prtica por mais boa vontade e sinceridade que o legislador constituinte tenha, ela no vai passar de um smbolo. O salrio mnimo atual de R$ 678,00, mas a constituio para ser cumprida precisaria de muito mais. um fato! Todos querem q a constituio se cumpra, sim, mas nem sempre possvel que ela se concretize por outras razes. A constituio pode assumir um papel simblico tambm em mais uma possibilidade. Muitas vezes no trabalho constituinte se chega a impasses. Um grupo quer a reforma agrria e um outro grupo se ope a essa ideia. O que fazer nesse caso? a constituio tem que sair, ningum quer ceder. O q pode ser feito a construo de uma norma simblica de um compromisso dilatrio, para o futuro, aquele problema no ser resolvido no momento constituinte. Vamos achar uma redao q jogue o a discusso para um momento futuro e que atenda, no momento, os interesses e necessidades dos grupos que compem a Assembleia constituinte. Da encontrarmos a redao de que a reforma agrria ser disciplinada na forma da lei. Admite a reforma agrria, mas joga a discusso para um momento posterior. A CONSTITUIO ABERTA Peter Hberle: A sociedade aberta dos intrpretes da constituio A ideia de constituio aberta permite mltiplas abordagens. A nossa constituio aberta, em primeiro lugar, pq ela no enclausurada em si mesma e ela um documento que deve ser lido e compreendido luz, no apenas do direito, mas tambm de outros ramos do conhecimento (histria, poltica, filosofia, sociologia, biologia, meio ambiente). Fato que a nossa constituio est carregada de conceitos jurdicos indeterminados e isso permite uma abertura da constituio. A constituio aberta tambm pq esses conceitos jurdicos indeterminados no so preenchidos no apenas por outras cincias, mas tambm pela jurisprudncia. Ex: "Art. 5, XI a casa asilo inviolvel do indivduo, ningum nela podendo penetrar sem consentimento do morador, salvo em caso de flagrante delito ou desastre, ou para prestar socorro, ou, durante o dia, por determinao judicial". Mas o que significa casa? Casa no apenas a residncia. A jurisprudncia entende q a palavra casa deve ser empregada em um outro sentido, mais amplo como todo espao no aberto ao pblico em geral e no qual exista uma expectativa de

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privacidade. Ento eu preciso entender da jurisprudncia para entender a constituio. Ela aberta. A interpretao da constituio feita, no nosso caso, pelo STF algo imprescindvel. o fenmeno da mutao constitucional q se revela principalmente pela interpretao da constituio conferida pela jurisprudncia da nossa suprema corte. A constituio aberta tambm pq ela permite a sua mudana. Ela permite a atuao do poder de reforma. Ela permite se atualizar por meio de emendas. Ento a possibilidade de mudana da constituio um fenmeno de abertura da constituio para novas necessidades ou novos interesses. A constituio no pode se pretender eterna, ela deve admitir a mudana. E a constituio aberta pq a sua interpretao a sua compreenso no monoplio de ningum. Nem do judicirio, nem do STF, por mais importante q seja a interpretao da constituio e no nosso caso do supremo, no se trata de um monoplio. Ela aberta pq admite uma sociedade aberta de intrpretes. Ela admite, por ex, a interpretao pluralista e popular.

A compreenso da constituio exige tambm o estudo da sua classificao. CLASSIFICAO o QUANTO AO CONTEDO ( qs uma reproduo da ideia de Carl Schmitt da concepo poltica) Constituio formal tudo o que est escrito em um documento com o nome de constituio. Tudo o que est ali escrito constituio em sentido formal. Mas nem tudo q eu leio naquele documento tem verdadeira natureza de constituio. Constituio material Nem tudo q est ali escrito materialmente constitucional. Carl Schmitt diria constituio verdadeira a deciso poltica fundamental. O que no deciso poltica fundamental mera lei constitucional. o QUANTO FORMA Constituio escrita (dogmtica) Ela por sua vez pode ser classificada: Codificada aquela que est corporificada em um texto nico. No codificada (legal) aquela composta por mais de um texto escrito. Ortodoxa aquela que se apega fielmente determinados dogmas e assim ela tem um desenrolar natural, h um desenvolvimento natural dos conceitos trabalhados na constituio, ao contrrio da constituio ecltica. Ecltica aquela que abraa vrias influncias distintas, vrias ideologias distintas de forma que podemos identificar que determinados dispositivos da constituio foram influenciados por certos pensamentos e outros dispositivos tiveram uma influncia diferente. Existem elementos no escritos? Sim. O prprio pargrafo 2, do art. 5 da nossa constituio confirma isso os direitos e garantias expressos nesta Constituio no excluem outros decorrentes do regime e dos princpios por ela adotados, ou dos tratados internacionais em que a Repblica Federativa do Brasil seja parte. Ora se a constituio garante q no excluem outros direitos e garantias decorrentes do regime e dos princpios isso quer dizer que eu posso ter direitos implcitos. Ento a constituio, ainda que seja uma constituio escrita, ela vai alm daquilo que est formalmente escrito. A ideia de bloco de constitucionalidade nesse sentido. A verdadeira constituio no apenas aquele documento escrito Constituio da Repblica Federativa do Brasil o bloco de constitucionalidade vai alm daquilo q est escrito. Podemos, no Brasil, mencionar o princpio do duplo grau de jurisdio q no est escrito com todas as letras na constituio, mas existe.

