ndice

Editorial 03 Quem Somos 04 Apresentao 05 Palavra do Fundador 06 Conselho Editorial de Direito 07 A POLEMIZAO ACERCA DA LEI FEDERAL N. 11.705/08 ASPECTOS CONSTITUCIONAIS 08 UNIO HOMOAFETIVA E PRECONCEITO 15 A APLICAO DO CDIGO DE DEFESA DO CONSUMIDOR AOS CONTRATOS DE LEASING: ARRENDAMENTO MERCANTIL 26 CONTRATOS AGRRIOS: a possibilidade de aplicao do Direito Costumeiro 34

A POLEMIZAO ACERCA DA LEI FEDERAL N. 11.705/08 ASPECTOS CONSTITUCIONAIS

Ana Herclia Martins * Marli Aparecida da Cunha Chaves Filha Miguel Schitini de Souza Miriam Lopes Pereira Cardoso Rita de Cssia Jardim Tatiana Maria de Oliveira RESUMO
Objetivou-se, com este trabalho, o estudo da Lei Federal n 11.705, de 19 de julho de 2008, que altera o Cdigo de Trnsito Brasileiro, conhecida como Lei Seca, nos aspectos tipificadores do crime de embriaguez ao volante, analisados sob a tica constitucional, no que se refere ao princpio da liberdade individual do cidado, enquanto condutor, e de autodeterminao do mesmo. As alteraes de que trata a referida lei inova, no no mbito penal, apesar de pequenas modificaes, mas essencialmente nos aspectos referentes s medidas administrativas a serem tomadas pelos agentes de trnsito no exerccio da fiscalizao das vias pblicas.

Palavras-chave: Lei Federal n 11.705/08. Aspectos Constitucionais. Repercusso social.

1 INTRODUO

Para satisfazer o escopo desse trabalho, necessrio faz-se aduzir o contexto econmico-social que deu azo ao surgimento da lei em deslinde. No sero abordados pormenores da "Lei Seca" nos aspectos controversos e que provocaram polmica repercusso social e doutrinria entre os juristas.

2 DESENVOLVIMENTO

Tendo como parmetro as pesquisas realizadas pelo Departamento Nacional de Trnsito, no perodo de 2007, foram registradas cerca de 35.000 (trinta e cinco mil) mortes no trnsito e mais de 400.000 (quatrocentas mil) vtimas, em decorrncia de condutores que dirigiam embriagados, onerando os cofres pblicos, dentre outros tantos prejuzos economicamente no mensurveis.

_________________________ 1

Acadmicos do 4 perodo do Curso de Direito da Faculdade Dinmica do Vale Piranga/MG Professores: Leilson Soares Viana e Valdiney Camilo Campos

. Acerca destas estatsticas, o legislador federal percebeu a premente necessidade de

se alterar o Cdigo de Trnsito Brasileiro, prevendo dispositivos que inovassem o ordenamento do C.T.B, objetivando desestimular a conduo de veculos, aps o consumo de lcool ou qualquer substncia psicoativa que cause dependncia, conforme dispe o artigo 165 da referida lei:

Art. 165- Dirigir sob a influncia de lcool ou de qualquer outra substncia psicoativa que determine dependncia: Infrao - gravssima; Penalidade - multa (cinco vezes) e suspenso do direito de dirigir por 12 (doze) meses; Medida Administrativa - reteno do veculo at a apresentao de condutor habilitado e recolhimento do documento de habilitao. (CDIGO DE TRNSITO BRASILEIRO, 2008).

No mrito administrativo, comete infrao administrativa o condutor de veculo que ingerir quantidade inferior a 0,6 decigramas de lcool por litro de sangue. No mbito penal, h de se falar em crime de trnsito quando o condutor do veculo ingerir quantidade igual ou superior a 0,6 decigramas de lcool por litro de sangue, sendo submetido s sanes penais, alm das medidas administrativas. No configura infrao administrativa quando a concentrao de lcool for at 0,2 decigramas, pois o pargrafo nico do artigo 276 da Lei 11.705/08 dispe que o rgo executivo poder disciplinar margens de tolerncia regra geral. E este percentual a margem tolervel que est sendo observada pelas autoridades de trnsito. engano afirmar que a nova lei aumentou o rigor punitivo na esfera penal para os que infringirem a legislao de trnsito. Conforme preleciona o exmio doutrinador e jurista penal Luiz Flvio Gomes, ocorreu apenas uma modificao na tipificao do delito de trnsito:
Uma primeira diferena entre o antigo e o novo delito (de embriaguez ao volante) reside no seguinte: a antiga redao exigia a exposio a dano potencial a incolumidade de outrem. Ou seja: previa nesse caso uma situao de perigo concreto a outra pessoa. Exigia, a rigor, uma vtima concreta, isto , risco concreto a ser comprovado contra uma pessoa concreta. Essa interpretao literal acabou no preponderando, contentando-se boa parte da doutrina com a direo anormal (em zig-zag, v.g.), ou seja, bastava ter dirigido "sob a influncia" do lcool ou outra substncia. (GOMES, 2008).

Conforme o artigo 306 da nova lei, outra inovao para a caracterizao do crime de trnsito, in verbis: Conduzir veculo automotor, na via pblica, estando com concentrao 2

de lcool por litro de sangue igual ou superior a 6 (seis) decigramas, ou sob a influncia de qualquer outra substncia psicoativa que determine dependncia. (CDIGO DE TRNSITO BRASILEIRO, 2008) Ainda consoante ao artigo supracitado, Luiz Flvio Gomes considera ainda outra figura distintiva do delito:
A segunda diferena est no seguinte: o crime (do art. 306) exigia no s um condutor embriagado (com 0,6 decigramas, no mnimo) seno tambm uma conduo anormal (que coloca em risco a segurana viria). E se o sujeito dirigia com menos de seis decigramas de lcool por litro de sangue, porm, normalmente (corretamente) - essa, alis, uma situao absolutamente corriqueira. Trata-se da infrao administrativa do art. 165, visto que ela exige (s) estar sob a influncia de lcool (ou seja: uma condio pessoal alterada). No se trata de infrao penal porque a concentrao era menos de seis decigramas. (GOMES, 2008.)

Acerca da inovao na configurao do tipo penal, surge uma sutil modificao na abrangncia do sujeito passivo do delito, que passou de pessoa concreta (risco incolumidade de outrem, conforme redao antiga da lei) pessoa abstrata, sendo desnecessria uma vtima concreta para a ocorrncia do delito. Persiste a discusso acerca de um princpio base do Direito Penal, de qual seja o princpio da lesividade, segundo o qual, para incidir a interveno penal, deve de fato ocorrer concreta agresso a um bem jurdico de terceiro, no apenas uma hiptese abstrata de ocorrncia de um delito. Para aferir o crime concreto, ou seja, a caracterizao da embriaguez ao volante, dever o condutor submeter-se a teste de alcoolemia ou outros exames que permitam a constatao do seu estado, conforme artigo da lei:
Art. 277. Todo condutor de veculo automotor, envolvido em acidente de trnsito ou que for alvo de fiscalizao de trnsito, sob suspeita de dirigir sob a influncia de lcool ser submetido a testes de alcoolemia, exames clnicos, percia ou outro exame que, por meios tcnicos ou cientficos, em aparelhos homologados pelo CONTRAN, permitam certificar seu estado (CDIGO DE TRNSITO BRASILEIRO, 2008).

Mediante o exposto, h que se fazer lucubrao ao que dispe a nova lei no sentido de impor, mesma, medida administrativo penal ao condutor que, porventura, recusar-se a realizar o teste ou exame para a aferio do estado orgnico do mesmo: 3o: Sero aplicadas as penalidades e medidas administrativas estabelecidas no art. 165 deste Cdigo ao condutor que se recusar a se submeter a qualquer dos procedimentos previstos no caput deste artigo (CDIGO DE TRNSITO BRASILEIRO, 2008). 3

A despeito do pargrafo aludido, uma premissa bsica deve ser observada: ningum est obrigado a fazer prova contra si mesmo, ceder seu prprio corpo mediante uma conduta positiva (soprar bafmetro, ceder sangue para anlise...) em virtude do direito de no autoincriminao que, previsto de forma expressa no artigo 8 da Conveno Americana sobre Direitos Humanos, possui valor constitucional (HC 87.585-TO - cf. GOMES; MAZZUOLI, 2008). Desta sorte, tem-se em princpio que o exerccio de um direito (o de no autoincriminao) no poderia acarretar nenhuma espcie de sano, nem na esfera administrativa tampouco na esfera penal, uma vez que ningum poder ser punido pelo exerccio de um direito fundamental que o prprio Estado garante. Contudo, eis que se encontram confrontados alguns princpios e direitos constitucionais. Todo e qualquer indivduo, sem distino, tem o direito subjetivo, garantido pelo artigo 5 de nossa Carta Magna, liberdade individual. Ao Estado, enquanto garantidor, compete o dever de assegurar e resguardar, pelo bem jurdico maior, a vida dos seus tutelados. Da questionar-se: pode o Estado restringir os direitos fundamentais, que legitimam o Estado Democrtico de Direito, para que possa exercer aquilo que lhe de competncia? Em resposta a este questionamento, sob a tica de Jos Afonso da Silva:

A liberdade ope-se ao autoritarismo, deformao da autoridade; no porm, autoridade legtima; o que vlido afirmar que a liberdade consiste na ausncia de coao anormal, ilegtima e imoral; da se conclui que toda a lei que limita a liberdade precisa ser lei normal, moral e legtima, no sentido de que seja consentida por aqueles cuja liberdade restringe [...].

