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PERIODE D'ESSAI

15/10/2009 Le chef dentreprise qui dcide dembaucher ne veut gnralement pas prendre le risque de se tromper sur les capacits professionnelles de son futur salari. De son ct, ce dernier doit pouvoir apprcier si les conditions de travail proposes lui conviennent. Cest pourquoi, les parties ont la facult de faire figurer une priode dessai dans le contrat de travail. La priode dessai doit tre expressment prvue par la lettre dengagement ou le contrat de travail (article 1221-23 du Code du travail). En tout tat de cause, la priode dessai ne se prsume pas. Cette priode est drogatoire par rapport aux rgles classiques du droit du travail. En effet, pendant toute sa dure, chacune des deux parties peut dcider unilatralement et tout moment de rompre le contrat sans indemnit tout en respectant un dlai de prvenance. A dfaut de rupture, le contrat devient dfinitif lissue de la priode dessai et est alors soumis aux rgles classiques du droit du travail.

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I. QUAND PEUT-ON PREVOIR UNE PERIODE DESSAI ? II. SA DUREE III. SON RENOUVELLEMENT IV. RUPTURE DU CONTRAT PENDANT LA PERIODE DESSAI I. QUAND PEUT-ON PREVOIR UNE PERIODE DESSAI ?
Il est possible de prvoir une priode dessai dans tout type de contrat de travail, dure indtermine ou dtermine, temps plein ou temps partiel. Attention, si la convention collective interdit le principe mme dune priode dessai, lemployeur ne pourra pas en prvoir une dans le contrat de travail. En principe, la priode dessai ne se justifie que lors de la conclusion du contrat, cest--dire au dbut de la collaboration entre lemployeur et le salari. En cas de CDD successifs avec le mme salari pour occuper un poste identique, il ne peut y avoir dessai que pour le contrat initial. Par ailleurs, si un employeur embauche en CDI un jeune qui tait prcdemment en apprentissage, il ne peut lui imposer une nouvelle priode dessai sauf dispositions conventionnelles contraires. De mme, la mutation dun salari au sein dun groupe de socits sans aucune modification dans ses fonctions ne permet pas de faire courir une nouvelle priode dessai. Enfin, en cas de maintien des contrats de travail, en application des articles L 1224-1, 1234-7,1234-10 et 1234-12 du Code du Travail, suite une cession, transmission dentreprise, mise en socit, fusion, aucune nouvelle priode dessai

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ne peut tre impose aux salaris concerns. En effet, malgr le changement demployeur, ceux-ci sont en principe maintenus dans leur emploi dans les mmes conditions. En revanche, si le salari change radicalement de fonctions (promotion par ex.), lemployeur peut lui proposer une priode probatoire qui sera une phase de test pour les 2 parties (et non une nouvelle priode dessai). Si ce test nest pas concluant et que lemployeur met fin la priode probatoire, il devra alors replacer le salari dans ses fonctions antrieures. REMARQUE : un employeur peut tester un candidat au cours dun essai professionnel de courte dure. Un tel essai ne suppose pas la conclusion dun contrat de travail et donc ne constitue pas une priode dessai. Pour tre considr comme un simple essai, le candidat ne doit pas tre plac dans des conditions normales demploi. Dans tous les cas, la priode dessai ne peut tre utilise des fins autres que lvaluation des comptences du salari et non par exemple pour rpondre des besoins temporaires de personnel. Aussi, la rupture du contrat dpourvue de lien avec les qualits du salari est abusive et ouvre droit des dommages et intrts (arrt de la Cour de cassation du 31 octobre 2007, n 06-44031).

II. DUREE DE LA PERIODE DESSAI


Dans certains cas, la loi fixe expressment la dure de la priode dessai. A dfaut, cette dure est dtermine par la convention collective ou le contrat de travail. La dure de la priode dessai doit tre en relation avec lemploi et les comptences requises du salari.

