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EXCELENTSSIMO SENHOR DOUTOR JUIZ DE DIREITO DA 7 VARA DA FAZENDA PBLICA DE NATAL, ESTADO DO RIO GRANDE DO NORTE:

CANAL HUM LOCADORA E COMRCIO DE VIDEO LTDA ME, pessoa jurdica de direito privado, inscrita no CNPJ sob o n. 09.077.140/0001-32, inscrio municipal sob o n. 106.055.-4, com sede Av. Nascimento de Castro, 1933, Lagoa Nova, Natal/RN, por intermdio de seus procuradores infra-assinado, vem presena de Vossa Excelncia propor presente

AO DECLARATRIA C/C AO ORDINRIA DE REPETIO DE INDBITO E COM PEDIDO DE TUTELA ANTECIPADA

Em desfavor da PREFEITURA MUNICIPAL DE NATAL, Rua Ulisses Caldas, 81 Centro - Natal, RN CEP: 59025-090, o que faz pelos fundamentos faticos e jurdicos a seguir expostos:

I.

DOS FATOS

01. A Autora pessoa jurdica de direito privado, cujo objeto social consiste principalmente na atividade de locao de fitas de vdeo, DVDS, aparelhos e cartuchos de vdeo game conforme contrato social em anexo, doc. 02, estando dessa forma, compulsoriamente obrigada ao recolhimento de imposto sobre servios de qualquer natureza, nos termos do item n 78 Locao de Bens Mveis, do art.60 da Lei 3.882, de 11.12.1989 que instituiu o Cdigo Tributrio Municipal, reproduzindo o item n 79 da Lista de Servios anexa ao Decreto-Lei n 406/68. 02. Mesmo classificada no rol dos servios tributveis pelos Municpios, a expresso Locao de Bens Mveis no representa juridicamente a efetiva prestao de servios a terceiros, como reclama a legislao aplicvel ao imposto municipal em anlise, isto , como inequvoca obrigao de fazer, decorrente do regime de direito privado. Deste modo, as atividades relativas locao desses bens, no se aperfeioam como fatos geradores que ensejem a incidncia do ISSQN, inexistindo, relao jurdica tributria. 03. Observamos, por oportuno, que alm de ferir a Constituio Federal por trazer o item 79 Locao de bens mveis na lista de servios do ISSQS, algo que no se constitui juridicamente como servio, tambm ocorreu flagrantemente ofensa ao Cdigo Tributrio Nacional, comprometendo a repartio de competncias tributrias, visto que o CNT probe que Lei Tributria altere a definio, contedo, alcance conceitos e formas de direito privado para dispor sobre a competncia tributria dos entes estatais. 04. O Plenrio do Supremo Tribunal Federal em brilhante deciso declarou a inconstitucionalidade da expresso locao de bens mveis constante do item 79 da lista de servios, por entender que a locao de bens mveis no constitui uma obrigao de fazer tal como disciplina pelo direito privado. 05. Diante do exposto, insurge-se a suplicante frente a este Juzo para que seja declarada a inexistncia de relao jurdica tributria, desobrigando-a de proceder ao recolhimento do ISSQN, constante do item 78 do art. 60 da Lei 3.882/89, incidente sobre as suas atividades de locao de fitas de vdeo cassete, DVDS, aparelhos e cartuchos de vdeo game, bem como que seja concedido direito restituio de todo o pagamento indevido, corrigido