V-se, desta forma que, ao confrontarem-se direitos individuais (ainda que sejam os direitos ptreos) com os deveres de proteo do Estado, sobrevm os interesses maiores deste ltimo, que visa o bem estar de todos enquanto maioria, consagrando a terceira gerao dos direitos fundamentais, os chamados direitos de solidariedade ou fraternidade, voltados para a proteo da coletividade, da sociedade vista como um todo e no como parte. Outrossim, h de se ressaltar o direito fundamental segurana, que se caracteriza como o conjunto de direitos que se referem s proibies, limitaes e procedimentos que iro assegurar o gozo dos direitos fundamentais e individuais. Sob a tica constitucionalista, pode-se inferir que est o Estado legitimado a 4

mensurar e a limitar os direitos fundamentais dos indivduos em prol do bem comum, da coletividade. Merecida aluso tambm deve ser feita, ainda sobre a questo controversa dos limites da liberdade do indivduo, que tal restrio somente poder ser feita de forma legtima e em benefcio do bem-estar social. A Lei que altera dispositivos do Cdigo de Trnsito Brasileiro legtima, ou seja, emergiu da votao, pelo Congresso Nacional, onde todos os seus membros foram eleitos pelo povo para que pudessem, em nosso nome, representar nossa vontade, ou tanto melhor, nossas necessidades coletivas. A questo dos direitos de autodeterminao de cada ser e da liberdade individual deve ser tratada de forma ampla, visto que, no momento em que cedemos parte de nossa autonomia ao Estado para que este zele pelos seus jurisdicionados, pode-se afirmar, convictamente, que no existe direito absoluto. Cabe citar o Ministro do Supremo Tribunal Federal, Eros Grau, relator da Ao Direta de Inconstitucionalidade n 4103, proposta pela Associao Brasileira de Restaurantes e Empresas de Entretenimento em face da Lei n 11.705/08, que assevera:
Diante da supremacia da Constituio, a contraposio de direitos por ela assegurados pode dar a idia de que a concretizao de um possa se dar em prejuzo de outro. O entendimento, todavia, no se sustenta. A Lei Maior apresenta-se como um complexo normativo e, para que sua aplicao seja efetiva, necessrio que o intrprete possa compreend-la como uma unidade e no proceder ao exame de determinados comandos a fim de lhe emprestar leitura isolada, retirando sua eficcia.

Em conformidade com a supremacia do bem estar comum, a sbia doutrina de Paulo Nader, onde, para a anlise do Direito, deve considerar, antes de qualquer coisa, os valores sociais que norteiam a sociedade e, por conseguinte, o Direito, no sendo meros inventos do legislador. Nader, ao tratar do Direito como processo de adaptao social, assevera que:
As necessidades de paz, ordem e bem comum levam a sociedade criao de um organismo responsvel pela instrumentalizao e regncia destes valores. Ao Direito conferida esta importante misso. A sua faixa ontolgica localiza-se no mundo da cultura, pois representa elaborao humana. O direito no responde s necessidades individuais, mas a uma carncia da coletividade. A sua existncia exige uma equao social. S se tem direito relativamente a algum. O homem que vive fora da sociedade vive fora do imprio das leis. O homem s, no possui direitos nem deveres (NADER, 2002, p.17).

Justifica-se a regresso acima feita, partindo-se de um ramo do Direito especfico, o Direito de Trnsito at a Introduo ao Estudo do Direito, onde se encontram seus princpios basilares. Para justificar que a Lei n 11.705/2008 foi criada para atender a um valor maior do Estado, pois seu maior bem jurdico diz respeito VIDA, sem a qual no seria possvel, quanto menos surtiria efeitos, a existncia de direitos fundamentais. Contudo, a Lei 11.273/06, que tambm alterou o Cdigo de Trnsito Brasileiro, previa, em seus dispositivos criminais, no a tolerncia de 0,6 decigramas de lcool por litro de sangue, mas sim 0 (zero) de lcool por litro de sangue. A nova Lei, em sua circunscrio penal, acabou por anistiar quem estava respondendo a processo criminal, cujo teste de alcoolemia fora constatado abaixo de 0,6 decigramas, em virtude do princpio da ultratividade da lei penal, mais benfica ao ru. Foi no mbito administrativo que a Lei Seca trouxe grandes inovaes, incentivando a no ingesto de lcool pelo condutor, de maneira a punir, da mesma forma, os infratores e os que se recusarem a aceitar os testes previstos na legislao. A repercusso jornalstica ou, ainda nas palavras de Gomes (2008), miditica, tratou a lei como sendo mais severa do que a anterior. A falta de conhecimento e o desinteresse de alguns profissionais da comunicao estimularam a crendice popular considerando a lei controversa, injusta, no obstante leitura um tanto equvoca da lei n 11.705/2008, devido falta de tcnica legislativa. O que, de fato, fez a referida Lei, foi dispor sobre a fiscalizao intensa, por meio dos agentes de trnsito, gerando a idia da infalibilidade da punio (motivo pelo qual provocara tamanha repercusso). Como j dizia Beccaria, no sculo XVIII, fiscalizao esta que, praticamente inexistiu, para tornar eficaz a lei anterior. A lei tinha eficcia, entretanto, no era eficaz.

3. CONSIDERAES FINAIS

A lei n 11.705/08 prima em proteger a vida, garantir maior segurana e a integridade fsica dos cidados. Os direitos individuais devem ser garantidos pelo Estado. No entanto, podem fazer-se maiores que as garantias coletivas daqueles que se encontram sob a jurisdio do Estado. No existe argumento que torne plausvel a combinao de lcool e direo, da registre-se a finalidade social da lei seca, em que pese algumas lacunas. 6

Faz-se necessria a fiscalizao intensa no trnsito, como forma de garantir a eficcia da lei, atravs da drstica reduo nas estatsticas de acidentes.

4 REFERNCIAS BIBLIOGRFICAS GOMES, Luiz Flvio. Lei seca: acertos, equvocos, abusos e impunidade. Disponvel em: <http://www.lfg.com.br> 04 jul. 2008. GOMES, L. F; MAZZUOLI, Valrio. Comentrios Conveno Americana sobre Direitos Humanos. So Paulo: RT, 2008. HC 87.585-TO GRAU, Eros. Ao Direta de Inconstitucionalidade n 4.103. Disponvel <http://www.agu.gov.br/upload/docs/spc/INTER_BRASILIA/ADI%204103%20%20federal%20-%20defesa%20-%20Lei%20Seca.pdf> Acesso em: GRECO, Rogrio. Curso de Direito Penal: parte geral, v.1. 10. ed. rev. e atual. Niteri: mpetus, 2008. NADER, Paulo. Introduo ao Estudo do Direito. 22. ed. rev. e ampl. Rio de Janeiro: Ed. Forense, 2002. MAGALHES, Naiara. Lei Seca, a misso. Veja. So Paulo, ano 41, n. 27, p. 60, jul. 2008. SILVA, Jos Afonso da. Dos direitos e garantias fundamentais. Disponvel em: <http: // br.geocities.com/luistonsantos_direito/constituicao/topicosn2.doc. > Acesso em: __________. Curso de Direito: Constitucional Positivo. 30 ed. rev. e atual. So Paulo: Malheiros, 2008. em:

UNIO HOMOAFETIVA E PRECONCEITO

Cludia Aparecida dos Anjos * Flaviana Maria da Silva Jos Genebaldo de Miranda Sampaio Rogrio Elsio da Silva Ronaldo Alves Torres Suely Vidal Jos Walace Maral Viana

RESUMO: Hodiernamente, muito se tem discutido sobre legalidade e direitos da unio homoafetiva. O presente artigo visa debater sobre tal relao, destacando formas de preconceitos e registros de crimes homofbicos concernentes questo, alm de argumentar acerca de barreiras impostas ao seu reconhecimento legal, incluindo valores e posicionamentos sociais, jurdicos, religiosos e cientficos. Tambm sero examinados aspectos legais garantidos pela Constituio Federal-CF/88 e pela Declarao Universal dos Direitos Humanos, tendo em vista que o Estado tem o compromisso de assegurar o respeito dignidade da pessoa humana e garantir que os princpios da liberdade e da igualdade sejam efetivados. De forma sucinta, procura relatar algumas conquistas recentes de pares de mesmo sexo que recorreram ao Poder Judicirio e obtiveram sucesso. PALAVRAS-CHAVE: Orientao sexual. Unio homoafetiva. Homofobia. Discriminao. ______________________________ 1 INTRODUO O preconceito e as manifestaes de intransigncia constituem um problema bastante evidente na sociedade, assumindo dimenses cada vez mais alarmantes. Dentre os alvos de discriminao, figuram em maior destaque os negros, os ndios, os portadores de necessidades especiais e de HIV e os homossexuais. Porm, o objeto de estudo deste artigo tende a exibir uma viso sobre a homoafetividade e a discriminao em razo da orientao sexual, uma vez que se acotovela em inmeros preconceitos e tema que suscita muita polmica, alm de no haver respaldo legal no ordenamento jurdico no que diz respeito ao regulamento do trato ntimo e mtuo de convivncia. As decises judiciais acerca do assunto esbarram nas chamadas lacunas da lei, tendo que ser solucionadas com base na analogia, costumes e princpios, que constituem outras fontes do direito, uma vez que a Constituio Federal e o novo Cdigo Civil mantm-se silentes quanto questo. ___________________________ 1

*Acadmicos do 2 perodo do Curso de Direito da Faculdade Dinmica do Vale Piranga/MG Orientador: Gilberto Silva Santana . Professor de Sociologia Geral e Jurdica.

O fato de no se admitir ou mesmo de no se respeitar as diferenas individuais, j , por si s, um ato incngruo com o ordenamento jurdico brasileiro, pois a prpria Constituio Federal, no artigo 5, garante os direitos liberdade e igualdade de todos perante a lei.
Considerar o homossexualismo como uma anormalidade ou um pecado, trat-lo como um relacionamento marginal torna quase intransponveis as barreiras para que seja visto como um fenmeno existente e real. Ignor-lo, por falso moralismo preconceituoso, configura verdadeira forma de opresso e real afronta aos direitos humanos. (DIAS, 2001, p. 172).