A. Les dispositions lgales


Les dispositions lgales ne concernent que certaines catgories de salaris ou de contrats. Par

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ailleurs, la loi de modernisation du march du travail du 25 juin 2008 a modifi les dispositions relatives la dure maximale de la priode dessai dans le cadre dun CDD.

concernant les contrats dure dtermine, la priode dessai ne peut dpasser un jour par semaine dans la limite de deux semaines pour un contrat dune dure initiale de six mois ou moins et un mois pour un contrat dune dure initiale de plus de six mois. Les priodes maximales ne trouvent application que si la convention collective ou les usages ne fixent des dures infrieures ; concernant les contrats dure indtermine : ils peuvent comporter une priode dessai dont la dure maximale est : de deux mois pour les ouvriers et employs, de trois mois pour les agents de matrise et les techniciens et de quatre mois pour les cadres (article L.1221-19 du Code du travail). Ces priodes dessai peuvent tre renouveles une fois si un accord de branche tendu le prvoit ; la priode dessai des salaris temps partiel ne peut avoir une dure suprieure celle des salaris temps complet ; le Code du Travail prvoit une priode dessai de deux mois dans le cadre des contrats dapprentissage ; la priode dessai applicable aux VRP ne doit pas dpasser trois mois. la priode dessai en cas dembauche suite un stage : larticle L.1221-24 du Code du travail prvoit quen cas dembauche dans lentreprise lissue du stage intgr un cursus pdagogique ralis lors de la dernire anne dtudes, la dure de ce stage est dduite de la priode dessai, sans que cela ait pour effet de rduire cette dernire de plus de la moiti, sauf accord collectif prvoyant des stipulations plus favorables .

B. Les conventions collectives


La convention collective comporte gnralement des dispositions relatives la dure de la priode dessai. Ainsi, une dure plus longue que la dure lgale est possible lorsqu'un accord de branche sign avant le 26 juin 2008 le prvoit, sous rserve que cette dure reste "raisonnable". Les parties peuvent galement, dun commun accord, rduire cette dure. L'employeur sera d'ailleurs tenu de respecter une dure de priode d'essai plus courte lorsque celle ci est prvue par un accord collectif de branche ou d'entreprise conclu aprs le 26 juin 2008

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Par ailleurs, les conditions de forme prvues par la convention collective applicable doivent tre respectes, faute de quoi le salari peut obtenir des dommages et intrts pour le prjudice subi (arrt de la Cour de cassation, chambre sociale du 17 octobre 2007, pourvoi n 06-44388).

C. Les usages
A dfaut de convention collective ou de clause expresse dans le contrat de travail, il est possible dappliquer les usages locaux ou professionnels pour dterminer la dure de la priode dessai (mais pas pour en imposer le principe). Pour ce faire, lemployeur devra tablir lexistence de lusage et en dmontrer les principales caractristiques ( savoir le caractre contant, gnral et fixe).

D. Le dcompte de la priode dessai


Le point de dpart de la priode dessai se situe la date relle de lentre en fonction du salari. La date dexpiration de la priode dessai est le dernier jour de la priode convenue mme si celui-ci est un jour non travaill dans lentreprise. Ainsi, par exemple, si la priode convenue est de 2 mois commenant le 3 janvier, elle se termine le 2 mars minuit et non le 3. Ainsi, que la priode dessai soit exprime en jours, en semaines, elle se dcompte en jours calendaires. La priode dessai initialement convenue peut dans certains cas tre prolonge. Ainsi lessai peut tre prolong lorsque le salari prend des congs pendant cette priode. La suspension du contrat suite une maladie du salari ou un accident du travail permet galement lemployeur de prolonger lessai de la dure de la suspension. Dans un tel cas, lemployeur a intrt informer le salari par crit de cette prolongation. ATTENTION :

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Pour contourner les limitations de dure de la priode dessai, les entreprises sont parfois tentes de conclure un contrat dure dtermine dans un premier temps qui, si les rsultats sont probants, est transform en contrat dure indtermine. Or, si le motif lorigine de la conclusion du contrat dure dtermine ne correspond pas un cas de recours autoris par le Code du Travail, le contrat peut tre requalifi en contrat dure indtermine et des sanctions pnales sont susceptibles de sappliquer.