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monetariamente e juros aplicveis, com base nas fundamentaes jurdicas aduzidas a seguir. II. DO DIREITO 2.1. PRESTAO DE SERVIOS FATO GERADOR DO ISS OBRIGAO DE FAZER VERSUS OBRIGAO DE DAR 06. O Imposto Sobre Servio de Qualquer Natureza (ISSQN), de competncia tributria dos entes municipais, conforme prescreve a Constituio Federal de 1988 em seu art. 156, III, tem como fato imponvel da hiptese de incidncia tributria a prestao de servios a terceiro mediante remunerao, isto , a transferncia onerosa de um bem imaterial a terceiro. 07. Parte desta premissa com abrigo na lei Maior do pas, Excelncia, tendo em vista constituir o objeto da presente demanda em demonstrar que a expresso Locao de bens mveis, da lista de servios anexa a Lei Complementar n 56/87, no se apresenta como fato gerador do ISSQN, portanto inexiste a relao jurdica tributria que obrigue a Suplicante ao recolhimento de tal tributo exigido pelo Requerido. 08. Aps sucessivas legislaes versarem sobre o ISSQN, mantendo a Constituio Federal de 1967 a estrutura deste importo, o Decreto-Lei n 406 de 31 de Dezembro de 1968, revogou expressamente as disposies do CTN pertinente a exao em tela, passando a dispor unicamente sobre o ISSQN. Contudo, nada inovou em relao caracterizao do fato gerador, a prestao de servio; e do contribuinte, a pessoa que mantm relao pessoal e direta com a execuo dos servios a terceiros; preservando os elementos essenciais da hiptese de incidncia tributria. 09. Observa-se, Excelncia, que o ISSQN tem como base de incidncia tributria, isto , fatos geradores, a efetiva prestao de servios de qualquer natureza a terceiros, pois o contribuinte essencialmente deve manter relao com a execuo de tais servios, fazendo nascer a obrigao tributria e o crdito que lhe inerente em nome do poder tributrio municipal. 10. Desse modo, o ISSQN foi classificado no grupo econmico dos impostos sobre a produo e a circulao, atuando evidentemente na fase de circulao, pois nesta etapa da atividade econmica que se observa a ocorrncia do fato gerador, ou seja, a inequvoca prestao de servio a terceiro.
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O simples fornecimento de trabalho, v. g., no se encontra na fase de circulao, de modo que no autoriza a incidncia do ISSQN. o que prescreve o Pargrafo nico do art. 10 do DL n406/68, nestes termos: Pargrafo nico: No so contribuintes os que prestem servios em relao de empregos, os trabalhadores avulsos, os diretores e membros de conselhos consultivos ou fiscal de sociedades. 11. O Supremo Tribunal Federal h tempos j vem ratificando o entendimento no sentido de que a acepo servio s se aperfeioa com o fornecimento de trabalho a terceiro mediante remunerao. o que dispe o RE n 101.339-7-SP, Rel. Moreira Alves, nestes termos: ... em direito, o sentido normal da expresso servio a atividade que se realiza para terceiro , e no para si prprio, como tambm porque o imposto em causa no devido sobre o transporte, que sempre uma atividade de contedo econmico, mas sobre o servio de transporte, a significar que no qualquer transporte que d margem a ele, mas, sim, aquele que caracteriza um servio, o que implica, sem dvida alguma, restries atividade de transportar que tem sempre contedo econmico, seja realizada para o propsito transportador ou para terceiro; e essa restrio , exatamente, a de que o transporte se realize em favor de terceiro (grifamos) 12. A Constituio Federal de 1988 da mesma forma que a anterior, manteve a estrutura ISSQN, dispondo nos termos a seguir: Art. 156 Compete aos Municpios instituir impostos sobre: (...) III Servios de qualquer natureza, no compreendidos no art. 155, II, definidos em lei complementar.