2 LEGISLAO BRASILEIRA E CONQUISTAS RECENTES Temos por unio homoafetiva a unio de duas pessoas do mesmo sexo, que traz em si as mesmas caractersticas de um relacionamento hetero, assemelhando-se muito unio estvel. Porm, no se conceitua legalmente unio homoafetiva como famlia. Trata-se de uma realidade j instaurada, que reclama tutela jurdica, uma vez que os homoafetivos esto se organizando atravs de grupos ativistas, marchas e aes judiciais em busca de reconhecimento de seus direitos. O artigo 1.723 do Cdigo Civil/2002 reconhece como entidade familiar a unio estvel entre o homem e a mulher, configurada na convivncia pblica, duradoura e estabelecida com o objetivo de constituio de famlia (BRASIL, 2002). Declara a Constituio Federal, em seu artigo 226, que para efeito da proteo do Estado, reconhecida a unio estvel entre o homem e a mulher como entidade familiar, devendo a lei facilitar sua converso em casamento (BRASIL, 1988) Pode-se, ento, extrair dos referidos artigos a interpretao de que a lei protege a unio estvel entre homem e mulher e no entre homem/homem ou mulher/mulher. Para alguns doutrinadores, se houvesse interesse do Constituinte em proteger as unies homoafetivas, ele o teria feito de forma expressa. Ressalta Dias (2008, p.1), que:
[...] De forma destemida e corajosa, a Justia precisa ver que os relacionamentos homoafetivos no merecem tratamento diverso do que se outorga aos demais vnculos afetivos, pois configuram uma famlia e, por isso, esto ao abrigo das leis que regulam o

casamento e a unio estvel. No se trata de uma sociedade de fato, mas de uma sociedade de afeto, a ser enlaada pelo Direito de Famlia e no relegada ao Direito Obrigacional, que estranho a direitos e deveres que tm afetividade como origem, tais como direitos a alimentos, direito sucessrio, penso previdenciria, etc.

Entretanto, apesar de no se ter no Brasil uma lei especfica para o referido assunto, avanos importantes para o seu reconhecimento tm ocorrido em no pas, mais precisamente no sul do Brasil. Os Tribunais do Paran e Rio Grande do Sul so os pioneiros a manifestarem decises favorveis ao reconhecimento da Unio Estvel Homoafetiva. Dentre diversos exemplos, temos a apelao cvel n. 70005488812 do Tribunal de Justia do Rio Grande do Sul:
EMENTA: APELAO CVEL. RELAO HOMOERTICA. UNIO ESTVEL. APLICAO DOS PRINCPIOS CONSTITUCIONAIS DA DIGNIDADE HUMANA E DA IGUALDADE. ANALOGIA. PRINCPIOS GERAIS DO DIREITO. VISO ABRANGENTE DAS ENTIDADES FAMILIARES. REGRAS DE INCLUSO. PARTILHA DE BENS. REGIME DA COMUNHO PARCIAL. INTELIGNCIA DOS ARTIGOS 1.723, 1.725 E 1.658 DO CDIGO CIVIL DE 2002. PRECEDENTES JURISPRUDENCIAIS. Constitui unio estvel a relao ftica entre duas mulheres, configurada na convivncia pblica, contnua, duradoura e estabelecida com o objetivo de constituir verdadeira famlia, observados os deveres de lealdade, respeito e mtua assistncia. Superados os preconceitos que afetam ditas realidades, aplicam-se os princpios constitucionais da dignidade da pessoa, da igualdade, alm da analogia e dos princpios gerais do direito, alm da contempornea modelagem das entidades familiares em sistema aberto argamassado em regras de incluso. Assim, definida a natureza do convvio, opera-se a partilha dos bens segundo o regime da comunho parcial. Apelaes desprovidas. (TJRS, Apelao Cvel n 70005488812, Stima Cmara Cvel, Relator: Jos Carlos Teixeira Giorgis, julgado em 25/06/2003).

Tambm, nos termos do mesmo tribunal a Apelao Cvel de n 70009550070:

EMENTA: APELAO CVEL. UNIO HOMOAFETIVA. RECONHECIMENTO. PRINCPIO DA DIGNIDADE DA PESSOA HUMANA E DA IGUALDADE. de ser reconhecida judicialmente unio homoafetiva mantida entre dois homens de forma pblica e ininterrupta pelo perodo de nove anos. A homossexualidade um fato social que se perpetuou atravs dos sculos, no podendo o judicirio se olvidar de prestar a tutela jurisdicional a unies que, enlaadas pelo afeto, assumem feio de famlia. A unio pelo amor que caracteriza a entidade familiar e no apenas a diversidade de gneros. E, antes disso, o afeto a mais pura exteriorizao do ser e do viver, de forma que a marginalizao das relaes mantidas entre pessoas do mesmo

sexo constitui forma de privao do direito vida, bem como viola os princpios da dignidade da pessoa humana e da igualdade. AUSNCIA DE REGRAMENTO ESPECFICO. UTILIZAO DE ANALOGIA E DOS PRINCPIOS GERAIS DE DIREITO. A ausncia de lei especfica sobre o tema no implica ausncia de direito, pois existem mecanismos para suprir as lacunas legais, aplicando-se aos casos concretos a analogia, os costumes e os princpios gerais de direito, em consonncia com os preceitos constitucionais (art. 4 da LICC). Negado provimento ao apelo. TJ, Estado do Rio Grande do Sul, AC 70009550070, Des. Luiz Felipe Brasil Santos, Desa. Maria Berenice dias, 2004)

Ainda, em novembro de 2006, Vasco Pedro da Gama, 38 anos, e Jnior de Carvalho, 46 anos, casal gay de Catanduva/SP, obteve sucesso por via judicial em face da adoo de Theodora Rafaela Carvalho da Gama. Theodora, que antes fora adotada em nome de um pai em 2005, passou a ser registrada como filha do casal que vive junto h 14 anos (NOTCIAS TERRA,2008). Tambm, sob deciso da Justia gacha, vivos e vivas homoafetivos podem pleitear penso, computando mais uma vitria legal atravs da Instruo Normativa n. 25/2000 editada pela Diretoria Colegiada do Instituto Nacional do Seguro Social- INSS (BRASIL,2000). Tal instruo estabelece, por fora de deciso judicial, os procedimentos a serem adotados para a concesso de benefcios previdencirios ao companheiro ou companheira homossexual.

3 HOMOFOBIA E AVANOS DE DIREITOS HOMOAFETIVOS EM OUTROS PASES A homofobia (homo= igual, fobia=do Grego "medo"), um termo utilizado para identificar o dio, averso ou a discriminao de uma pessoa contra homossexuais ou homossexualidade, ou genericamente de modo pejorativo, qualquer expresso de crtica ou questionamento ao comportamento homossexual (WIKIPDIA, 2008). Segundo estatsticas levantadas pelo Grupo Gay da Bahia GGB (2008), o Brasil detentor do ttulo de destaque mundial em assassinato por homofobia, assim registradas:
De acordo com a pesquisa Assassinatos de Homossexuais no Brasil (2005), entre 1980-2005, foram assassinados no Brasil 2.511 homossexuais, em sua maior parte, vtimas de crimes homofbicos, onde o dio da homossexualidade se manifesta atravs de requintes de crueldade como so praticados tais homicdios: dezenas de tiros ou facadas, uso de mltiplas armas, tortura prvia, declarao do assassino matei porque odeio gay. No pas, registra-se uma mdia de 100 homicdios anuais, sendo que os Estados de Pernambuco e So Paulo so os campees em violncia homofbica. Os dados mostram que a maioria das vtimas 75% so gays, 25% travestis e 3% lsbicas [...] Em 2004, atingiu o recorde: 158 homicdios. Em comparao com outros pases do mundo, onde h informaes a respeito, como Arbia Saudita, Argentina, Colmbia, Ir, Peru e Somlia, o Brasil fica em primeiro

lugar, seguido por Mxico e Estados Unidos, com 35 e 25 mortes anuais, respectivamente. No Brasil registra-se, portanto, um crime de dio anti-homossexual a cada trs dias. Dois por semana. Oito por ms. [...]. As idades das vtimas variam de 12 a 82 anos. As dos assassinos, de 14 a 50. Os homossexuais pertencem a todos os estratos scio-econmicos, de empresrios a mendigos, incluindo muitos cabeleireiros, profissionais do sexo, professores, padres, pais de santo e estudantes. Por volta de 70% das vtimas so afrodescendentes. Nem 10% dos assassinos so identificados, colaborando com a impunidade a omisso e mutismo dos vizinhos e testemunhas, antipticos aos gays.

Enquanto no Brasil o crime de homofobia aumenta numericamente, em diversos outros pases, a sociedade vem educando a populao para respeitar as individualidades, inclusive no mbito jurdico. Canad, Espanha, Holanda e Blgica do Sul j admitem o casamento civil. Finlndia, Irlanda, Reino Unido e Sua permitem a unio civil registrada - unio estvel reconhecida legalmente. Na Hungria, foi aprovada pelo parlamento, em 17 de dezembro de 2007, a legalizao das unies civis homossexuais, passando a vigorar a partir de 2009. Esta lei hngara regulamenta a unio civil, a adoo de crianas, a inseminao artificial e o uso do sobrenome do parceiro. Estatsticas do governo hngaro revelam que h, no pas, cerca de 300 mil casais gays, representando 12% do total das famlias. A adoo permitida na Noruega, Islndia, Blgica, Espanha, Canad e Holanda. Outro pas que se destaca Israel, sendo o nico pas do Oriente Mdio que, apesar de conflitos polticos e religiosos, tem apresentado avanos na legislao em favor da homoafetividade. Neste pas, h reconhecimento legal da unio estvel entre duas pessoas do mesmo gnero, sem necessidade de registro prvio. Tambm, pode ingressar no servio militar uma pessoa abertamente homossexual (WIKIPDIA, 2008).

4 BARREIRAS IMPOSTAS AO RECONHECIMENTO DA HOMOAFETIVIDADE 4.1 Homoafetividade como doena: Muitos acreditam que homossexualidade relaciona-se a uma doena que altera as faculdades mentais ou a um problema de comportamento, porm a prpria cincia e a comunidade mdica j tm demonstrado tratar-se de mera escolha.

Chiarini Jnior (2008, p.1), afirma que: "[...] o homossexualismo deixou de ser doena. A dcima reviso da Classificao Internacional de Doenas e Problemas Relacionados Sade (CID), da Organizao Mundial de Sade, exclui, depois de quase vinte anos, o homossexualismo como doena [...]. Comenta o ento presidente do Conselho Federal de Medicina, psiquiatra Ivan Moura F (APUD CHIARINI JNIOR 2008, p.1), que ''[...] muitas vezes, os prprios pais levam os filhos homossexuais ao mdico, porque acreditam que eles so doentes; a situao deixa os profissionais confusos, j que no encontrado nenhum sinal que indica a existncia de uma anomalia.

