EL DERECHO DE SEPARACIN Y SUS EFECTOS EN EL CAPITAL SOCIAL (Oswaldo Hundskopf Exebio) Mediante la presente resolucin, el Tribunal Registral seala

que el acuerdo de reduccin de aportes de una sociedad annima debido al ejercicio de derecho de separacin por un socio, deba efectuarse con las formalidades previstas en los artculos 215, 217 y otros de la Ley General de Sociedades. Ello da pie al autor para reflexionar sobre algunos temas societarios de relevancia vinculados al derecho de separacin, como son sus alcances en nuestra normatividad societaria vigente, el cambio del objeto social como causal de separacin, los efectos del ejercicio de tal derecho y el procedimiento a seguirse para la reduccin de capital en estos casos. RESOLUCIN N 213-99-ORLC/TR Lima, 26 de agosto de 1999 VISTA, la apelacin interpuesta por don GERMN FLOREZ GARCA RADA (Hoja de Trmite N 11389 del 19 de abril de 1999), contra la observacin formulada por el Registrador del Registro de Personas Jurdicas de Lima Dr. Csar Eugenio Mayhua Fuentes, a la solicitud de inscripcin de modificacin parcial de estatuto de Aurora Productos Qumicos e Industriales S.A. y rectificacin de asiento registral, en mrito a partes notariales de escritura pblica. El ttulo se present el 10 de marzo de 1999 bajo el N 40261.- El Registrador deneg la solicitud de inscripcin en los siguientes trminos: "El acuerdo de reduccin de capital por devolucin de aportes debe ser acordada con las formalidades previstas en los artculos 198, 215, 217, 218 (segundo prrafo) y siguientes de la Ley General de Sociedades. Respecto a su recurso de fecha 19.01.99, de fecha anterior a la presentacin del ttulo, es pertinente que aclare la solicitud en ella contenida por cuanto los acuerdos adoptados en Junta General del 30.03.98 corren debidamente inscritos en la partida de la sociedad"; con el informe oral del abogado Germn Florez Garca Rada, interviniendo como Vocal ponente la Dra. Nora Mariella Aldana Durn; y, CONSIDERANDO: Que, mediante el ttulo venido en grado se solicita la inscripcin de la modificacin parcial del estatuto de Aurora Productos Qumicos e Industriales S.A. y rectificacin de asiento registral, en mrito a partes notariales de la escritura pblica de fecha 14 de enero de 1999 extendida ante el Notario de Lima Dr. Alberto Flores Barrn, instrumento en el que aparecen insertas las actas de las juntas generales realizadas el 30 de marzo y 3 de diciembre de 1998, as como copias certificadas por Notario del acta de junta general de accionistas del 29 de mayo de 1998 y los originales de los avisos de convocatoria a dicha junta; adems, de presentar copia simple de la escritura pblica de modificacin del estatuto del 22 de diciembre de 1998 extendida ante el Notario de Lima Dr. Alberto Flores Barrn;