13. A Carta Magna, tambm possui uma discriminao de competncias tributrias rgida, expressa e clara, de modo que se preze a segurana jurdica das relaes Estado-Contribuinte, no dando margem para que nenhum legislador seja ele de qualquer mbito da federao tente restringi-la ou amplia-la. A competncia tributria privativa, indelegvel e irrenuncivel. 14. Diante disso, quando o ente municipal fundamenta a sua competncia para tributar a locao de bens mveis, item 79 da Lista de Servios do ISS anexa ao DL n 406/68, com a redao dada pela LC n 56/87, est por se basear em legislao inconstitucional, visto que esta invade flagrantemente a competncia tributria da Unio. 15. Quando a Lei Maior outorga aos Municpios a competncia para tributar servios de qualquer natureza, definidos em lei complementar, apenas autoriza a incidncia do imposto sobre servio, ou seja, prestao de servio a terceiro, conceito de cunho jurdico inafastvel, no permitindo que se tribute algo que juridicamente no servio, sob pena de negar a Constituio Federal os limites que ela prpria delimitou. 16. No obstante a assertiva acima; o Suplicado insiste em compelir a Suplicante ao recolhimento dessa exao indevida sobre a locao de fitas de vdeo cassete, DVDS, aparelhos e cartuchos de vdeo game configurando uma aparente ilegalidade a cobrana desse malgrado imposto. Ante a inexistncia de relao jurdica tributria, tendo em vista consequentemente a inocorrncia do fato gerador do ISSQN, tem-se presente o carter confiscatrio da tributao. 17. Por oportuno, merecem ser invocada as palavras do eterno jurista Aliomar Baleeiro, citado no artigo publicado na Revista de Direito Tributrio, n s 23/24, pp. 267 e 268, 1983, sobre a inconstitucionalidade do ISS na locao de bens mveis, de autoria conjunta de Geraldo Ataliba e Aires F. Barreto, nos termos abaixo transcritas: A Lei Complementar supre a Constituio mas no a substitui. Se esta institui um tributo, elegendo para o fato gerador dele um contrato, ato ou negcio jurdico, o legislador no pode restringir, por via complementar, o campo de alcance de tal ato ou negcio nem dilat-lo a outras situaes. Atos de transmisso de propriedade

imvel, p.ex. so os do Direito Privado. Todos eles. Nenhum outro se no eles. 18. Neste momento, faz-se de presena imprescindvel as palavras do doutor em direito professor Paulo de Barros de Carvalho, em artigo sobre a natureza jurdica do ISS, publicado na Revista de Direito Tributrio n s 23/24, p. 157, 1983, quando trata sobre a hiptese de incidncia deste imposto, in verbis: ... licito asseverar que a hiptese de incidncia do ISS se consubstancia na prestao a terceiro de utilidades, materiais ou imateriais, de contedo econmico e com carter reiterado, sob regime de Direito Privado, realizada dentro dos limites geogrficos do Municpio, reputando-se acontecido o fato no instante da entrega do servio, pronto e acabado, pessoa interessada. 19. O Direito Tributrio naturalmente persegue sempre a grandeza econmica representativa da capacidade contributiva naqueles fatos que aperfeioaro o surgimento da obrigao tributria, ou seja, indica fatos e atos que pela sua relevncia jurdica econmica so apropriados para surgimento do nus fiscal. Assim, os institutos de direito privado sempre so destacados, tendo em vista significarem ndices reveladores de riquezas. 20. Com efeito, Exa., a Locao de bens mveis, item n 79 da Lista de servios anexa ao DL n 406/68, com redao dada pela LC n 56/87, e item n 78 do art. 60 da Lei do Municpio-Ru n 3.882/89, no se apresenta como uma prestao de servio, ou melhor, uma obrigao de fazer, mostrando na realidade uma ntima ligao com a obrigao de dar. 21. Tal posicionamento foi ratificado inclusive pelo Ministrio da Fazenda recentemente ao vetar o item 3.01 e 13.01 da nova Lei Complementar 116 publicada no dia 31.7.2003, justificando dessa forma as razes do veto: Itens 3.01 e 13.01 da Lista de servios 3.01 Locao de bens mveis

RAZES DO VETO Verifica-se que alguns itens da relao de servios sujeitos incidncia do imposto merecem reparo, tendo em vista decises do Supremo Tribunal Federal. So eles: O STF conclui julgamento de recurso extraordinrio interposto por empresa de locao de guindastes, em que se discutia a constitucionalidade da cobrana do ISS sobre a locao de bens mveis, decidindo que a expresso locao de bens mveis constante do item 79 da lista de servios a que se refere o Decreto-Lei n 406, de 31 de dezembro de 1968, com redao da Lei Complementar n 56, de 15 de novembro de 1987, inconstitucional (noticiado no informativo do STF n207). O Recurso Extraordinrio 116.121/SP, votado unanimente pelo Tribunal pleno, em 11 de outubro de 2000, contm linha interpretativa no mesmo sentido, pois a terminoligia constitucional do imposto sobre servios revela o objeto da tributao. Conflita com a Lei Maior dispositivo que imponha o tributo a contrato de locao de bem mvel. Em direito, os institutos, as expresses e os vocbulos tm sentido prprios, descabendo confundir a locao de servios com a de mveis, prticas diversas regidas pelo Cdigo Civil, cujas definies so de observncia inafatvel. Em assim sendo, o item 3.01 da Lista de servios anexa ao projeto lei complementar ora analisado, fica prejudicado, pois veicula indevida (porque inconstitucional) incidncia do imposto sob locao de bens mveis. 22. De fato, o conceito supra tpico Da Locao de coisas encontrado na Seo I do Captulo IV do CC, consubstanciado como se observa Exa., uma aparente obrigao de dar, uma cesso de coisa no fungvel. Em nada