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A nossa constituio nasceu codificada, mas est em processo de descodificao. Pq ela nasce como um texto nico corporificando toda a constituio, mas algumas emendas constituio alm de modificarem o texto da parte dogmtica tambm veicularam normas constitucionais prprias que no se agregam parte dogmtica, q existem apenas no texto das emendas. Essas normas so normas escritas de status constitucional e elas vivem nas emendas no no corpo da parte dogmtica. Alm disso, os tratados internacionais em direitos humanos que sejam aprovados por 3/5 em dois turnos de votao nas duas casas do congresso so equivalente s emendas, ex: a Conveno das Pessoas Portadoras de Necessidades Especiais. Constituio no escrita (costumeira, consuetudinria, histrica) aquela do modelo ingls. Mesmo na constituio dita no-escrita eu encontro elementos escritos. O que a constituio inglesa? a Constituio Inglesa formada basicamente por trs elementos. Elementos da Constituio Inglesa: o Statute Law leis escritas, editadas pelo parlamento sobre matria constitucional. Ento, de incio, o primeiro documento da constituio inglesa algo escrito. So leis do parlamento sobre matria constitucional. o Decises judiciais que incorporam costumes (common Law) ou interpretam as leis do parlamento sobre matrias constitucionais (cases Law). Ento eu tenho decises judiciais que so escritas, embora incorporem, muitas vezes, costumes no escritos. Common Law baseado no costume, mas tem a sua origem em muitos documentos escritos como o caso da Magna Carta que ainda tem alguns dos seus dispositivos em vigor e aceitos como pat integrante do common Law. Cases Law o Convenes Constitucionais acordos polticos no escritos versando sobre matria constitucional feitos no parlamento, obrigatrios, tradicionais, de difcil alterao, sem possibilidade de controle. QUANTO ORIGEM OU POSITIVAO (classificao q considera a forma pela qual a constituio foi positivada no ordenamento jurdico) Constituio democrtica (promulgada, popular) so aquelas que possuem uma grande participao popular na sua elaborao, atravs da eleio de uma Assembleia Nacional Constituinte que escreve a constituio e que, ao final, temos um ato de promulgao do novo texto constitucional. Ento ns temos o povo elegendo representantes para exercer, em seu nome, o poder constituinte. Esses representantes eleitos se desincumbem de sua tarefa e ao final temos a promulgao da constituio. Na histria do constitucionalismo brasileiro ns tivemos constituies democrticas em 1891, 193, 1946 e 1988. Constituio no democrtica (outorgada, imposta) so aquelas impostas pelo grupo revolucionrio ou por um monarca ou por um ditador. Essas constituies, portanto, tm um dficit de participao popular na sua origem. Tivemos no nosso constitucionalismo, as constituies de 1924, 1937, 1967 (tipo especial de outorga: outorga pelo executivo com a aprovao do congresso nacional, do poder legislativo, na forma do ato constitucional n 4; essa constituio apesar de ter tido a aprovao do Congresso Nacional no uma constituio considerada promulgada e som outorgada, uma espcie rara de outorga, pois o nosso CN era poder legislativo e no uma Assembleia nacional constituinte, era um legislador ordinrio). A nossa constituio de 1969, tecnicamente um emenda constitucional, EC n 01 constituio de 1967, adotada na forma do Ato Institucional n 12, ela tambm considerada um documento outorgado, imposto. E h uma discusso acerca da sua natureza jurdica, se se tratou de uma nova constituio ou de uma EC.

