La Autotutela: se denomina tambin autodefensa y en virtud de ella cualquiera de los sujetos en conflicto estn facultados para resolverlos por

mano propia. Es la reaccin directa y personal de quien se hace justicia por s mismo. Esto provoca una solucin violenta, se caracteriza porque uno de los sujetos en conflicto y a veces las dos partes resuelven o intentan resolver la controversia mediante su accin directa. La solucin del conflicto se realiza unilateralmente por una de las partes que impone su decisin a la otra. No existe en la autotutela un tercero imparcial para resolver el conflicto. Este medio de solucin de conflictos est prohibido por lo general en el Derecho, incluso puede llegar a constituir la comisin de un delito. En forma excepcional se permite la autotutela con cierta restriccin. As sucede en la huelga legal y tambin en el llamado derecho legal de retencin. La autotutela que fue prohibida desde la poca del D Romano, ha resurgido en la actualidad, con el terrorismo, con la guerrilla, con la piratera area, con el secuestro de diplomticos, que son formas de presionar particularmente. Cae tambin en este campo la extralimitacin de poderes. Autocomposicin: Consiste en la sumisin o en renuncia total o parcial del D de una parte en favor de la otra. Esta propicia la solucin del conflicto por los propios interesados, implica una actitud de reconocimiento parcial o total o de anuencia de una de las partes en favor de la otra, as sucede en la Transaccin, Conciliacin, Renuncia, Avenimientos. La autocomposicin puede ser unilateral o bilateral. Es unilateral cuando las concesiones provengan de una sola de las partes en conflicto. As ocurre en el desistimiento, allanamiento, renuncia. Es bilateral cuando las concesiones provienen de ambas partes. Transaccin, avenimiento, conciliacin. Es posible que intervenga un tercero, pero el conflicto se resuelve por obra de las partes, no por obra del tercero. Esos terceros en el mejor de los casos se limitan a proponer una solucin, nunca a imponerla, no estn suprapartes, sino que interpartes. Hay dos maneras de efectuar la intervencin del tercero: Si el tercero interviene de manera espontanea en cuyo caso nos encontramos ante la mediacin o buenos oficios y en ella las partes no se comprometen a aceptar la solucin y se reservan su ulterior libertad de accin. Por ej. Si dos personas estn peleando, viene un tercero que les solicita que dejen de hacerlo. Si el tercero interviene de manera provocada al ser llamado por las partes y cuando as acontece estaremos en presencia de la conciliacin o un arbitraje y en ella las partes se comprometen a aceptar la solucin que el tercero impone. Heterocomposicin: Soluciona el conflicto un tercero que impone una solucin a las partes. En consecuencia el litigio no se resuelve por obra de las partes; los terceros quedan judicialmente obligados ante la decisin del tercero. Este tercero est suprapartes.

Esta intervencin de los terceros puede realizarse o a ttulo de rbitro o de un juez, de ah que la heterocomposicin revista dos formas, como arbitraje o como jurisdiccin propiamente dicha. La naturaleza de ambas formas es la misma, aun cuando en el arbitraje intervienen uno o ms terceros nombrados por las partes para la resolucin de un conflicto determinado, mientras que en el otro caso, este tercero imparcial est establecido por el propio Estado para resolver todos los conflictos que surjan y lo que se logra a travs del proceso. Segn Carnacini se debe ver en el proceso un servicio que el Estado le rinde al ciudadano, proporcionndole el medio para que pueda ejercitar su derecho subjetivo. Este proceso propio de la heterocomposicin esta destinado a satisfacer pretensiones procesales, se dice que es un instrumento, porque es el medio de que se vale la actividad jurisdiccional del estado para desarrollar su actividad. Eduardo Couture (uruguayo) expresa que el proceso Es el medio idneo para decidir imparcialmente, por acto de juicio de la autoridad un conflicto de intereses con relevancia jurdica. La importancia del proceso, radica en que: 1. Es la nica forma esencialmente jurdica de resolver un conflicto. 2. No slo sirve a las partes para determinar o precisar sus derechos discutidos, sino que tambin sirve al estado para el mantenimiento del orden jurdico, la conservacin de la paz jurdica. 3. Por ltimo puede sealarse como importancia para el proceso, que es el medio que ofrece las mayores posibilidades de aportar una solucin justa y pacfica al conflicto toda vez que sus decisiones se le entregan a un tercero imparcial. El proceso. En la autotutela y autocomposicin la solucin del conflicto de inters se produce por iniciativa directa de los afectados, en cambio en el proceso, se excluye la posibilidad de solucin por los interesados y se entrega al estado a travs del juez la misin de solucionar los conflictos de inters. Proceso: Instrumento que el estado proporciona a los particulares, destinado a satisfacer pretensiones procesales y que se desarrolla a travs de una serie de actos jurdicos de carcter procesal que se desenvuelven concatenada y sucesivamente en el tiempo culminando con la decisin del juez que dirime el correspondiente conflicto de inters. El proceso tiene tres aspectos fundamentales: a.- Lo proporciona el estado. b.- Es un medio para conseguir un fin, por eso se dice que es un instrumento. c.- El fin del proceso es la solucin de los conflictos jurdicos de intereses. El proceso tiene importancia por tres razones fundamentales: 1. Es el nico medio esencialmente jurdico que permite obtener la solucin de un conflicto de intereses. 2. Adems de servir a las partes para obtener que se determinen sus derechos y se solucionen sus conflictos, sirve tambin al estado para mantener el orden jurdico y la paz social, puesto que a travs del proceso los conflictos se solucionan pacficamente y porque los particulares saben de antemano que disponen de este mecanismo para lograr que se solucionen los conflictos en que eventualmente puedan verse envueltos. 3. Es el medio que mayores posibilidades ofrece de aportar una solucin justa del conflicto. Al hablar de proceso es necesario para evitar confusiones, distinguir ntidamente tres conceptos: Proceso; es el ya definido. Procedimiento; es el conjunto de formalidades especficas a que debe someterse tanto los tribunales como las personas que concurren ante ellos planteando pretensiones procesales. 2

Expediente; podra decirse que es la materialidad del proceso, ya que consiste en el conjunto de escritos, documentos y actuaciones de toda clase que se presentan o verifican en el proceso y que se ordenan cronolgicamente. La nocin de proceso es la que ha dado nacimiento al derecho procesal, porque el implica que el estado debe desarrollar una determinada actividad para solucionar los conflictos jurdicos de intereses y esta actividad es la funcin jurisdiccional. Tambin implica que ha debido establecerse un instrumento o un medio que permita a los particulares poner en movimiento esta actividad jurisdiccional del estado, e implica por ltimo que esta actividad jurisdiccional debe desarrollarse de cierta manera, es decir, mediante un proceso. De aqu entonces que jurisdiccin, accin y proceso, son los tres pilares fundamentales sobre los cuales descansa el derecho procesal. CAPITULO I - PARTE GENERAL I.- CONCEPTO DE DERECHO PROCESAL. El Derecho Procesal, al igual que las distintas ramas o especialidades de la ciencia jurdica, ha sido estudiado y analizado por una gran cantidad de autores, cada uno de los cuales ha intentado esbozar un concepto del mismo, sobre la base de sus elementos y caractersticas fundamentales: 1. Giusseppe Ciovenda: Conjunto de normas que regulan la accin de la ley en el proceso, y particularmente la relacin procesal. Esta definicin se centra en el objetivo que persigue el Derecho Procesal, el cual es meramente funcional. Sobre la base de este concepto, el Derecho Procesal es instrumental, no es un fin en si mismo, sino un medio para la aplicacin del derecho sustantivo; es el instrumento para la aplicacin de la ley sustancial.. Este concepto es relativamente moderno, y est elaborado sobre la base de la teora que considera al proceso como una relacin jurdica. 2. Goldschmidt: Conjunto de normas relativas al mtodo que se sigue ante los tribunales, con el fin de que se reconozca frente al Estado, la existencia del derecho a ser tutelado jurdicamente, y a que se otorgue esa tutela si el derecho que se invoca existe. Hay que diferenciar entre el derecho sustancial, la accin y la pretensin. Dentro del ordenamiento jurdico sustancial, se contemplan derechos y obligaciones para los procesos. El conflicto surge por contra-posicin de intereses, cuyo resultado es el Derecho Procesal, que no tiene nada que ver con el Derecho sustancial. El Derecho Procesal tiene rango constitucional, es inherente al ser humano y se tiene incluso antes de nacer. La pretensin es la peticin que formula el actor, de que se subordine el inters ajeno al propio; es una manifestacin de voluntad distinta del derecho sustantivo en s. La pretensin se satisface dependiendo de si corresponde o no con el derecho sustancial. El objetivo que se persigue a travs de la accin es satisfacer la pretensin. Cuando se ejerce la accin se hace valer la pretensin, no el derecho sustancial. El derecho cumple un fin social (asegurar la paz social), y un fin particular (sucede intereses particulares). 3. Carnelutti: Conjunto de reglas que establecen los requisitos y efectos del proceso.

4. Alsina: Conjunto de normas que regulan la actividad jurisdiccional del Estado, para la aplicacin de las leyes de fondo, y su estudio comprende la organizacin, la determinacin de la competencia de los funcionarios que la integran, y la actuacin del juez y las partes en la sustanciacin del proceso. (definicin meramente descriptiva) Estas normas, que en conjunto forman el Derecho Procesal, reciben el nombre de leyes procesales. Sobre la base de los conceptos precedentemente enunciados, e incluyendo las nuevas doctrinas que existen a este respecto, podemos decir que el Derecho Procesal es aquel conjunto de normas y principios que regulan la organizacin de la actividad jurisdiccional del Estado para la aplicacin del derecho, y los procedimientos a travs de los cuales se verifica tal actividad. Lo importante de este concepto es que nos permite clasificar las dos grandes reas del Derecho Procesal, cuales son el Derecho Procesal Orgnico, y el Derecho Procesal Funcional o Procedimental. El primero de ellos, es el que comprende el estudio de la organizacin del poder judicial, de los rganos que lo integran, y de la competencia que ellos poseen. El segundo, se refiere al estudio del proceso y de los procedimientos. Del mismo modo, y segn la naturaleza de las leyes de fondo que se apliquen, podemos distinguir entre Derecho Procesal Penal y Derecho Procesal Civil. Este ltimo comprende todo aquello que no es de naturaleza penal (laboral, menores, etc.) II.- EVOLUCIN HISTRICA DEL D PROCESAL. La evolucin del Derecho Procesal a lo largo de la historia, se divide fundamentalmente en tres etapas, que coinciden con los grandes perodos histricos: antiguo, moderno, y contemporneo. 1. Antiguo: Esta primera fase se verifica durante la Antigedad, la Edad Media y parte de los Tiempos Modernos hasta la Revolucin Francesa. La caracterstica fundamental es que el Poder Judicial no es independiente, sino que reside directamente en las divinidades, o posteriormente en el monarca. Es la poca de las ordalas y otras pruebas de fe. 2. Moderno: Desde la revolucin francesa y hasta la formulacin publicista del Derecho Procesal (1856). Al Derecho Procesal se le pone un nfasis privatista, considerndolo como una rama mas del Derecho Civil. A diferencia de la poca anterior, el Poder Judicial se independiza. El gran problema durante esta fase fue intentar encontrar explicaciones privatistas para instituciones que evidentemente son de Derecho Pblico, llegando a producirse algunas aberraciones de proporciones. 3. Contemporneo: Producto de los inconvenientes antes indicados, comienza a rediscutirse la naturaleza de este derecho. Se verifica entonces un cambio de mentalidad respecto de la forma de concebir el Derecho Procesal. El nuevo enfoque, lo considera como un derecho fundamentalmente de carcter pblico, o a lo menos de orden pblico. Empieza a nacer el Derecho Procesal como una rama distinta del Derecho, independiente y con identidad propia. Se reconoce que el Derecho Procesal tiene y estudia instituciones que le son propias, independiente de las otras ramas, tales como la accin, jurisdiccin, proceso, cosa juzgada, etc.

Los principales autores que posibilitaron la concepcin del Derecho Procesal como una rama independiente, son los siguientes: a) Italianos: Jos Chiovenda, Piero Calamandrei, Francisco Carnelutti y posteriormente Enrico Tulio Liebman. Este cre el concepto de la cosa juzgada como cualidad de los efectos de la sentencia. b) Espaoles: Jaime Guasp. Este crea "Teora del proceso como situacin procesal. c) Americanos: Eduardo Couture (uruguayo), Robert Wagner Miller (USA). Este escribe "Los principios formativos del procedimiento." d) Chilenos: David Benavente y Fernando Alessandri, quienes fueron los iniciadores de la ctedra de Derecho Procesal en la Universidad de Chile. Del mismo modo, tiene relevancia otros autores como Mario Cassarino, Juan Colombo, Francisco Hoyos y Hugo Pereira. III.- CARACTERISTICAS DEL DERECHO PROCESAL. 1. Es una Unidad: En la primera seccin de este captulo, indicamos que del concepto moderno de Derecho Procesal, en relacin con la naturaleza de las normas sustantivas que se aplican, se distinguen fundamentalmente dos ramas del mismo. Lo anterior, ha hecho que los autores se pregunten sin en realidad existe un solo Derecho Procesal, o si por el contrario, existe uno civil y otro penal. Por una parte, estn aquellos llamados separatistas, quienes postulan la existencia de dos Derechos Procesales: uno civil y otro penal. La mayora de los autores separatistas son profesores de Derecho Penal, cuya pretensin es extraer del Derecho Procesal el Derecho Procesal Penal y ubicarlo dentro de la ctedra de Derecho Penal, para hacer un anlisis mas completo. Los principales argumentos de los separatistas son los siguientes: a) La naturaleza de los Derechos en juego son diferentes. b) El proceso penal es necesario, en tanto que el proceso civil es slo contingente. La nica forma de aplicar la ley penal es el proceso, mientras que en el proceso civil existen otras formas de solucin, tales como la autocomposicin. c) En el proceso penal no existe la voluntariedad y disponibilidad, la cual slo tiene cabida en el Derecho Procesal Civil. d) En el Derecho Procesal Penal lo que se busca es la verdad real, a travs de la dictacin de una sentencia histrico-judicial. En cambio en el Derecho Procesal Civil, se busca la verdad formal, o mejor dicho, la certeza histrico legal. Por la otra parte, existe la llamada teora unitarista del Derecho Procesal, la cual defiende la idea de que el Derecho Procesal es uno slo, con independencia de las normas sustantivas que deban aplicarse en uno u otro procedimiento. Argumentos: a) Existe una unidad en la diversidad. b) El Derecho Procesal se conforma por instituciones bsicas, comunes a todos los mbitos, tales como la accin, jurisdiccin, proceso, etc. c) No siempre se aplica el Derecho Procesal para que se hagan efectivas estas normas. Las formas en que se aplican son diversas. 5

d) En nuestro Derecho no existe un derecho procesal puramente penal, por la remisin a las normas comunes civiles del artculo 43 CPP. Como en la mayora de los casos en que se plantean estas discusiones polarizadas, la alternativa o posicin mas acertada a nuestro juicio es la intermedia. En efecto, si bien compartimos la posicin unitarista, en cuanto entendemos que no se justifica la separacin, toda vez que del mismo modo podra entenderse que el Derecho Procesal Civil debiera estar arraigado al Derecho Civil, creemos del mismo modo que es necesario y saludable que existan distintos procesos para unas y otras materias. El proceso es unitario en cuanto a las instituciones que lo sustentan, sin perjuicio de que pueda manifestarse a travs de distintos procedimientos. 2. Es Derecho Pblico: Habiendo dilucidado ya el primer problema doctrinario en relacin con esta rama del derecho, corresponde preguntarse ahora respecto a la naturaleza jurdica de las normas que conforman al Derecho Procesal, y sin stas son normas de Derecho Pblico o de Derecho Privado. Decimos que el Derecho Procesal es una rama del Derecho Pblico, por cuanto regula el ejercicio de una funcin pblica o estatal. 3. Sus Normas son de Orden Pblico: Decimos que sus normas son de orden pblico, pero no sin antes hacer algunas precisiones. En efecto, es preciso analizar separadamente cada una de las clases de normas procesales que existen, segn el siguiente detalle: a) Leyes Procesales de Organizacin: Estas normas son claramente de derecho pblico, toda vez que son irrenunciables e inmodificables por los actores procesales. b) Leyes Procesales de Competencia: En este punto, debemos distinguir entre: i. Competencia Absoluta: Al igual que las normas de organizacin, son claramente de derecho pblico, toda vez que son irrenunciables e inmodificables por los actores procesales. ii. Competencia Relativa: En general son normas de orden privado, toda vez que las partes pueden modificarlas a travs de la prrroga. No obstante, en ciertas materias desaparece esta posibilidad, caso en el cual se transforman en normas de orden pblico (materias criminales, actos judiciales no contenciosos, etc.) c) Leyes Procesales de Procedimiento: Antes de su aplicacin son de orden pblico (irrenunciables), pero una vez que empiezan a actuar dentro del procedimiento, en su gran mayora son renunciables, ya sea expresa o tcitamente. En caso de duda, se entiende que las normas de procedimiento son de orden pblico, porque el legislador contempla casos expresos en que las partes pueden renunciar o modificar el procedimiento. Entonces la regla general es la contraria. Hay dos casos idnticos en nuestros cdigos procesales, en que el legislador contempla con carcter de orden pblico dos trmites procesales a los cuales nunca es posible renunciar: i. Derecho de defensa en el proceso penal: El trmite de contestacin a la acusacin siempre debe llevarse a cabo; no se puede tener por evacuado en rebelda; y, ii. La Consulta: Trmite procesal que tiene por objeto obtener que el tribunal superior jerrquico revise la resolucin pronunciada por un inferior cuando no se ha interpuesto el recurso de apelacin, o habindose interpuesto, no se haya revisado la sentencia a travs de este recurso. En materia civil es la excepcin, y slo procede en tres casos: 6