se identifica a obrigao de dar com a locao de servios do CC. Mostra-se inadequada a expresso Locao de bens Mveis como reveladora de uma prestao de servio, uma obrigao de fazer, para se justificar a incidncia do ISS. Inexiste na locao de coisas, a atividade pessoal do locador que fosse possvel juridicamente ser classificado como um servio. 23. De clareza extrema, a ilustre professora Maria Helena Diniz, em seu clssico Curso de Direito Civil, vol. 3, p. 194, 6 Edio, Saraiva, 1989, escreve sobre a locao de coisa nas seguintes palavras: A entrega da coisa locada o principal dever do locador, por ser ela um meio indispensvel para a fruio do uso e gozo do bem, o que constitui elemento essencial do contrato de locao. Sem tal entrega, a locao no se efetiva. 24. Independe o nome iures da exao para caracterizar a sua natureza jurdica. Assim, no basta denominar juridicamente Locao de bens mveis para se enquadrar no rol dos servios tributveis pelo ISSQN. O que relevante o seu fato gerador, se efetivar a prestao de servios a terceiro, tal atividade se presta para incidncia do tributo in casu: caso contrrio, jamais os negcios jurdicos firmados a tal ttulo podero suportar o nus fiscal dos municpios. o que determina o CTN em seu art. 4, in verbis: Art. 4 A natureza jurdica especfica do tributo determinada pelo fato gerador da respectiva obrigao, sendo irrelevantes para qualific-la: I a denominao e demais adotadas pela Lei; caractersticas formais

II a destinao legal do produto da sua arrecadao. 25. O dispositivo retro tem como essncia exercer funo de alertar ao legislador, tendo este que se pautar de forma adstrita quanto indicao das materialidades tributrias, as quais ocasionaro na relao jurdica que vincular o sujeito passivo obrigao tributria. Apenas o fato gerador relacionado inequivocadamente a realidade jurdica e econmica do tributo, capaz de estabelecer a obrigao fiscal.

26. No merece prosperar a alegao de que na obrigao de dar o locador obrigado a manter a coisa em condies apropriadas de uso e garantir o seu uso pacfico, CC, art. 1.189, I e II, estando desta forma executando servios e portanto poderia ocorrer a incidncia do ISSQN. Ora, tais atividades so secundrias e inerentes efetivao do contrato de locao, o qual se efetiva com simples entrega da coisa e, alm do mais, essas atividades no constituem fatos geradores do tributo municipal em anlise, pois no so contribuintes os que prestam servios em relao de emprego, bem como os trabalhadores avulsos na forma que reza a legislao pertinente ao imposto in casu. 27. A suplicante por atuar no ramo de locao fitas de vdeo cassete, DVDS, aparelhos e cartuchos de vdeo game, firma contrato de locao tal como disciplinado pelo Cdigo Civil, realizando a entrega de um bem no fungvel, por tempo indeterminado, mediante certa remunerao. Configura claramente uma obrigao de dar, inexistindo a relao jurdica tributria, pois a Suplicante no se apresenta como contribuinte do imposto. Portanto, no deve ser compelida ao recolhimento do ISSQN, visto que o item n 79, locao de bens mveis, da Lista de Servios anexa ao DL n 406/68 com redao dada pela LC n 3.3882/89 fere a CF/88 em seu art. 156, III, tornando-se ilegal a sua cobrana em virtude de indicar algo que juridicamente no servio. 28. Conclui-se que a obrigao de fazer e a obrigao de dar se apresentam como espcies distintas de obrigaes, sendo inadmissveis dar a ambas o mesmo tratamento jurdico tributrio. 29. As consideraes ora apresentadas pela Suplicante quanto inconstitucionalidade do item n 79 da lista de Servios do ISSQN, encontram-se consubstanciadas no julgamento do Supremo Tribunal Federal que no RE n 116.121 3/SP, Rel. Octvio Galatti, DJ 25/05/2001, sesso plenria, livrou uma empresa de locao de guindastes do recolhimento do ISSQN, comeando a pacificar a matria objeto da presente demanda, decidindo, por, maioria, neste sentido: Deciso: O Tribunal, por unanimidade, conheceu do recurso extraordinrio pela letra c, e, por maioria, vencidos os Senhores Ministros Octvio Galotti (Relator), Carlos Velloso (Presidente), Ilmar Galvo, Nelson Jobim e Maurcio Corra, deu-lhe provimento,