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Constituio cesarista (pebliscitria) aquela formada por um plebiscito popular sobre um projeto elaborado por um imperador (o caso dos chamados plebiscitos napolenicos), ou sobre um projeto elaborado por um ditador (o caso do plebiscito de Pinochet, no Chile). A participao popular nesses casos, embora haja uma consulta ao titular do poder no considerada democrtica pq no h uma liberdade verdadeira de manifestao do povo. A manifestao do povo tomada no plano formal buscando uma aparncia de legitimidade vontade do detentor do poder. Alm disso, tecnicamente, o q se chama de plebiscito, na realidade um referendo. O plebiscito uma consulta ao titular do poder de maneira prvia elaborao de um texto. O referendo uma consulta ao povo aps a redao de uma minuta ou e um projeto que submetido aprovao, ou no, popular. Essa uma das possibilidades de diferenciar o plebiscito do referendo, h outras, mas essa a mais utilizada. Constituio pactuada aquela que expressa um compromisso instvel entre duas foras polticas rivais que normalmente dividem o poder de fato numa determinada sociedade numa determinada poca. Historicamente, essas constituies pactuadas so encontradas em situaes nas quais ns temos o absolutismo monrquico j em decadncia de um lado e grupos em ascenso poltica do outro. Alguns autores chegam a citar a Magna Carta de 1215 como um exemplo de constituio pactuada. Mas lembrando q a Magna Carta no era, tecnicamente, uma constituio era um contrato de domnio. Mas o prof. Prefere exemplificar a constituio pactuada com a Constituio Francesa de 1971(1771?). Lembrando que esse modelo de constituio pactuada no se coaduna com o sentido moderno de constituio, q entende q o poder no fracionado ou dividido em dois ou mais grupos e sim o poder tem um nico titular que o povo, ainda que o povo deva ser entendido como uma pluralidade de agentes.

QUANTO ESTABILIDADE (ou alterabilidade, ou mutabilidade, ou consistncia)

Essa classificao muito importante para o nosso sistema constitucional. Ela versa sobre um dos trs pilares que do sustentao a todo o nosso pensamento jurdico-constitucional. O nosso pensamento est centrado na ideia de supremacia da constituio (a constituio suprema, ela impera, ela prevalece em face de qualquer outra norma, ela ocupa o pice do sistema jurdico positivo). O segundo pilar PE o da rigidez constitucional (a constituio rgida significando que ela s pode ser alterada por um processo distinto do processo de elaborao da lei ordinria, isso significa que fazer emenda constituio algo mais difcil do que legislar ordinariamente do q fazer lei ordinria). E o terceiro pilar o controle de constitucionalidade (se houver o choque entre a constituio e uma lei ordinria, a constituio prevalece a lei ordinria desaparece e o instrumento para retirara lei, a norma ordinria que viola a constituio o controle de constitucionalidade. Constituio rgida a constituio cujo processo de alterao diferente do processo de elaborao da lei ordinria. Como nasce essa classificao? Essa classificao nasce da obra de James Bryce, o qual escreveu a obra Constituies flexveis e constituies rgidas, em 1901. E ele estaria insatisfeito com a classificao at ento prevalente que era a classificao quanto forma, q dividia as constituies em escritas e no escritas, justamente por haver elementos escritos na constituio no escrita e vice versa. Outra obra importante para essa classificao a de Oswaldo Aranha Bandeira se Mello A teoria das Constituies rgidas. Rigidez na CRFB/88: o Art. 47. Salvo disposio constitucional em contrrio, as deliberaes de cada Casa e de suas Comisses sero tomadas por maioria dos votos, presente a maioria absoluta de seus membros. Ento a elaborao de uma lei ordinria por meio do quorum de maioria relativa, a maioria dos votos dos presentes

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desde que esteja presente a maioria absoluta de seis membros. Eu tenho um turno de votao em cada uma das casas co CN. Art. 69. As leis complementares sero aprovadas por maioria absoluta. Art. 60, 2 - A proposta (de Emenda Constitucional) ser discutida e votada em cada Casa do Congresso Nacional, em dois turnos, considerando-se aprovada se obtiver, em ambos, trs quintos dos votos dos respectivos membros. E ento o quorum para a aprovao da EC maior do que a da lei ordinria e da lei complementar e depende tambm de dois turnos de votao.