- Sentencia de Juicios de Hacienda, desfavorable al inters fiscal; - Sentencias que acogen la demanda de nulidad de matrimonio; y, - Sentencias que acogen la demanda de divorcio perpetuo. En materia penal en cambio, tiene mucho mayor aplicacin, y procede respecto de diversas resoluciones dictadas en el curso del proceso penal (sobreseimiento definitivo o temporal en delito que merece pena aflictiva, sentencia absolutoria o condenatoria en delito que merece pena aflictiva, otorgamiento de libertad provisional, sentencia condenatoria cuando imponga pena privativa o restrictiva de la libertad superior a un ao, etc.) 4. Es un Derecho Instrumental: esta caracterstica dice relacin con el carcter de las normas del Derecho Procesal, en cuanto a determinar si estas son puramente formales o adjetivas, como argumenta Chiovenda en su concepto de Derecho Procesal, o si por el contrario es Derecho sustantivo o material. Segn Bentham, las normas jurdicas se dividen en sustantivas o materiales, y adjetivas o formales. A nuestro juicio, el Derecho Procesal no puede ser catalogado puramente en ninguna de estas categoras. Se trata mas bien de un derecho instrumental, no sustancial ni adjetivo. Decimos que es instrumental, toda vez que es un instrumento para la justa composicin del conflicto dentro de la sociedad. No es meramente adjetivo porque contiene nociones que forman parte del Derecho sustancial, pero tampoco es meramente material. IV.- EL DERECHO PROCESAL Y OTRAS RAMAS DEL DERECHO: 1. Derecho Constitucional: Del anlisis de la Constitucin Poltica de la Repblica, podemos apreciar que existen numerosos instituciones relativas al proceso, tales como: a) Establecimiento y Regulacin del Poder Judicial, como el ente encargado de resolver el conflicto (artculo 73). b) Organizacin y atribuciones de los Tribunales, entregado a una L.O.C. (artculo 74) c) Debido Proceso (artculo 19 N3) d) Inavocabilidad: Los otros poderes no pueden conferirse las atribuciones del Poder Judicial. (artculos 6 y 7) e) Recursos de Proteccin y Amparo. f) Etc. 2. Derecho Privado: El Derecho Procesal es el instrumento para el ejercicio de los derechos y obligaciones civiles y mercantiles. Inclusive, durante el proceso se verifican una gran cantidad de actos de naturaleza eminentemente civil, tales como la prescripcin, la transaccin, el pago, etc. 3. Derecho Penal: El Derecho Procesal es el instrumento para la aplicacin de la pena, y para solucionar el conflicto entre la libertad del individuo y el poder punitivo del Estado. 4. Derecho Internacional: Adquiere importancia cuando se trata de aplicar normas extranjeras en nuestro pas, o viceversa, existiendo consagraciones expresas en cuanto a la extraterritorialidad de la ley y a las inmunidades de jurisdiccin. Para estos efectos, adems de las normas especiales que existen en cada caso, rige el Cdigo de Bustamante. 7

5. Derecho Administrativo: Los integrantes del Poder Judicial estn sometidos a las normas del Estatuto Administrativo.

V.- FUENTES DEL D PROCESAL. El Diccionario de la Real Academia de la Lengua Espaola, define la palabra fuente como el principio, origen o fundamento de una cosa. Adaptando este concepto a la doctrina jurdica, podemos decir que fuente es todo aquel elemento que compone un rama determinada del derecho. Las fuentes del derecho, admiten diversas clasificaciones, segn analizaremos a continuacin. La primera gran divisin es aquella que distingue entre Fuentes Internas y Externas. Fuentes internas son todos aquellos hechos, actos o principios connaturales al ser humano, que obligan al legislador a normar esta rama del derecho de una forma determinada. Para los iusnaturalistas, las fuentes internas se identifican con el Derecho Natural, en tanto que para los iuspositivistas, seran los principios fundamentales que emanan de la naturaleza humana. La importancia de las fuentes internas es que permiten al Juez fallar a falta de ley positiva, velando por el respeto al principio de inexcusabilidad. Fuentes Externas en cambio, son aquellas normas o elementos, pasados o presentes, que contienen disposiciones de carcter procesal, su tratamiento y sistematizacin y su aplicacin jurisdiccional prctica. Las fuentes externas pueden a su vez clasificarse en fuentes jurdicas e histricas. Fuentes Jurdicas son todas aquellas fuentes externas derivadas de los rganos legislativos y jurisdiccionales, de los autores y/o de los particulares que actan en el proceso. Las Fuentes Histricas en cambio, se constituyen de los derechos a partir de los cuales el nuestro ha evolucionado, tomando de aquellos las lneas centrales de instituciones procesales hoy vigentes, y que bsicamente se refieren al derecho romano, germano, espaol y francs. Las fuentes jurdicas, pueden subclasificarse en directas e indirectas. Fuentes Directas son aquellas que contienen un mandato general, coactivo y abstracto (norma jurdica procesal). Entre estas fuentes podemos mencionar la constitucin, los tratados internacionales de rango constitucional, la ley, los tratados internacionales con rango de ley y los autos acordados. Por su parte, las Fuentes Indirectas son los hechos o actos de carcter jurdico que determinan el contenido, evolucin, interpretacin, integracin y alcance de la norma jurdica procesal. Sin fundamentalmente la doctrina, la jurisprudencia y la costumbre. A continuacin analizaremos las fuentes directas e indirectas del Derecho Procesal. 1. Constitucin Poltica de la Repblica: Generalmente no suele indicarse como una fuente distinta, sino dentro de la ley en concepto amplio. A nuestro juicio es una fuente de distinto carcter, y evidentemente mas importante que la ley en cuanto a calidad, aunque no en cuanto a 8

cantidad. Las normas fundamentales que consagra nuestra carta fundamental y que la constituyen en fuente de derecho procesal, son las siguientes: a) Artculo 19 N3: Establece los principios bsicos del debido proceso, el derecho a defensa, la presuncin de inocencia y la legalidad y oportunidad del tribunal b) Artculo 19 N7: Garantas Penales. c) Artculos 73 al 80: Establece la estructura y organizacin bsica del Poder Judicial y el Recurso de Inaplicabilidad por Inconstitucionalidad de la Ley. d) Artculos 80 A a 80 F: Ministerio Pblico. 2. Tratados Internacionales ratificados por Chile: Al mencionar las fuentes directas, distinguimos dos clases de tratados internacionales. Si bien todos tienen la misma naturaleza, y en definitiva todos sern fuente de derecho procesal, es necesario tener presente que segn sea el objeto sobre el que traten, podrn tener una mayor o menor jerarqua respecto de las otras fuentes .En efecto, de conformidad al artculo 5 CPR, los tratados que versan sobre los derechos fundamentales de las personas, tendrn jerarqua superior a la ley. Destacan el Pacto de San Jos de Costa Rica. El Pacto de Derechos Civiles y Polticos, etc. 3. Ley Procesal: La ley procesal, es la norma reguladora de los modos y condiciones de la actuacin de la ley en el proceso, as como de la relacin jurdica procesal. Existen fundamentalmente tres doctrinas en cuanto al elemento determinante para que estemos en presencia de una ley procesal. La primera de ellas postula que son leyes procesales aquellas que se contienen en los cdigos procesales. Evidentemente esta teora es errada, toda vez que sabemos que en los cdigos sustanciales tambin se establecen normas procesales (ej: artculo1698 CC) La segunda teora, dice relacin con el lugar en que se aplica, en trminos tales que ser ley procesal aquella que se aplique ante el rgano jurisdiccional. Al igual que la anterior adolece de errores en cuanto no considera que en el proceso se aplica igualmente la ley material. Finalmente, el criterio mas aceptado es aquel que establece que la ley procesal se distingue por producir efectos en el proceso. Respecto de la ley procesal, es preciso analizar los efectos que esta produce, tanto en cuanto al elemento temporal como espacial, as como, las particularidades que se presentan en cuanto a su interpretacin. a) Efectos de la Ley Procesal en el Tiempo: La ley procesal, al momento de dictarse puede enfrentarse a un proceso en tres etapas distintas. Si el proceso no se ha iniciado, la ley procesal que se dicta rige in actum; si el proceso se encuentra terminado, la nueva ley no lo afectar, pues no puede afectar actos realizados en procesos con autoridad de cosa juzgada; finalmente, si el proceso se encuentra pendiente, la regla general es la establecida en el artculo 24 L.E.R.L., conforme a la cual las normas de Derecho Procesal que sean de Derecho Pblico rigen in actum. No obstante, es preciso analizar las diversas situaciones especiales que contempla dicha ley: i. Plazos: Si la nueva ley modifica los plazos para realizar las actuaciones dentro del proceso, es preciso distinguir tres situaciones: - El plazo no ha comenzado a correr: rige la nueva ley procesal. - El plazo ya transcurri: La situacin permanece inamovible y no se genera una nueva oportunidad por dictacin de la nueva ley. 9

- El plazo comenz a correr, pero no ha expirado: Rige el plazo de la antigua ley. ii. Recursos: Segn la doctrina y la jurisprudencia, los recursos quedan comprendidos dentro del concepto de actuaciones judiciales. En consecuencia, se rigen por la ley vigente al tiempo de su interposicin. iii. Actuaciones y diligencias en general: Rigen las mismas normas del recursos. iv. La Prueba: Si el medio de prueba es adems la solemnidad del acto o contrato, el artculo 23 L.E.R.L., dispone que actos o contratos deben probarse por la ley vigente al momento de su celebracin. Por el contrario, si es un simple medio probatorio, los actos o contratos podrn probarse por el medio probatorio de la antigua ley o el contemplado en la nueva ley. v. Competencia Absoluta: Algunos autores sostienen que si bien estas normas son de orden pblico, no puede drseles vigencia inmediata, apoyndose en los siguientes argumentos: - Regla de la Radicacin - Artculo 24 L.E.R.L. - Artculo 19 N3 CPR. Otros, sostienen que se le puede otorgar una vigencia inmediata y hacer perder la vigencia a los tribunales que la poseen, toda vez que: - La radicacin es norma legal y puede ser modificada por otra ley. - Rigen in actum por ser de Derecho Pblico. - El Artculo 24 L.E.R.L. no se refiere a normas de competencia, sino que a las normas de procedimiento. - El artculo 19 N3 CPR prohibe el juzgamiento por comisiones especiales, no por tribunales permanentes que pertenecen a una organizacin normal del Estado.. b) Efectos de la Ley Procesal en el Espacio: La regla general en esta materia, es la territorialidad de la ley procesal, lo cual significa que se aplica dentro de los lmites del territorio de la repblica de la cual emana, y respecto de todos quienes se encuentran en dicho territorio. Al igual que en el caso de los efectos temporales de la ley, es preciso analizar las distintas situaciones que pueden presentarse: i. La regla general es que la ley slo se aplica dentro del territorio del Estado. ii. Respecto de la competencia, formas de procedimiento, deberes y derechos de las partes y carga de la prueba, rige la lex fori iii. Los medios de prueba se rigen por la ley del lugar de celebracin del acto o contrato, pero en cuanto a la forma de rendirlos, rige la lex fori. iv. La validez de los actos jurdicos procesales se rige por la ley del lugar en que se verificaron, salvo que hayan de tener efecto en Chile, en cuyo caso deber estarse a la legislacin nacional. v. Es nulo el pacto de someterse en Chile a una jurisdiccin extranjera. vi. Las resoluciones extranjeras eventualmente pueden cumplirse en Chile, previo trmite de Exequator o Pase Regio. Sin perjuicio de todas estas reglas, cabe sealar que nuestro derecho consagra expresamente la extraterritorialidad de la ley procesal, especficamente en materia criminal, mediante las excepciones del artculo 6 COT.

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c) Interpretacin de la Ley Procesal: La doctrina define el concepto de interpretar, como fijar el verdadero sentido y alcance de la ley. El Cdigo Civil, en sus artculos 19 a 24, establece los elementos de interpretacin de la ley, los cuales son el gramatical, lgico, histrico y sistemtico. Decimos que la ley es clara, cuando todos los elementos me conducen a darle a la ley un alcance determinado. Pero muchas veces, estos 4 argumentos no bastan, por lo cual es preciso recurrir a otros principios o elementos: i. Principio de Especialidad: Las leyes especiales priman sobre las generales en las materias que ellas regulan. Por ejemplo, el CPC en relacin con el CC, es una ley especial (articulos 4 y 13 CC). ii. Art. 23 Cdigo Civil:" Lo favorable u odioso..." iii. Analoga iv. Principio de Contradiccin. v. Principio de Supletoriedad: (artculo 3 CPC) vi. Principio de remisin: (artculo 43 CPP) vii. Principio In Dubio Pro Reo: En la duda se beneficia al sujeto pasivo. viii. Principio In Dubio Pro Trabajador: En la duda se protege al trabajador. ix. Aforismos Jurdicos: No obstante, al interpretar la Ley procesal, es preciso siempre tener en cuenta que se trata de una norma instrumental, dirigida a obtener la adecuada solucin de los conflictos jurdicos que se suscitan en sociedad. En paralelo a los elementos y principios antes indicados, algunos autores como Chiovenda o Couture establecen principios adicionales que segn ellos deben tenerse presentes al momento de interpretar la ley procesal: i. Chiovenda: Habla de la existencia de los siguientes principios o elementos: lgico o de seleccin de los medios aptos para descubrir la verdad, jurdico o de igualdad en la contienda, poltico o de la debida jurisdiccin del Estado y econmico o de economa procesal ii. Couture: Apela a los principios de probidad o buena fe, concentracin, consumacin o preclusin, y principio general de la proteccin. La interpretacin de la ley procesal, en cuanto a la fuente u origen del cual emana, puede ser de tres clases. i. Doctrinal: Es aquella que efectan los autores o estudiosos del derecho procesal. Se caracteriza por ser privada y carecer de fuerza obligatoria. ii. De Autoridad: Es aquella que emana de los poderes pblicos, y que su vez puede subclasificarse en: - Judicial: es aquella que se contiene en la sentencia del tribunal y que slo tiene efecto vinculante para las partes del proceso (artculo 3 CC). - Legal: Emana del poder legislativo o ejecutivo, y se contiene en leyes interpretativas, por lo que tiene carcter general y obligatorio. 4. Autos Acordados: Son normas jurdicas dictadas en ejercicio de las facultades econmicas de nuestros tribunales superiores de Justicia, las cuales a su vez se definen como aquellas que la ley entrega a los tribunales para que velen por un mejor servicio judicial, as como, para que complementen materias no expresamente reguladas por la ley. Los autos acordados contienen prescripciones de conducta que deben ser obedecidas por los miembros del poder judicial y por toda persona que acude al poder judicial. La facultad de dictarlos se les da exclusivamente a los Tribunales Superiores de Justicia. Su finalidad es 11

semejante a la potestad reglamentaria del presidente de la repblica, en cuanto los que se persigue a travs de ellos es velar por el cumplimiento y buen funcionamiento del servicio judicial, as como, aclarar, interpretar o complementar la ley de organizacin y procedimiento para el mejor servicio judicial. Los Auto Acordados deben someterse a la ley y a la Constitucin, aunque algunos han sido dictados expresamente por indicacin o mandato legal (ej: auto acordado sobre las formas de la sentencia o constitucional) o constitucional (ej: auto acordado sobre recurso de proteccin). Si un auto acordado infringe una norma de mayor rango, o se inmiscuye en materias de reserva legal, puede ser impugnado, ya sea a travs del ejercicio del Derecho de Peticin, o bien, haciendo uso de la responsabilidad ministerial contemplada en la Constitucin. Los Autos Acordados admiten una doble clasificacin:

a) Segn sus efectos o alcance de sus disposiciones: i. Meramente Internos: Prcticamente son instrucciones que se imparten por los superiores jerrquicos del poder judicial. Su incumplimiento acarrea sanciones disciplinarias. ii. Externos: No solo afectan a los funcionarios del Poder judicial, sino tambin a terceros. Establecen o regulan determinados procedimientos b) Segn el Tribunal del Cual Emanan y de su Extensin: i. De la Corte Suprema: Tienen efectos en todo el territorio de la repblica, y eventualmente pueden derogar expresa o tcitamente a un auto acordado de Corte de Apelaciones. Segn el artculo 96 COT cuando son externos o generales, deben ser publicados en el Diario Oficial. ii. De las Cortes de Apelaciones: Slo tienen aplicacin en el territorio jurisdiccional de cada corte. 5. Jurisprudencia: Es fuente indirecta del Derecho Procesal, en cuanto carece de carcter obligatorio, sin perjuicio de ser un elemento muy importante a la hora de fundamentar las alegaciones (carcter informativo), aunque siempre existe la posibilidad de obtener fallos opuestos. Se define como el conjunto de fallos y resoluciones de los Tribunales Superiores de Justicia. Con el objeto de uniformar la jurisprudencia y de evitar fallos contradictorios, nuestro legislador instituye el Recurso de Casacin en el Fondo, y posteriormente se establece la especializacin de las salas de la Corte Suprema. 6. Costumbre: Esta consagrada en el artculo 2 CC. En el derecho procesal, no existe ninguna norma que se remita expresamente a la costumbre para regular situaciones especficas o generales, por lo cual en principio no constituye fuente de esta rama del derecho. No obstante lo anterior, en la prctica la costumbre es muy importante en lo que a la forma de rendir la prueba se refiere, as como, a diversas prcticas que no estn contempladas en nuestros cdigos, o que peor an, estn reguladas de manera enteramente diferente a como se aplican. En sntesis, decimos que la costumbre, si bien no es fuente del derecho procesal, por cuanto no tiene la fuerza para derogar o modificar normas positivas, si es fuente de la prctica forense.