Que, revisada la partida registral, a fojas 302 del tomo 321 que contina en la ficha N 117792 y en la partida electrnica N 03019722 del Libro de Sociedades del Registro de Personas Jurdicas de Lima, consta en el asiento electrnico B 00001 el ltimo aumento de capital social ascendente a la suma de S/. 3 581 729.00 nuevos soles, ntegramente suscrito y pagado, as como la modificacin total del estatuto como consecuencia de la adecuacin a la nueva Ley General de Sociedades, acordada en junta general del 30 de marzo de 1998 y ratificada en la junta general del 3 de diciembre de 1998, acuerdos inscritos en mrito al ttulo 212858 del 14 de diciembre de 1998; Que, la modificacin parcial del estatuto de la sociedad materia de inscripcin, se refiere a la reduccin del capital social como consecuencia del ejercicio del derecho de separacin de un accionista; Que, al respecto, cabe sealar que el derecho de separacin es una facultad que tiene el accionista de retirarse de la sociedad en los casos expresamente previstos en la ley o el estatuto, como consecuencia del cual la sociedad debe efectuar el reembolso del valor de las acciones en un plazo que no exceder de dos meses a partir del ejercicio de este derecho, conforme al Art. 200 de la Ley General de Sociedades; siendo que esta Ley no ha regulado en forma especfica las consecuencias que este reembolso genera en las acciones cuyo valor es reembolsado y en el capital; Que, las reglas generales respecto al reembolso y amortizacin de acciones se encuentran contempladas en el Art.104 de la Ley General de Sociedades, que regula la adquisicin por la sociedad de sus propias acciones, resultando que el reembolso del valor de las acciones puede dar lugar o no a la amortizacin de las mismas y, en caso de amortizacin, puede dar lugar o no a la reduccin del capital; Que, en consecuencia, el reembolso del valor de las acciones no genera necesariamente una reduccin del capital, puesto que las acciones pueden no ser amortizadas, en cuyo caso deben venderse o mantenerse en cartera por un plazo no mayor de dos aos, y en caso de ser amortizadas, pueden ser adquiridas por la sociedad con cargo a beneficios y reservas libres; en caso de ejercicio del derecho de separacin de un accionista, la junta general deber entonces acordar si se amortizarn o no las acciones, y en el primero de los casos, si se reducir el capital o se incrementar proporcionalmente el valor nominal de las dems acciones; Que, en el caso bajo anlisis en la junta general del 30 de marzo de 1998 se acord el cambio del objeto social y se facult al Sr. Wilbert Segovia Quin para suscribir los documentos necesarios para formalizar la reduccin del capital que eventualmente se producira al ejercer algn accionista su derecho de separacin; en consecuencia, se observa que la junta general opt anteladamente por la reduccin del capital; Que, corresponde definir si la reduccin del capital a consecuencia del ejercicio del derecho de separacin debe reunir todas las formalidades que la Ley General de Sociedades establece para la misma, o si -tal como argumenta

el apelante-, dichas formalidades no son de aplicacin por ser obligatorio el reembolso al accionista que ejerce el derecho de separacin; Que, la reduccin del capital est regulada en los artculos 215 y siguientes de la Ley General de Sociedades, regulacin que establece un conjunto de requisitos respecto a la forma en que debe adoptarse el acuerdo y una serie de garantas en favor de los acreedores de la sociedad, esto ltimo para el caso en que la reduccin del capital implique la devolucin de aportes a los accionistas o la exencin de adeudos por razn de los aportes; Que, en cuanto a la forma en que debe adoptarse el acuerdo, el Art. 217 de la Ley General de Sociedades establece que el acuerdo de reduccin de capital debe expresar la cifra en que se reduce el capital, la forma cmo se realiza, los recursos con cargo a los cuales se efecta y el procedimiento mediante el cual se lleva a cabo, mientras el Art. 215 seala que consta en escritura pblica y se inscribe en el Registro; siendo ello as, la reduccin acordada a consecuencia del ejercicio del derecho de separacin debe tambin cumplir estos requisitos puesto que -como ya se ha visto- la reduccin del capital no es una consecuencia necesaria de la separacin del accionista, requirindose de un acuerdo adoptado per la junta general; Que, en lo que respecta al derecho de oposicin de los acreedores, el Art. 219 consagra el derecho de los acreedores de oponerse a la ejecucin del acuerdo de reduccin si su crdito no se encuentra garantizado, el que debe ejercerse dentro de los 30 das siguientes a la publicacin del ltimo de los tres avisos comunicando el acuerdo de reduccin del capital que manda realizar el Art. 217 de la Ley General de Sociedades; la oposicin suspende la ejecucin del acuerdo hasta que la sociedad pague los crditos o los garantice a satisfaccin del Juez; Que, el reembolso del valor de las acciones de quien ejercita el derecho de separacin no puede ser suspendido por la oposicin de los acreedores, puesto que ello implicara dejar sin contenido el derecho de separacin; adems; el Art. 200 de la Ley General de Sociedades slo ha previsto como supuestos de la dilacin del reembolso el que ste pusiese en peligro la estabilidad de la empresa o que la sociedad no estuviese en posibilidad de realizarlo, caso en que el reembolso se efecta en los plazos y forma de pago que determine el juez a solicitud de la sociedad; no sealando la citada ley que el reembolso pueda suspenderse por oposicin de los acreedores, lo que no podra admitirse tomando en cuenta que el derecho de separacin no puede excluirse ni su ejercicio puede hacerse ms gravoso, conforme a la ltima parte del Art. 200 antes citado; Que, de otra parte, tampoco podra admitirse que se ejecute la reduccin del capital afectando a los acreedores, puesto que stos tienen igualmente derecho al pago de sus crditos o a que sean garantizados; por ello, si bien el reembolso a los accionistas que ejercitan el derecho de separacin no puede dilatarse a menos que se ponga en peligro la estabilidad de la empresa o la sociedad no estuviese en posibilidad de realizarlo, la reduccin de la cuenta