Todas as nossas Constituies foram rgidas, exceto a constituio de 1924. Constituio flexvel aquela que no h diferena do processo legislativo de elaborao de EC para o processo legislativo de elaborao de lei ordinria, ou seja, elaborar lei ordinria a mesma coisa de elaborar EC, o processo formal o mesmo. Sendo assim, a natureza jurdica da lei ordinria a mesma da EC. Na constituio flexvel ns temos o enfraquecimento ou, at mesmo, desaparecimento da ideia de supremacia da constituio e tambm da necessidade de mecanismos de controle da constitucionalidade. Se a constituio flexvel, se alterada pelo mesmo processo da lei ordinria no h diferena substancial entre lei ordinria e a EC, logo no choque entre a constituio e a lei ordinria eu no tenho a prevalncia necessria da constituio. Eu no tenho a necessidade do mecanismo de controle de constitucionalidade para afastar a lei ordinria. Eu preciso verificar apenas qual destes atos normativos anterior e qual posterior e a eu vou aplicar o princpio da lei posterior revoga a lei anterior, pq a EC a mesma coisa q a lei ordinria e vice versa, portanto a lei ordinria posterior, por ter natureza jurdica de emenda capaz de modificar a constituio. A ideia de constituio no escrita, ex a constituio inglesa, vimos q um dos elementos dela um conjunto de leis escritas do parlamento, statute law, q versa sobre matria constitucional e uma lei do parlamento modifica a situao anterior e embora no estejamos no bojo de uma constituio escrita fato q no sistema ingls de constituio costumeira, se h um documento do parlamento escrito sobre matria constitucional um outro documento tambm escrito sobre o mesmo tema tambm revoga o primeiro. Exemplos de constituies flexveis: Estatuto de Imprio da Itlia de 1848 e a Constituio Sovitica de 1924. A constituio flexvel justamente por essas caractersticas, principalmente pelas leis ordinrias terem natureza de emendas, por isso ela chamada por alguns autores, principalmente Pinto Ferreira de constituio plstica. Constituio semi-rgida aquela q parte rgida, s podendo ser alterada por meio de EC mais difcil do que a elaborao de lei ordinria e parte flexvel q pode ser alterada pelo mesmo processo de elaborao da lei comum. Constituio Imperial do Brasil (semi-rgida): o Art. 178. s Constitucional o que diz respeito aos limites, e atribuies respectivas dos Poderes Polticos, e aos Direitos Polticos, e individuais dos Cidados. Tudo, o que no Constitucional, pode ser alterado sem as formalidades referidas, pelas Legislaturas ordinrias.

H algumas outras classificaes de constituio falada por alguns autores: Constituio fixa (silenciosa) aquela q no prev qualquer processo de alterao formal de seus dispositivos. Ento ela no prev o processo de emendas e, por consequncia, ela s poderia ser alterada pelo poder originrio. Constituio imutvel (permanente, grantica ou imutvel) aquela que se pretende eterna, se pretende perante de maneira absoluta. Esse tipo de constituio q se pretende eterna no teria sabedoria, segundo

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Pontes de Miranda, j que a possibilidade de se emendar, de se modificar uma necessidade da qual nenhum sistema democrtico, constitucional, pode fugir. Constituio super-rgida defendida por Alexandre de Moraes. aquela, segundo a qual, uma constituio rgida, mas alm de ser rgida, possui um ncleo imodificvel, intangvel, no caso, as clusulas ptreas.

Uma outra classificao QUANTO DOGMTICA, mencionada por alguns autores como Pinto Ferreira q divide a constituio em dois grupos: constituies ortodoxas e as constituies eclticas: QUANTO DOGMTICA o Constituies ortodoxas seriam aquelas formadas por uma nica ideologia. H um pensamento ideolgico muito firme na constituio ortodoxas. Seria o caso da Constituio Sovitica de 1977. o Constituies eclticas seriam aquelas constituies que, ideologicamente, plural. Ela possui nos seus dispositivos vrias nuances ideolgicas diferentes. Normalmente, esse tipo de constituio fruto de uma linha conciliatria por isso alguns autores aproximam a constituio ecltica da ideia de constituio compromissria ou conciliatria ( um compromisso entre as vrias foras ideolgicas existentes no momento constituinte) seria o caso da nossa constituio de 1988. QUANTO EXTENSO o Constituio concisa (breve, sumria, sucinta, bsica) Seria aquela que veicula apenas os princpios fundamentais estruturais do Estado sem descer a mincias, sem descer a detalhes. Elas so menores e tambm mais estveis ao contrrio das constituies prolixas. A Constituio Norte-americana de 1787 assim como a nossa Constituio de 1891. o Constituio prolixa (longa, ampla, extensa, desenvolvida, larga) Seria aquela q aborda diversos assuntos, descreve mincias, entram em detalhes que, segundo alguns autores, deveriam estar em leis ordinrias. Ex. a Constituio de 1988.