4.2 AIDS e homoafetividade: Os termos AIDS e homoafetividade, por diversas vezes, so interpretados como sinnimos. Os ltimos boletins epidemiolgicos divulgados pelo Programa Nacional de DST e AIDS revelam, com clareza, o aumento do nmero de aidticos entre os heterossexuais, verificado principalmente a partir de 1991 (VERMELHO; SILVA; COSTA, 2008). Assim, verifica-se, que a disseminao do vrus HIV no apresenta relao com a opo sexual, mas com o modo de vida. Mais precisamente com a promiscuidade, o que aumenta os riscos de infeco. Independentemente de ser homo ou heterossexual, aquele que mantm relaes com vrios parceiros o que mais chance tem de ser contaminado.

4.3 Aspecto religioso A homossexualidade existe desde as antigas civilizaes. Em anlise histrica sobre o assunto, o Desembargador Giorgis (2002, p. 244) declarou:
irrefutvel que a homossexualidade sempre existiu, podendo ser encontrada nos povos primitivos, selvagens e nas civilizaes mais antigas, como a romana, egpcia e assria, tanto que chegou a relacionar-se com a religio e a carreira militar, sendo a pederastia uma virtude castrense entre os drios, citas e os normandos. Sua maior feio foi entre os gregos, que lhe atribuam predicados como a intelectualidade, a esttica corporal e a tica comportamental, sendo considerada mais nobre que a relao heterossexual, e prtica recomendvel por sua utilidade. Com o cristianismo, a homossexualidade passou a ser tida como uma anomalia psicolgica, um vcio baixo, repugnante, j condenado em passagens bblicas (...com o homem no te deitars, como se fosse mulher: abominao, Levtico, 18:22) e na destruio de Sodoma e Gomorra.

Alguns telogos modernos associam a concepo bblica de homossexualidade aos conceitos judaicos que procuravam preservar o grupo tnico e, nesta linha, toda a prtica sexual entre os hebreus s se poderia admitir com a finalidade de procriao, condenando-se qualquer ato sexual que desperdiasse o smen; j entre as mulheres, por no haver perda seminal, a homossexualidade era reputada como mera lascvia. Estava, todavia, frequente na vida dos cananeus, dos gregos, dos gentios, mas repelida, at hoje, entre os povos islmicos, que tem a homossexualidade como um delito contrrio aos costumes religiosos. A Idade Mdia registra o florescimento da homossexualidade em mosteiros e acampamentos militares, sabendo-se que na Renascena, artistas como Miguel ngelo e Francis Bacon cultivavam a homossexualidade (APC 70001388982, 7 CC, Rel.: Jos Carlos Teixeira Giorgis, julgado em 14/03/01).

A Igreja combate abertamente unio homoafetiva, exercendo influncia conservadorista, sobre o assunto, em seus seguidores. A homossexualidade vista como uma aberrao, comportamento antinatural e contrrio s leis de Deus. Os atos homossexuais so reprovados explicitamente pelo Catecismo da Igreja Catlica (2008, pargrafo 2357):
A homossexualidade designa as relaes entre homens ou mulheres, que experimentam uma atraco sexual exclusiva ou predominante para pessoas do mesmo sexo. Tem-se revestido de formas muito variadas, atravs dos sculos e das culturas. A sua gnese psquica continua em grande parte por explicar. Apoiando-se na Sagrada Escritura, que os apresenta como depravaes graves (103) a Tradio sempre declarou que os actos de homossexualidade so intrinsecamente desordenados (104). So contrrios lei natural, fecham o acto sexual ao dom da vida, no procedem duma verdadeira complementaridade afectiva sexual, no podem, em caso algum, ser aprovados.

O cristianismo sempre associou o sexo ao pecado, limitando sua finalidade procriao. O prazer, sob a viso crist, est ligado ao mau. A prpria AIDS apontada como castigo divino queles que transgrediram seus ensinamentos. Para a religio, a prtica homossexual contraria at mesmo a prpria natureza, imoral. Como aceitar tal fundamentao, se a homossexualidade no exclusiva do homem, estando presente at mesmo em outras espcies do Reino Animal? Burgierman (2006) publicou uma reportagem sobre o bilogo americano Bruce Bagemihl, que lanou o livro Exuberncia Biolgica - Homossexualidade Animal e Diversidade Natural (Biological Exuberance - Animal Homossexuality and Natural Diversity), reunindo, em 750 pginas, os resultados de suas pesquisas sobre atrao entre iguais no reino animal. Ele analisou cerca de 450 espcies, dentre mamferos e aves que praticam atos homossexuais, e 7

apresentou provas irrefutveis de que, no mundo animal, sexo no feito somente para produzir filhotes. O homossexualismo faz parte do dia-a-dia de inmeras espcies. Segundo Bagemihl:
A lira, uma ave australiana, faz como o pavo: o macho seduz a fmea abrindo sua grande cauda. Mas no s a fmea que atrada. Freqentemente observa-se um macho exibindo a cauda para o outro. E, volta e meia um dos dois termina montando no companheiro. [...] Mais de setenta espcies de aves realizam casamentos duradouros de indivduos de mesmo sexo. Essas unies tambm so adotadas por trinta mamferos. Lees e elefantes machos, por exemplo, formam laos mais duradouros e pares heterossexuais (BAGEMIHL, APUD, 2006).

5 HOMOAFETIVIDADE E DIREITOS Um dos principais direitos ressalvados pela Declarao Universal dos Direitos Humanos e pela Carta Magna de 1988 o direito liberdade. A liberdade inclui livre-arbtrio para fazer escolhas diversas. Como portador deste direito, liberdade pessoal do indivduo a escolha de sua opo sexual. A Declarao Universal dos Direitos Sexuais - Universal Declaration of Sexual Rights, aprovada durante o XV Congresso Mundial de Sexologia, ocorrido em Hong Kong (China), entre 23 e 27 de agosto 2000, na a Assemblia Geral da WAS World Association for Sexology, menciona, dentre outros:
- O Direito Liberdade Sexual. A liberdade sexual diz respeito possibilidade dos indivduos em expressar seu potencial sexual. No entanto, aqui se excluem todas as formas de coero, explorao e abuso em qualquer poca ou situaes de vida. - O Direito Autonomia Sexual, Integridade Sexual e Segurana do Corpo Sexual. Este direito envolve a habilidade de uma pessoa em tomar decises autnomas sobre a prpria vida sexual num contexto de tica pessoal e social. Tambm inclui o controle e o prazer de nossos corpos livres de tortura, mutilao e violncia de qualquer tipo. - O Direito Privacidade Sexual. O direito s decises individuais e aos comportamentos sobre intimidade desde que no interfiram nos direitos sexuais dos outros. - O Direito a Igualdade Sexual. Liberdade de todas as formas de discriminao, independentemente do sexo, gnero, orientao sexual, idade, raa, classe social, religio, deficincias mentais ou fsicas (DECLARAO UNIVERSAL, 2008)

Segundo esta declarao, a sexualidade uma parte integral da personalidade, construda atravs da interao entre o indivduo e as estruturas sociais. Os direitos sexuais so direitos humanos universais baseados na liberdade inerente, dignidade e igualdade para todos os seres 8

humanos. A sade sexual vista como um direito fundamental, um direito humano bsico, resultado de um ambiente que reconhece, respeita e exercita estes direitos. Ainda, so consagrados pela Constituio Federal/1988 os direitos intimidade e vida privada e somente ao indivduo dizem respeito. O seu artigo 5, caput, declara que todos so iguais perante a lei, sem distino de qualquer natureza [...]. Assim sendo, pode-se afirmar que, tanto os hetero quanto os homossexuais no podem ter tratamento desiguais perante a lei. O Estado deve proteger e no cerrar os olhos para o assunto. Para Dias (2008, p.1), "[...] presentes os requisitos legais: vida em comum, coabitao, laos afetivos, no se pode deixar de conceder s unies homoafetivas os mesmos direitos deferidos s relaes heterossexuais que tenham idnticas caractersticas". Conforme Giorgis (2002, p. 244)
[...] a relao entre a proteo da dignidade da pessoa humana e a orientao homossexual direta, pois o respeito aos traos constitutivos de cada um, sem depender da orientao sexual, previsto no artigo 1, inciso 3, da Constituio, e o Estado Democrtico de Direito promete aos indivduos, muito mais que a absteno de invases ilegtimas de suas esferas pessoais, a promoo positiva de suas liberdades.

6 CONSIDERAES FINAIS Negar direitos condio de homoafetividade negar a prpria condio humana. No plausvel limitar ou excluir direitos aos homoafetivos, posto que tais unies meream reconhecimento jurdico e devem gerar reflexos legislativos em vista dos direitos liberdade, intimidade e vida privada, defendida pela nossa Carta Magna. Ignorar a realidade no far com que ela desaparea. Faz-se necessrio renovar valores, criar novos espaos para discusses e vencer velhos preconceitos e mitos. A Constituio Federal/1988, em seu artigo 3, probe qualquer forma de discriminao ou preconceito. Se o Direito existe para tutelar vidas e constitui um sistema dinmico, que deve constantemente adaptar-se s realidades da sociedade, os operadores do Direito no podem ignorar este fato que atinge grandes propores e que faz parte no s de nossa sociedade, mas de nossas famlias. A funo do Direito preservar e defender os direitos dos cidados, independentemente de sua opo sexual, e rejeitar atos de preconceito, disfarados em uma moral falsa e hipcrita, 9

que enclausura e agride os direitos fundamentais de outras pessoas, baseando-se nas prprias opinies e achismos. Deve-se promover a incluso e a efetivao dos direitos humanos em favor da no discriminao.