III. RENOUVELLEMENT DE LA PERIODE DESSAI


Si lemployeur considre quil na pas eu suffisamment de temps pour tester les capacits du salari, il peut proposer le renouvellement de la priode dessai, condition toutefois quil lait expressment prvu le principe ds la signature du contrat initial et que la convention collective lautorise. Il faudra que ce renouvellement soit justifi et obtenir laccord non quivoque de lintress (de prfrence par crit) avant lexpiration de la priode dessai initiale. Lemployeur ne peut pas prvoir ds lorigine dans le contrat de travail le renouvellement de la priode dessai. Larticle L.1221-21 du Code du travail prvoit quen matire de contrat dure indtermine, la priode d'essai, renouvellement compris, en peut dpasser : 4 mois pour les ouvriers et employs, 6 mois pour les agents de matrise et techniciens, 8 mois pour les cadres. En prsence dune convention collective, il convient de vrifier si le renouvellement est autoris. Si elle exclut toute possibilit de renouvellement, une clause du contrat prvoyant une telle ventualit est nulle. Par ailleurs, les conventions collectives imposent parfois des rgles de forme, ces rgles doivent bien entendu tre respectes. Enfin, concernant la dure, si la convention collective prvoit une dure maximale, la priode dessai, renouvellement compris, ne peut excder cette dure.

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L'employeur conserve le droit de se rfrer la possibilit de renouvellement inscrite dans un accord de branche tendu, quand bien mme cet accord prvoirait des dures de priode d'essai qui ne sont plus applicables.

IV. RUPTURE DU CONTRAT PENDANT LA PERIODE DESSAI


Lintrt de la priode dessai est de permettre lune et lautre partie au contrat de le rompre tout moment sans avoir respecter de forme particulire (sauf si la convention collective ou le contrat limpose) et sans motif. Encore faut-il que la rupture soit explicite et soit porte la connaissance de lautre partie avant la fin de la priode dessai. Sauf disposition conventionnelle le prvoyant, aucune indemnit de rupture ne sera due, lexception de lindemnit de congs pays, ds lors que les conditions pour bnficier de cette indemnit sont remplies. En principe, une maladie (sauf accident du travail) ou une grossesse de la salarie survenue pendant la priode dessai ne fait pas obstacle la rupture de la priode dessai par lemployeur sil a t en mesure de constater que le salari ne donnait pas satisfaction. Attention, en cas de contrats successifs pour un mme poste, il nest pas possible de prvoir pour chacun une nouvelle priode dessai que lemployeur pourrait rompre de manire discrtionnaire. Tout au plus, lemployeur peut-il faire tat dune priode probatoire (cf I). En tout tat de cause, la rupture ne doit pas tre abusive, fautive ou discriminatoire, auxquels cas la partie lse serait en droit dexiger des dommages-intrts si elle apporte la preuve quil y a intention de nuire ou que les motifs nont aucun rapport avec lobjet de lessai. Ainsi a t condamn au versement de dommages-intrts, lemployeur qui a rompu la priode dessai pour un motif quil connaissait avant le dbut du contrat ou lemployeur qui rompt lessai pour un motif discriminatoire ou en raison de la grossesse de la salarie. Enfin, lemployeur qui invoque un motif disciplinaire pendant lessai devra suivre la procdure disciplinaire et donc convoquer le salari un entretien pralable.

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Si le salari est protg, lemployeur devra demander linspecteur du travail lautorisation de rompre la priode dessai. La date de la rupture en priode dessai est la date laquelle lemployeur a manifest sa volont de mettre fin au contrat, soit la date de lenvoi de la lettre recommande si ce procd est utilis et non plus la date de sa prsentation au salari. Cest donc cette date qui fixera, le cas chant, le dbut de la priode de pravis. Lorsque la rupture se fait linitiative du salari, la dure de prvenance est de 48 heures. Larticle L. 1221-26 du Code du travail prvoit que ce dlai peut tre ramen 24 heures, si la dure de prsence du salari dans lentreprise est infrieure 8 jours . Lorsque la rupture se fait linitiative de lemployeur, le salari est prvenu dans un dlai qui ne peut tre infrieur : 24 heures en de de 8 jours de prsence, 48 heures entre 8 jours et un mois de prsence, 2 semaines aprs un mois de prsence, 1 mois aprs 3 mois de prsence.

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