A classificao quanto extenso se relaciona com a classificao quanto finalidade. A constituio ser breve ou longa uma consequncia da finalidade que o constituinte busca com aquele documento. QUANTO FINALIDADE o Constituio garantia (constituio negativa) tem como objetivo garantir a liberdade e limitar o poder. A pretenso dela mais simples, portanto, ela pode ser menor. o Constituio dirigente (analtica, programtica) ela no busca apenas garantir a liberdade e limitar o poder. Ela tem como objetivo estabelecer o projeto de Estado para o futuro. Ela pretende programar, dirigir a atuao de todo governante, de todo poder pblico, em busca de um determinado modelo de estado. Ela visa programar o futuro do Estado, apontar caminhos a serem seguidos, a exemplo a construo de uma sociedade livre, justa e solidria, a erradicao da pobreza e da marginalizao, etc. Por conta disso a constituio dirigente precisa ter um nmero de dispositivos elevado, por isso normalmente ela uma constituio longa. A constituio dirigente tem como marco a obra Constituio dirigente e vinculao do legislador de Canotilho. Ex: CRFB/88. o Constituio balano a finalidade da constituio balano no e garantir nada nem dirigir nada. Ela no garante o que est estabelecido em termos de liberdade e em termos de limitao do poder. Ela tambm no dirige, no projeta o futuro do Estado. Ela faz um balano da situao atual. Ela descreve e registra a organizao poltica q est estabelecida naquele momento. Seria o caso das constituies soviticas. CLASSIFICAO ONTOLGICA (Karl Loewenstein) essa classificao busca a essncia do que a constituio na prtica e no apenas no texto. Essa classificao visa dividir as constituies analisando a relao entre o texto da constituio e a realidade social. o Constituio normativa aquela que produz uma adequao entre o texto, entre o contedo normativo e a realidade social. A constituio normativa domina o processo poltico e os agentes

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polticos. Todos os detentores do poder e destinatrios do poder respeitam e seguem a constituio. A fora normativa da constituio se opera, portanto, em sua plenitude ou bem prximo deste patamar. Constituio nominal aquela que no consegue produzir uma adequao perfeita entre o texto e a realidade social. H um descompasso entre o que est no texto e o que est no mundo real. H at uma boa vontade, o constituinte sincero, ele deseja que aquilo se concretize, mas essa concretizao no se opera na prtica. Muitos autores dizem que a constituio nominal uma constituio prematura, que veicula um texto cuja concretizao ainda no possvel no estgio atual daquela sociedade. O processo poltico-social no consegue concretizar a constituio. Ainda assim, resta o carter educacional ou pedaggico projetando um caminho para uma realidade a ser alcanada no futuro. Constituio semntica aquela que constituio no nome. Ela est a servio das classes dominantes. So aquelas constituies que traem o verdadeiro significado do termo constituio. Elas buscam legitimar prticas autoritrias de poder. Por isso, no Brasil, Marcelo Neves, chama a constituio semntica de constituio instrumentalista. um mero instrumento do detentor do poder.