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CAPITULO II - LA JURISDICCION I.- GENERALIDADES. En trminos generales, la jurisdiccin ha sido concebida como aquella de las funciones del Estado encargada de resolver conflictos, consagrado a nivel constitucional recin en la Constitucin d 1980, en los artculos 19 N3 inciso 5 y 73. Como toda funcin pblica, la jurisdiccin no es ms que una emanacin del principio de soberana, consagrado en los artculos 5, 7 y 7 C.P.R. El objetivo perseguido a travs del ejercicio de la funcin jurisdiccional es la pronta y cumplida administracin de justicia en todo el territorio de la repblica, a travs de los tribunales establecidos por la ley II.- CONCEPTO. En relacin con el tema de la jurisdiccin, merece un captulo especial lo relativo a su definicin, toda vez que la cantidad que existen es realmente inmensa: 1. Etimologa: Etimolgicamente, viene del latn "Iuris Dictio": decir, mostrar o declarar el Derecho. Evidentemente, este concepto no es suficiente, toda vez que adolece de una serie de imperfecciones: a) Es demasiado amplio; as entendida la jurisdiccin, podra ser el derecho no solo usado por el poder judicial sino por cualquier persona o ente. b) No se comprende la equidad, que segn nuestro ordenamiento, puede ser esgrimida por un tribunal para resolver los conflictos a falta de ley. c) Se restringe el ejercicio de la jurisdiccin a los actos meramente declarativos, siendo que como veremos mas adelante, la sentencia puede tener efectos declarativos, constitutivos y de condena. d) Dado que la definicin literal es claramente insuficiente, podemos tratar de definirla haciendo uso de las distintas normas positivas en las que se utiliza la expresin jurisdiccin: 2. Ambito Territorial: (artculos 28 y sig. C.O.T.) Se emplea como delimitacin territorial, pero la jurisdiccin claramente no es el mbito territorial dentro del cual se emplea una determinada accin; puede ser un lmite a una pretensin determinada, pero no la accin misma. 3. Como Sinnimo de Competencia: (artculos 181 y siguientes C.O.T.) Se confunden los conceptos, pero son dos cosas totalmente diferentes. Por ejemplo, se habla de la prrroga de la jurisdiccin, cuando en realidad lo que se prorroga es la competencia. Tambin se habla de declinatoria de jurisdiccin, cuando debera decir declinatoria de competencia. Entre la jurisdiccin y la competencia hay relacin de gnero a especie. La jurisdiccin es la funcin, la competencia es la delimitacin del mbito o esfera en la cual se ejerce la funcin. Todo rgano que tiene jurisdiccin es tribunal, todo tribunal posee jurisdiccin, pero no todo tribunal que posee jurisdiccin es competente para conocer de un asunto. No puede haber un tribunal con competencia sin jurisdiccin. 13

4. Como Sinnimo de Poder en sentido orgnico: Captulo VI de la Constitucin referente al poder judicial. Si se identifica jurisdiccin con poder judicial, no se explican las funciones jurisdiccionales que ejercen los tribunales militares en tiempos de guerra, la Contralora General de la Repblica, el Director del S.I.I., etc. Existen organismos que ejercen jurisdiccin sin ser parte del poder judicial. Por lo dems la jurisdiccin no es solo un poder, sino adems es un deber: los tribunales deben ejercer la funcin jurisdiccional, exista o no ley que solucione el conflicto. 5. Como Sinnimo de Poder en sentido funcional: Se dice que la jurisdiccin es una funcin pblica cuya finalidad es conocer, juzgar y hacer ejecutar lo juzgado. No obstante, funcin judicial no es sinnimo de funcin jurisdiccional, toda vez que los jueces no siempre ejercen jurisdiccin, como por ejemplo cuando conocen de los asuntos judiciales no contenciosos, que en definitiva no son jurisdiccionales sino que son de carcter administrativo, o cuando actan en ejercicio de sus atribuciones conexas. Decir que son jurisdiccionales todos los actos emanados del poder judicial, slo tiene hoy un valor histrico que nadie acepta en realidad. Se lleva a un carcter absoluto en la teora de la separacin de poderes. 6. Como Facultad de Administrar Justicia: El C.O.T. hace uso de esta expresin, fundamentalmente cuando regula a los auxiliares de la administracin de justicia. Sin embargo, hoy no tiene sentido esta expresin, toda vez que la jurisdiccin: a) No es Facultad: Es un poder deber. Cuando se ejerce un poder jurdico, se puede hablar de potestad, de derecho subjetivo, o de facultad. La funcin jurisdiccional se identifica mas con el ejercicio de una potestad, no una facultad. b) No se administra: La justicia no es empresa ni negocio, sino un valor que se persigue como trmino absoluto. Los tribunales ejercen una funcin, que consiste bsicamente en ejercer la potestad de aplicar las leyes para la resolucin de los conflictos. c) No necesariamente se obtiene justicia. Dado que ninguna de las aproximaciones precedentes al concepto de jurisdiccin, han dado los resultados esperados, debemos recurrir a los conceptos elaborados por los estudiosos del derecho procesal. En efecto, podemos decir sin temor a caer en exageraciones, que todos quienes se han abocado al estudio de la jurisdiccin, han intentado esbozar un concepto, por cierto no todos acertados. 1. Jos Chiovenda: Es la funcin del Estado, que tiene por fin la actuacin de la voluntad concreta de la ley, mediante la sustitucin por la actividad de los rganos pblicos, de la actividad de los particulares o de otros rganos pblicos, sea al afirmar la existencia de la ley, sea al hacerla prcticamente efectiva. Crtica: La sustitucin material adolece de un pequeo defecto: no siempre el cumplimiento de la sentencia se realiza en sede de carcter jurisdiccional, tambin se hace en sede de carcter administrativo. La definicin sirve en sede jurisdiccional. 2. Redenti: La jurisdiccin es la funcin judicial que tiene por objeto la aplica cin de sancin, en caso de incumplimiento de la conducta contenida en la norma legal Crtica: No satisface porque no precisa el concepto de sancin, y porque existen sentencias meramente declarativas.

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3. Jaime Guasp: Es la funcin especfica estatal, por la cual el poder pblico satisface pretensiones, para mantener la paz social y la justicia en la comunidad. 4. Carnelutti: Es la funcin pblica para la justa composicin de la litis. La litis es el conflicto intersubjetivo de inters jurdicamente trascendente, reglado o regulable por el derecho objetivo, y caracterizado por la existencia de una pretensin resistida. Crtica: Desconoce la existencia de actos no contenciosos o atribuciones conexas. 5. Piero Calamandrei: La potestad o funcin que el Estado ejerce en el proceso, por medio de sus rganos jurisdiccionales como garanta para la observancia de las normas jurdicas. Cuando no surge el cumplimiento espontneo de la norma jurdica, el E debe asegurar el cumplimiento. La funcin jurisdiccional es el brazo armado de la ley. Crtica: No dice que pasa a falta de norma. 6. Jorge Eduardo Couture: Es la funcin pblica realizada por rganos competentes del Estado con las formas requeridas por la ley, en virtud del cual por un acto de juicio se determina el derecho de las partes, con el objeto de dirimir sus conflictos o controversias de relevancia jurdica, mediante decisiones con autoridad de cosa juzgada y eventualmente factibles de ejecucin. 7. Juan Colombo: Es el poder deber que tienen los tribunales para conocer y resolver por medio del proceso y con efecto de cosa juzgada, los conflictos de relevancia jurdica que se promuevan en el orden temporal dentro del territorio de la repblica y en cuya solucin les corresponde intervenir. Dado que todos los conceptos previamente enunciados adolecen de alguna clase de defectos, o bien, son incompletos, o bien, no se aplican correctamente a nuestro derecho, la doctrina procesal nacional reconoce como el concepto mas aceptado, aquel elaborado por el profesor Mario Mosquera, el cual a continuacin enunciamos: PODER-DEBER DEL ESTADO, RADICADO PREFERENTEMENTE EN LOS TRIBUNALES DE JUSTICIA, PARA QUE STOS, COMO RGANOS IMPARCIALES, RESUELVAN DE MANERA DEFINITIVA E INALTERABLE, Y CON POSIBILIDAD DE EJECUCIN, LOS CONFLICTOS DE RELEVANCIA JURDICA SUSCITADOS ENTRE LAS PARTES O QUE SURJAN DE UNA VIOLACIN AL ORDENAMIENTO JURDICO O SOCIAL, EN EL ORDEN TEMPORAL Y DENTRO DEL TERRITORIO DE LA REPBLICA. Habiendo enunciado el concepto aceptado por la ctedra, a continuacin lo analizaremos detalladamente, examinando cada uno de sus elementos esenciales: 1. Poder-Deber: La Jurisdiccin tiene un doble carcter; por un lado es un poder, lo cual implica que lleva implcita la compulsividad, pero a la vez no es una simple facultad, sino que es una obligacin para el rgano encargado de ella. Es un poder por mandato constitucional ( artculo 73 C.P.R.), y como consecuencia directa de ello, y del monopolio que el Estado ejerce respecto de la jurisdiccin, es un deber para ste (Principio de Inexcusabilidad).

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2. Radicado Preferentemente en los Tribunales de Justicia: Dice preferentemente, porque en nuestro pas existen otros rganos distintos de los tribunales de justicia, que eventualmente ejercen funciones jurisdiccionales (Senado, S.I.I., Contralora, etc.) En efecto, cualquier organismo o persona que dice el derecho del caso concreto, ejerce jurisdiccin. En este caso, la funcin hace al rgano. Sin embargo, si bien todos los tribunales de justicia son rganos jurisdiccionales, no todos los rganos jurisdiccionales son tribunales de Justicia. 3. Para que stos, como rganos imparciales: El Juez no slo no debe ser parte en el asunto del cual conoce, sino que adems tiene la obligacin de proteger la integridad del ordenamiento jurdico. Para ello, existen una serie de normas que velan por esta imparcialidad. Las principales manifestaciones son las normas sobre implicancias y recusaciones (artculos 194 a 196 C.O.T.), el artculo 223 del C.P., que sanciona como delito las acciones de parcialidad, y la norma del artculo 109 C.P.P., que establece el deber de investigar los hechos delictivos, poniendo igual celo tanto en los agravantes como en los atenuantes o eximentes. 4. Resuelvan de manera definitiva e inalterable: Es la consagracin de la autoridad de cosa juzgada, derivada del principio consagrado en el artculo 73 C.P.R.. Del mismo modo, se reconoce el otro gran efecto de las resoluciones judiciales, cual es el desasimiento del tribunal. 5. Y con posibilidad de ejecucin: Mucho se ha discutido en la doctrina procesal si este elemento es o no de la esencia de la jurisdiccin. La conclusin mas aceptada es que si lo es, porque aunque el tribunal no ejecuta directamente sus resoluciones, si las manda a ejecutar, y con ello se satisface este requisito. 6. Los conflictos de relevancia jurdica suscitados entre las partes o que surjan de una violacin al ordenamiento jurdico social: Lo que hace esta parte de la definicin es reconocer la existencia de dos clases fundamentales de conflictos que pueden y deben ser conocidos por los rganos jurisdiccionales. En efecto, cuando se hace referencia a los conflictos entre partes, normalmente lo asociamos con las causas civiles, en tanto que cuando se presenta una violacin del orden jurdico-social, estamos en presencia de un conflicto de naturaleza penal. Ambas clases de asuntos podrn ser materia de conocimiento jurisdiccional, siempre y cuando renan el otro elemento contenido en esta parte, cual es la relevancia jurdica. 7. En el Orden Temporal: Esta frase es hoy en da, mas bien una referencia histrica a la poca en que no exista la divisin entre Estado e Iglesia, y su objeto era precisamente dejar en claro que la funcin jurisdiccional del Estado se limita nicamente a conocer de conflictos suscitados en el orden temporal, y no en el espiritual. 8. Dentro del territorio de la Repblica: Es la consagracin de uno de los principios ms elementales de la jurisdiccin, cual es el principio de la territorialidad, tanto de la ley procesal como de la jurisdiccin. III.- CARACTERISTICAS.

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Las caractersticas de la jurisdiccin son las siguientes: 1. Es una Funcin Pblica: En cuanto su ejercicio corresponde a rganos estatatales debidamente establecidos por ley. 2. Es Inexcusable: Una vez que el rgano jurisdiccional es requerido, no puede negarse a conocer y resolver el asunto de que se trate. 3. Ejercicio Restringido: Slo por aquellos rganos que establece la ley. 4. Es Reglada: La ley establece expresamente qu y cmo corresponde conocer, as como, quin es el rgano jurisdiccional apto para ello. 5. Es Irrevocable: No cabe la revisin de sus resoluciones (cosa juzgada) 6. Es Pasiva: A excepcin de los asuntos criminales, lo normal es que la actuacin oficiosa del rgano jurisdiccional se encuentra limitada. 7. Es Territorial: Se ejerce dentro del territorio y con la ley de un Estado determinado. 8. Es Improrrogable: Los rganos jurisdiccionales solamente actan en el marco de su rbita de competencia legal. 9. Es Temporal: No versa sobre materias espirituales o morales. 10. Es Jerarquizada: La propia C.P.R. establece la jerarqua, y el C.O.T. la complementa. 11. Es Plena: Capaz de conocer y resolver toda clase de asuntos. 12. Es Coactiva: Existe posibilidad de ejecutar compulsivamente lo resuelto. 13. Es Imparcial: Existen sanciones a la parcialidad. 14. Es Unica: No pueden coexistir dos jurisdicciones en el territorio de un Estado. 15. Es Particular: Sus efectos alcanzan slo al caso concreto. 16. Es Axiolgica: En cuanto su ejercicio corresponde a seres humanos. IV.- CLASIFICACION. No obstante hemos dicho precedentemente que la jurisdiccin es nica y que no es posible ni viable la coexistencia de dos jurisdicciones en un mismo Estado, algunos autores han formulado criterios de clasificacin que, como veremos en los prrafos siguientes, se refieren mas bien a conceptos tericos mas que a realidades prcticas. 1. De Derecho o de Equidad: La Jurisdiccin persigue resolver los conflictos jurdicos, por medio de la dictacin de sentencias, las cuales deben ser fundadas, de forma tal que cualquier miembro de la sociedad pueda entender los motivos por los cuales se adapta la decisin. Pero la fundamentacin del fallo puede basarse tanto en la ley como en la equidad, dando origen a esta clasificacin: a) Jurisdiccin de Equidad: Es caracterstica del Common Law, en que el juez, enfrentado a un caso concreto, busca un precedente, es decir, un caso anterior resuelto y que sea lo ms cercano posible en el tiempo. Si no existe el precedente el juez est facultado para crear la norma jurdica y aplicarla resolviendo el asunto al dictar sentencia. El juez de equidad oficia de legislador y de juzgador para el caso particular. Debe fallar conforme a su personal sentimiento de lo equitativo que deber establecer con anterioridad a su pronunciamiento. b) Jurisdiccin de Derecho: En este sistema la ley ya est dada por el legislador, existiendo la codificacin legal previa. El juez se limita a aplicar el ordenamiento jurdico creado por el legislador con anterioridad al ejercicio de la funcin jurisdiccional. En Chile, se aplica en 17

forma preferente el sistema de la Jurisdiccin de Derecho. No obstante se reconoce la existencia de jurisdiccin de equidad, sobre la base del principio de inexcusabilidad, y en determinados casos particulares como los rbitros arbitradores, el Senado cuando resuelve como jurado de rigiendo acusacin constitucional, el Tribunal Calificador de Elecciones (artculos 84 y 85 C.P.R.), etc. 2. Jurisdiccin Contenciosa y No Contenciosa: Esta clasificacin es absolutamente errada: el objetivo de la jurisdiccin es resolver conflictos. En los casos sin conflictos podra haber otra funcin, pero nunca la funcin jurisdiccional. Es un error hablar de jurisdiccin no contenciosa o jurisdiccin voluntaria, toda vez que en dichas asuntos, los tribunales no ejercen jurisdiccin sino facultades administrativas. 3. Jurisdiccin Civil o Penal: De acuerdo a la materia en la cual ella se ejerce. Algunos autores admiten esta clasificacin, en tanto otros sostienen que no es admisible, pues dice relacin ms bien con la competencia en atencin a la materia. V.- JURISDICCION, ADMINISTRACION Y LEGISLACION. Habiendo examinado a lo menos someramente los elementos y caracterstica fundamentales que definen a la funcin jurisdiccional, es conveniente proceder a analizarla a la luz de las otras dos funciones primordiales del Estado, cuales son la funcin administrativa y la funcin legislativa. En el cuadro comparativo que se desarrolla a continuacin, analizaremos cada uno de estos poderes del Estado, reflejados en el acto caracterstico de cada uno de ellos, a la luz de una serie de criterios formales y de fondo. CRITERIO REVOCABILIDAD ALCANCE ORGANO OBJETO FORMACIN CONTROL SUBORDINACIN SENTENCIA Irrevocable Especial y Concreto Organo Jurisdiccional Hechos pasados Un solo acto No hay control externo Subordinada a la ley ACTO ADMINISTRATIVO LEY Generalmente Modificable Revocable General o Especial Administracin Pblica Rige para el futuro Formacin simple Legal y Jurisdiccional Subordinado a la ley General y Abstracto Congreso y Presidente Rige para el futuro Proceso complejo Control jurisdiccional Sin subordinacin

La jurisdiccin precede a la legislacin tanto histrica como ontolgicamente. Efectivamente, la legislacin aparece como la necesidad de recopilar las resoluciones de los rganos jurisdiccionales. Mientras la legislacin produce normas, la jurisdiccin satisface pretensiones. VI.- LIMITES DE LA JURISDICCION.