capital no podr ejecutarse sino despus de transcurrido el plazo con que cuentan los acreedores para oponerse al acuerdo; Que, si bien el efecto inmediato del ejercicio del derecho de oposicin a la reduccin del capital por parte de los acreedores es evitar la disminucin del patrimonio de la sociedad, puesto que suspende la devolucin de aportes o la exencin de las sumas adeudadas, tambin esta oposicin pretende evitar la reduccin de la cifra del capital, la que determina el mnimo patrimonio neto que debe tener la sociedad para que proceda el pago de dividendos, conforme lo establece el Art. 230 de la Ley General de Sociedades; consecuentemente, si el patrimonio neto resulta ser inferior al capital, no pueden repartirse dividendos, lo que constituye una proteccin para los acreedores; Que, la oposicin de los acreedores a la reduccin del capital no puede evitar el reembolso del valor de las acciones de quien ejercita su derecho de separacin, pero s puede evitar que la cifra del capital se reduzca, de manera que la sociedad no podr repartir dividendos hasta que el patrimonio se haya recuperado de la disminucin en el mismo que supone el reembolso al accionista que se separ; por esta razn, cuando la junta general acuerda reducir el capital a consecuencia de la separacin de un socio, igualmente debe cumplirse con publicar dicho acuerdo por tres veces con intervalos de cinco das y la reduccin de la cifra del capital slo podr inscribirse si media declaracin del gerente general en el sentido que los acreedores no han presentado oposicin a la ejecucin del acuerdo; Que, en este caso la junta general acord la reduccin del capital para la eventualidad que algn accionista ejerciera su derecho de separacin, pero no expres la cifra en que se reducira el capital ni dems aspectos que seala el Art. 217 de la Ley General de Sociedades; por el contrario se aprecia que la cifra en que se reduce el capital social ha sido establecida en la minuta suscrita por Wilbert Segovia Quin y Julio Mendoza Allca - este ltimo, accionista separado de la sociedad -, y no por la junta general; que, si bien en la junta general realizada el 30 de marzo de 1998 se autoriza al primero de los nombrados: ".. para que en nombre y representacin de la sociedad suscriba todos los documentos pblicos y privados necesarios para formalizar la reduccin de capital..."; ello puede referirse slo al aspecto de la ejecucin del acuerdo de reduccin del capital, por cuanto el rgano encargado de acordar la cifra en que se reduce el capital, la forma cmo se realiza, los recursos con cargo a los cuales se efecta y el procedimiento mediante el cual se lleva a cabo, es la junta general; en consecuencia, el acto realizado por el representante de la sociedad no constituye manifestacin suficiente para efectuar la reduccin del capital de la sociedad; Que, adems, no se ha permitido a los acreedores el ejercicio de la oposicin a la ejecucin del acuerdo de reduccin, puesto que no se ha publicado el acuerdo tal como lo manda el Art. 217 de la Ley General de Sociedades; Que, en cuanto al pedido de rectificacin de asiento registral cabe sealar que el escrito de fecha 19 de enero de 1999 que hace mencin el

