CAPITULO I a.

- MARCO HISTORICO: Aparece en Francia con motivo de la sentencia de la Corte de Casacin, en el famoso asunto Forgo del 24 de junio de 1878. Forgo era un hijo natural, nacido en Baviera, que emigr a Francia a la edad de 5 aos. Muere en Francia a la edad de 68 aos sin nunca haber obtenido su domicilio legal-, dejando una importante sucesin mobiliaria. Se trataba de saber qu ley deba aplicarse a esta sucesin. La ley aplicable en Francia a las sucesiones mobiliarias era la ley del domicilio del causante. El difunto, hijo natural, no dejaba descendiente, ascendiente, ni cnyuge, habiendo fallecido intestado. Si se aplicaba la ley francesa, la sucesin deba pasar al fisco como herencia vacante. Unos parientes colaterales de la madre de Forgo, llamados Dichtl, invocando la ley bvara, que admita la vocacin sucesoral de los colaterales del hijo natural, reclamaron la herencia. En una primera instancia, la Corte de Pau juzga que Forgo estaba domiciliado en Francia, y que en consecuencia la sucesin mobiliaria estaba sometida a la ley francesa, desestimando la pretensin de los esposo Dichtl. Esta sentencia fue motivo de revocacin por la Corte de Burdeos, por el motivo de que Forgo jams haba sido admitido a tener su domicilio de derecho en Francia, donde solo tena su domicilio de hecho. En consecuencia, su sucesin deba estar regida por la ley de Baviera por tener all Forgo su domicilio de derecho, correspondiendo la herencia a los parientes colaterales del de cujus. Recurrida en Casacin de la Corte considerando que la regla de conflicto francesa daba competencia a la ley del domicilio de derecho del causante, vale decir, a la ley bvara; pero era el caso que la ley bvara conflictual de esa poca someta a las sucesiones mobiliarias a la ley francesa, en virtud de que en Francia se encontraba el domicilio de hecho de Forgo; aplic la ley material francesa dando la razn al fisco francs.

La solucin del conflicto, segn la jurisprudencia Forgo, puede formularse de la manera siguiente: cuando una regla francesa de conflicto da competencia a una regla extranjera, es necesario tener en cuenta lo que la ley extranjera comporta ella misma; vale decir, una regla de conflicto que reenva a la ley material francesa. Aguilar Navarro , nos recuerda que el reenvio fue admitido en la Convencin de la Haya sobre el matrimonio, y en las convenciones de Ginebra de letra de cambio y sobre cheques de 1931. El texto convencional mas significativo es el elaborado por la sptima sesin de la Conferencia de Derecho Internacional de la Haya de 1955, como conclusin de los trabajos iniciado por el profesor Meijers. Aun cuando expresamente no se presenta como defensa del principio del reenvio y se justifica solo como medio tcnico que puede reducir los conflictos existentes en la ley nacional y la ley domiciliaria, la realidad es que el texto responda al planteamiento suscitado por el reenvio, y esto explica que la doctrina posterior haya incluido el estudio de la mencionada convencin en el capitulo consagrado al reenvio. El artculo 1 del Convenio dispone: Cuando el estado donde la persona interesada ste domiciliada prescribe la aplicacin de la ley nacional, y el Estado del cual esta persona es sbdito, prescribe la aplicacin de la ley del domicilio; todo Estado contratante aplicara las disposiciones del Derecho interno de la ley del domicilio. El articulo 25, apartado 2, del tratado del Benelux (Blgica, Pases y Luxemburgo) de 1951 incluye la formula propuesta por Meijers. En la versin de 1968, la formula anterior esta incluida en el articulo 21, prrafo 2; en tanto que el articulo 11 seala los tres supuestos en los que la ley nacional debe ser reemplazada por la ley del domicilio (uno es la inexistencia de la nacionalidad o su imposible determinacin, y los otros estn en la lnea de la Convencin de la Haya), en la que la norma de colisin del foro se inclina por lo que dispongan las normas de colisin extranjeras que en el momento del nacimiento o extincin de la relacin jurdica pudiera ser las competentes.