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En general, existen diversos factores que delimitan el ejercicio de la funcin jurisdiccional, tales como el factor materia (no se resuelven conflictos de orden espiritual), el factor personal (el ejercicio de la funcin jurisdiccional es indelegable), y el factor temporal (existen tribunales temporales, aunque la mayora son permanentes). Sin embargo, cuando hablamos de lmites de la jurisdiccin, normalmente nos estamos refiriendo a los dos elementos fundamentales en la materia, cuales son el territorio y las inmunidades de jurisdiccin. 1. Territorio: Es el lmite natural de la jurisdiccin. La jurisdiccin debe ejercerse dentro del territorio del Estado, por el principio de soberana, aunque hay algunas excepciones o casos de extraterritorialidad de la jurisdiccin, consagrados a nivel legal en el artculo 6 C.O.T. 2. Inmunidades de Jurisdiccin: Por aplicacin del principio de igualdad ante la ley, la jurisdiccin debiera ejercerse en los mismos trminos respecto de todos. Sin embargo, la excepcin la constituyen aquellas personas o actos que gozan de inmunidad. Entre las personas, la inmunidad de jurisdiccin es la imposibilidad de que un Estado, un organismo, persona, institucin o empresa, sea juzgada por tribunales extranjeros. Respecto de los actos, tambin se eximen de la jurisdiccin de un estado aquellos respecto de los cuales las partes convinieron en someter sus diferencias a una jurisdiccin extranjera (respetando el artculo 1462 C.C.) o aquellos revestidos de la llamada inmunidad de ejecucin, que implica que no podrn ser embargados o utilizados medios coercitivos en contra de los bienes de un Estado u organismo estatal para los efectos de hacer cumplir una sentencia. Todas las inmunidades son renunciables por el Estado beneficiario. El precepto bsico es el D.L. N2349: a) Inmunidad de Actos: Se permite en los contratos internacionales que se celebren por el Estado, sus organismos o empresas, con organismos, instituciones o empresas internacionales o extranjeras, a) someterse al derecho extranjero; b) someter la resolucin de conflictos a la jurisdiccin de tribunales extranjeros. b) Inmunidad de Ejecucin: Contempla la posibilidad de renunciar a la inmunidad de ejecucin, pero no respecto de los bienes inmuebles o inmobiliaria destinados a mantener una misin diplomtica o consular. Tampoco con respecto de bienes destinados a fines militares. c) Inmunidades Personales: Rige la Convencin de Viena sobre relaciones diplomticas y consulares: i. Art.31: Un presidente, ministro, jefe de gobierno o agente diplomtico, goza de inmunidad de jurisdiccin plena en materia penal, civil y administrativa. No est obligado a testificar; no puede ser sujeto a ninguna medida de ejecucin. ii. Art.32: Se puede renunciar expresamente a la jurisdiccin para permitir el juzgamiento. iii. Art.37: Tambin se protege a miembros de la familia del agente diplomtico, miembros del personal tcnico y administrativo de la misin y sus familiares, siempre que no sean nacionales del Estado receptor, y no tengan residencia en l, pero slo respecto de actos realizados en ejercicio de sus funciones. El personal de servicio tiene la inmunidad que les reconozca el Estado receptor. 19

iv. Art.43: Inmunidad de jurisdiccin respecto de los cnsules y sus empleados. v. Art.45: Renuncia por el Estado extranjero a la inmunidad de jurisdiccin. Algunos autores, tambin agregan como lmites de la jurisdiccin, la necesaria separacin con las dems funciones del Estado. El principio de la separacin de los poderes sigue vigente, pero no en forma absoluta, por lo que perfectamente es posible que se planteen conflictos entre los diferentes poderes en determinadas materias (ej: entre Estados, entre autoridades polticas o administrativas y los tribunales superiores de justicia, etc.) VII.- MOMENTOS JURISDICCIONALES. Se encuentran reconocidos en los artculos 73 C.P.R. y 1 C.O.T., y corresponden a las tres etapas esenciales de la funcin jurisdiccional, cuales son conocer, juzgar y hacer ejecutar lo juzgado. Para la resolucin de todo conflicto, las dos primeras etapas son esenciales; no pueden faltar. La ltima fase en tanto, no siempre concurre y se dice que es una fase eventual. En efecto, en materia civil por ejemplo, la existencia de esta fase depende de la naturaleza de la sentencia (no concurre si la sentencia es meramente declarativa o constitutiva). Inclusive si la sentencia civil es condenatoria, depende de la conducta del condenado, pues si este cumple voluntariamente, no es necesario hacer cumplir lo juzgado. Del mismo modo, en materia penal la ejecucin material de lo juzgado respecto de penas privativas de la vida o restrictivas de la libertad se cumplen en sede administrativa. 1. Conocimiento, Cognicin o Cognitio: El propio mensaje del Cdigo de Procedimiento Civil, reconoce la dificultad y a la vez la importancia que reviste el proceso cognoscitivo al interior de un proceso. El Juez, para resolver un conflicto, debe previamente impregnarse de los hechos, actuando casi como un historiador, reconstituyendo hechos pasados, sobre la base de versiones parciales e inclusive contradictorias. El proceso de cognicin de los hechos se verifica siguiendo una serie de pasos que en su conjunto conforman el procedimiento, el cual a su vez est inspirado fundamentalmente por los principios de bilateralidad de la audiencia y de legalidad. Pero este procedimiento ser distinto segn si nos encontramos en presencia de una contienda de carcter civil (el Juez debe estarse preferentemente a lo que hagan y digan las partes), o penal (existen mayores facultades para actuar de oficio). No obstante, e independiente de la naturaleza del conflicto, siempre es posible identificar aquellas actuaciones jurdico procesales que componen el momento jurisdiccional del conocimiento. A modo de ejemplo podemos analizar el siguiente cuadro comparativo: INICIACION DISCUSION DE LA PRUEBA Esta compuesto Perodo probatorio 10 das de plazo por contestacin, de 20 das para desde terminado el rplica y dplica. usar todos los probatorio. medios de prueba. compone Como perodo 10 das de plazo 20 DISCUSION PRUEBA

En general se inicia PROCEDIMIENT por Demanda y O ORDINARIO excepcionalmente a CIVIL travs de Medidas Prejudiciales y/o Gestin Preparatoria. PROCEDIMIENT Querella, Denuncia, Se

O ORDINARIO por Ministerio Pblico bsicamente de propiamente tal se CRIMINAL o de Oficio por el la Acusacin y la verifica en la etapa Tribunal. Contestacin. de Plenario. 2. Juzgamiento, Decisin o Descisio: A travs de este momento jurisdiccional es que se cumple efectivamente el objetivo de la jurisdiccin, cual es decir lo justo del caso concreto. Esta etapa se materializa a travs de la sentencia definitiva, regulada especficamente en los artculos 170 del CPC y 500 del CPP. Dicha sentencia, luego de salvar las eventuales impugnaciones y/o revisiones propias de un sistema procesal como el nuestro, en que se consagra el principio de la doble instancia, tomar el nombre de sentencia de trmino y pondr fin al proceso, resolviendo el conflicto. Las normas precedentemente citadas sealan en detalle el camino que debe recorrer el Juez al momento de dictarla, con el objeto que sta logre la socializacin del fallo, y efectivamente restablezca la paz social. 3. Ejecucin: Es el momento de hacer ejecutar lo juzgado, y se relaciona directamente con la accin de cosa juzgada. Para algunos es una fase tan slo de la naturaleza del ejercicio de la funcin jurisdiccional por cuanto ella no es necesaria de ser ejercida respecto de algunas sentencias como las meramente declarativas o cuando el sujeto condenado a satisfacer una situacin que lo hace en forma espontnea. Sin embargo, se ha replicado indicando que lo importante es que el Juez detenta el imperio, y la posibilidad de mandar a cumplir un fallo si es que ello es necesario. Segn el profesor Colombo, la esencia de este momento jurisdiccional, radica en la fuerza que tiene el tribunal para hacer cumplir la sentencia; el como se materializa es un asunto subsidiario. Esta facultad de imperio est consagrada a nivel constitucional en el artculo 73 CPR, y a nivel legal en el artculo 11 COT. A este respecto es necesario hacer una serie de precisiones: a) Resoluciones que requieren cumplimiento: En trminos generales, podemos decir que se pueden cumplir las sentencias definitivas e interlocutorias que se encuentren firmes o ejecutoriadas, o que al menos causen ejecutoria. b) Cumplimiento segn el contenido de la resolucin: i. Sentencias Declarativas: Son aquellas que se limitan a declarar un derecho. No requieren cumplimiento pues producen efectos inmediatos e incluso retroactivos. ii. Sentencias Constitutivas: Son las que crean derechos. Tambin se cumplen normalmente con su sola dictacin o a travs de simples procedimientos administrativos (ej: separacin de bienes = requiere inscripcin) iii. Sentencias de Condena: Son aquellas que imponen una prestacin. Estas son las que requieren cumplimiento. c) Procedimientos de Ejecucin: i. Procedimiento Ejecutivo General: Se aplica a la generalidad de las resoluciones, y normalmente se identifica con el Juicio Ejecutivo, tratado en el CPC. Se puede recurrir al mismo Juez que dict la resolucin, o bien, al que fuere competente conforme a las reglas generales.

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ii. Cumplimiento Incidental: Emana de los artculos 113 COT, 231 y 233 CPC. Es aquel que se tramite incidentalmente, ante el mismo tribunal que dict la resolucin, dentro del plazo de un ao desde que la prestacin contenida en la sentencia se ha hecho exigible. iii. Procedimiento Supletorio General: Consagrado en el artculo 238 CPC, se aplica en casos excepcionalsimos, cuando no procede aplicar ninguno de los procedimientos anteriores. iv. Ejecucin de Sentencias Penales: Mientras no hay sentencia, no hay pena, porque el sujeto se presume inocente, y slo se verifican medidas cautelares personales. El sujeto empieza a cumplir pena cuando la sentencia est ejecutoriada. Las medidas cautelares personales se imputan al cumplimiento de la pena. La forma en que se cumplen las penas est regulada en CP, y normalmente se encomienda la labor a Gendarmera, salvo respecto de multas o sanciones patrimoniales. v. Procedimientos Especiales de Ejecucin: - Juicio de Hacienda: Las sentencias en contra del fisco deben cumplirse mediante D.S. del ministerio respectivo (artculo 752 CPC), No procede embargo ni remate. - Procedimiento de Alimentos: La Ley N14.908, establece 3 formas alternativas de cumplimiento de estas sentencias: procedimiento ejecutivo (artculo 8), retencin y pago directo por parte del empleador (artculo 9) y apremio (artculos 15, 16 y 17). Adems se puede utilizar el procedimiento ejecutivo general, pero con algunas modificaciones. - Sentencias Extranjeras: Para poder ejecutarse en Chile, y contar con mrito ejecutivo, previamente deben cumplir con los trmites del Exequator o Pase Regio (artculos 242 y siguientes CPC). - Resoluciones Arbitrales: Cuando se requieren medidas compulsivas, se cumplen a travs del tribunal ordinario que hubiere sido competente para conocer del asunto conforme a las reglas generales (artculo 635 CPC) VIII.- EQUIVALENTES JURISDICCIONALES. En una aproximacin amplia del concepto, se dice que un equivalente jurisdiccional es cualquier medio diverso de la jurisdiccin nacional apto para la legtima composicin del litigio. Sin embargo, el concepto mas aceptado es ms estricto, y es aquel que los define como aquellos actos jurdicos procesales equivalentes a la sentencia definitiva en cuento tienen la capacidad de poner trmino a la contienda con los mismos caracteres de incuestionabilidad e invariabilidad, y con posibilidad de ejecucin. 1. Transaccin: Jurdicamente es un contrato, regulado como tal en los artculos 2446 y siguientes del CC, en virtud del cual las partes ponen trmino a un litigio pendiente o precaven un litigio eventual, efectundose concesiones recprocas (requisito doctrinal o jurisprudencial). Es un acto jurdico extrajudicial, pero que est destinado a producir efectos en el proceso. Su principal caracterstica es que produce el efecto de cosa juzgada en ltima instancia, una vez que es aprobada por el Juez de la causa, pero de todos modos, para ser ttulo ejecutivo, debe constar por escritura pblica. Si bien es un equivalente jurisdiccional, no deja de tener el carcter de contrato, por lo cual se puede pedir su nulidad material, an cuando produzca los efectos propios de una sentencia. 22

2. Avenimiento: Se suele confundir este concepto con el de conciliacin, sobre todo porque el CPC los confunde y utiliza como sinnimos en reiteradas oportunidades, y porque ambos se caracterizan fundamentalmente por consistir en el acuerdo directo entre las partes al interior del proceso. Sin embargo, son dos instituciones procesales distintas. El avenimiento se caracteriza porque el acuerdo para poner trmino al conflicto por las partes, total o parcialmente, se genera sin la intervencin del tribunal, al que slo se da cuenta posteriormente y por escrito. En trminos simples, podemos decir que es una transaccin judicial. Su principal importancia radica en que, de cumplir con los requisitos del artculo 464 N3 CPC, constituye ttulo ejecutivo perfecto. 3. Conciliacin: La diferencia bsica con el avenimiento es la actitud que asume el tribunal. En la conciliacin el tribunal interviene en forma activa con el fin de que las partes lleguen a un acuerdo para poner fin total o parcialmente al conflicto: el juez obrar como amigable componedor; tratar de obtener avenimiento total o parcial del proceso; las opiniones que emita no lo inhabilitarn para seguir conociendo del proceso." En el avenimiento en tribunal no toma parte activa. A partir de la Ley N19.334, la conciliacin puede producirse con motivo de un llamado a conciliacin obligatorio (en casi todo juicio civil en que sea admisible la transaccin artculo 795 N2 CPC), o un llamado a conciliacin facultativo o voluntario (a discrecin del juez), en cualquier momento despus de evacuado el trmite de contestacin a la demanda. La conciliacin se produce en torno al conflicto generado en el proceso, por lo que forma parte de los denominados contratos o negocios procesales. No obstante sus diferencias con el avenimiento, produce en definitiva el mismo efecto, cual es tener mrito ejecutivo, toda vez que el artculo 267 CPC le otorga el carcter de sentencia ejecutoriada para todos los efectos legales. 4. Sentencia Extranjera: Se incluye dentro de los equivalentes jurisdiccionales porque si bien tcnicamente no es una sentencia (no emana de tribunales chilenos), existe la posibilidad que se pueda pedir su cumplimiento en Chile, previo trmite de Exequator o Pase Regio. Sin embargo, si adoptamos el concepto amplio de equivalente, la sentencia extranjera no lo sera, toda vez que es un acto jurisdiccional propiamente tal. 5. Sobreseimiento Definitivo Penal: Es una forma particular de poner trmino al proceso penal, con igual fuerza que una sentencia definitiva, y con los mismos caracteres de irrevocabilidad e imperio. Es equivalente a la sentencia absolutoria. Sin embargo, nuevamente si optamos por el concepto amplio, el sobreseimiento, al ser un acto jurisdiccional, no sera equivalente. 6. Desistimiento: Es aquel acto por el cual el demandante renuncia a la pretensin contenida en la demanda y a continuar adelante con el procedimiento. Sin embargo, para dar lugar al desistimiento, se debe dictar una resolucin por parte del tribunal dndole lugar. En estos trminos, no es equivalente jurisdiccional, pues siempre debe haber sentencia que acepte el desisitimiento. No obstante, produce cosa juzgada si se acepta. 7. Sentencia Eclesistica: En Chile ya no existe, debido a la separacin entre la Iglesia y el Estado producida en 1925, e inclusive antes de ello, con la dictacin de la Ley de Registro Civil de 1884. No es equivalente jurisdiccional. 23