Registrador en la observacin apelada, no aparece en el titulo subexmine, sin embargo, en el recurso de apelacin se indica que mediante el referido escrito se solicita rectificar el asiento B 00001 de la partida N 3019722, en el que aparece inscrita la adecuacin del estatuto a la nueva Ley General de Sociedades, en lo que respecta al cambio de objeto social; agregndose adems que se desisten de la rectificacin en lo concerniente al cambio de denominacin social solicitada mediante escrito de fecha 13 de enero de 1999; Que, al respecto la rectificacin de los errores materiales en que haya incurrido el Registrador al extender un asiento de inscripcin busca adecuar el mismo al ttulo que sirvi como sustento para efectuar la inscripcin; aprecindose que la sociedad subexmine al adecuar sus estatutos a la nueva Ley General de Sociedades, ha variado su denominacin de Aurora Fbrica de Productos Qumicos e Industriales S.A. a la de Aurora Productos Qumicos e Industriales S.A. y ha cambiado su objeto social; sin embargo, el Registrador al extender el asiento indica que en las juntas generales del 30 de marzo y 3 de diciembre de 1998 se acord: "2) adecuar los estatutos a la Nueva Ley General de Sociedades conservando su denominacin, objeto, duracin y domicilio..."; en consecuencia, resulta procedente efectuar la rectificacin del asiento B 00001 de la partida registral de la sociedad en lo concerniente a la denominacin y el objeto social; que, en lo que respecta a la rectificacin de la denominacin social, si bien el apelante se ha desistido de la misma, igualmente procede la rectificacin de oficio, puesto que la discrepancia entre el ttulo y el asiento respectivo no requiere de impulso de parte para su rectificacin; Que, conforme al Art. 85 de la Ley del Notariado, el parte es expedido con el sello y firma del Notario; sin embargo, en el parte de la escritura pblica del 14 de enero de 1999 que obra en el ttulo bajo examen falta la firma del Notario; Que, con el escrito de apelacin el solicitante ha presentado copia certificada del acta de junta general del 29 de mayo de 1998 y sus avisos de convocatoria respectivos; en esta junta se designaron auditores externos, se aplicaron los excedentes de revaluacin para cubrir prdidas, se eligi al directorio, se design al gerente general adjunto y se revocaron poderes; mediante el presente ttulo se ha solicitado la modificacin parcial de estatuto y la rectificacin de asiento, no teniendo los acuerdos adoptados en la junta general del 29 de mayo de 1998 relacin alguna con esta solicitud, por lo que en todo caso deber presentarse por el diario a travs de un nuevo ttulo para su calificacin por el Registrador; De conformidad con lo dispuesto en el artculo 2011 del Cdigo Civil, numeral IV, artculos 150 y 151 del Reglamento General de los Registros Pblicos, no resulta procedente acoger la presente solicitud de inscripcin; y, Estando a lo acordado; SE RESUELVE:

1.CONFIRMAR la denegatoria de inscripcin formulada por el Registrador del Registro de Personas Jurdicas de Lima, al ttulo referido en la parte expositiva, por los fundamento expuestos en los considerandos que anteceden. 2.DISPONER que el Registrador del referido Registro proceda a rectificar el asiento B 00001 de la partida electrnica N 3019722 en cuanto a la denominacin y objeto de la sociedad, por los fundamentos sealados en el dcimo noveno considerando de la presente resolucin. REGSTRESE Y COMUNQUESE.- (FDO.) - DRA. ELENA VSQUEZ TORRES, PRESIDENTA DE LA SEGUNDA SALA DEL TRIBUNAL REGISTRAL. - DR. WALTER POMA MORALES, VOCAL DEL TRIBUNAL REGISTRAL. -DRA. NORA MARIELLA ALDANA DURN, VOCAL DEL TRIBUNAL REGISTRAL. ANLISIS Y CRTICA JURISPRUDENCIAL I. INTRODUCCIN La Resolucin materia del presente comentario fue expedida con fecha 26 de agosto de 1999 por la Segunda Sala del Tribunal Registral, resolvindose de esta manera la apelacin interpuesta contra la observacin formulada por el Registrador del Registro de Personas Jurdicas de Lima, a la solicitud de inscripcin de la escritura pblica de modificacin parcial de estatutos de AURORA PRODUCTOS QUMICOS INDUSTRIALES S.A. De la lectura de la indicada Resolucin se aprecia que sta contiene dos partes marcadamente diferenciadas una de otra y que son: a) El pronunciamiento del Tribunal respecto a la observacin formulada por el Registrador a travs de la cual deniega la solicitud de inscripcin, en razn a que el acuerdo de reduccin de capital por devolucin de aportes que forma parte integrante del ttulo materia de la inscripcin, debe ser acordado con las formalidades previstas en los artculos 198, 215, 217, 218 (2 prrafo) y siguientes de la Ley General de Sociedades. b) El pronunciamiento del Registrador sobre el pedido de rectificacin del asiento registral B-00001 de la partida N 3079122 en el que aparece inscrita la adecuacin del estatuto a la Nueva Ley General de Sociedades en lo que respecta al cambio del objeto social. Es pertinente sealar al respecto que los comentarios que se formularn a continuacin, bajo el esquema adoptado al efecto, estarn referidos nica y exclusivamente a la parte a) anteriormente sealada, ya que consideramos que en ella se tocan importantes temas societarios que nos permitirn reflexionar acerca de los alcances de las normas legales contenidas en la Ley N 26887 (en adelante LGS), que les son pertinentes, as como respecto a su aplicacin