CAPITULO II MARCO CONCEPTUAL 1.- CONCEPTO DEL REENVO EN EL DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO La discusin jurdica sobre el problema del reenvo o remisin constituye tema apasionante y de medular importancia en el Derecho Internacional Privado para la aplicacin de la norma extranjera y sus lmites, originando grandes y ardorosas discusiones doctrinales sobre su naturaleza. El reenvo: reenvo de retorno, referencia, remisin, renvoi of remital, ocurre cuando la norma de conflicto internacional del foro enva la aplicacin de una situacin conflictual a un ordenamiento jurdico extranjero para su solucin, y las reglas para la solucin de conflictos de este no aceptan la remisin efectuada, sino que designan otro sistema jurdico como aplicable, ya sea el mismo rgimen correspondiente al Estado del foro que remiti el caso reenvo de retorno o de primer grado- o del Derecho de un tercer Estado reenvo de segundo grado-. En buena cuenta, una norma interna de conflicto nacional dispone la aplicacin de una norma extranjera para solucionar un caso determinado, la misma que puede referirse a una regla conflictual o a una norma sustantiva extranjera. Solamente en la primera hiptesis puede producirse el caso de un reenvo, cuando la norma conflictual extranjera aplicable no acepta la remisin, y asumiendo una posicin de abstencin, remite la solucin del caso a una legislacin distinta, ya sea devolviendo el caso al tribunal de origen o al de un tercer pas. 2.- CONDICIONES PARA LA EXISTENCIA DEL REENVO A fin de que ocurra el reenvo internacional este debe reunir dos requisitos fundamentales, de acuerdo a los postulados de la doctrina internacional privatstica y estas son las siguientes:

a) La diversidad en los puntos de conexin: ya que un sistema jurdico enva a otro Derecho extranjero la regulacin sobre una situacin jurdica determinada y ocurre que el sistema conflictual de ste rechaza tal aplicacin, remitindola a otro ordenamiento jurdico 1 . Existir en tal caso un autntico conflicto negativo de leyes. En consecuencia, ambos sistemas del Derecho Internacional Privado toman inicialmente la postura en rechazar la regulacin de un caso conflictual determinado mediante sus normas propias de Derecho material. b) Debe estar presente un Derecho extranjero. Este debe ser entendido dentro de un sentido comprensivo, tanto de sus normas de Derecho Internacional Privado, como las materiales. En tal caso, nos referimos a la referencia mxima en la que es planteada con la siguiente hiptesis: siempre que la norma de conexin asigne competencia a un Derecho extranjero, esta operacin comprende el Derecho material as como a las normas de conflicto del pas dado, y En tales situaciones de emergencia el sistema del reenvo corta la cadena de aplicaciones mediante una solucin determinada que aunque pueda a veces carecer de lgica, soluciona el caso conflictual, casi siempre de manera definitiva. 3.- LAS CATEGORAS DEL REENVO Segn los tratadistas del Derecho Internacional Privado establecen la existencia terica de tres categoras de reenvos, los cuales son: a. Reenvo de primer grado o reenvo de retorno: cuando en los casos que hemos examinado, una norma conflictual remite la solucin de un determinado asunto a un ordenamiento extranjero y la regla de Derecho Internacional Privado correspondiente a este sistema vuelve a entregar la regulacin del caso al Derecho sustantivo del primer tribunal remitente2. Ejemplo:
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JORGE BASADRE AYULO, II Parte Cap. XIII: El Reenvo Internacional. Calvo Caravaca, Alfonso Luis; Carrascosa Gonzales, Javier. Derecho Internacional Privado. Granada, 1999.T.I., p. 195.

Un argentino fallece domiciliado en Alemania. De acuerdo al nmero 3283 del Cdigo Civil argentino, la sucesin queda regulada por la ley del ltimo domicilio, es decir la alemana. A su vez, el Cdigo Civil alemn aplica en esta situacin el factor de conexin de la nacionalidad, remitiendo la solucin del caso a la ley argentina. En el asunto controvertido propuesto, ni la ley alemana ni la argentina reclaman para s mismo la solucin del caso. La ley argentina remite esta a la norma alemana pero sta la reenva a la argentina. Si el juez alemn obedece las normas emanadas de su propio Cdigo Civil y somete el caso a la ley argentina, no existirn problemas jurdicos. En cambio, si el juzgador sigue la ruta de la norma de conflicto argentina que ejecuta un reenvo a la ley del domicilio del cujus alemana- y la aplica, est en la posicin de aceptar este reenvo. b. Reenvo de segundo grado o reenvo ulterior: en el que existe una remisin para regular la materia conflictual a un tercer ordenamiento jurdico que acepta la competencia por coincidir su sistema de Derecho Internacional Privado con la ley del pas reenviante. Ejemplo: Cuando el juez alemn debe resolver cuestiones relativas a la herencia de un ciudadano nacido en Dinamarca, con domicilio en Francia. El Cdigo Civil alemn remite el caso a la ley danesa por ser esta la de la nacionalidad del causante y esta a su vez reenva el caso al Cdigo Civil francs que constituye la del domicilio que tuvo el sujeto muerto. c. Reenvo perpetuo o indefinido: cuando varias legislaciones remiten la solucin del caso una a la otra, sin que ninguna de estas acepte su propia competencia a solucionar el asunto, ocurriendo una cadena interminable de remisiones. Ejemplo: Los tribunales de Francia deben apreciar la capacidad de un sbdito ingls, que estuvo domiciliado en Italia, y, que ha celebrado un contrato de compraventa en Blgica. En este caso, la ley francesa establece que la