IX.- ATRIBUCIONES CONEXAS. Son aquellas facultades que la Constitucin o las leyes entregan a los rganos jurisdiccionales, pero que no tienen el carcter jurisdiccionales, sino que son mas bien de naturaleza administrativa. De conformidad a lo establecido en el artculo 3 COT, pueden ser de tres clases: conservadoras, econmicas y disciplinarias. Son un complemento necesario de la labor jurisdiccional de nuestros tribunales de justicia. Sus objetivos o funciones primordiales, en trminos generales, son los siguientes: 1. Organizar la actividad de la jurisdiccin; 2. Cautelar el adecuado cumplimiento de funciones respecto de los distintos componentes de los rganos jurisdiccionales; y, 3. Tutelar y cautelar adecuadamente derechos de carcter constitucional. 1. Facultades Conservadoras: Son aquellas otorgadas por la Constitucin y la ley a los tribunales de justicia, y cuya finalidad es la de velar por la observancia de la Constitucin y las leyes y prestar una adecuada proteccin a las garantas individuales. El nombre de estas facultades tiene un antecedente histrico en la Constitucin de 1833 que contemplaba como rgano pblico una comisin conservadora. En 1874 se modific la Constitucin, y se estableci que a la comisin conservadora le corresponda velar por la observancia de la ley y prestar proteccin a las garantas individuales. En 1875, el COT asume esta denominacin. Dentro de estas facultades, podemos distinguir dos reas: a) Respecto de la Constitucin y las leyes: Existen dos instituciones bsicas que han sido entregadas a los tribunales para este fin: i. Recurso de Inaplicabilidad por Inconstitucionalidad de la ley: (artculo 80 CPR) Mas que un recurso, es una accin de declaracin de que un precepto legal es inconstitucional y que en consecuencia no se puede usar para un caso concreto. ii. Contiendas de Competencia: Son una manifestacin de estas facultades pues resuelven conflictos entre tribunales, en beneficio del cumplimiento cabal de la ley ( artculos 49 N3 CPR y 191 inc.2 COT) b) Adecuada proteccin a las garantas constitucionales: En relacin con esta segunda faceta de las facultades conservadores, encontramos una gran cantidad de instituciones procesales que la manifiestan: i. Recurso de Amparo: (artculo 21 CPR) Protege las garantas de la libertad personal y seguridad individual de las personas. Est reglamentado en el CPP y en un Auto Acordado dictado por la Corte Suprema. ii. Recurso de Proteccin: (artculo 20 CPR) Tiene por objeto cautelar fundamentalmente garantas individuales, sealadas en dicha norma, frente a una accin u omisin arbitraria o ilegal que importe una amenaza, perturbacin o privacin de ese derecho. Se regula en un Auto Acordado de la Corte Suprema. iii. Privilegio de Pobreza: Quien goza de este privilegio no est obligado a pagar honorarios a las personas que intervienen durante la tramitacin del proceso ni a soportar cargas pecuniarias para efectos de hacer valer sus derechos. Es una expresin del derecho de acceso igualitario a la justicia. 24

iv. Abogados y Procuradores de Turno: Para velar por la asistencia jurdica, (artculo 598 COT). Coexisten con la Corporacin de Asistencia Judicial. v. El Desafuero: Regulado en los artculos 611 a 622 CPP. Es la autorizacin que se requiere para poder someter a proceso a los senadores y diputados ( artculo 58 CPR). Tambin existe un desafuero para jueces respecto de delitos ministeriales, denominado Querella de Captulos. vi. Las Visitas: A lugares de prisin o detencin. Hay visitas semanales (todo juez de letras que ejerza jurisdiccin en materia criminal artculo 567 COT), y semestrales (artculos 578 a 580 COT) Su objeto es velar por las condiciones y el tratamiento que se da a los detenidos, presos o condenados. Recurso de Reclamacin por Prdida de Nacionalidad: (artculo 12 CPR). 2. Facultades Disciplinarias: Son aquellas ligadas a la estructura piramidal del Poder Judicial, que se ejercen para mantener y resguardar el orden interno y el respeto tanto en la conducta de sus subalternos y auxiliares, como en el debate entre las partes. A mayor jerarqua, may ores facultades disciplinarias posee el tribunal y no solo afectan o pueden afectar a miembros del poder judicial, sino tambin a personas que concurren ante l. Se regulan en los artculos 530 y siguientes COT. Las medidas disciplinarias pueden clasificarse segn si se decretan de oficio o a peticin de parte, o bien, si tienen carcter preventivo o represivo: a) De oficio: i. Juez de Letras: - Para reprimir o castigar abusos que se cometieron dentro de su sala de despacho. Pueden aplicarse distintas sanciones en el siguiente orden: amonestacin verbal, multa o arresto (solo si los 2 anteriores no sirvieron.) Art.530 COT. - Para sancionar faltas de respeto en los escritos, el tribunal puede: devolver el escrito y no admitirlo sin supresin de palabras o pasajes abusivos, hacer tajar por el secretario dichos pasajes y dejar copia en el libro privado que hay en el juzgado, exigir firma del patrocinante para ese escrito y los dems que presente esa parte, apercibir a la parte o abogado que redact o firm el escrito o a ambos, con multa y suspensin de 1 mes, imponer a la parte o abogado o ambos sanciones indicadas respecto de los abusos en la sala de despacho. El juez puede aplicar cualquiera, incluso 2 o ms simultneamente Art.531 COT. - Relativas a empleados de secretara y dems personas que ejercen funciones concernientes a ellas, o a auxiliares de administracin de justicia que desempean funciones en el territorio de su competencia . A estos 2 se aplican las medidas disciplinarias del artculo 532 COT (desde amonestacin privada a suspensin de funciones por 1 mes.) En el caso de los Juzgados de Garanta y Tribunales del Juicio Oral, las atribuciones disciplinarias respecto del personal las ejerce el administrador del tribunal. (Art.389 B y 389 F cpp) ii. Corte de Apelaciones: Sanciones similares a las anteriores, establecidas en los artculos 535, 537, 538 y 539 COT. iii. Corte Suprema: El artculo 82 CPR le otorga la superintendencia correccional, complementada por los artculos 540 y 541 COT. b) A Peticin de Parte:

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i. Queja Disciplinaria: Consiste en la solicitud que se formula por una parte al tribunal superior jerrquico, normalmente colegiado, de aquel tribunal o funcionario auxiliar al que se pretende sancionar, para la aplicacin de una medida disciplinaria con motivo de haberse incurrido en falta o abuso durante el desempeo de sus funciones, que no consisten en la dictacin de una resolucin judicial (artculo 536 y 547 COT). Lo que se persigue es nica y exclusivamente la aplicacin de una medida disciplinaria. Son impuestas por el pleno del tribunal. ii. Recurso de Queja: Se interpone en contra de l o los jueces que dictaron una determinada resolucin judicial, por haberla dictado con falta o abuso grave, esto es: (Art.545 Cot) - Cuando se contraviene formalmente la ley; - Cuando se contravienen las normas de interpretacin de la ley; o, - Cuando se dicta la sentencia apartndose del mrito del proceso. Adems de la aplicacin de medidas disciplinarias, tambin se apunta a la revocacin o eliminacin de la resolucin, para eliminar la falta o abuso. Se conoce en sala del tribunal superior jerrquico, el cual si lo acoge, debe elevar los antecedentes al pleno, el que deber aplicar una sancin disciplinaria. c) Represivas: Son prcticamente todas las sanciones revisadas a propsito de las medidas que se adoptan de oficio por los tribunales. d) Preventivas: i. Calificacin de los Jueces: Se regula en los art.273 y sgtes. COT. Las medidas disciplinarias afectan directamente la calificacin anual de los jueces, y les limita la posibilidad de subir en las listas. ii. Visitas: Aquellas actividades de carcter inspectivo que desarrollan los superiores jerrquicos respecto de los inferiores. Se pueden clasificar desde un doble punto de vista: - Visitas Ordinarias: (artculos 553 a 558 COT) Se realizan en forma habitual, respecto de los tribunales inferiores o de los auxiliares de la administracin de justicia para constatar su buen desempeo. Existe una visita anual que efecta la Corte de Apelaciones a los juzgados de letras. Hay otra que se debe hacer por la Corte de Apelaciones cada 3 aos (artculo 555 COT) El ministro visitador tiene que dar por escrito un informe a la Corte y si en la inspeccin se detectan anomalas, se usa el ejercicio de las facultades disciplinarias. - Visitas Extraordinarias: Son aquellas que se efectan en ciertos casos especficos sealados en la ley, por parte de los tribunales superiores de justicia, a travs de alguno de sus ministros en los juzgados de su respectiva jurisdiccin, cuando el mejor servicio judicial lo exigiere (causal genrica del artculo 559 COT). Duran lo que fije el tribunal superior. El artculo 560 COT seala los casos en que proceden esta clase de visitas.: 1) Cuando se tratare de causas civiles que puedan afectar las relaciones internacionales de la Repblica; 2) Cuando se trata de la investigacin de hechos o de pesquisar delitos cuyo conocimiento corresponda a la justicia militar y que pueda afectar las relaciones internacionales , o que produzcan alarma pblica y exijan pronta represin por su gravedad y perjudiciales consecuencias (existe alarma pblica cuando un hecho genera una impresin profunda en la sociedad toda de que el mal acaecido se vuelva a producir); 3) Siempre que sea necesario investigar hechos que afecten la conducta de los jueces en el ejercicio de sus funciones o

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cuando hubiere retardo notable en el despacho de los asuntos sometidos al conocimiento de dichos jueces (causal genrica para causas civiles y criminales). - Visitas hechas a recintos carcelarios: Estas visitas son importantes porque permiten que los detenidos o presos reclamen por los malos tratos en el recinto o por el retardo injustificado en el proceso, pero se identifican preferentemente con las facultades conservadoras. iii. Estados y Publicaciones: Regulados en los artculos 586 a 590 COT. Consisten en los informes que deben remitirse por parte de los tribunales a su superior jerrquico en las oportunidades que establece la ley, acerca del avance de las causas que sean conocidas por los tribunales. Las resoluciones que pronuncien los tribunales unipersonales y colegiados en el ejercicio de sus facultades disciplinarias podrn ser impugnadas por la va del recurso de apelacin (Art 551 inc.1 COT). 3. Facultades Econmicas: Son aquellas que tienen los tribunales para velar por su mejor gobierno interior y para aclarar o complementar disposiciones legales que estn obligados a aplicar para un mejor ejercicio de la funcin jurisdiccional. Con el ejercicio de estas facultades se tiende a obtener un mejor y mas eficaz servicio judicial, sea realizando la atencin a los usuarios o posibilitando en mejor medida el acceso que estos puedan tener a los tribunales Algunas manifestaciones de estas facultades son las siguientes: a) Dictacin de Auto Acordados por parte de los Tribunales Superiores. b) Discurso Anual del Presidente de la Corte Suprema (artculo 102 COT) c) Intervencin en los Nombramientos (artculos 32 N 12 CPR y 282 y siguientes COT) El Poder Judicial propone una lista, el ejecutivo elige dentro de la lista (terna o quina) el funcionario a designar. En algunos casos se requiera adicionalmente la ratificacin del Senado. d) Escalafn: En el Poder Judicial existe el escalafn primario (ministros y fiscal de la Corte Suprema, ministros y fiscales de Cortes de Apelaciones, Jueces letrados, Relatores, Secretarios de Cortes y Juzgados de letras), y el secundario (auxiliares de la administracin de justicia, entre otros defensores pblicos, fiscales judiciales, secretarios, relatores, etc). Ambos se dividen en 7 categoras. Este orden se considera para efectos de nombramientos y ascensos. e) Confeccin de Listas: Es el sistema de calificacin de los funcionarios del poder judicial, y va desde lista sobresaliente a deficiente (artculo 278 COT) f) Instalacin de los Jueces: Un juez ejerce la funcin jurisdiccional desde que est instalado. Para que se le considere como tal debe de haber ocurrido el nombramiento y el juramento (artculos 299 a 305 COT) g) La facultad de ordenar traslados y permutas de funcionarios judiciales : Se regula en el art.310 COT. La forma de impugnar las decisiones de carcter econmico de los tribunales, se regula en el Art.551 inc. 4 COT. Por va de la Reclamacin al superior jerrquico. II.10.- ACTOS JUDICIALES NO CONTENCIOSOS. (Jurisdiccin Voluntaria) 27

Si bien todos los actos jurisdiccionales son actos jurdicos procesales, no todos los actos jurdicos procesales tienen el carcter de jurisdiccionales. Es as que, existe una gran cantidad de actuaciones que se verifican ante los rganos jurisdiccionales, pero que no tienen tal carcter, y son los denominados Actos Judiciales No Contenciosos. El conocimiento de estos asuntos ha sido entregado a los Tribunales por mandato del art.2 del COT y estn definidos en el artculo 817 CPC como aquellos que segn la ley requieren de intervencin del juez y en que no se promueve contienda alguna entre partes. Del concepto precedentemente indicado, podemos extraer sus principales elementos distintivos: 1. No hay conflicto entre partes, sino meras solicitudes. 2. Al no haber contienda, no existen partes sino slo interesados. 3. Debe haber llamamiento expreso de la ley, a diferencia de lo contencioso, en que los tribunales estn obligados a conocer de todos los actos judiciales contenciosos. 4. No operan ciertas instituciones como el fuero o la prorroga de la competencia. Mucho se ha debatido en la doctrina, en cuanto a la naturaleza jurdica de estos actos procesales, y existen tres doctrinas al respecto: 1. Asuntos de Jurisdiccin Voluntaria: Es errado porque no hay jurisdiccin, pues no hay conflicto entre partes y no se produce cosa juzgada. Adems no es voluntaria ni para los interesados (estn obligados a solicitar determinadas declaraciones no-contenciosas por mandato de la ley), ni para el tribunal (debe actuar si la ley le entreg esa competencia) 2. Jurisdiccin No Contenciosa: Tambin es equivocado utilizar esta denominacin, porque no hay jurisdiccin si no hay conflicto. 3. Asuntos Administrativos: que corresponden ser ejercidos por un rgano pblico respecto de materias relacionadas con el Derecho Privado. Esta es la definicin de Piero Calamandrei y parece ser la ms aceptada. En lo concreto nuestra legislacin, para obviar la discusin los denomina actos judiciales no contenciosos Ahora bien no obstante su naturaleza administrativa, el conocimiento y tramitacin de los actos judiciales no contenciosos est entregado a los rganos jurisdiccionales, lo cual tiene su fundamento en las siguientes razones: 1. Son asuntos de estricta ndole jurdica. 2. Es muy fcil que deriven en contenciosos 3. Es preciso que intervenga un rgano pblico, fundamentalmente con un rol fiscalizador. JURISDICCION Existencia de un Proceso Existencia de un Litigio Existencia de Partes Ejercicio de la Accin Demanda Poder Deber Juzgador Sentencia ACTOS JUDICIALES NO CONTENCIOSOS No hay proceso sino un mero expediente No hay litigio sino un mero asunto Slo interesados Pedimento Solicitud Atribuciones Administrativas Funcionario Pblico Dictamen

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La tramitacin de los actos judiciales no contenciosos est regulada en el CPC. De no existir un procedimiento especial en relacin con la naturaleza de la solicitud, se aplica el procedimiento general establecido en los artculos 824 y siguientes CPC. En relacin con el procedimiento, especial relevancia reviste la informacin sumaria, que es una forma de rendir prueba de cualquier especie (salvo absolucin de posiciones por razones obvias), sin notificacin, sin sealamiento de trmino probatorio ni intervencin de contradictor y sin previo sealamiento de trmino probatorio, pero que permite al tribunal resolver con conocimiento de causa (artculo 818 CPC) Los actos judiciales no contenciosos, admiten una clasificacin, atendiendo a los objetivos que se persiguen a travs de ellos: 1. De Constitucin de Derechos: Otorgan a una persona el derecho de ejercer determinadas facultades o prerrogativas, tales como, el nombramiento de tutores y curadores. 2. De Homologacin: Aprobar una manifestacin de voluntad o un acuerdo de partes, como por ejemplo un inventario solemne, una tasacin, etc. 3. De Constatacin: Ratificar y dotar de efectos jurdicos a una circunstancia ya existente, como en el caso de la posesin efectiva. 4. De Autorizacin: Autorizacin para enajenar bienes races de un menor. II.11.- NOCIONES GENERALES DE LO CONTENCIOSO ADMINISTRATIVO. Para delimitar con precisin lo que se denomina contencioso administrativo se debe tener presente que este problema no se genera entre un particular y el Estado Fisco , pues este es una persona de Derecho Pblico que representa patrimonialmente al Estado y, en tal carcter es una persona capaz de contraer obligaciones civiles , sujetndose al derecho comn en estas materias (privadas) y los conflictos que se susciten se resuelven a travs del juicio de hacienda , cuyo conocimiento corresponde a los tribunales ordinarios ( Art.748 del CPC) . Los asuntos contenciosos-administrativos, por el contrario, son conflictos o litigios que se producen entre un particular y la Administracin del Estado. Los elementos que caracterizan lo contencioso-administrativo son fundamentalmente dos: 1.- La existencia de un conflicto de intereses entre la administracin del Estado y un particular. 2.- Que ese conflicto provenga de un acto de autoridad de la Administracin, o sea, que por un acto de la Administracin se prive de un beneficio a un particular. El problema que surge en relacin a estos actos, radica en la determinacin de la autoridad encargada de resolverlo. Tres son los posibles sistemas que se han estructurado para solucionar los conflictos: a.- Los rganos Encargados deben pertenecer a la misma Administracin: Este sistema consagra en su esencia la parcialidad del tribunal y se funda en el principio de separacin de los poderes. Quien debe solucionar el conflicto es la misma autoridad administrativa que emiti el acto que lesiona un derecho Una variante de este sistema, consiste en entregar la decisin a un rgano administrativo autnomo como sera la Contralora General de la Republica. b.- Un segundo sistema es entregar la decisin del conflicto a los Tribunales Ordinarios de Justicia: El particular puede recurrir directamente al tribunal dependiente del Poder Judicial. 29