7 REFERNCIAS BIBLIOGRFICAS BRASIL. Lei n 10.406, de 10 de janeiro de 2002. Cdigo Civil. 14. ed. So Paulo: Saraiva, 2008. ______. Instruo Normativa n. 25, de 07 de Junho de 2000. Disponvel em: <http://www3.dataprev.gov.br/SISLEX/paginas/38/INSS-DC/2000/25.htm>. Acessado em: 26 nov. 2008. ______. Constituio (1988). Constituio da Repblica Federativa do Brasil. Braslia, DF, 1988. BURGIERMAN, Denis Russo. Atrao entre iguais. Revista Superinteressante. Disponvel em: <http://super.abril.com.br/superarquivo/2006/conteudo_480631.shtml>. Acesso em: 14 nov. 2008. CATECISMO DA IGREJA CATLICA (Carta Apostlica Laetamur Magnopere ou Constituio Apostlica "Fidei Depositum"). Disponvel em: <http://www.vatican.va/archive/cathechism_po/index_new/p3s2cap2_2196-2557_po.html>. Acesso em: 24 nov. 2008. CHIARINI JNIOR, Enas Castilho. A unio homoafetiva no direito brasileiro contemporneo. Jus Navigandi, Teresina, ano 7, n. 112, 24 out. 2003. Disponvel em: <http: //jus2.uol.com.br/doutrina/texto.asp?id=4210>. Acesso em: 24 nov. 2008. DECLARAO UNIVERSAL DOS DIREITOS SEXUAIS. World Association for Sexual Health. Disponvel em: <http://www.worldsexology.org/about_sexualrights.asp>. Acesso em: 14 nov. 2008. DIAS, Maria Berenice. Liberdade sexual e direitos humanos. 27 nov. 2001. Disponvel em:<http: //www.ibdfam.org.br/?artigos&artigo=24>. Acesso em: 26 nov. 2008. ______. Unio homossexual: o preconceito e a justia. 2. ed., Porto Alegre: Livraria do Advogado, 2001.

10

______. O homossexualismo: a lei e os avanos. Disponvel <http://www.mbdias.com.br/hartigos.aspx?63,14>. Acesso em 14 nov. 2008. ______. Conversando sobre homoafetividade. Porto Alegre: Livraria do Advogado, 2004.

em:

______.Vnculos hetero e homoafetivos. Disponvel em: <http://www.mariaberenice.com.br/site/content. php? cont_id=70&isPopUp=true>. Acesso em: 20 nov. 2008 DINIZ, Maria Helena. Dicionrio Jurdico, So Paulo: Saraiva, 1998, v. 3. GIORGIS, Jos Carlos Teixeira. A Natureza Jurdica da Relao Homoertica. Revista da AJURIS. Porto Alegre, n.88, t. 1, p. 244, dez. 2002. GRUPO GAY DA BAHIA. Disponvel em:< http://www.ggb.org.br/assassinatos2005.html>. Acesso em: 14 nov. 2008. NOTCIAS TERRA. Casal gay comemora adoo de menina em SP. Disponvel em: <http://noticias.terra.com.br/brasil/interna/0,,OI1264399-EI306,00.html>. Acesso em: 24 nov. 2008. Programa Nacional de DST e AIDS. Documentos e publicaes. <www.aids.gov.br.> Acesso em: 15 nov. 2008. Disponvel em:

RIO GRANDE DO SUL. Tribunal de Justia. Apelao Cvel n 70005488812, Stima Cmara Cvel, Relator: Des. Jos Carlos Teixeira Giorgis, julgado em 25/6/2003. ______. Tribunal de Justia. Apelao Cvel nmero 70009550070, Relator: Maria Berenice Dias, julgado em 17/11/2004. ______. Tribunal de Justia. Apelao Cvel nmero 70001388982, Relator: Jos Carlos Teixeira Giorgis, julgado em 14/03/2001. VERMELHO, Letcia Legay; SILVA, Luza de Paiva Silva; COSTA, Antnio Jos Leal. Epidemiologia da Transmisso Vertical do HIV no Brasil. Disponvel em:< http://www.aids.gov.br/udtv/boletim_jun_ago99/trans_vertical.htm>. Acesso em: 18 nov. 2008. WIKIPDIA. Homofobia. Disponvel em: <http://pt.wikipedia.org/wiki/Homofobia>. Acesso em: 14 nov. 2008.

11

12

A APLICAO DO CDIGO DE DEFESA DO CONSUMIDOR AOS CONTRATOS DE LEASING: ARRENDAMENTO MERCANTIL

Afonso Mauro Pinho Ribeiro* Marilene Vieira Sobrinho Mauro Antonio Arajo Lima Paulo Afonso da Silva Rebeca Aparecida Louzada Amorim Wagner Mol Guimares

RESUMO
Aps discorrer sobre as principais modalidades de leasing e sua evoluo normativa, o artigo faz uma anlise sucinta dos diferentes entendimentos jurisprudenciais sobre a aplicao ou no da Lei 8.078/90 (Cdigo de Defesa do Consumidor) aos contratos de leasing, para concluir pela aplicao integral das disposies do Cdigo de Defesa do Consumidor (CDC) a estes contratos.

Palavras-chave: Cdigo de defesa do consumidor. Contratos de leasing. Entendimentos jurisprudenciais. 1 INTRODUO A aplicao do Cdigo de Defesa do Consumidor, na soluo de pendncias relacionadas aos contratos de leasing, no tem aceitao pacfica na jurisprudncia brasileira. Existe discusso doutrinria e jurisprudencial, considerando que, para muitos doutrinadores, o arrendamento mercantil, nome adotado pela legislao brasileira para o leasing, sempre foi tpico de atividades comerciais, configurando negcio jurdico complexo, um misto de financiamento e locao com opo de compra, sujeito, assim, a regime jurdico prprio e no caracterizando simples relao de consumo. Pretende-se aqui abordar e avaliar as principais modalidades do leasing, bem como a propriedade ou no da aplicao do CDC aos contratos, com foco na legislao pertinente e nas discusses jurisprudenciais.

2 DESENVOLVIMENTO 2.1 Origens do leasing O leasing tem origem na economia capitalista norte-americana, moldada pelo empreendedorismo, pela educao qualificada e pela criatividade que conduziram aquela nao liderana mundial, cujas razes foram brilhantemente analisadas por Max Weber em A tica protestante e o esprito do capitalismo.

_________________________
*Acadmicos do 5 perodo do Curso de Direito da Faculdade Dinmica Vale do Piranga. Orientador: ......................

Leasing deriva do verbo to lease, que significa alugar ou ceder onerosamente. No conceito de Arnold Wald (apud GONALVES, 2004, p. 654),
[...] um contrato pelo qual uma empresa, desejando utilizar determinado equipamento ou certo imvel, consegue que uma instituio financeira adquira o referido bem, alugando-o ao interessado por prazo certo, admitindo-se que, terminado o prazo locativo, o locatrio possa optar entre a devoluo do bem, a renovao da locao ou a compra pelo preo residual fixado no momento inicial do contrato.

Segundo Diniz (2007, p. 714-715), o leasing nasceu quando David Boothe Jr., aps a segunda guerra mundial, contratou o fornecimento de alimentos com o exrcito e, ao verificar que o volume excedia sua capacidade operacional, firmou contrato com um Banco para que este comprasse os equipamentos necessrios. Ante o grande sucesso dessa operao, surgiram a U. S. Leasing Company e a Boothe Leasing Corporation, s quais se seguiram outras.

2.2 Evoluo normativa do leasing no Brasil No Brasil, o leasing comeou com a empresa Rent-a-Maq, em 1967. J em 1970, com a expanso do setor, foi criada a Associao Brasileira das Empresas de Leasing, entidade representativa das sociedades de arrendamento mercantil e de bancos mltiplos com carteira de leasing, com sede em So Paulo. Em 12/09/74 foi publicada a Lei n 6.099, que dispe sobre o tratamento tributrio das operaes de arrendamento mercantil e d outras providncias, alterada pela Lei n 7.132/83. O leasing foi denominado de arrendamento mercantil e assim conceituado como o negcio jurdico realizado entre pessoa jurdica, na qualidade de arrendadora, e pessoa fsica ou jurdica, na qualidade de arrendatria, e que tenha por objeto o arrendamento de bens adquiridos pela arrendadora, segundo especificaes da arrendatria e para uso prprio desta. O contrato de arrendamento mercantil foi disciplinado e submetido a disposies especficas, passando a ser contrato tpico. A Lei tambm subordina as operaes de arrendamento mercantil ao controle e fiscalizao do Banco Central do Brasil, segundo normas estabelecidas pelo Conselho Monetrio Nacional, a elas se aplicando, no que couberem, as disposies da Lei n 4.595/64 e legislao posterior relativa ao Sistema Financeiro Nacional. Entre vrias resolues baixadas pelo Banco Central, destaca-se a Resoluo 2.309/96, que

disciplina e consolida as normas relativas s operaes de arrendamento mercantil financeiro e operacional, bem como autoriza a prtica de operaes de arrendamento mercantil com pessoas fsicas em geral. O artigo 11 da Resoluo 2.309/96 dispe que o arrendamento pode ser mobilirio ou imobilirio, abrangendo at mesmo aeronaves e navios. A legislao pertinente ao arrendamento mercantil imobilirio compreende vrias leis e outras espcies normativas, que tratam deste instituto em artigos especficos, a exemplos da citada Resoluo e da Lei n 9.514/97, que dispe sobre o Sistema de Financiamento Imobilirio, que incluiu o arrendamento mercantil de imveis entre as modalidades de financiamento, no pargrafo 2 do artigo 5. Em 04/04/2008 surgiu a Lei n 11.649/08, que dispe sobre procedimento na operao de arrendamento mercantil de veculo automotivo, visando transferncia de propriedade ao arrendatrio aps a quitao de todas as parcelas contratuais. A jurisprudncia tem reafirmado que a Smula 492 do Supremo Tribunal Federal, que responsabiliza empresas locadoras de veculos, solidariamente com os locatrios, pelos danos por eles causados a terceiros, no se aplica s empresas que exploram o arrendamento mercantil de veculos, pois o leasing no se confunde com o contrato de locao. O Cdigo Civil no trata do contrato de leasing, estando em vigor apenas a legislao especial que o regula.

2.3 Principais modalidades de arrendamento mercantil Diniz (2007, p.721-724) apresenta seis modalidades: leasing financeiro, leasing operacional, lease-back, self-leasing, dummy corporation, e lease purchase. O leasing financeiro o mais comum de todos e a verdadeira operao de leasing. O arrendador adquire de terceiros bens de produo, com o intuito de entreg-los a uma empresa, para que esta os utilize durante prazo determinado, mediante o pagamento de prestaes pecunirias peridicas, com o direito de optar entre a aquisio de sua propriedade, a devoluo dos bens e a renovao do contrato. Todas as prestaes devero ser pagas, ainda que o arrendatrio queira por fim ao contrato, devolvendo o bem ao arrendador antes do trmino do prazo contratual. O arrendatrio assume os riscos da coisa, obriga-se pela sua conservao e sofre a sua obsolescncia.