ESTRUTURA DA CONSTITUIO o Prembulo uma espcie de mensagem do constituinte para o povo, para o titular do poder. Ns, representantes do povo brasileiro, reunidos em Assembleia Nacional Constituinte para instituir um Estado Democrtico, destinado a assegurar o exerccio dos direitos sociais e individuais, a liberdade, a segurana, o bem-estar, o desenvolvimento, a igualdade e a justia como valores supremos de uma sociedade fraterna, pluralista e sem preconceitos, fundada na harmonia social e comprometida, na ordem interna e internacional, com a soluo pacfica das controvrsias, promulgamos, sob a proteo de Deus, a seguinte CONSTITUIO DA REPBLICA FEDERATIVA DO BRASIL. E a discusso jurdica acerca do prembulo ela diz respeito existncia ou no de normatividade. O prembulo possui ou no fora normativa? Em outras palavras, o prembulo obriga ou ele pode ser a fonte, a fundamentao a razo da declarao de inconstitucionalidade de uma norma inferior?. Ou, dito de outra forma, o prembulo uma norma central da constituio, ele obrigatrio para os Estados, trata-se de uma norma de reproduo obrigatria? E essa discusso vem temperada com um dado especial pq, como vimos, a parte final do prembulo da CRFB/88 invoca a proteo de Deus. Essa invocao proteo de Deus no deixa de ser uma indicao de crena monotesta. E isto, de certa forma, no se coaduna com a parte dogmtica na constituio, especialmente no que diz respeito ao art. 19, I4 que afirma a separao entre estado e igreja. Essa separao q existe na parte dogmtica no observada no prembulo q menciona uma ideia de crena monotesta. Ento haveria um problema constitucional com o nosso prembulo? Na verdade no, pq o prembulo, para a nossa jurisprudncia (STF), no possui fora normativa, no obriga, no norma central por isso ele no pode ser a causa, por si s, da inconstitucionalidade de uma lei ordinria, complementar ou de uma norma inferior. Vide ADI por omisso 20765.
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Art. 19. vedado Unio, aos Estados, ao Distrito Federal e aos Municpios: I - estabelecer cultos religiosos ou igrejas, subvencion-los, embaraar-lhes o funcionamento ou manter com eles ou seus representantes relaes de dependncia ou aliana, ressalvada, na forma da lei, a colaborao de interesse pblico;
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EMENTA: CONSTITUCIONAL. CONSTITUIO: PREMBULO. NORMAS CENTRAIS. Constituio do Acre. I. - Normas centrais da Constituio Federal: essas normas so de reproduo obrigatria na Constituio do Estado-membro, mesmo porque, reproduzidas, ou no, incidiro sobre a ordem local. Reclamaes 370-MT e 383-SP (RTJ 147/404). II. - Prembulo da Constituio: no constitui norma central. Invocao da proteo de Deus: no se trata de norma de reproduo obrigatria na Constituio estadual, no tendo fora normativa. III. - Ao direta de inconstitucionalidade julgada improcedente. (ADI 2076, Relator(a): Min. CARLOS VELLOSO, Tribunal Pleno, julgado em 15/08/2002, DJ 08-08-2003 PP-00086 EMENT VOL-02118-01 PP00218)

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Prembulo da constituio: no constitui norma central. Invocao da proteo de Deus: no se trata de norma de reproduo obrigatria na constituio estadual, no tendo fora normativa (ADI por omisso 2076. Vide ainda MS 24.645/DF-MC) Isso no tira a importncia do prembulo. Embora ele no tenha fora normativa, segundo o STF, o prembulo, de outro lado, PE importante, por exemplo, para a prpria hermenutica constitucional. Ou seja, a interpretao da constituio, a interpretao da parte dogmtica deve ser feita luz dos valores consignados no prembulo. Por exemplo, o Min. Carlos Ayres de Brito costuma interpretar a parte dogmtica da constituio sem esquecer o constitucionalismo fraternal mencionado no prembulo que fala na construo de uma sociedade fraterna, pluralista e sem preconceitos. Na verdade, no Brasil, essa discusso um pouco esvaziada pelo fato de que aquilo q est dito no prembulo normalmente tem uma reproduo na parte dogmtica. A exceo justamente a meno a uma crena monotesta. Parte dogmtica o texto permanente da constituio. Disposies transitrias aquele grupo de norma com natureza temporria e no permanente. So normas que pretendem cumprir uma funo, muitas vezes a funo essas normas cumprir a transio entre a realidade do mundo dos fatos existentes e aquele projeto de realidade futuro feito pela constituio. Ento so normas temporrias que buscam uma transio entre uma realidade existente e uma realidade projetada. Essas normas transitrias podem sofrer mudanas, podem ser objeto de EC e estas emendas, por sua vez, podem ser objeto de controle de constitucionalidade. Como exemplo, dois artigos do ADCT: Art. 4. O mandato do atual Presidente da Repblica terminar em 15 de maro de 1990. Art. 14. Os Territrios Federais de Roraima e do Amap so transformados em Estados Federados, mantidos seus atuais limites geogrficos. Uma vez cumpridas as suas funes essas normas perdem a sua eficcia jurdica mesmo que no tenham sido formalmente revogadas. Ou seja, tecnicamente, esse art. 4 ainda est na nossa constituio, ele no foi revogado. Mas o mandato do presidente da republica poca da promulgao da constituio j terminou h muito tempo. Essa norma, hoje, j cumpriu a sua funo. Ela no est revogada tecnicamente, no houve uma emenda para tirar do texto constitucional esse dispositivo, mas ela j no possui mais eficcia jurdica. A eficcia jurdica dela j se esvaiu.