c.- Un tercer sistema consiste en crear rganos Independientes, separados de la administracin y del Poder Judicial para que conozcan y resuelvan. A diferencia de lo que ocurre en casi todos los pases de Amrica Latina y Europa, en Chile no existe un rgano o judicatura especializada que conozca de los asuntos contenciosoadministrativos. En la Constitucin de 1833 se entrega el conocimiento de todos los conflictos a los Tribunales Ordinarios de Justicia , pero en el Art.109 N7 se limita esta facultad al disponer que corresponde al Consejo de Estado resolver las disputas que se susciten sobre contratos o negocios celebrados por el Gobierno Supremo y sus agentes .Esta limitacin aparentemente habilit a los Tribunales para conocer de los asuntos contencioso-administrativos residuales , vale decir que no fueran competencia del Consejo . En 1874 se regresa a la plenitud de jurisdiccin al eliminarse la referida facultad del Consejo , lo que se ratifica con la promulgacin de la Ley Orgnica de Tribunales , cuya finalidad principal fue determinar competencias y concentrar en los tribunales ordinarios la plenitud de la jurisdiccin , estableciendo algunas excepciones entre las que se contaba los juicios de cuentas , de modo que lo contencioso-administrativo se radicaba en los Tribunales. Ord. con la excepcin anotada. En la Constitucin de 1925 se trato de instaurar el sistema de los tribunales administrativos en el artculo 87 de la CPE , normativa que fue solo programtica, porque en concreto jams se crearon los tribunales administrativos, pero durante la vigencia de la norma constitucional , sirvi de fundamento jurdico para sostener la incompetencia o falta de jurisdiccin de los tribunales ordinarios para controlar a la Administracin. La jurisprudencia de los tribunales superiores de justicia, invariablemente, seal que pronunciarse sobre la legalidad o ilegalidad de los actos del Poder Ejecutivo exceda el mbito de la jurisdiccin o competencia de los tribunales ordinarios y comportaba una invasin de las facultades de otro poder pblico, y que los actos de la autoridad no podan ser revocados por la justicia ordinaria. Como fundamentos legales, adems del artculo 87 de la CPE de 1925, se invocaban generalmente el artculo 4 del COT, que prohbe al Poder Judicial mezclarse en las atribuciones de otros poderes pblicos; el artculo 4 de la CPE de 1925; la existencia del juicio poltico como forma de hacer efectiva la responsabilidad del Presidente de la Repblica. Durante este periodo tambin hubo fallos contradictorios , en cuanto unos declaraban que carecan de total competencia para conocer de ellos; otros formulaban una distincin por una parte consideraban que los actos de gestin , o sea, en los que la Administracin actuaba como particular -como contratante , por ejemplo- sus actos se encontraban sometidos al Poder Judicial, pero por otro lado estaban los actos de imperio o de autoridad en que la administracin ejerca las facultades que la Constitucin y la ley le conceden como representante y garante del bien comn y seguridad de la comunidad , actos sobre los cuales carecan de jurisdiccin . La situacin descrita era la regla general, a la que se opusieron muchas situaciones de excepcin. Algunos textos legales entregaron directamente al Poder Judicial el conocimiento de algunos asuntos contencioso administrativos, como la Ley de Municipalidades, el Cdigo Sanitario y el Cdigo Tributario. Otras leyes crearon algunos tribunales administrativos especiales para conocer de ciertas materias. Por ltimo, se aceptaba que el juez pudiera desconocer actos administrativos ilegales, aplicando directamente la ley, lo que, sin embargo, poda ocurrir nicamente en los casos 30

de litigios entre particulares, en que uno de ellos invocaba a favor de su pretensin un acto administrativo que el juez posteriormente desconoca. Sin embargo, como la Administracin no deba recurrir a los tribunales para la ejecucin de los actos administrativos, se comprende el carcter absolutamente excepcional de este medio. No obstante lo anterior, siempre permaneca fuera del control judicial una gran parte de la actividad administrativa. Las reclamaciones contra los actos administrativos, que siempre son de autoridad, que no haban sido entregadas al conocimiento de los tribunales ordinarios en forma expresa o a tribunales especiales; como las reclamaciones por indemnizacin de perjuicios provenientes de la dictacin de esos mismos actos. La promulgacin de la CPR de 1980 no modific sustancialmente la situacin. Lo sealado en el artculo 87 se traslad al inciso segundo del artculo 38 en el captulo sobre Administracin del Estado, mencionndose tambin en el artculo 79, (Hoy 82) en relacin con la superintendencia de la Corte Suprema. Quizs la nica diferencia visible con la norma anterior es que el artculo 38 parece ser un poco ms restrictiva, al sealar que el particular que reclame debe tener un derecho lesionado. El artculo 87, en cambio, estableca una posibilidad ms amplia que poda incluir a acciones populares. El acuerdo poltico logrado el ao 1988, para reformar la CPR y permitir la transicin hacia la democracia, alcanz lo contencioso administrativo, al modificarse los artculos 38 y 79, borrando toda referencia a lo contencioso administrativo (ley 18.825 de 17 de agosto de 1989). De este modo, los tribunales obtuvieron jurisdiccin para conocer de estas materias, conociendo de esa manera por ejemplo los juicios entablados en relacin con la aplicacin a particulares del Decreto Ley 77 de 1973, sobre confiscacin de bienes de los partidos polticos, en que los tribunales, casi sin excepcin, han anulado los decretos correspondientes y ordenado la devolucin de los bienes o el pago de las correspondientes indemnizaciones, establecindose en ellos importantes principios como son que las acciones de nulidad de derecho pblico son imprescriptibles, con toda la gravedad que ello encierra, y que las normas del Cdigo Civil, particularmente su artculo 2.497, no son aplicables en el derecho pblico. El cambio ms importante en materia de control jurisdiccional ha provenido, sin embargo, del recurso de proteccin, sustituyendo en la prctica al contencioso administrativo, interponindose en contra de todo acto de las autoridades polticas y administrativas. A travs de este recurso los tribunales ordinarios han ampliado el mbito de control jurisdiccional a lmites insospechados, llegando incluso al control de la actividad discrecional de la Administracin. Mayoritariamente se utilizan contra actos de la Administracin siendo excepcionales aquellos en que particulares recurren en contra de particulares o contra resoluciones judiciales. Es en realidad la va chilena de control del juez sobre el Poder Ejecutivo. Mediante un procedimiento inadecuado que se ide como resguardo de las garantas constitucionales, pero con la amplitud que se ha dado al derecho de propiedad, no hay ningn acto administrativo que no pueda en definitiva afectar el derecho de propiedad, siendo la enunciacin de la garanta afectada una mera frmula en la presentacin del libelo; que no ofrece garantas procesales ni a la autoridad recurrida, ni a los terceros interesados en la mantencin del acto. El recurso de proteccin ha tenido adems efecto en el rol de la Contralora General de la Repblica, puesto que ha transformado sus dictmenes, resoluciones sancionatorias y acciones en general, en un mero trmite administrativo del que siempre puede recurrirse ante la respectiva Corte de Apelaciones, disminuyendo de esa forma su labor como creadora de la jurisprudencia administrativa, tanto en lo que respecta a la interpretacin del Estatuto Administrativo como en general de las normas aplicables a la Administracin del Estado. 31

El contencioso administrativo entregado al recurso de proteccin y al juicio ordinario de mayor cuanta est creando una jurisprudencia en una materia que puede revestir la mayor gravedad, por la incertidumbre de los derechos y de las resoluciones administrativas (nulidad de derecho pblico, responsabilidad extracontractual). A lo anterior debe agregarse que actualmente en Chile existen decenas de procedimientos contenciosos administrativos especiales, de los cuales conocen los ms diversos tribunales. II.12.- BASES GENERALES DE LA ADMINISTRACIN DE JUSTICIA. Son los principios establecidos por la ley para el adecuado y eficiente funcionamiento de los rganos jurisdiccionales. El profesor Mario Casarino las define como "aquellas normas indispensables sobre las que debe descansar el Poder Judicial y sin las cuales no puede existir una correcta y eficiente administracin de justicia. La jurisdiccin debe ser analizada desde dos puntos de vista, que a pesar de ser diferentes deben ser armnicos entre s, y que son el aspecto orgnico, el aspecto funcional. 1. Legalidad: este es un principio comn a todas las funciones del Estado (art.6 y 7 CPE) y se puede apreciar en tres aspectos: a) Orgnico: Se traduce en dos principios bsicos: 1.-Slo en virtud de una ley se pueden crear tribunales (art.19N3 inc 4). 2.- La organizacin y atribuciones de los tribunales son materia de ley orgnica constitucional, que en definitiva no es otra que el COT b) Funcional: Los tribunales deben actuar dentro del marco que les fija la ley (artculos 6 y 7 CPR). En materia procesal se establecen a travs de las normas de la competencia, cuya sancin por incumplimiento es la nulidad procesal. Los tribunales deben resolver los conflictos dando plena aplicacin a la ley, lo cual debe reflejarse en su sentencia (art.170 N5 CPC). Toda sentencia de un rgano que ejerza jurisdiccin, debe fundarse en un proceso previo legalmente tramitado (art.19N3 inc.5 CPR). Si se infringe la ley, para reclamar esto existe el recurso de casacin en el fondo. Existen excepciones, como cuando no hay ley para la resolucin del conflicto en materia civil, caso en que se puede resolver a travs de la interpretacin y de los principios generales. Otro ejemplo es el caso de los rbitros arbitradores, que fallan de acuerdo a la prudencia y equidad (art.223 inc3 COT). c) Garanta Constitucional: Se traduce en el principio de igual proteccin de los derechos de la persona dentro de la actividad jurisdiccional. 2. Independencia, Inamovilidad y Responsabilidad: Si bien son tres conceptos distintos, se encuentran sumamente relacionados entre s, para tener un poder judicial fuerte, que se ajuste al ejercicio de la funcin que se la ha encomendado dentro del Estado de Derecho. a) Independencia: Un Estado de Derecho Democrtico solo puede estar sostenido en un Poder Judicial independiente y eficiente, de todo punto de vista, ello asegura a toda persona de que su decisin ser libre de toda presin. Se encuentra consagrado Constitucionalmente en el art. 7:

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1.) Independencia Orgnica o Poltica: Tiene que existir un poder judicial autnomo respecto de los dems poderes del Estado. La autonoma se refleja en el artculo 76 CPR y en los artculos 4 y 12 COT. 2.) Independencia Funcional: Se manifiesta en que el poder judicial ejerce su funcin sin que los otros poderes del Estado puedan inmiscuirse de cualquier forma en el ejercicio de la jurisdiccin. 3.) Independencia personal: Existe cuando el juez solo est sometido a su conciencia y a la ley para la resolucin de un conflicto, es decir, cuando no est presionado por nada ni nadie. Esta independencia no es total pues si hay contacto con los otros poderes del Estado, los poderes se controlan entre s. b) Inamovilidad: Los jueces duran en sus funciones mientras dure su buen comportamiento (y hasta que cumplan 75 aos de edad, segn la Constitucin). Esta garanta no es absoluta, sino que tiene un cortapisa, que es el buen comportamiento, concepto a partir del cual derivan una serie de mecanismos para ponerle trmino: i. Calificacin. ii. Remocin acordada por la CS conforme al artculo 80 inc 3 CPR. iii. Juicio de Amovilidad. c) Responsabilidad: Se refiere a la consecuencia jurdica derivada de actuaciones o resoluciones de los tribunales que la ley sanciona segn la naturaleza de la accin u omisin en que el juez ha incurrido. A nivel Constitucional se consagra en el art.79. Se debe establecer la responsabilidad para equilibrar el poder: En estos trminos los jueces son responsables en todos los mbitos: i. Responsabilidad Comn: civil o penal. ii. Responsabilidad Disciplinaria: la ejercen los tribunales haciendo uso de sus facultades en casos de falta o abusos o cuando se incurra en indisciplina o faltas al orden interno del Poder Judicial. iii. Responsabilidad Poltica: slo se hace efectiva respecto de los tribunales superiores de justicia a travs de la acusacin constitucional. (52N2 letra c)). iv. Responsabilidad Ministerial: proviene del mal ejercicio de la funcin jurisdiccional (art.324 COT). Se divide en dos: - Responsabilidad Penal Ministerial: Deriva de la comisin de ciertos delitos por parte del juez en el ejercicio de su ministerio (art.223 y sgtes CP). Para exigir esta responsabilidad se efecta un examen de admisibilidad o calificacin previa de procedencia del proceso en contra del juez, a travs del desafuero o Querella de Captulos. - Responsabilidad Civil: De todo delito nace una accin penal y una civil para obtener una indemnizacin del dao (art.325 y 326 COT). No obstante que la ley indica que debe efectuarse una calificacin previa (art.328) no se seala expresamente como se hace esta calificacin previa. Para algunos es por va incidental, y para otros debe tramitarse en procedimiento sumario. De todos modos es necesario cumplir determinados requisitos adicionales: (1) que el proceso del cual deriva la responsabilidad se encuentre terminado por sentencia ejecutoriada (art.329 COT) ; (2) que se hayan entablado dentro del proceso todos los recursos que la ley contempla para la reparacin del agravio causado (330 COT); y, (3) la demanda para

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hacer efectiva la responsabilidad, debe deducirse en un plazo de seis meses, desde que se encuentre firme la sentencia de la causa (art.330 COT) . 3. Territorialidad: Est referida al campo fsico dentro del cual los jueces pueden ejercer su ministerio. El tribunal slo puede actuar dentro de su territorio (art.7inc 1 COT). Sin embargo, existen las siguientes excepciones: a) En lo negocios que conocen, pueden dictar providencias que hayan de llevarse de llevarse a efecto en otro territorio (art.7 inc.2 COT). Exhortos. b) Inspeccin personal del tribunal (puede hacerlo fuera de su territorio). c) El hecho de que un juez conozca de un asunto no impide que dicte resoluciones que se ejecutarn en otro territorio a travs de exhortos. 4. Jerarqua o Grado: Toda institucin debe tener una jerarqua. En el Poder Judicial se verifica a travs de su estructuracin piramidal, que reviste especial importancia porque delimita la competencia, consagra el principio de la doble instancia, y permite entender la regla general de la competencia de la jerarqua o grado.(art.188, 189 y 110 del COT) 5. Publicidad: (artculo 9 COT) Las partes y la comunidad tienen derecho a saber como se desarrolla un proceso, como se comportan los jueces y la actividad que desarrollan las partes, con el fin de darle legitimidad a la sentencia que se pronuncie. El conocimiento pblico adems permite efectuar una eficaz fiscalizacin de la actividad jurisdiccional. Razn por la cual los actos de los tribunales son pblicos, salvo excepciones expresamente establecidas en la ley (Art. 9 COT). Las excepciones constituyen lo que se denomina el secreto, el cual puede ser: a) Absoluto: El acto no puede ser dado a conocer ni a las partes ni a los terceros, Ej. acuerdo de las Cortes de Apelaciones (art.81 COT). b) Relativo: Pueden tener conocimiento del acto una o ambas partes, pero no los tercero, Ej. Juicio de Divorcio. 6. Sedentariedad: Los tribunales deben tener un asiento dentro del cual ejercen su jurisdiccin. 7. Pasividad: (artculo 10 COT) Los tribunales actan a peticin de parte, salvo que la ley los faculte expresamente para actuar de oficio. Dentro de la actuacin de Oficio se puede citar , la posibilidad de declarar la Nulidad Absoluta de un Contrato (Art.1646 CC) , Declarar la Incompetencia Absoluta ; Ordenar la practica de Medidas para Mejor Resolver(Art.159 CPC) , Corregir errores esenciales que observen en el proceso (Art.84 CPC). 8. La Inavocabilidad: Consiste en la prohibicin que tienen todos los Tribunales de conocer asuntos pendientes o en tramitacin ante otro tribunal. Se pretende que un asunto no sea conocido por otro tribunal sin que tenga competencia para hacerlo, ej Ministro en Visita (Art.8 COT). 9. La Inexcusabilidad: Esta comprende dos aspectos, uno vinculado a la obligacin de conocer de un asunto, que regula el art.10 inc. 2 del COT, y el otro , relacionado con la competencia que en este caso tambin se denomina de la prevencin o inexcusabilidad y se regula en el art.112 del COT .

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10. La Gratuidad: Si bien en materia judicial , los servicios de abogados , procuradores, receptores y dems auxiliares de la Administracin de Justicia son remunerados por las partes, como regla general, los funcionarios judiciales, vale decir, ministros, jueces, secretarios y empleados no son remunerados por las partes , sino por el Estado . 11. La Continuidad: Dada la importancia del Poder Judicial, este debe estar permanentemente a disposicin de la comunidad y la continuidad de la funcin se inicia con la Instalacin de los jueces la que se compone de dos elementos, el nombramiento y el juramento. (art.299 COT). A fin de mantener esta continuidad el legislador cre dos instituciones que se utilizan cada vez que un juez no puede conocer de un asunto, sea por ausencia, implicancia o recusacin y son la subrogacin y la integracin: 1.- Subrogacin: es el llamamiento que hace la ley a un funcionario judicial para que reemplace automticamente a otro que est inhabilitado para conocer del asunto de que se trata. 2 .- Integracin: es el llamamiento que hace la ley , en el orden que ella seala , a determinados sujetos para que completen la o las salas de las Cortes cuando alguno de los ministros integrantes estn imposibilitados de desempear sus funciones, privando al tribunal del qurum necesario para su funcionamiento.(215 y sgtes COT). Adems encontramos dos instituciones ms que si bien no son automticas, permiten la continuidad del servicio judicial: 3.- Interinatos: Nombramiento para servir en una plaza vacante, mientras se nombra al propietario artculo 244 COT. 4.- Suplencias: Nombramiento para desempearse en una plaza que no ha vacado, pero que no puede ser servida por el propietario, en razn de hallarse en suspenso o impedido artculo 244 COT.