O leasing operacional realizado com bens adquiridos pela arrendadora junto a terceiro, sendo dispensvel a interveno de instituio financeira. O mesmo material mantido em estoque pode ser alugado vrias vezes a arrendatrias diversas. A manuteno, a assistncia tcnica e os servios correlatos operacionalidade do bem arrendado podem ser de responsabilidade da arrendadora ou da arrendatria, de acordo com o artigo 6 da Resoluo BACEN n 2.309/96, mais comumente da arrendadora. O contrato pode ser rescindido pela arrendatria a qualquer tempo. O leasing operacional denominado renting quando se tratar de arrendamento feito diretamente com o fabricante. contrato que se liga a clusula de assistncia tcnica aos bens alugados, no sendo necessrio o pacto de reserva do direito de opo para a compra do bem. feito com produtos de grande aceitao no mercado, como equipamentos de escritrio e automveis. A arrendadora assume os riscos da coisa, sofrendo a sua obsolescncia. Ocorre o lease-back quando a empresa, com grande possibilidade de expanso, mas sem recursos lquidos prprios nem capacidade de obter financiamento bancrio em montante elevado, vende seus bens de capital imobilizados a uma instituio financeira e os recebe de volta a ttulo de locao, incluindo a opo de compra. O lease-back libera capital de giro para a empresa. O self-leasing consiste em operao entre empresas coligadas ou interdependentes, que tero as posies de arrendador, arrendatrio e vendedor. vedado no direito brasileiro pelo artigo 2 da lei 6.099/74 e pelo artigo 28, III, da Resoluo 2.309/96, visando a coibir fraudes. A dummy corporation hiptese em que surge uma corporao com fins de intermediar o arrendamento entre arrendatrios e investidores, emitindo debntures para obter numerrio para a aquisio de bens, que sero arrendados ao arrendatrio. Os investidores sero representados por um trustee, que dirigir a corporao e receber os aluguis sobre o bem arrendado. O lease purchase utilizado na atividade ferroviria ou aeroviria, segundo Silvio de Salvo Venosa. O trustee emite certificados, similares a debntures, para a aquisio de numerrios para obter o bem a ser arrendado. A locatria passar a ser proprietria do bem apenas quando resgatar todos os certificados.

2.4 Controvrsias sobre a aplicao do CDC aos contratos de leasing A jurisprudncia tem oscilado no que se refere aplicao do Cdigo de Defesa do Consumidor aos contratos de leasing. Acrdo recente do Tribunal de Justia de Minas Gerais exemplifica bem a divergncia. Empresa arrendatria de automveis e empilhadeiras ajuizou ao contra a arrendadora, alegando onerosidade excessiva, resultante da correo cambial prevista no contrato e da sobrevalorizao do dlar ocorrida em janeiro de 1999. Pediu indenizao por danos morais e a reduo da onerosidade excessiva do contrato, com a devoluo dos valores pagos a maior. O pedido foi julgado improcedente na 1 instncia. A empresa apelou ao Tribunal de Justia e, descartado o dano moral, obteve provimento parcial pelo voto de dois desembargadores, vencida a revisora:
Nmero do processo: 1.0024.05.769680-9/003(1) Relator: DUARTE DE PAULA Data do Julgamento: 08/10/2008 Data da Publicao: 14/11/2008 EMENTA: REVISO DE CONTRATO. ARRENDAMENTO MERCANTIL. CDIGO DE DEFESA DO CONSUMIDOR. APLICAO. PRESTAO CORRIGIDA PELO DLAR. SUBSTITUIO PELO INPC - VOTO VENCIDO. O Cdigo de Defesa do Consumidor regula as relaes de consumo, nela incluindo as de natureza bancria ou financeira, ou de financiamento para aquisio de bens, pelo que incide suas regras sobre os contratos de arrendamento mercantil ou leasing. Ocorrida modificao de condio do contrato firmado pelas partes, em decorrncia de mudana abrupta na poltica cambial do governo, que acarrete a repentina valorizao do dlar em relao ao real, trazendo um inegvel desequilbrio contratual que rompe com a base objetiva do contrato, torna-se mister empreender a reviso contratual para readequao dos encargos. V.v.: A oscilao do dlar americano no mercado interno no fato imprevisvel, no justificando, portanto, a reviso do ajuste. So inaplicveis as regras do CDC ao contrato de arrendamento mercantil, em face de seu carter eminentemente financeiro, mormente em se tratando de pessoa jurdica, tendo o contrato a finalidade de aquisio de bens que integraro a cadeia produtiva da atividade empresarial. Smula: ACOLHERAM A PRELIMINAR ARGIDA EM CONTRA-RAZES E DERAM PARCIAL PROVIMENTO, VENCIDA A REVISORA.

Em outro acrdo, tambm recente, a seguir, os desembargadores manifestam entendimento diverso em relao aplicao do Cdigo de Defesa do Consumidor aos contratos de leasing, ressalvando que, no caso de contratos em que o bem arrendado seja utilizado na cadeia de prestao de servios da empresa arrendatria, no se aplica o CDC:
Nmero do processo: 1.0027.01.013693-8/003(1) Relator: MARCELO RODRIGUES Relator do Acrdo: MARCELO RODRIGUES Data do Julgamento: 13/08/2008 Data da Publicao: 11/09/2008

EMENTA: EMBARGOS INFRINGENTES - REVISO DE CONTRATO ARRENDAMENTO MERCANTIL - CDC - INAPLICABILIDADE - PRODUTO ADQUIRIDO POR PESSOA JURDICA - INSERIDO NO SERVIO PRESTADO - TEORIA DA IMPREVISO - PRESTAO CORRIGIDA PELO DLAR SUBSTITUIO PELO INPC - RECURSO PARCIALMENTE ACOLHIDO VOTO VENCIDO. Inaplicvel o Cdigo de Defesa do Consumidor aos contratos de arrendamento mercantil em que o bem adquirido est inserido na cadeia de prestao de servio, desfigurando o conceito de consumidor como destinatrio final. A observncia do pacta sunt servanda deve ser acolhida com certa relatividade, cedendo lugar s regras do Cdigo de Defesa do Consumidor, nos contratos em que este for aplicvel, s normas civilistas e, principalmente, funo social do contrato. A abrupta desvalorizao da moeda nacional frente moeda norte-americana, em janeiro de 1991, constitui fato extraordinrio e imprevisvel que autoriza a reviso das clusulas contratuais que estipulavam o reajuste das prestaes atrelado variao do dlar. Smula: REJEITARAM OS EMBARGOS NOS TERMOS DO VOTO DO RELATOR, VENCIDA A PRIMEIRA VOGAL.

3 CONSIDERAES FINAIS Os acrdos transcritos so bem elucidativos dos diferentes entendimentos jurisprudenciais acerca da questo em anlise. Observe-se que, mesmo na inaplicabilidade do CDC, os contratos foram revistos, em vista da teoria da impreviso, com a aplicao da clusula rebus sic stantibus. A diferena entre os entendimentos , entretanto, importante, porque a aplicao do CDC amplia as possibilidades de deferimento dos pedidos do consumidor. Vejam-se, a propsito, as hipteses regidas pelo artigo 6, V, do CDC, vis--vis a teoria da impreviso: So direitos bsicos do consumidor a modificao das clusulas contratuais que estabeleam prestaes desproporcionais ou sua reviso em razo de fatos supervenientes que as tornem excessivamente onerosas. O dispositivo sob comentrio no exige extraordinariedade ou imprevisibilidade para conferir ao consumidor o direito efetiva reviso do contrato. Nestes casos, bastam a desproporcionalidade ou a excessiva onerosidade em razo de fatos supervenientes, pois a legislao dispensa a necessidade da ocorrncia de fato imprevisvel tal como estipulado no artigo 478 e seguintes do Cdigo Civil:
Art. 478. Nos contratos de execuo continuada ou diferida, se a prestao de uma das partes se tornar excessivamente onerosa, com extrema vantagem para a outra, em virtude de acontecimentos extraordinrios e imprevisveis, poder o devedor pedir a resoluo do contrato. Os efeitos da sentena que a decretar retroagiro data da citao.

Art. 479. A resoluo poder ser evitada, oferecendo-se o ru a modificar eqitativamente as condies do contrato. Art. 480. Se no contrato as obrigaes couberem a apenas uma das partes, poder ela pleitear que a sua prestao seja reduzida, ou alterada o modo de execut-la, a fim de evitar a onerosidade excessiva.

Cumpre observar que o Cdigo de Defesa do Consumidor amplia bastante o conceito de consumidor para alcanar os que so a ele equiparados. O artigo 29 explcito neste sentido, ao dispor que se equiparam aos consumidores todas as pessoas, determinveis ou no, expostas s prticas nele previstas. Assim, o CDC rege as operaes financeiras, includas as de leasing. Outra no a concluso do eminente desembargador do Tribunal de Justia do Rio Grande do Sul, Henrique Osvaldo Poeta Roenick, em julgamento da Apelao Cvel 599353489, em 05.08.99:
Por vezes o Cdigo de Defesa do Consumidor amplia o conceito de consumidor para proteger o que a ele equiparado. o caso do art. 29. Para o efeito das prticas comerciais e da proteo contratual equiparam-se aos consumidores todas as pessoas, determinveis ou no, expostas s prticas nele previstas.Sendo assim, o CDC rege as operaes financeiras, inclusive as de leasing, pois se tratam de relaes de consumo. O produto, aqui, o crdito, que bem juridicamente consumvel, sendo o arrendante, portanto, fornecedor; desta forma, o arrendatrio no passa de consumidor.