NEOCONSTITUCIONALISMO
o o o o o o o Ps II Guerra Mundial Dignidade da pessoa humana Crtica legalidade estrita Valorizao e normatividade dos princpios Valor jurdico da constituio Onipresena da constituio Jurisdio constitucional

A II Guerra Mundial e o holocausto trouxe modificaes profundas no modo de ver a constituio. E, muitos autores, a partir do ps II Guerra Mundial, comearam a identificar as mudanas de pensamento que foram realizadas e comearam a utilizar o termo neoconstitucionalismo para designar o estgio atual do constitucionalismo e distinguilo dos modelos anteriores.

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O que que a II Guerra Mundial e o holocauto tem a ver com a mudana da compreenso da constituio? O direito foi uma ferramenta importante do nazismo na Alemanha. O pensamento nazista acabou indo para o direito. E quando foi feita a defesa de militares nazistas no tribunal de Nuremberg o seguinte argumento veio tona: ns apenas cumprimos as leis do nosso pas as leis determinavam e ns apenas cumpramos as determinaes legais; algumas dessas leis foram, inclusive, aprovadas mediante plebiscito; ns estamos sendo acusados de sermos criminosos, mas ns apenas cumprimos a lei; tudo que ns fazamos eram conforme o direito; vocs, ao contrrio nos julgam em um tribunal de exceo por algo que no era crime ao tempo em que foi praticado. Ento essa discusso veio tona e se verificou que a legalidade estrita, o positivismo puro, estrito, destitudo de qualquer leitura moral no era suficiente para o bem estar de todos. Da comeou-se a se falar na dignidade da pessoa humana como um valor jurdico supremo, como o fundamento do prprio direito, da constituio, do poder constituinte e de todas as normas jurdicas. E da a norma jurdica passou a ter uma leitura moral. O direito e a constituio passaram a ter uma leitura moral. Passou-se a se defender que o direito, pelo direito, por si s no se legitimava. A legitimidade do direito estaria na observncia da dignidade da pessoa humana. Portanto, se uma norma jurdica violasse a dignidade humana ela no seria uma norma jurdica legtima perante a constituio, para tanto, seria necessria uma leitura moral do direito da constituio. No havia mais separao rgida entre direito e moral. Esse mecanismo no pretende ser aplicvel a todos os tipos de constituio, mas apenas s constituies de estados democrticos. Essas ideias que estamos falando aqui devem ser trabalhadas nos estados democrticos. Nesse novo modelo a matria constitucional se expande. No se trata apenas de regras, ns temos tambm direitos fundamentais, valores, opes polticas, diretrizes, opes que o detentor do poder, o governante deve, luz da dignidade humana, adotar. A constituio passa a dirigir o futuro do Estado. A comeamos a falar em constituio dirigente, programticas, aquelas que programam o futuro do estado. Alguns autores chamam essas constituies de totais q visam dirigir o futuro do estado, a atuao do legislador, do executivo e tambm do magistrado. Magistrado que vai ganhar um papel diferente a partir de agora. H uma valorizao dos princpios e da tcnica de ponderao de interesses. Os princpios passam a ser normas. No h mais uma diviso entre princpios e normas. A norma agora passa a ser uma norma-regra ou uma norma-princpio, ou seja, os princpios so entendidos como verdadeiras normas jurdicas. Os princpios passam a ser obrigatrios. Nos temos a contribuio de grandes autores, Dworkin e Alexy, que trabalham essa normatividade dos princpios. A norma programtica tambm tem a sua normatividade reconhecida. O que programao constitucional norma. Ento ns temos normatividade dos princpios e normatividade dos dispositivos que programam a atuao estatal. Ns temos tambm o valor jurdico da constituio. Ela no mais um documento puramente poltico, ela um documento, portanto, jurdico. O que eu encontro na constituio so normas. Os princpios constitucionais so normas. A programao contida na constituio so normas. Ento a constituio tem um valor jurdico e ela tambm tem uma onipresena. Ela est presente em todas as questes jurdicas e em todos os conflitos de interesses. H uma filtragem constitucional. Tudo o que acontece na nossa vida, seja na nossa relao com o estado, seja na nossa relao com os demais particulares passa por uma filtragem constitucional. A constituio no regula apenas as relaes entre cidados e estado, mas tambm entre particulares. Os direitos fundamentais tem uma dimenso de aplicao entre os particulares a chamada eficcia horizontal dos direitos fundamentais. Ento a constituio onipresente. A sua discusso de condomnio passa pela constituio, no s a sua relao com o estado. E a jurisdio constitucional, o papel do poder judicirio ganha destaque. A deciso judicial passa a ser fundamental. A leitura judicial da constituio prevalece, inclusive, muitas vezes, at sobre a anlise do mrito legislativo. O legislador que ocupava o centro do sistema jurdico perde essa posio. O estado deixa de ser o estado legiscntrico e passa a ser o estado no qual o poder judicirio tem uma leitura que fundamental, luz da dignidade da pessoa humana. Ento ns temos um novo modelo. claro q essa nova ideia sofre crticas. O ativismo judicial, excessivo, segundo alguns autores uma crtica recorrente. Os juzes no estariam se limitando a interpretar a constituio apenas. Eles estariam reescrevendo o texto constitucional todos os dias. Eles estariam no exerccio de um poder difuso reformador, ou de um poder constituinte difuso. Ento isso traz novos desafios. O judicirio no Brasil no um poder eleito. Os juzes ingressam na jurisdio por meio de concurso pblico e o art. 1, P, diz que todo o poder emana do povo, que o exerce por meio de representantes eleitos ou diretamente, nos termos desta Constituio. No que os juzes no