CAPITULO III GENERALIDADES DEL PROCESO III.A- EL PROCESO III.A.1.a.- CONCEPTO. El Proceso es el objeto de estudio del Derecho Procesal, y de acuerdo al Diccionario de la Lengua Espaola, proceso, significa progreso, transcurso del tiempo, conjunto de las fases sucesivas de un fenmeno, generalmente la voz proceso, designa el estado dinmico de cualquier fenmeno por lo que es comn or hablar de proceso qumico, biolgico etc. Desde el punto de vista del derecho se le define como el conjunto o serie de actos jurdicos procesales que se verifican progresivamente ante el rgano jurisdiccional, con el objeto preparar el acto final, cual es el de resolver, mediante un juicio de autoridad, el conflicto sometido a su decisin. Es una institucin ordenada teleolgicamente, es decir, en torno a un fin, cual es la decisin del asunto controvertido y el restablecimiento de la paz social. Sobre la base del concepto antes enunciado, podemos establecer que existen cuatro elementos que caracterizan fundamentalmente a esta institucin, cuales son los siguientes:

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1. Su vinculacin con la funcin jurisdiccional. Lo anterior, por cuanto a travs del proceso se ejercita el poder jurisdiccional del Estado; 2. Su carcter teleolgico. Su finalidad es la solucin del litigio mediante una decisin de autoridad; 3. La existencia de un rgano jurisdiccional; y, 4. La existencia de una circunstancia jurdica diferenciada, con una naturaleza jurdica particular. El proceso da origen a una relacin jurdica, o vnculos entre las partes y entre stas y el tribunal III.A.1.b.-DISTINCIN DEL PROCESO DE OTROS CONCEPTOS AFINES Se debe delimitar el sentido y alcance de la voz proceso, de otros trminos que a veces son utilizados como sinnimo: 1. Proceso y Litis o Litigio: Sabemos que el litigio es la representacin procesal de la contienda, caracterizada por la existencia de una pretensin resistida. Si bien un proceso supone un litigio, es posible que exista sin este, como en los casos de jurisdiccin voluntaria. 2. Proceso y Juicio: El juicio es la decisin, la sentencia, que slo constituye una parte del proceso, vale decir es slo un acto de este y que incluso puede no presentarse (avenimiento, sobreseimiento, etc.) No obstante, la influencia espaola hace que nuestros cdigos normalmente utilicen esta expresin como sinnimo de procedimiento (Juicio Ordinario, Juicio Ejecutivo, etc.) 3. Proceso y Procedimiento: El procedimiento es el conjunto de formalidades externas que determina el desarrollo de los actos que forman el proceso PROCESO PROCEDIMIENTO Conjunto de actos encaminados hacia un fin Conjunto de ritualidades y formalidades Es una unidad Puede haber varios en un slo proceso Supone un procedimiento No supone un proceso 4. Proceso y Expediente: El proceso es una idea, una abstraccin, mientras que el expediente es la materialidad, el legajo de papeles en que se registran los actos de un proceso. 5. Proceso y Causa: Conforme a lo establecido en los artculo 73 del Cdigo Penal y 1 del Cdigo Orgnico de Tribunales, no se aprecian diferencias entre ambos conceptos, por lo que concluimos que nuestro legislador los considera como sinnimos. 6. Proceso y Autos: La palabra autos es utilizada por nuestro legislador en mltiples sentidos, en algunos casos como sinnimo de proceso, pero tambin en otros para referirse al expediente, e inclusive como una categora o clase de resolucin judicial. 7. Proceso y Pleito: Conforme al artculo 159 N6 C.P.C., el concepto de pleito es sinnimo de litigio. III.A.1.C.- FINES DEL PROCESO: Establecidos ya los conceptos fundamentales en esta materia, nos enfrentamos a la doble realidad del proceso, siendo la primera la conducta humana, y la segunda la representacin formal de esta experiencia. El conflicto, entendido como la oposicin de voluntades en razn de intereses recprocamente incompatibles, se transforma en contienda cuando los intereses mutan en pretensiones jurisdiccionales, siendo en consecuencia la contienda el objeto del conocimiento del Juez. El juez conoce la contienda, fundamentalmente en dos etapas: 36

1. Aprehensin Judicativa: La aprehensin de los hechos por parte del Juez no es slo racional, sino que adems tiene una calidad de ser el medio para llegar a juzgar, lo cual es el fin ltimo del proceso. 2. Conviccin Razonable: Como el proceso es posterior al conflicto, la verdad a la que se aspira es slo una probabilidad, una opinin que se forma el Juez y respecto de la cual debe lograr un nivel de conviccin a fin de que se trate de una solucin justa y capaz de restablecer la paz social. La conviccin del Juez se funda en apreciaciones que lo conducen a una verdad probable. Lo racional cede su lugar a lo razonable; estamos en presencia de un juicio de autoridad denominado juicio jurisdiccional, y que a su vez se descompone en tres etapas: a) Discernimiento de la Regla Aplicable: Supone la bsqueda y apreciacin de una medida para sopesar la contienda que se conoce. b) Apreciacin: Es la comparacin entre la regla discernida y la contienda aprehendida, siendo sta evaluada a la luz de aquella. c) Determinacin de lo justo: El Juez es el ius dicens (dice lo justo del caso concreto), y en virtud de dicha autoridad, lo que el decida se tendr por cierto. Esta autoridad de la justicia es la autoridad inherente del proceso, manifestada externamente a travs de la cosa juzgada. En sntesis: Qu se conoce?: la contienda Quin conoce?: el Juez Para qu se conoce?: para juzgar Cmo se conoce?: juicio jurisdiccional

III.A.2.a.- TEORAS Y NATURALEZA DEL PROCESO. Ordinariamente, el derecho procesal ha sido asociado al derecho positivo que regula la prctica de los tribunales. Este concepto eminentemente esttico, omite cualquier alusin al carcter eminentemente dinmico de este derecho, derivado de la vivencia jurdica constituida por el quehacer del juez, los abogados y las partes. Es este segundo elemento, aquel que ha sido latamente discutido por la doctrina. 1. Teora Clsica: El proceso es un contrato de litis contestatio, esto es, un acuerdo de voluntades tendiente a encontrar la justa solucin del conflicto. Cay en desuso porque es absurdo pensar que el demandado acude al proceso porque lleg a un acuerdo de voluntades. Posteriormente, ya en la poca de la revolucin francesa, aparece una segunda vertiente dentro de la teora clsica, que considera al proceso como un cuasicontrato, no puede ser un contrato porque el consentimiento no es enteramente libre y resulta ser tan slo un conjunto de frmulas legales que llevan a resolver el asunto ( por descarte). 2. Teora de la Relacin Jurdica: La segunda teora respecto a la naturaleza del proceso, es la denominada doctrina de la relacin jurdica, sustentada principalmente por autores como Oscar Von Bullow, Chiovenda y Calamandrei. El proceso es una relacin jurdica que une o liga a los sujetos del proceso, que se presenta ante el rgano jurisdiccional a fin de que ste aplique la ley que corresponda al caso concreto, a fin de llegar a la justa solucin de la contienda. La relacin jurdica es la esencia del proceso y es previa al derecho litigioso, toda vez 37

que surge en el momento en que la simple norma jurdica se traduce en una pretensin, que es comunicada a la contraparte (Notificacin). Existen derechos y obligaciones recprocos entre los interesados en el litigio y los funcionarios encargados de resolverlo. 3. Teora de la Situacin Jurdica: Posteriormente, aparece en escena la doctrina de la situacin jurdica, la cual, de conformidad a los postulados de Goldschmidt, establece que no es posible hablar de relacin jurdica, por cuanto la solucin del conflicto es tan slo una mera expectativa de las partes en orden a obtener sentencia favorable, por lo que sita al proceso en un escalafn inferior, cual es el de simple situacin jurdica. El Juez dicta su sentencia no porque constituya un derecho de las partes, sino que para l es un deber funcional de carcter administrativo y poltico. Las partes no estn ligadas entre s, sino que existen estados de sujecin de ellas al orden jurdico, en su conjunto de posibilidades, de expectativas y de cargas. 4. Teora de la Institucin Jurdica: En cuarto lugar figura la doctrina sostenida por el autor Jaime Guasp, conforme a la cual el proceso es una institucin jurdica a la cual las partes acuden cuando existe entre ellas un conflicto que debe ser solucionado. Tiene un carcter objetivo, ya que su realidad quedad determinada ms all de la voluntad de las partes (explica la utilidad del proceso pero no su naturaleza jurdica). 5. Teora Moderna de la Relacin Jurdica Compleja: Finalmente, encontramos la teora de la relacin jurdica compleja, propuesta por autores como Carnelutti, la cual goza hoy en da de la aceptacin mayoritaria de la doctrina, sobre todo por ser aplicable casi enteramente al proceso civil e inclusive a los procesos criminales con ciertas diferencias. Consiste en establecer que el proceso es un conflicto de intereses jurdicamente relevante, y que en consecuencia es objeto de regulacin especial por parte del Derecho, constituyendo su esencia la justa composicin de la litis. Todas las teoras antes enunciadas, adolecen del error de definir la naturaleza del proceso como aquella que el derecho positivo le asigna; miran a la existencia en vez de a la esencia. En consecuencia, para poder determinar con claridad que es el proceso, ser preciso atender no a la ley sino a la prctica. Veremos entonces que el proceso es el trabajo que desarrollan los actores procesales con miras a la solucin de la contienda. En opinin de la ctedra, la naturaleza del proceso es la del camino que debe recorrer una contienda para su solucin conforme a derecho, la de la evolucin de la aprehensin de una experiencia jurdica por un juez encargado de apreciarla para determinar su justicia, la del progreso de una cosa jurdica hacia su ser propio gracias a un hombre justo. El proceso as entendido, se homologa con la jurisdiccin, al reunirse en un mismo evento tanto la aprehensin de los hechos como la autoridad del jurisdicente respecto de su decisin y del proceso en general. III.A.2.b.- ELEMENTOS DEL PROCESO. Existe acuerdo en la doctrina que el proceso cuenta con tres elementos: 1. La Contienda: Es el conflicto cuyos intereses han mutado en pretensiones jurisdiccionales, y que se encuentra constituido fundamentalmente por la accin y la reaccin. Se le denomina elemento objetivo del proceso. El Conflicto, lo constituye la oposicin de voluntades de dos o

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ms personas ; este cuando se transforma en pretensiones jurisdiccionales se denomina Contienda . 2. El Juez: La labor fundamental del juez en el proceso es innegable, es el tercero imparcial encargado de la solucin del conflicto, pero variar segn estemos en presencia del principio dispositivo o inquisitivo. No obstante, la misin del juez ser esencialmente la misma en ambos casos, y se desarrolla a travs de tres tcnicas: a) Tcnica Receptiva: Recibir las presentaciones de las partes (tanto alegaciones como probanzas). b) Tcnica Inspectiva: Verificar la exactitud tanto de alegaciones como de probanzas. c) Tcnica Valorativa: Resolver las presentaciones de las partes, ponderar el valor de las pruebas y en definitiva fallar el asunto sometido a su decisin. 3. Las Partes: Son los sujetos titulares de los intereses en conflicto, y comprende a aquel que ejerce la pretensin y a aquel que la resiste . Junto con el Juez constituyen el elemento subjetivo del proceso. III.A.3.- CLASIFICACION DEL PROCESO. Pese a la relativa unanimidad que existe respecto del concepto de proceso, precedentemente enunciado, existen sin embargo mltiples clasificaciones del mismo. No obstante lo anterior, y sin perjuicio que la clasificacin del proceso no atenta en modo alguno contra la unidad del mismo, es preciso hacer presente que, a decir verdad, los distintos criterios de diferenciacin que se utilizan para intentar clasificar el proceso, son mas bien aplicables a los procedimientos, por lo cual nos remitiremos a enunciarlos, siendo su desarrollo materia del curso de Derecho Procesal II.

De Cognicin Civil De Ejecucin Proceso

Ordinarios Especiales Sumarios Cautelares Ordinarios Especiales Incidentales Supletorios

De mera certeza Constitutivos De Condena

Penal

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III.A.4.- PRESUPUESTOS PROCESALES: Son aquellos elementos o exigencias esenciales que deben concurrir para la constitucin de un proceso vlido y eficaz. 1. De Constitucin: Son los presupuestos esenciales y equivalen a los requisitos de existencia de un acto jurdico, por cuanto su ausencia determina la inexistencia del proceso. Son los siguientes: a) Ejercicio de la Accin. b) Existencia de un Tribunal. c) Emplazamiento Vlido de las Partes. 2. De Validez: Una vez que el proceso ha nacido, aparecen estos presupuestos necesarios para su validez: a) Competencia, a lo menos absoluta, del Tribunal b) Capacidad Procesal de las Partes. 3. De Finalidad: Son aquellos sin los cuales el proceso carece de sentido o degenera en otra cosa diferente: a) Inters o relevancia jurdica. b) Persuasin y Conviccin del tribunal en torno a lo justo para el caso concreto III.A.4.- PRINCIPIOS FORMATIVOS DEL PROCEDIMIENTO: El proceso esta representado por una constante dialctica producida entre la accin y la excepcin , cuya sntesis viene a ser la sentencia , pero para realizar ese juego de acciones y excepciones es necesario garantizar una razonable distribucin de oportunidades a las partes , se requiere que el debate sea ordenado y con igualdad de oportunidades. Esto permite visualizar la existencia de una serie de principios que regulan el procedimiento y que el legislador conciente o inconscientemente considera a la hora de reglamentarlos y que en la actualidad responden a la garanta del debido proceso. Los principales son: 1.- Principio de la Igualdad: Es tambin llamado de la bilateralidad de la audiencia (influencia D Anglosajn). Es una manifestacin del principio de la igualdad ante la ley y que se expresa en la formula audiatur et altera pars (oir a la otra parte). Consiste en definitiva en una razonable y equitativa distribucin de oportunidades a las partes para hacer valer sus derechos. Este principio se manifiesta por ejemplo: la demanda debe ser puesta en conocimiento del demandado; debe otorgarse al demandado un plazo razonable para defenderse; las pruebas deben ser comunicadas a la contraria , antes de rendirse a fin de ser fiscalizas por esta; etc. Existen Excepciones: Medidas Precautorias (art 302 CPC), Denuncia de Obra Nueva (Art.565 CPC) 2.- Principio de Disposicin: Se entiende por tal, la posibilidad de las partes en orden a abandonar total o parcialmente sus pretensiones y contra pretensiones. Este principio rige como regla general en materia civil, en donde el demandante puede desistirse y o el demandado allanarse y ambos poner trmino al proceso. LO contrario es la Indisponibilidad, en virtud del cual se priva a las partes 40

de la libre disponibilidad de sus derechos en el proceso y rige en aquellas materias en que aparece comprometido el inters pblico. Este principio adems se manifiesta en que corresponde a las partes determinar el contenido y alcance de la controversia y aportar las pruebas del caso. 3.- Principio de la Economa Procesal: El proceso es un instrumento, un medio y, por ende su valor no puede ser superior a la materia que constituye el debate que son su fin. Es en aplicacin de este principio que se establecen procedimientos ms simples o ms complejos, segn la naturaleza del asunto. En ejercicio de este principio se simplifica las formas de debate, eliminado ciertos trmites, que permitan mayor celeridad; establecimiento de Tribunales Especiales; Reduccin de recursos, etc. 4.- Principio del Impulso Procesal de Oficio o a Peticin de Parte: En esta materia se distingue el impulso de las partes y el judicial. Se trata de saber a quien corresponde la facultad de activar su marcha: si al juez o a las partes. 5.- Principio de la Preclusin: Est representado por el hecho de que las diversas etapas del proceso se desarrollan en forma sucesiva mediante la clausura definitiva de cada una de ellas, impidindose el regreso a etapas y momentos procesales ya extin guidos y consumados (Couture). La preclusin es definida normalmente como la prdida, extincin o consumacin de una facultad procesal y resulta de tres situaciones : a.- Por no haberse realizado el acto en la oportunidad debida. Queda clausurada la posibilidad de efectuar el acto procesal, debiendo pasar a la etapa siguiente. b.- Por haberse ejercido una actividad incompatible con el ejercicio de otra. Da origen al principio de la eventualidad, cuando existen varias posibilidades de actos procesales, el ejercicio de uno, incompatible con otra supone que aquella no se ejerce, se extingue, producindose la preclusin. Ejemplo, contestada la demanda precluye la oportunidad para oponer excepciones dilatorias. c.- Por haberse ejercido ya validamente la facultad. En este sentido se ha dicho que la mxima preclusin es, la Cosa Juzgada, en cuanto impide la renovacin de alegaciones sobre los mismos hechos. 6.- Principio de La Probidad o de la Buena Fe: Este se configura en el deber que tienen todos los sujetos que intervienen en un proceso de ser veraces a fin de permitir el descubrimiento de la verdad. Niceto Alcal Zamora y Castillo seala al respecto El proceso debe ser un instrumento p ara discutir aquello que es discutible, pero no un medio para obtener la dilacin injustificada del cumplimiento de las obligaciones que pesan sobre una parte. Manifestaciones de este principio: La parte que ha promovido y perdido 2 o ms incidentes, no pude promover otro sin consignar previamente (art.88 cpc), costas debe pagar el que ha perdido, etc. 7.- Principio de la Publicidad: Segn que la tramitacin del proceso pueda o no ser conocido por las partes o terceros, se dice que el procedimiento est inspirado en este principio. Se encuentra ntimamente ligado a la Base de la publicidad por lo que vale lo all dicho. 8.- Principio de la Inmediacin: Caracteriza un procedimiento en el cual el tribunal acta en contacto directo con las partes, los testigos y con la prueba en general, y no a travs de intermediarios. Se encuentra en estrecha relacin con el Principio de la Oralidad. En cambio un procedimiento escrito supone la mediacin, pues el juez conoce del caso a travs de la lectura de actas o de solicitudes. III.B.- LA ACCIN 41