Acresce considerar que j em 2000 o Superior Tribunal de Justia manifestou o entendimento de que o Cdigo de Defesa do Consumidor aplica-se aos contratos de leasing. Em artigo publicado, Pinto Neto (2008) argumenta que o Poder Executivo manifestou o mesmo entendimento, ao editar o Decreto n 2.181 que organiza o Sistema Nacional de Defesa do Consumidor e autorizou a Secretaria de Defesa Econmica do Ministrio da Justia a divulgar, anualmente, elenco complementar de clusulas contratuais consideradas abusivas, na forma do artigo 51 da Lei 8.078/90 (Cdigo de Defesa do Consumidor). Assim, o elenco assume forma de lei, integrando o rol no fechado do artigo 51. Em 19/03/1999, atravs da Portaria SDE, do Ministrio da Justia n 3, essa Secretaria aditou clusulas ao mencionado artigo 51 do Cdigo de Defesa do Consumidor, passando a integrar o rol de clusulas nulas de pleno direito, os seguintes mandamentos:

14 Prevejam em contratos de arrendamento mercantil (leasing) a exigncia, a ttulo de indenizao, do pagamento das parcelas vincendas, no caso de restituio do bem; 15 Estabeleam, em contrato de arrendamento mercantil (leasing), a exigncia do pagamento antecipado do Valor Residual Garantido (VRG), sem previso de devoluo desse montante, corrigido monetariamente, se no exercida a opo de compra do bem;

Pinto Neto (2008) ressalta que por fora de lei, os contratos de leasing esto abrangidos pelo Cdigo de Defesa do Consumidor, sendo citados nominalmente no artigo 51 que fulmina com nulidade absoluta clusulas abusivas! E conclui que, tendo em vista o princpio de que a Lei no contm palavra intil, a especfica nominao do contrato de leasing no artigo 51, aditado pela Portaria n 3/99 SDE, inclui, explicitamente, os contratos de leasing no mbito do CDC. Em vista do exposto, face s trs hipteses aventadas no aplicao do CDC aos contratos de leasing, aplicao parcial e aplicao integral entende-se que deva o CDC ser integralmente aplicado a todo e qualquer contrato de arrendamento mercantil, no somente em virtude da legislao citada, mas considerando tambm a funo social do contrato e a hipossuficincia dos consumidores e equiparados em face dos arrendantes, cujos interesses financistas de maximizao de lucros no devem prevalecer em detrimento das atividades produtivas ou mesmo dos meros direitos dos consumidores.

4 REFERNCIAS BIBLIOGRFICAS DINIZ, Maria Helena. Curso de direito civil brasileiro: teoria das obrigaes contratuais e extracontratuais. 23. ed. rev. e atual. So Paulo: Saraiva, v. 3, 2007. GONALVES, Carlos Roberto. Direito civil brasileiro: contratos e atos unilaterais. So Paulo: Saraiva, v. III, 2004. PINTO NETO, Antonio Pdua. Cdigo de Defesa do Consumidor/Leasing. Disponvel em: <http://www.legiscenter.com.br/materias>. Acesso em: 20 nov. 2008. TRIBUNAL DE JUSTIA do Estado de Minas Gerais. Processos n 1.0024.05.7696809/003(1) e n 1.0027.01.013693-8/003(1). Disponvel em: <http:// www.tjmg.org.br>. Acesso em: 21 nov. 2008. TRIBUNAL DE JUSTIA do Estado do Rio Grande do Sul. Apelao Cvel n 599353489. Disponvel em: http://www.tj.rs.gov.br. Acesso em: 21 nov. 2008.

CONTRATOS AGRRIOS: a possibilidade de aplicao do Direito Costumeiro

Clia Aparecida Zinato* Cristiane Fontes Souza Bernardes Domingos Svio Reis de Souza Elisngela Lopes Leandro Geraldo Afonso Correa Jnior Mrio Paulo Ferreira

RESUMO
Os contratos agrrios nominados arrendamento rural e parceria rural, se caracterizam pelo acordo de vontades cuja finalidade o uso ou posse temporria de imvel rural, com objetivo de nele exercer atividade especfica, sendo disciplinado pelo Direito Agrrio, ramo autnomo da cincia jurdica, cujo preceito principal o princpio da funo social da propriedade, proteo ao rurcola e dos recursos naturais. Atravs de uma sucinta reviso da doutrina, legislao e decises dos Tribunais, o presente trabalho tem o escopo de avaliar a possibilidade de mitigao da legislao agrria vigente, frente ao Direito Costumeiro e realidade scioregional, de modo a justificar a relevncia da matria.

Palavras-chave: Contratos agrrios. Legislao agrria. Doutrina. Direito Costumeiro.

1 INTRODUO

Com a evoluo da sociedade e a necessidade de melhor regulamentao das relaes entre os homens que vivem e trabalham no meio rural, foi promulgada a Lei n. 64, 4504 denominada O Estatuto da Terra, que passou a regular de forma especifica tais relaes. Logo em seguida, foi promulgada a Lei n. 4947 66, cujo artigo 13 trata objetivamente dos contratos agrrios, fixando seus pressupostos segundo os princpios do Direito Agrrio. Por fim, o Decreto n. 59.566 66, regulando e comp lementando parte do Estatuto da Terra que dispe sobre o Uso e Posse Temporria da Terra. A mais recente Lei n. 2007 11.443 introduziu vrias modificaes no arrendamento e na parceria rural, alterando os artigos 95 e 96 do Estatuto, sem modificar-lhes o sentido.

___________________________
* Acadmicos do 4 perodo do Curso de Direito da Faculdade Dinmica do Vale do Piranga Ponte Nova MG.
Orientao: Luciana Maroca. Advogada. Prof Ms de Direito Civil IV

O Direito Agrrio, sistematizado no Estatuto da Terra (2008), a par da filosofia e concepes ento reinantes no Direito, como a Justia Social, estruturou um conjunto de regras consideradas de ordem pblica, imperativas, irrenunciveis e eminentemente protetivas daqueles que trabalham a terra, tendo como escopo a realizao da sonhada reforma agrria, em prol do desenvolvimento econmico e de uma melhor distribuio de riquezas. A propriedade passou a ter ntida funo social e a liberdade nas avenas rurais foi substituda pelo dirigismo contratual, com reflexos nos contratos agrrios. Destarte, a partir da aprovao do estatuto agrarista, o Direito comum passou a ser norma supletiva deste e das demais leis complementares, assim dispondo o 9 do artigo 92 do Estatuto da Terra (2008): Para soluo dos casos omissos na presente Lei, prevalecer o disposto no Cdigo Civil. Conforme preleciona Diniz (2006, p.551):
[...] o arrendamento rural e a parceria, no que atina ao acordo de vontades regem-se pelas normas de direito comum, mas seus efeitos decorrem de normas estabelecidas no Estatuto da Terra, tendo por fundamento o princpio da funo social e econmica da propriedade.

Entretanto, pacfica a idia de que os contratos agrrios no podem ser tratados margem do sistema geral dos negcios jurdicos. O artigo 13 da Lei 4947 66 estabelece in

verbis que Os contratos agrrios regulam-se pelos princpios gerais que regem os contratos de Direito comuns, no que concerne ao acordo de vontade e ao objeto observados os seguintes preceitos de Direito Agrrio. Hodiernamente, os princpios gerais do direito contratual se calcam na tutela dos interesses sociais, coadunando com os preceitos constitucionais, conforme o disposto no artigo 421 do atual Cdigo Civil A liberdade de contratar ser exercida em razo e nos limites da funo social do contrato. O novel cdigo apropriadamente estabelece o principio da boa-f objetiva, expressado no artigo 113 que Os negcios jurdicos devem ser interpretados conforme a boa f objetiva e os usos e do lugar de sua celebrao. Portanto, a disciplina do Direito Agrrio, inserida no mbito do direito social, apresenta normas de ordem pblica, de natureza cogente, mas admite supletivamente, a aplicao de normas de ordem privada. Paralelamente, as relaes no meio rural so norteadas pelos usos e costumes regionais, j arraigados.

Nesse mbito, o presente trabalho tem o objetivo de avaliar a possibilidade de mitigao da legislao agrria vigente, sua adequao realidade ftica e ao contexto social, haja vista a ancianidade do Estatuto da Terra e de seu regulamento.

DOS CONTRATOS AGRRIOS

2.1 Do objeto e finalidade do contrato. O objeto dos contratos agrrios o imvel rural e seu fim o uso ou posse temporria da terra, para a implementao de atividade agrcola ou pecuria, nas modalidades de arrendamento ou parcerias rurais, sendo um instrumento jurdico que possibilita a viabilizao da funo social da propriedade. O artigo 1 do Decreto n.59.566/66, define:
O arrendamento e a parceria so contratos agrrios que a lei reconhece, para o fim de posse ou uso temporrio da terra, entre o proprietrio, quem detenha a posse ou tenha a livre administrao de um imvel rural, e aquele que nela exera qualquer atividade agrcola, agropecuria, agroindustrial, extrativa ou mista.

Assim, a utilizao do imvel em qualquer das atividades agrrias que lhe confere o carter de rural. E ainda, no pargrafo nico do mesmo artigo Qualquer estipulao contratual que contrarie as normas estabelecidas neste artigo, ser nula de pleno direito e de nenhum efeito. O carter de imperatividade de suas regras, limitando a autonomia da vontade, sugere uma forte interveno do Estado nas relaes vinculadas parceria e arrendamento.

2.2 Espcies principais do contrato agrrio O arrendamento e a parceria so os contratos essencialmente reconhecidos pela legislao agrarista, sendo chamados tpicos ou nominados. Podem, entretanto, ter natureza mista, relativamente ao mesmo imvel rural. Muitos podem ser os negcios contratuais visando ao aproveitamento e explorao da terra, incluindo a possibilidade de contratos atpicos. O conceito de arrendamento rural vem definido no Decreto n. 59.566, artigo 3:

o contrato agrrio pelo qual uma pessoa se obriga a ceder outra, por tempo determinado ou no, o uso e o gozo de imvel rural, parte ou partes do mesmo, incluindo ou no, benfeitorias ou facilidades com objetivo de nele ser exercida atividade de explorao agrcola, pecuria, agroindustrial, extrativa ou mista, mediante certa retribuio ou aluguel, observados os limites percentuais da lei.

A definio de parceria rural foi modificada com o advento da recente Lei n. 11.443/ 2007, alterando o artigo 96 do Estatuto da Terra (2008), assim dispondo:
Parceria rural o contrato pelo qual uma pessoa se obriga a ceder outra, por tempo determinado ou no, o uso especifico do imvel rural, de parte ou partes dele, incluindo ou no, benfeitorias, outros bens e ou facilidades, com o objetivo de nele ser exercida atividade de explorao agrcola, pecuria, agroindustrial, extrativa vegetal ou mista; e ou lhe entrega animais para cria, recria, invernagem, engorda ou extrao de matrias primas de origem animal, mediante partilha, isolada ou cumulativamente.