declarando, incidentalmente, a inconstitucionalidade da expresso locao de bens mveis, constante do item n 79 da lista de servios a que se refere o Decreto-Lei n 406, de 31de dezembro de 1968, na redao dada pela Lei Complementar n 56, de 15 de dezembro de 1987, pronunciando, ainda a inconstitucionalidade da mesma expresso locao de bens mveis, contida no item 78 do pargrafo 3 do artigo 50 da Lista de Servios da Lei n 3.750, de 20 de dezembro de 1971, do Municpio de Santos/SP. 30. Desse modo, o pretrio Excelso abre precedente em torno da inconstitucionalidade da expresso locao de bens mveis, item n 79 da lista de servios do ISSQN tornando-se relevante trazer tona partes do voto do eminente Ministro Marco Aurlio de Melo no RE supra: Em face do texto da Constituio Federal e da legislao complementar de regncia, no tenho como assentar a incidncia do tributo, porque falta o ncleo dessa incidncia, que so os servios (rifo nosso). 31. O Supremo Tribunal Federal ao julgar nesse sentido, fez confirmar a jurisprudncia em relao a supremacia do contedo jurdico sobre o econmico, pois defeso ao legislador indicar situaes que resultaro na incidncia do tributo simplesmente baseadas no aspecto econmico, colocando em segundo plano a natureza jurdica dos respectivos institutos. Tal conduta contraditria do legislador tributrio pode ser plenamente observada no caso da presente demanda, pois instituiu algo que no se efetiva como servio, juridicamente falado prestao de servio. 32. Tambm faz-se oportuno o ensinamento do eminente Ministro Celso de Melo em seu voto no mesmo RE acima indicado, quando aborda o cerne de lide em questo, qual seja, se o servio em litgio constitui ou no prestao de servios, fazendo referncia a violao da repartio das competncias tributrias. Partes do seu voto, assim esto descritas: Cabe advertir, neste ponto, que a locao de bens mveis no se identifica e nem se qualifica, para efeito constitucionais, como servio, pois esse negcio

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jurdico considerados os elementos essenciais que lhe compem a estrutura material no envolve a prtica de atos que consubstanciam um praestare ou um facere Tenho para mim, na mesma linha de entendimento exposta por AIRES FERNANDINO BARRETO (Revista de Direito Tributrio vol. 38/196), que a qualificao da locao de bens mveis, como servio, para efeito de tributao municipal mediante incidncia do ISS, nada mais significa do que a inadmissvel e arbitrria manipulao, por lei complementar, da repartio constitucional das competncias impositivas, eis que o ISS somente pode incidir sobre obrigao de fazer, a cuja matriz conceitual no se ajusta contratual da locao de bens mveis. 2.2. DA REPETIO DO INDBITO 33. Em se tratando dos recolhimentos de tributos indevidos, ou maior, patente o direito correo monetria dos referidos valores a que faz jus os contribuintes, como expressamente prev o Municpio-Ru. Assim sendo, outro no foi o reconhecimento por parte do Poder Judicirio que j pacificou o entendimento no sentido de conceder a indexao dos valores recolhidos indevidamente quando do processamento da repetio de indbito, evitando destarte a defasagem dos mesmos. 34. Ao abrigo da previso legislativa e jurisprudencial demonstradas a seguir, vem a Requerente expor o seu direito atualizao monetria dos valores pagos indevidamente ao Requerido, compreendendo o perodo entre agosto de 1998 e agosto de 2003 pelo ndice adotado pelo Requerido ou a forma de atualizao em face da extino da UFIR. 35. O Cdigo Tributrio Nacional de Natal, Lei 3.882/89, tratando sobre a restituio do pagamento feito indevidamente aos cofres municipais, prescreve em seu artigo 150: Art. 150. A restituio atualizada monetariamente com base nos mesmo ndices atualizadores para os crditos fiscais.