prctica, y en ese sentido desde ya sealamos que estamos plenamente de acuerdo con el primer extremo de la resolucin del Tribunal a travs de la cual se confirma la denegatoria de inscripcin formulada por el Registrador del Registro de Personas Jurdicas de Lima, no coincidiendo, sin embargo, con algunos de los argumentos incluidos en la parte considerativa de la resolucin bajo comentario. Respecto a la parte b) de la Resolucin, relativa a la rectificacin del asiento registral por aparentes errores materiales en que incurri el Registrador al extender el asiento de inscripcin, no consideramos transcendente pronunciarse sobre el particular, ya que adems de no contar con todos los elementos necesarios para un anlisis exhaustivo de la secuencia y contenido de los ttulos, por su propia naturaleza el tema no es relevante en comparacin con los temas que se tratan en la parte a) de la misma. II. TEMAS SOCIETARIOS A TRATAR: En directa relacin con la parte a) de la resolucin, los temas societarios que trataremos son los siguientes: a) Los alcances del derecho de separacin de un accionista, ya que en este caso especfico, la escritura pblica de modificacin parcial de estatutos materia de la inscripcin, formaliza los acuerdos adoptados en la Junta General del 30 de marzo de 1998, facultndose a su representante legal a suscribir los documentos necesarios para ejecutar la reduccin de capital social que eventualmente se producira al ejercer algn accionista su derecho de separacin por el hecho de acordarse en la indicada Junta, el cambio de objeto social, con lo cual se observa desde ya, que este rgano social, sin ser pertinente ni oportuno todava, opt anteladamente por aprobar una reduccin de capital social. b) El caso especfico del cambio del objeto social, como causal del derecho de separacin. c) El procedimiento de ejecucin del derecho de separacin y las formas de pago al accionista. d) sociedad. Los efectos del ejercicio del derecho de separacin en la

e) El procedimiento que se debe seguir para ejecutar la reduccin del capital social, en el caso que ste sea la consecuencia del ejercicio del derecho de separacin. III. EL DERECHO DE SEPARACIN EN LA SOCIEDAD ANNIMA Como muy bien lo precisa el Dr. Enrique Laroza(1) el derecho de separacin, tambin llamado derecho de receso, es una institucin que aparece en el derecho italiano con el objeto de preservar a los accionistas minoritarios frente a determinados acuerdos de modificaciones del estatuto que

entraan cambios excepcionales y drsticos en la estructura de la sociedad y de sus acciones, derecho que fue incorporado en la Ley de Sociedades Espaola de 1951 y posteriormente en nuestra Ley de Sociedades Mercantiles N 16123. Actualmente este derecho est considerado especficamente como uno de los derechos fundamentales o esenciales, de los accionistas titulares, tanto de acciones con voto, (inc. 5 del art. 95) como de acciones sin derecho a voto, (inc. 4 del art. 96) de la LGS. El mencionado derecho de separacin tiene como una caracterstica propia, el hecho que solo puede ser ejercitado en los casos taxativamente sealados en la ley y el estatuto, por constituir por su propia naturaleza un derecho de excepcin al principio esencial de mando existente en toda sociedad annima y que se encuentra recogido en el art. 111 de la LGS, por el cual los accionistas constituidos en Junta General, debidamente convocada y con el qurum correspondiente, deciden, con la mayora de votos establecida en la propia ley, los asuntos propios de su competencia, quedando sometidos todos los accionistas a los acuerdos adoptados, incluso los accionistas disidentes, y los que no hubieren participado en la sesin. En el caso especfico de una modificacin del estatuto social, pese a que est prevista la atribucin de la Junta General de modificarlo, (art. 115, inciso 2 de la LGS), siempre y cuando se cumplan los requisitos de fondo y forma, el cambio de una de las bases fundamentales que pudo haber sido la razn determinante para definir la participacin de un determinado accionista en la constitucin de una sociedad o en la adquisicin posterior de un paquete accionario, es razn vlida para ejercitar el derecho de separacin en la medida, claro est, que la modificacin consista en alguno de los supuestos sealados en el art. 200 de la LGS, como es en el caso bajo anlisis, en el cual se acord el cambio del objeto social, ya que no se puede obligar a un accionista a permanecer en la sociedad cuando se han adoptado por mayora de votos, una sustancial modificacin estatutaria con la cual no se est de acuerdo. Como ya se ha mencionado, es en el artculo 200 de la ley en el cual se sealan los tres casos especficos aplicables a la sociedad annima (incisos 1, 2 y 3) sealndose adems, que tambin es aplicable este derecho, en los dems casos establecidos en la ley (artculos 63, 76, 244, 262, 338, 356, 385 y 427) o en el estatuto. Ahora bien, en todos los casos de acuerdos que den lugar al derecho de separacin, la sociedad debe publicar por una sola vez un aviso donde conste el acuerdo dentro de los diez (10) das siguientes a su adopcin, y el derecho de separacin se ejerce mediante carta notarial entregada a la sociedad hasta el dcimo da siguiente a la fecha de publicacin del aviso anteriormente mencionado.