III.B.1.- CONCEPTO. Es posible definir la accin como el derecho a requerir la actuacin de la jurisdiccin como nico medio viable para la solucin de la contienda. Es el poder jurdico de una persona que obliga a intervenir a la jurisdiccin en el conocimiento de una determinada pretensin y a resolverla. La consagracin del derecho de accin es una consecuencia de la prohibicin de la autotutela, pues si el Estado prohbe, salvo excepciones, que los conflictos sean resueltos por la fuerza, imponiendo el proceso como medio de solucin pacfica de las controversias, debe a su vez garantizar un acceso expedito a los tribunales (art.76 inc.2, 19 N3 CPR) III.B.2.- EVOLUCIN HISTRICA Y NATURALEZA JURDICA. La accin, en conjunto con la jurisdiccin, ha sido uno de los conceptos mas discutidos en la doctrina procesal, dando origen a una serie de teoras al respecto: 1. Teora Clsica o Monista: Surge a partir de la revolucin francesa, y postula que la accin es inherente al derecho subjetivo. Todo derecho sustantivo tiene asociada una accin para su tutela. Habr accin slo si hay derecho; accin y derecho se complementan. 2. Teoras Dualistas: Derecho subjetivo y accin son dos realidades completamente diferentes, porque de lo contrario, si la accin fuera inherente al derecho, toda demanda debiera ser necesariamente acogida por el tribunal. Existen dos corrientes dentro de esta teora: a) Concretas: Hay dualidad pero la accin est arraigada al derecho, en trminos tales de ser el instrumento para obtener su constitucin, declaracin o reconocimiento: i. Chiovenda: la accin es un derecho potestativo, que son los que tienden a la modificacin del estado jurdico existente, y dependen de la sola voluntad de su titular, el que se dirige contra el adversario para que en su contra acte la ley y ampare al actor. ii. Calamandrei: la accin es un derecho autnomo, independiente del derecho material, dirigido contra el Estado para que reconozca el derecho sustantivo en la sentencia. La accin es un derecho pblico respecto del cual el Estado tiene la obligacin de tutelar. b) Abstractas: Desarraigan la accin del derecho, y la conciben tan slo como el medio habilitante para el nacimiento del proceso: i. Carnelutti: la accin es un derecho abstracto y pblico que permite el proceso, cuya finalidad es la justa composicin de la litis. ii. Couture: la accin es simplemente una manifestacin del derecho de peticin, para pedir el amparo del derecho frente a cualquier amenaza o lesin en los derechos de quien acciona. Es un derecho cvico, un derecho inherente a la persona en su calidad de tal, caracterizado slo por el rgano ante el cual se ejerce, que son los Tribunales de Justicia. III.B.3.- CONCEPTOS AFINES Y RELACIONADOS: Es importante no confundir la Accin con otras manifestaciones procesales, que si bien no son la accin misma , se relacionan directamente con ella, en cuanto resultan 42

coincidentes al momento que el sujeto ejerce la accin, ello porque la manifestacin externa de este derecho se efecta a travs de un acto jurdico procesal, comnmente denominado demanda (configura el vehculo de la accin), la cual a su vez se contiene en un libelo (es el escrito material en el que se consigna la demanda). Pero en definitiva, lo que caracteriza a la accin es el contener una pretensin, entendida sta como la expectativa de obtener una decisin favorable. III.B.4.- ELEMENTOS DE LA ACCIN. Conforme al concepto precedentemente enunciado, estamos en condiciones de identificar los elementos fundamentales de la accin: A.-Sujetos: Los sujetos de la accin se clasifican en sujeto activo y sujeto pasivo: a.- sujeto activo, que es el titular de la accin, quien la ejerce, y al cual denominaremos demandante, querellante, ejecutante, o genricamente actor. b.- sujeto pasivo, tambin llamado demandado, querellado, imputado. Ambos sujetos pueden ser una o varias personas, naturales o jurdicas. B.- Objeto: Es el beneficio jurdico o el derecho cuyo reconocimiento, declaracin o constitucin se persigue mediante la interposicin de la accin. Es la pretensin. Para reconocer el objeto se debe preguntar que se pide? C.- Causa: Es el fundamento fctico y jurdico (no necesariamente una ley) del derecho pretendido. (177 N3 inc.2 del CPC). Para reconocer la causa se debe preguntar por qu se pide? III.B.5.- CONDICIONES O REQUISITOS DE LA ACCIN Finalmente, luego de haber establecido tanto el concepto como los elementos esenciales de la accin, debemos analizar las llamadas Condiciones de la Accin, definidas como aquellos requisitos tanto de forma como de fondo sin los cuales la accin no puede prosperar. Son fundamentalmente de dos clases: 1. Condiciones de Ejercicio: Son aquellas circunstancias necesarias para hacer valer la accin ante los tribunales y sin las cuales la accin no puede ser acogida a tramitacin: a) Existencia de una Pretensin: No puede haber una accin vaca, sino que debe tener un contenido que concierna al derecho, no es necesario que exista el derecho, sino que basta que el sujeto se lo atribuya y pretenda que se le ampare o respete. b) Ejercicio de la accin con la formalidades procesales que establecen las leyes (demanda): La ley indica como debe ejercerse la accin, indicando las funciones de los rganos y la forma de iniciar el proceso. La demanda debe cumplir con los requisitos legales (artculo 254 C.P.C.) En caso de procedimientos de otra naturaleza, ser otra la forma y requisitos que deber adoptar la accin (ej: querella) 2. Condiciones de Procedencia o de Admisin: Una vez aceptada a tramitacin, la accin debe cumplir con otros requisitos que determinen su aceptacin o acogimiento por parte del tribunal. a) Calidad: titularidad correcta y efectiva del actor respecto del derecho pretendido y dirigida contra la persona obligada (Legitimidad activa y pasiva) 43

b) Inters: Ventaja o utilidad que le reporta y persigue el actor c) Juridicidad: el contenido de la accin debe ser jurdicamente relevante. III.B.6.- CLASIFICACIN DE LAS ACCIONES. 1. Segn el derecho que protegen: a) Personalsimas (derechos inherentes a la persona), patrimoniales (contenido econmico). b) Personales (derechos personales o crditos) y Reales (derechos reales). c) Muebles (los hechos que se deben se reputan muebles) o Inmuebles. 2. Segn su Objeto: a) De Condena: persigue la imposicin de una prestacin al demandado.(Ej. Demanda de Cobro de pesos) b) Declarativa: persigue la declaracin de un derecho (Ej. Peticin de herencia) c) Constitutiva: persigue la creacin de un nuevo estado jurdico. Persiguen crear, modificar o extinguir estados jurdicos. (Ej.Demanda de Divorcio) d) Ejecutiva: persigue el cumplimiento forzado de una obligacin. e) Precautoria o cautelares: persigue asegurar una pretensin. 3. Segn su calidad: a) Principal: subsiste por si misma. b) Accesoria: necesita de otra principal para subsistir. 4. Segn la materia: a) Penal: tiene por objeto el castigo del culpable de un ilcito penal. b) Civil: busca la restitucin de una cosa o su valor y la indemnizacin respectiva. III.B.7.- PRINCIPIOS RECTORES DE LA ACCIN. 1. Voluntariedad de la Accin: Es la principal caracterstica de la accin, en trminos que lo normal es que toda persona puede determinar libremente cuando interponer una accin y cuando no. Esto tiene algunas excepciones: a) Obligacin de Denuncia: establecida en el artculo 175 del Cdigo Procesal Penal: Carabineros, Polica de Investigaciones, Gendarmera, Fuerzas Armadas; fiscales, empleados pblicos; jefes de puertos, aeropuertos, estaciones de trenes o buses o de otros medios de locomocin o carga; capitanes de naves o aeronaves que dentro del mar territorial o espacio areo, conductores de trenes, buses u otros medios de transporte o carga, jefes de establecimientos hospitalarios o de clnicas privadas, profesionales de medicina, odontologa, qumica, farmacia y otros que noten en una persona o en un cadver seales de envenenamiento u otro delito; directores, inspectores y profesores de establecimientos de educacin. b) Artculo 21 C.P.C.: Cuando una accin corresponde a otras personas determinadas pero distintas del sujeto activo, el o los demandados quedan facultados para pedir que se ponga

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la demanda en conocimiento de ellos a fin de adoptar, dentro del trmino de emplazamiento, alguna de las siguientes actitudes: i. Adherir a la demanda: se forma un litis consorcio activo y debe designarse procurador comn de conformidad a lo indicado en la seccin precedente. ii. No adherir: caducan los derechos del potencial demandante para entablar la misma accin con posterioridad, pudiendo el demandado hacer valer la excepcin de cosa juzgada. iii. No hacer nada: si se deja transcurrir el plazo de emplazamiento, si bien no se transformar en parte, le afectar todo lo obrado en el proceso, pero tendr el derecho de comparecer posteriormente en el juicio, respetando todo lo obrado. La verdad es que tomando el concepto restringido de accin, el rgano jurisdiccional ya se ha puesto en movimiento, ya se ha ejercido la accin, por lo que mas bien se trata de una excepcin a la voluntariedad para ser parte. c) Jactancia: Se define como la accin y efecto de atribuirse por persona capaz de ser demandada, derechos propios sobre bienes de otro o asegurar ser su acreedor (Couture). Es la situacin que se produce cuando una persona dice tener derechos de los que no est gozando, para ser obligado por el afectado a interponer la demanda correspondiente. Conforme al artculo 270 C.P.C., se puede deducir jactancia en alguno de los siguientes casos: i. Cuando la manifestacin del jactancioso conste por escrito. ii. Cuando la manifestacin del jactancioso se haya hecho de viva voz, a lo menos delante de dos personas hbiles para declarar en juicio. iii. Cuando una persona haya sido parte en proceso criminal del cual pueden emanar acciones civiles contra el acusado, para el ejercicio de dichas acciones. La accin de jactancia, para que se declare la obligacin del jactancioso de demandar prescribe en seis meses desde los hechos en que se funda, y se tramita de conformidad al procedimiento sumario (artculo 272 C.P.C.) Si se da lugar a la demanda, el jactancioso tiene 10 das para demandar, ampliable a 30 por motivo fundado, so pena de declararse que no ser odo posteriormente sobre tal derecho (incidente del procedimiento de jactancia). c) Medidas Prejudiciales: Debe interponerse la demanda dentro de un plazo fatal. d) Reserva de acciones en el Juicio Ejecutivo: (artculo 478 C.P.C.) 2. Unidad de Accin: Lo normal es la existencia de una sola accin en cada proceso. Sin embargo, el artculo 17 C.P.C., permite la pluralidad de acciones, siempre y cuando las acciones interpuestas no sean incompatibles entre s, o cuando incluso siendo incompatibles, se interpongan unas en subsidio de las otras. III.B.8.- EL EMPLAZAMIENTO. Estrechamente vinculado al concepto de accin, aparece el emplazamiento, que consiste en la notificacin legal de la demanda ms el plazo que tiene el demandado para reaccionar frente a ella A partir del concepto antes enunciado, podemos distinguir los dos elementos esenciales: a.- la notificacin legal de la demanda, que implica poner al demandado en conocimiento de la accin, de la pretensin contenida en ella, y de la resolucin del tribunal a ese

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respecto. b.- el plazo para reaccionar, el cual vara segn la clase y caractersticas del procedimiento. Si bien la notificacin por s sola no constituye emplazamiento, produce una serie de efectos de capital importancia, que es preciso analizar: 1. Efectos Procesales: a) Liga al Tribunal: en cuanto nace para este la obligacin de tramitar y fallar la demanda (principio de inexcusabilidad) b) Liga al Demandante: estar obligado a realizar las gestiones destinadas a dar curso progresivo a los autos (relacionado con abandono del procedimiento) c) Liga al Demandado: este tiene la obligacin de comparecer al tribunal a defenderse, bajo apercibimiento de seguirse el proceso en su rebelda. Estos tres primeros efectos en conjunto constituyen la relacin procesal. d) Radica la Competencia: Solo respecto del demandante, pues el demandado an puede alegar la incompetencia del tribunal. e) Precluye la posibilidad de retirar la demanda (relacionado con la letra b) f) Efecto retroactivo: La sentencia de un juicio declarativo, produce sus efectos desde la fecha de notificacin de la demanda. g) Genera el Estado de Litis Pendencia (artculo 303 CPC) 2. Efectos Civiles: a) Transforma la prescripcin extintiva de corto tiempo en largo tiempo (es el efecto de la intervencin, consagrado en el artculo 2523 CC) b) En determinadas acciones posesorias, constituye al deudor en mala fe. c) Constituye en mora al deudor (artculo 1551 N3 C.C.) d) Transforma en litigiosos los derechos para efectos de su cesin (artculo 1911 C.C.) e) Interrumpe la prescripcin (artculos 2503, 2518 y 2523 CC) III.C.- LA REACCIN DEL DEMANDADO. Finalmente, con el objeto de completar el examen de la teora de la accin, es imprescindible analizar su ms inmediato efecto, cual es la actitud que adoptar el demandado frente a su interposicin. En la prctica, el sujeto pasivo de la accin puede adoptar varias actitudes: 1. Allanamiento: Es la aceptacin pura y simple de la demanda. Se acepta la pretensin que se dirige en su contra, lo que puede ser expreso o tcito, pero en ambos casos produce los mismos efectos, cuales son liberar al tribunal de la obligacin de recibir la causa a prueba, pudiendo inmediatamente citar a las partes a or sentencia, salvo que se trate de asuntos en que se encuentre comprometido el inters pblico, en los cuales debe siempre haber prueba (ej: nulidad de matrimonio). El mismo efecto lo produce la contestacin de la demanda que no controvierte substancialmente los hechos, pero no es allanamiento pues puede discrepar en cuanto al derecho. 2. No hacer nada: El silencio del demandado no implica en lo absoluto su aceptacin de la demanda, sino que por el contrario produce el efecto de tener por inmediatamente controvertidos todos los hechos contenidos en ella. Los efectos del silencio son que el trmite de la 46

contestacin se tendr por evacuado en rebelda del demandado, sin perjuicio que ste podr siempre comparecer en cualquier estado del juicio a hacer valer sus derechos, pero con la limitacin de respetar todo lo obrado. En segunda instancia la situacin es mas grave, toda vez que ni siquiera ser necesario notificarle las resoluciones judiciales si la rebelda se mantiene (artculo 202 C.P.C.) 3. Defenderse: El derecho de defensa es la facultad de solicitar el rechazo de la accin y es la contrapartida a la facultad que se le concede a toda persona para obtener la satisfaccin de una pretensin .La defensa del demandado puede revestir diversas formas: a) Excepciones Dilatorias: Son aquellas destinadas a corregir el procedimiento, sin afectar al fondo de la accin deducida (artculo 303 C.P.C.) Se deben interponer todas conjuntamente, durante el trmino de emplazamiento y antes de la contestacin de la demanda y se les da tramitacin incidental. De ser acogidas, retardan el conocimiento del fondo del asunto, de ah su denominacin. b) Excepciones Perentorias: Son aquellas que atacan directamente el fondo de la pretensin y que estn dirigidas a enervarla o extinguirla. Son tantas como puedan imaginarse, y normalmente se identifican con los modos de extinguir las obligaciones civiles. Existen ciertas clases especiales de excepciones perentorias: i. Excepciones Mixtas: Son aquellas perentorias que pueden interponerse como dilatorias. Son la cosa juzgada y la transaccin, conforme al artculo 304 C.P.C. ii. Excepciones Anmalas: Son aquellas excepciones perentorias que pueden oponerse no slo en la contestacin de la demanda, sino en cualquier estado del juicio, hasta antes de la citacin a or sentencia en primera instancia o de la vista de la causa en segunda. Se trata de las excepciones de cosa juzgada, prescripcin, transaccin y pago efectivo de la deuda cuando consta en un antecedente escrito. Si se interponen luego de la recepcin de la causa a prueba, se tramitan incidentalmente (artculo 310 CPC) c) Defensas: Son aquellas alegaciones de fondo que, fundadas en un hecho impeditivo, modificativo o extintivo, determinan el rechazo de la demanda en caso de ser acogidas por el tribunal. (Ej. Negar los hechos) d) Reconvencin: Es una contrademanda interpuesta por el demandado aprovechando el procedimiento iniciado por el actor. No es necesario que tenga ninguna relacin con la demanda principal, salvo que ambas se sujeten al mismo procedimiento por cuanto deben tramitarse y fallarse conjuntamente, y que el tribunal sea lo menos absolutamente competente para conocer de ambas (artculos 314 y siguientes CPC)

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