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tenham legitimidade. No que o poder judicirio tenha uma legitimidade menor que o poder legislativo ou executivo. Mas fato que a legitimidade do poder judicirio no auferida diretamente do voto popular. Ento isso leva a uma srie de discusses: at que ponto o juiz pode, sob o pretexto de interpretar a constituio luz da dignidade da pessoa humana, reescrever a prpria constituio. Essas so as discusses da atualidade. Portanto, neoconstitucionalismo tem essas caractersticas.

CONSTITUCIONALISMO DO FUTURO o Jos Roberto Dromi o Valores fundamentais da constituio Verdade a constituio do futuro deve ser verdadeira. Ela no deve trazer mentiras ou promessas no factveis. Ento ns precisaremos distinguir na constituio do futuro o que uma norma programtica inalcanvel, irrealizvel e isso deve ser retirado da constituio. Ao mesmo tempo, quando se trata de uma norma que no se concretiza por falta de uma motivao ou vontade poltica, esta concretizao deve ser cobrada dos governantes, o poder judicirio, do ministrio pblico, do executivo, etc. A constituio naquilo que ela veicula deve ser cumprida. Solidariedade significa dizer que a constituio deve ter o compromisso com a igualdade material, com a no discriminao, com a tolerncia, com a solidariedade entre os povos. Continuidade A constituio do futuro dever seguir a lgica das antecedentes, inclusive ao que diz respeito aos direitos fundamentais j alcanados. O princpio da vedao ao retrocesso dos direitos fundamentais. Ento a constituio no traz o rompimento com o que j foi alcanado em termos de direitos fundamentais. Lembrando que, no Brasil, Nelson Saldanha, por exemplo, j afirmava que as constituies dificilmente produzem rupturas bruscas com as anteriores. Ns sempre identificamos uma certa continuidade nas constituies. Participao A constituio do futuro dar ensejo a uma participao cada vez mais ativa, integral e equilibrada do povo e da sociedade nos processos polticos e decisrios e promover democracia participativa em seu mais elevado grau. O povo participar cada vez mais dos processos polticos decisrios. Integrao A constituio trar a ideia de integrao dos povos, atravs de rgos supranacionais e polticas transnacionais. A ideia de Unio Europia, a ideia de MERCOSUL, etc, tudo isso um elemento q deve existir na constituio do futuro. Lembrando que a nossa constituio, por ex, ela j traz uma ideia de integrao e de uma comunidade latino-americana de naes. Universalizao A constituio do futuro vai positivar direitos fundamentais internacionais com destaque para a dignidade da pessoa humana que seria o tpico universal, comum a todos os povos do mundo e isso impediria qualquer forma de desumanizao dos Estados. Ento seria a universalizao dos direitos humanos, do iderio dos direitos humanos do pensamento ocidental. Isso, obviamente, gera uma discusso em termos de multicultiralismo.

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O PODER CONSTITUINTE
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O PODER REFORMADOR
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