En cuanto a las personas legitimadas para ejercer el derecho de separacin, el artculo 200 de la LGS, seala expresamente quines son estos, a saber: a) El o los accionistas que en la junta hubiesen hecho constar en acta su oposicin al acuerdo, que es precisamente el caso de la resolucin N 213-99 ORLC/TR bajo comentario. b) Los accionistas que no concurrieron a la junta.

c) Los accionistas que hubiesen sido ilegtimamente privados de emitir su voto. d) Los titulares de las acciones sin derecho a voto, ya que por su propia naturaleza no concurren a la junta. IV. EL CAMBIO DEL OBJETO SOCIAL El inciso 1 del artculo 200 establece que el derecho de separacin procede cuando la sociedad cambia su objeto social, y es precisamente esta causal la que fue invocada por el accionista de la empresa AURORA PRODUCTOS QUMICOS E INDUSTRIALES S.A., frente al acuerdo de la Junta General de fecha 30 de marzo de 1998. Al efecto, una de las reglas bsicas aplicables a todas las formas societarias, es la contenida en el artculo 11 de la LGS, la cual establece que la sociedad circunscribe sus actividades a aquellos negocios u operaciones lcitos, cuya "descripcin detallada" constituye su objeto social, entendindose incluidos los actos relacionados con l, que coadyuven a la realizacin de sus fines, aunque no estn expresamente indicados en el pacto social o en el estatuto. Son los socios fundadores quienes delimitan y definen el objeto social, en la oportunidad que convienen en constituir una sociedad para el ejercicio en comn de una determinada actividad econmica, para la cual se comprometen a aportar bienes o servicios. Sin entrar a discutir si la terminologa utilizada en la nueva ley es o no apropiada, lo importante es que el fin u objeto social no puede ser ni ambiguo ni genrico, tampoco exageradamente especfico y restrictivo, debiendo en todos los casos describirse en forma detallada los negocios u operaciones lcitas que lo constituyen. Resulta de particular importancia identificar las razones por las cuales el legislador ha exigido como regla aplicable a toda forma societaria la descripcin detallada de las actividades que constituyen el objeto social, siendo estas las siguientes: a. Toda sociedad se constituye para un determinado fin econmico por lo que, dependiendo de la magnitud y contenido de ste, se adoptan decisiones complementarias que tambin son fundamentales e indispensables, tales como fijar la cifra del capital social, la forma de pago del capital y los aportes de los socios, la modalidad de constitucin tratndose de una sociedad