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36. O dispositivo legal supra referendado utiliza como parmetro para indexao dos tributos devidos para com a Fazenda Municipal as variaes representadas pelo ndice fiscal determinado pela Legislao Federal. 37. Ressalta-se, por oportuno que a jurisprudncia pacfica em relao a incluso da UFIR na restituio ou compensao de valores indevidamente pagos, como se evidncia nos termos da Deciso da Primeira Seo do STJ no DERESP n 149.337/PE: EMBARGOS DE DIVERGNCIA. EMBARGOS DE DECLARAO. EFEITOS INFRIGENTES. INTIMAO DO EMBARGO. CORREO Contribuio social recolhida, indevidamente, sobre a remunerao de administradores e autnomos (art. 3, I da Lei n 7787/89 e art. 22 da Lei n 8212/91). firme a jurisprudncia quanto aplicao do IPC, no perodo de maro/1990 a janeiro/1991; a partir da publicao da Lei n 8.177/91; do INPC (at dezembro/1991); a partir de janeiro/1992, a publicao da UFIR, nos moldes estabelecidos pela Lei n 9.383/91. (RESP n 192.015, Rel. Min. Jos Delgado, Resp 190.894, Rel. Min. Ari Pargendler, Resp 165.205, Rel. Min. Hlio Mosimmans). III. DA TUTELA ANTECIPADA

38. Ex positis, requer a Suplicante que V. Exa. Se digne de conceder a TUTELA ANTECIPADA da lide, o que faz com supedneo no art. 273, I, do Cdigo de Processo Civil, para que seja declarada a no existncia de relao jurdica que obrigue a suplicante a proceder o pagamento do ISS, sobre a locao de fitas de vdeo, cassete, DVDS, aparelhos e cartuchos de vdeo game, suspendendo desta forma a exigibilidade deste tributo, nos termos do art. 151, V do CTN, at o julgamento de mrito da presente ao, bem como para que o Suplicado se abstenha da prtica de quaisquer atos contra o patrimnio da Suplicante.

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39. Presentes esto os pressupostos fundamentais para a concesso da Tutela Antecipada, quais sejam: 40. A verossimilhana das alegaes, gerada por prova inconteste de que a expresso Locao de bens Mveis, constante no item n 78 da lista de servios do Municipio-Ru, art. 60 da Lei n 3.882/89, reproduzindo o item n 79da lista anexa ao Decreto-Lei n 406/68, com redao dada pela Lei Complementar n 56/57, no constitui um servio como prescreve a Constituio Federal, isto , uma prestao de servio a terceiro, tpica obrigao de fazer regida pelo Cdigo Civil. A locao de coisas (bens mveis), art. 1.118 do CC, materializa-se pela obrigao de dar, pela entrega da coisa no fungvel, inobservando a imprescindvel atividade pessoal do locador, a qual acarretaria juridicamente a prestao de servios e a incidncia do ISSQN. 41. O receio do dano irreparvel ou de difcil reparao justifica-se no sentido de que caso no seja concedida a Tutela requerida, a Suplicante ter que recolher o imposto municipal in casu sobre a repartio de competncia tributria prevista pela Lei Maior, tendo em vista que esta outorgou aos municpios a competncia para tributar apenas servio, obrigao de fazer, a qual resulta num facere, numa prestao de servio a terceiro, ou seja, locao de servios como prescreve o CC em seu art. 1.216 e no locao de coisas. 42. Uma vez indeferida a tutela antecipada da lide, prejuzos resultaro para a Suplicante, pois alm do fato de necessitar propor uma nova ao para recuperar os valores pagos indevidamente, caso o seu pleito final seja julgado procedente, o que lhe custaria novos dispndios e tempo, e ainda, caso no venha a recolher esse indigitado imposto sem ser concedida a Tutela, o Suplicado ficar livre para a prtica de todo ato coercitivo contra ativa, execuo fiscal, penhora de bens, o que tambm acarretaria prejuzos desnecessrios ao patrimnio da mesma. IV. DO PEDIDO