Assim complementa o mestre Silvio de Svio Venosa (2008, p. 590): Desse modo, conclumos que, afastando-se a atividade de uso temporrio da terra da finalidade procurada pela lei, o contrato submeter-se- s regras de direito civil e no mais legislao protetiva. Percebe-se que os contratos de arrendamento e de parceria distinguem-se, apenas, em funo dos encargos devidos pelo usurio da terra e dos riscos do empreendimento, observando-se os mesmos critrios quanto aos demais pressupostos legais. Assim, no arrendamento rural, a terra cedida terceiro, mediante retribuio certa em dinheiro, sendo a contraprestao invarivel, suportando o arrendatrio, exclusivamente, os riscos do empreendimento e amealhando com exclusividade os frutos, enquanto que, na parceria rural, a renda pelo uso do imvel varivel, suportando ambos os contratantes os riscos do empreendimento e dividindo entre si os frutos e lucros, conforme estipulado no contrato, obedecidos os percentuais previstos em lei. Ambos so contratos bilaterais, onerosos, consensuais e no solenes. A parceria contrato aleatrio. Ressalta-se tambm costumeiramente o aspecto pessoal desses contratos, pois geralmente a avena intuitu personae.

2.3 Do preo no contrato de arrendamento A legislao agrria limitativa da vontade dos contratantes, relativamente ao preo do arrendamento e a forma de seu pagamento, estabelecendo os percentuais e os critrios de sua incidncia a serem observados pelos contratantes, consoante natureza da atividade e as facilidades oferecidas ao arrendatrio, assim como os relativos s formas de pagamento. Acirradas discusses nos tribunais so suscitadas em face das disposies taxativas do pargrafo nico do artigo 18 do Decreto n. 59.566/66 vedado ajustar como preo de arrendamento quantidade fixa de frutos ou produtos, ou seu equivalente em dinheiro, em sentido contrrio realidade do meio rural, em que usual a forma de contratao onde estipulam o preo do arrendamento da terra pela equivalncia produto. Nesse sentido, a

presente clusula parece estar em descompasso com a realidade, contrariando usos e costumes dos produtores, e seus prprios interesses, que objetivaria defender (FERRETTO, 2009, p.125). Antigo acrdo do Supremo Tribunal Federal traz a seguinte ementa: Contrato de arrendamento rural. Infringe o art. 18 e seu pargrafo nico, do Dec. 59.566 66, a clusula onde se estabelece a obrigao de pagar aluguel estabelecido por equivalncia ao valor de sacos de acar (RE 107.508-MG, 1T., rel. Min. Octvio Galloti, j.em 30-06-1986). Orientao acolhida pelo Superior Tribunal de Justia, a quem atualmente delegada a competncia sobre a matria. Tal deciso foi discutida e criticada pelo Professor Wellington Pacheco Barros (Ajuris, 58 333 -343), A deciso do egrgio Supremo Tribunal Federal, aplicando literalmente a lei, e com isto decretando a nulidade da clusula contratual, ao invs de aproximar o conflito da necessria realidade social e econmica atualmente vigente no campo, produziu uma ruptura. Nesse sentido preleciona Venosa (2008, p.598):

No arrendamento, a remunerao do contrato sempre estabelecida em dinheiro, equivalente ao aluguel da locao em geral. O fato de o aluguel ser fixado em dinheiro, contudo, no impede que o cumprimento da obrigao seja substitudo por quantidade de frutos cujo preo corrente no mercado local, nunca inferior ao preo mnimo oficial, equivalha ao aluguel, poca da liquidao (art.18 do regulamento). Trata-se de obrigao facultativa, pois o devedor pode optar por substituir seu objeto quando do pagamento. 2.4 Das quotas limites de repartio dos frutos na parceria. Com relao parceria, os parceiros assumem riscos recprocos do negcio. A vantagem do parceiro-outorgante ser representada por participao nos lucros, bem como sofrer as perdas, correndo os mesmos riscos do parceiro-outorgado. A partilha dos frutos, a quota do parceiro-outorgante no poder ser superior a 20% quando concorrer apenas com a terra nua, 25% quando concorrer com a terra preparada e moradia, e assim sucessivamente, at o teto mximo estabelecido em lei (alterao feita pela Lei 11.443 2007 ao artigo 35 do regulamento). A legislao rgida, no estando o trabalhador obrigado a pagar mais do que fixado em lei, nesse caso, sendo nula a clusula em contrrio.

2.5 Dos prazos nos contratos agrrios: limites legais

Os contratos agrrios podem ser ajustados por prazo certo (ou determinado) e por prazo indeterminado, dispondo o Estatuto da Terra (2008) que se presumir o prazo mnimo de trs anos para os contratos de arrendamento, quando celebrados por tempo indeterminado, sendo aplicvel tal prazo parceria quando as partes no convencionarem outro prazo menor. Em relao ao arrendamento, sempre aps a ltima colheita. No entanto, o prprio regulamento prev a prorrogao do prazo mnimo para 5 e 7 anos de acordo com o tipo de atividade. Qualquer disposio contratual, que estipule prazo inferior ao mnimo legal, ser nula de pleno direito. A doutrina predominante, com reflexo na jurisprudncia sustenta a obrigatoriedade da observncia dos prazos mnimos em todos os contratos agrrios. O artigo 37 do Decreto n.59.566/66 dispe As parcerias, sem prazo convencionado pelas partes, presumem-se contratadas por trs anos. Em relao ao arrendamento praticamente pacificou-se a jurisprudncia nesse sentido, ocorrendo maiores divergncias em relao ao contrato de parceria, como se observa dos julgados selecionados: ESTATUTO DA TERRA. A disposio do decreto 66, 59.566 estabelecendo, indistintamente, prazo mnimo de trs anos para todos os contratos de parceria agrcola, no atendeu ao disposto no artigo 96, V, b, da Lei 450464, que admitiu pudesse o regulamento prever prazos mnimos, consoante com o tipo de atividade agrcola. H de prevalecer o disposto no item I do mesmo artigo, entendendo-se que o prazo mnimo de trs anos poder ser afastado pela vontade das partes. (R.Esp. 11.101PR, 3 T., rel. Min. Eduardo Ribeiro, j.em 8-6-1992). PARCERIA AGRICOLA prazo mnimo do contrato invalidade de clusula prevendo prazo inferior Aplicao do art. 13, n.II, a, do Estatuto da Terra... de 3 anos o prazo mnimo de durao dos contratos de parceria rural, sejam relativas a lavoura temporria, sejam referentes a pecuria de pequeno e mdio porte. A norma de ordem pblica, no se podendo transigir (Ap. 15.459, 1 C. Cv. Esp.TJRS, rel. Des. Athos Gusmo Carneiro, j. em 22-6-1971, RT, 431190). juridicamente possvel as partes estabelecerem, em contrato de arrendamento rural ou de parceria agrcola, o prazo inferior a 3 anos, tratando-se de lavoura temporria, exceto quando tratar-se de prazo indeterminado. (TAPR Ap. Cvel 0171163-9, j.25-03-2002, 7 C.Cvel Rel. Prestes Mattar). A matria foi largamente discutida no R.Esp. 195.177 PR, restando vencedora a tese da obrigatoriedade do prazo mnimo (4 T j. 3-2-2000, rel., Min. Ruy Rosado de Aguiar Jnior).

Conforme preleciona Diniz (2006, p.551), os contratos agrrios subordinam-se a clusulas inarredveis, tais como as que assegurem a obrigatoriedade de certas condies como a proteo social e econmica dos contratantes e a conservao dos recursos naturais, bem como a proibio de usos ou costumes lesivos agropecuria e a irrenunciabilidade de vantagens conferidas em lei em favor do parceiro outorgado ou do arrendatrio. E ainda: Constitui uma limitao ao direito do proprietrio, quanto ao uso e gozo de suas terras rurais. Nesse mesmo diapaso perfilha-se o acrdo da Corte Especial, da lavra do Ministro Eduardo Ribeiro:
As normas jurdicas ho de ser entendidas tendo em vista o contexto social em que inseridas e considerando os valores tidos como vlidos em determinado momento histrico. No h como se interpretar uma disposio ignorando as profundas modificaes por que passou a sociedade [...] (STJ, R.Esp 194.866-RS,3 T.,j.20-041999,v.u.,DJU, 14-06-1999,p.188).

Embora palpitante, extrapola o mbito do presente trabalho o esgotamento da matria.

CONSIDERAES FINAIS

No obstante a normatividade especial constante da legislao agrria e do fato do novo Cdigo Civil nada ter mencionado acerca do instituto em comento, os contratos agrrios acabam por ser influenciados pelos renovados princpios e regras gerais do Direito Privado acerca da teoria geral dos contratos. Afinal, antes de serem contratos agrrios, so contratos, e consequentemente devem coadunar com a sua arquitetura jurdica. Embora presente a miscigenao na natureza jurdica do Direito Agrrio, a autonomia privada quase nenhuma em face das normas imperativas, que no podem ser ilididas pela vontade das partes, impregnada no Decreto n 59.566 66. Torna -se claro que o principio

maior da funo social, exigncia constitucional a subordinar a garantia do direito de propriedade, o principal preceito de ordem pblica impregnado no ordenamento jurdico agrrio. Assim, apesar da tormentosa questo dicotmica, a aplicao do Direito Costumeiro pelos juizes e tribunais estaduais, em confronto com as decises do Superior Tribunal de Justia, reclama uma pronta modificao da legislao agrria, a fim de atender realidade atual dos ajustes contratuais entre os produtores rurais. Entrementes, poderia a Unio delegar

a competncia da matria aos Estados, atravs de lei complementar, permitindo mudanas a tempo razovel e adaptado aos usos e costumes da regio.

4 REFERNCIAS BIBLIOGRFICAS

DINIZ, Maria Helena. Tratado Terico Prtico dos Contratos. 6.ed.rev.ampl.e atual. So Paulo: Saraiva, 2006. ESTATUTO DA TERRA e Legislao Agrria. So Paulo: Atlas, 2008. FERRETTO, Vilson. Contratos Agrrios: aspectos polmicos. So Paulo: Saraiva, 2009. MARQUES, Benedito Ferreira. Direito Agrrio Brasileiro. 7.ed.rev.e ampl. So Paulo: Atlas, 2007. VENOSA, Silvio de Salvo. Direito Civil: contratos em espcie. 8.ed. So Paulo: Atlas, 2008 v.3. www.tjmg.gov.br www.stj.gov.br www.stf.gov.br