annima, las atribuciones de los rganos sociales y la composicin e integracin de stos, as como la designacin de los primeros administradores, directores o gerentes. b. El objeto social viene a constituir el marco de referencia para la actuacin y gestin de los rganos sociales y de los administradores. A manera de ejemplo, en el caso de la sociedad annima, segn el art. 172 de la LGS, el directorio tiene las facultades de gestin y de representacin legal necesarias para la administracin de la sociedad dentro de su objeto, y en el caso del gerente, segn el artculo 188 de la LGS, ste goza de la atribucin de celebrar y ejecutar los actos y contratos ordinarios correspondientes al objeto social. c. Una vez delimitado el objeto social elegido e incorporado en el pacto social y en el estatuto, ser posible entender, como lo seala el propio artculo 11, los actos que puedan considerarse incluidos en el objeto social, por estar relacionados con l, y adems, porque coadyuvan a la realizacin de sus fines por existir un nexo o vinculacin que as lo permita. No obstante, la permeabilidad y relativa flexibilidad de esta ltima norma legal anteriormente comentada, siempre habr un marco de referencia que en definitiva resulta fundamental para, de un lado juzgar y evaluar la responsabilidad de los administradores, directores y gerentes; y de otro para identificar los actos y contratos, que exceden el objeto social (actos ultra vires) as como las responsabilidades que se derivan de quienes los han celebrado. En consideracin a lo expuesto, es nuestra opinin que para que el cambio de objeto social justifique el ejercicio del derecho de separacin ste debe ser sustancial, es decir que haga que la sociedad se dedique en lo sucesivo a fines realmente diferentes a los originales, producindose una especie de sustitucin de las actividades econmicas que se propusieron realizar los socios. V. EL PROCEDIMIENTO DE EJECUCIN DEL DERECHO DE SEPARACIN Conforme lo seala el mencionado artculo 200 de la LGS, aquellos acuerdos que den lugar al derecho de separacin deben ser publicados, por una sola vez, dentro de los diez das siguientes a su adopcin, salvo aquellos casos en que la propia ley seale otro requisito de publicacin. Advirtase que en proteccin de los derechos de los socios o de terceros la falta de publicacin da lugar a la prrroga indefinida del plazo, de conformidad con el artculo 43 de la LGS, hasta que se cumpla con dicha formalidad. Las personas legitimadas para ejercer este derecho de separacin, anteriormente precisados, deben hacerlo, entregando una carta notarial a la sociedad, hasta el dcimo da siguiente a la fecha de publicacin antes referida. El procedimiento concluye con la valorizacin y pago de las acciones de los socios que se separan, para lo cual el citado artculo 200 contiene normas concretas que resumiremos a continuacin:

a. El reembolso de las acciones se har al valor que fijen de comn acuerdo el accionista y la sociedad, y de no haber acuerdo, si las acciones tuvieran cotizacin en bolsa, al valor de su cotizacin media ponderada del ltimo semestre, y si no, al valor en libros, al ltimo da del mes anterior al de la fecha del ejercicio del derecho de separacin, para lo cual deber dividirse el patrimonio neto, entre el nmero total de acciones. b. La sociedad debe efectuar el reembolso en un plazo que no exceder de dos (2) meses contados a partir de la fecha del ejercicio del derecho de separacin, debiendo pagar intereses compensatorios y en su caso, por incumplimiento, intereses moratorios. c. La sociedad tiene la posibilidad de recurrir al juez a travs de un proceso sumarsimo para obtener plazos y forma de pago distintas, si fuere el caso que el reembolso pusiese en peligro la estabilidad de la empresa o la sociedad no estuviese en posibilidad de cumplir con el reembolso. VI. LOS EFECTOS DEL EJERCICIO DEL DERECHO DE SEPARACIN EN LA SOCIEDAD Lo ideal es que contablemente la sociedad annima asuma el reembolso de las acciones con cargo a beneficios o reservas libres, si fuere el caso que contara con ellos, para de esta forma no afectar el capital social, lo cual es perfectamente compatible con las disposiciones del artculo 104 de la LGS y en tal caso las acciones del accionista que ha ejercitado este derecho sern adquiridas por la propia sociedad, con cargo a estas cuentas patrimoniales, siguiendo al efecto las condiciones y procedimientos previstos en el mencionado artculo 104. Con posterioridad a ello, una vez que la sociedad sea titular de sus propias acciones podr alternativamente venderlas, amortizarlas, distribuirlas entre los socios restantes, o mantenerlas en cartera para una colocacin futura, siendo ste, uno de los casos de autocartera derivada, segn la calificacin doctrinaria. Es completamente diferente el caso cuando la sociedad carece de beneficios o reservas libres, situacin en la cual necesariamente se deben amortizar y anular las acciones con cargo al capital social, a travs de un procedimiento de reduccin del capital social. En consideracin a lo expuesto, y como bien distingue en su parte considerativa la resolucin bajo comentario, no en todos los casos en los cuales se ejercita el derecho de separacin se afecta el capital social; dicho de otra manera, no siempre la reduccin de capital es una consecuencia inevitable del ejercicio de este derecho y por tal razn en el caso de autos, mal hizo la Junta de Accionistas del 30 de marzo de 1998 en adelantarse a formalizar una reduccin de capital, motivo por el cual en nuestra opinin, estuvo ajustada a ley tanto la observacin del ttulo por el registrador, como la confirmacin de la denegatoria por el Tribunal.