43. Requer, desta forma a concesso da tutela antecipada, como requerida no item acima, e no meritum causae, uma vez tudo alegado e provado que a presente ao ordinria seja julgada totalmente procedente, confirmando a Tutela Antecipada, declarando a inexistncia de relao jurdica que obrigue a Suplicante ao recolhimento do ISSQN sobre a locao de fitas de vdeo, DVDS, aparelhos e cartuchos de vdeo game, haja vista que essas
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atividades no se configuram como fato gerador deste imposto municipal, no sendo portanto a Suplicante sujeito passivo da decorrente obrigao tributria, o que alm de agredir a CF ao tributar algo que juridicamente no servio, como define o CC, fere tambm o CTN, art. 110, por ter alterado institutos, conceitos e formas de direito privado, para ampliar a competncia dos municpios e abranger a incidncia do ISSQN. 44. No tocante a concesso do direito a ter restitudo todos os valores pagos indevidamente de acordo com os documentos de arrecadao em anexo, documentos 03 63 e pelo extrato de pagamento do ISS fornecido pelo ora ru, doc. 64 68 em anexo, referente ao imposto municipal em litgio incidente sobre a locao de fitas de vdeo, DVDS, aparelhos e cartuchos de vdeo game e que seja realizada uma percia contbil sendo acrescido aos clculos o que segue: 45. As variaes da Unidade Fiscal de Referncia UFIR, incidentes a partir do ms de janeiro de 1992 at dezembro de 2000 com efeito de atualizao monetria conforme prev a legislao tributria do Municpio de Natal; 46. A indexao pelo Suplicado a partir de janeiro de 2001 at a data do ltimo recolhimento indevido tambm com efeito de atualizao monetria em substituio a UFIR atualmente extinta; 47. Os juros calculados a partir do pagamento indevido apurados da mesma forma que o Suplicado realiza, quando do recolhimento com atraso por parte da Suplicante, dos impostos devidos para com ele na base de 1% (um por cento) ao ms, conforme o princpio da isonomia, estagnado no art. 5, caput, da CF/88; 48. E os juros monetrios a partir do trnsito em julgado da respectiva deciso, no percentual de 1% ao ms (art. 167 do CTN). 49. Protesta provar o alegado por todos os meios de prova em direito admitidos, tais como pela juntada de outros documentos, inquirio de testemunhas, percia e outras que V. Exa. achar por bem em determinar que sejam produzidas, bem como requerer que v. Exa. se digne de mandar citar o Suplicado, na pessoa do seu representante legal, para contestarem a presente ao, querendo, sob pena de revelia.

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50. Por fim, requer a condenao do Suplicado no reembolso dos encargos processuais e nos honorrios advocatcios, estes ltimos pelo percentual que V. Exa. achar por bem arbitrar, desde que sobre o valor da condenao, atualizados monetariamente. 51. D-se a causa o valor de R$ 1.000,00 (hum mil reais). Nestes termos, Pede Deferimento.

RODRIGO DANTAS DO NASCIMENTO OAB/RN 4476

IGOR MEDEIROS DE MELO OAB/RN 4455

RODRIGO: C://GMDADVOCACIA.TRIBUTRIO.AO DECLARATRIA CANAL HUM X PREF. NATAL.DOC

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