VII. EL PROCEDIMIENTO QUE SE DEBE SEGUIR EN CASO DE REDUCCIN DEL CAPITAL SOCIAL Conforme ya lo hemos mencionado, si la sociedad carece de beneficios o reservas libres, es inevitable la amortizacin de acciones con cargo al capital social a travs de un procedimiento de reduccin de capital, para lo cual debe darse fiel cumplimiento a todas las formalidades establecidas en la LGS y que en su orden son las siguientes: a. Adoptar el acuerdo de reduccin de capital social en Junta General de Accionistas, expresando la cifra en la que se reduce el capital social, la forma como se realiza (amortizacin y anulacin de acciones en este caso), los recursos con cargo a los cuales se efecta (parte del capital social), el procedimiento mediante el cual se lleva a cabo, el nmero y clase de acciones amortizadas, y el nuevo texto del artculo pertinente del estatuto, relativo a capital social. b. de 5 das. Publicarse el acuerdo de reduccin por tres veces, con intervalos

c. Como quiera que en este caso de reduccin de capital social se produce una llamada "devolucin de aportes", es procedente por parte de los acreedores ejercitar si as lo deciden el derecho de oposicin establecido en el artculo 219 de la LGS, en los casos que consideren que sus crditos no estn suficientemente garantizados, para lo cual la LGS ha fijado un plazo de 30 das computables desde la ltima publicacin siendo ste un plazo de caducidad. Interpuesta una oposicin, la cual se tramita como proceso sumarsimo, se suspende la ejecucin del acuerdo hasta que la sociedad pague los crditos o los garantice a satisfaccin del juez. Ahora bien, en el supuesto que de un lado se ejercite por un accionista el derecho de separacin (10 das de plazo) y que de otro lado algn acreedor ejercite el derecho de oposicin (30 das de plazo), consideramos que en este supuesto, la interposicin del segundo, si bien suspende el procedimiento de ejecucin del acuerdo de reduccin de capital, no puede detener o demorar el reembolso de las acciones, salvo si la propia sociedad, conforme la prev el artculo 200 de la LGS ya comentado, haya recurrido al juez para obtener plazos y formas de pago diferentes. En tal sentido, coincidimos con el argumento incluido en la parte considerativa de la Resolucin N 213-99 ORLC/TR, en el extremo que efectivamente la LGS no seala que el reembolso de las acciones debe suspenderse por la interposicin del derecho de oposicin por los acreedores, y que conforme al ltimo prrafo del mencionado artculo 200, sera nulo todo pacto que excluya el derecho de separacin o haga ms gravoso su ejercicio. En cuanto a la denegatoria de inscripcin del ttulo, reiteramos lo ya manifestado en el sentido que sta es ajustada a ley, en razn a que en el acuerdo de la Junta General del 30 de marzo de 1998 no se observan las normas de procedimiento anteriormente mencionadas en el sentido que no se

ha fijado en la Junta la nueva cifra del capital social, no se han hecho las publicaciones, ni se ha permitido a los acreedores el ejercicio del derecho de oposicin. Para finalizar, sealamos que no nos parecen pertinentes o acertadas las citas que se hacen en la parte considerativa de la Resolucin sobre los efectos de una reduccin del capital social en el patrimonio neto de la sociedad y sus implicancias en una distribucin de dividendos, ya que se estn confundiendo los conceptos. Al respecto el art. 230 citado en la Resolucin, en el cual se seala que slo pueden ser pagados dividendos en razn de utilidades obtenidas o de reservas de libre disposicin y siempre que el patrimonio neto no sea inferior al capital pagado, viene a constituir una condicin o requisito previo para que proceda una distribucin de dividendos, para lo cual ser necesario determinar previamente el patrimonio neto de la sociedad restando al total de sus activos, los pasivos, sin considerar capital social ni dems cuentas patrimoniales y la cifra que resulte, deber contrastarse con el capital pagado de forma tal que si el patrimonio neto es mayor, proceder la distribucin. En suma, si el capital social de AURORA Productos Qumicos e Industriales S.A. se redujo como consecuencia del acuerdo, para una futura distribucin de dividendos siempre ser necesario contrastar el nuevo capital social con el patrimonio neto, el cual se obtendr con un anlisis econmico, financiero y contable a base de los estados financieros de la sociedad, y si esta cifra es mayor que el capital pagado, proceder la distribucin. Lima, 02 de octubre del 2001