capacidad es regida por la ley personal del sujeto, es decir la inglesa, pero esta reenva la solucin del caso a la ley del domicilio o sea la Italiana, pero la italiana efecta otro reenvo al sistema jurdico de la celebracin del contrato, es decir, a la ley belga, y esta, para la finalizacin de esta cadena, en posicin semejante a la francesa, reenva otra vez el caso a la ley nacional de la persona es decir a la inglesa. Este mtodo ambivalente pone en juego diversas legislaciones. Ocurridas un crculo imposible de resolver, porque si el juez aplica la ley inglesa, esta enva la solucin del caso a la ley del domicilio, la misma que la reenva a la belga por ser la del lugar de la celebracin del acto, pero esta vez la manda otra vez a la inglesa, confirindose un crculo sin solucin. 4.- OPOSICIN DE LA DOCTRINA AL SISTEMA DEL REENVO. Calvo Caravaca 3 nos recuerda que el reenvo, en una primera poca, suscit las crticas y el rechazo de la inmensa mayora de la doctrina, como refleja la obra de E. Potu que pas revista a la opinin de cerca de doscientos autores y unos trescientos cincuenta estudios jurdicos de todo tipo. Incluso uni en este punto a autores tan diferentes como el universalista A. Pillet, quien en un clebre artculo de expresivo ttulo Contre la doctrine du renvois lleg a escribir yo me encuentro entre los espritus atrasados que no aciertan a percibir la belleza de esta doctrina del reenvo inventada por la administracin para asegurar al fisco una herencia disputada, y el particularista E. Bartin en un trabajo de ttulo no menos explcito de su punto de vista: Encore le renvoi. Incluso, todava hoy no deja de sorprender alguna de las circunstancias de hecho que rodearon el caso Forgo, autntico leading case en la materia. En efecto, Forgo prest -por un error administrativo- el servicio militar en Francia, lo que explicara, que se le negase el permiso de residencia, que era para los extranjeros. Tambin sorprenden las circunstancias de derecho en el caso Forgo; como el hecho de que los tribunales franceses aplicasen de oficio del Derecho
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CALVO CARAVACA, Alfonso Luis y CARRASCO COSA, Javier. Introduccin al Derecho Internacional Privado. Granada: Editorial Comares, 1997, p. 385.

extranjero en una poca en que el Derecho extranjero era tratado procesalmente de manera unnime, como un hecho; o que se supiese que dos normas de conflicto la francesa y la bvara-, literalmente muy semejantes, se refieran, sin embargo, al domicilio de derecho o de hecho respectivamente. Probablemente haya que atribuir ambas cuestiones a la presencia, en el transcurso del litigio, del profesor Aurbry, consejero de los tribunales, profesor de la Universidad de Estrasburgo y excelente conocedor del Derecho alemn. Pero la discusin sobre las ventajas e inconvenientes del reenvo debe plantearse al margen de la discutible legitimidad que tuvo en su origen histrico. Haciendo una sntesis de la oposicin de Bartin al reenvo, presentamos un resumen de los argumentos esgrimidos: La regla de conflicto de leyes es la regla de conflicto de foro y no la regla de conflicto extranjera. En el caso Forgo, cuando la Corte de Casacin acepta el reenvo de la ley extranjera, est prefiriendo la norma conflictual extranjera que en el caso sub judice es la ley bvara antes que la ley de conflicto francesa. En el caso de la capacidad del ingls domiciliado en Francia, se tiene que escoger entre la regla de conflicto francesa que da competencia a la ley nacional y la regla de conflicto inglesa que da competencia a la ley de domicilio, inclinndose el Juez en base el reenvo por la regla de conflicto inglesa y contra la norma conflictual francesa. Segn Bartin se trata de un problema de soberana. Si el Estado abandona a la regla conflictual extranjera la solucin del caso, estara abdicando su soberana. Cuando la regla conflictual del foro entra en juego, el juez ya no debe preguntar a la ley extranjera cmo solucionar el caso, porque el conflicto ya estara solucionado. Cuando la regla de conflicto francesa da competencia a la ley extranjera, dicen los partidarios del reenvo, debe tenerse en cuenta que hay una indivisibilidad entre sus disposiciones materiales y sus disposiciones de conflicto. En

consecuencia, no podemos pretender aplicar solo las reglas materiales e ignorar las disposiciones conflictuales extranjeras. Pero si hay verdaderamente una indivisibilidad entre la ley interna y las reglas de conflicto cuando la ley extranjera reenva a la ley del juez, entraran en juego no solo sus normas materiales, sino tambin sus reglas de conflicto, las cuales reenviaran a su vez a la ley extranjera. A esta situacin Kahn la denominaba el cuarto de los espejos, y Buzzati, el juego del tenis internacional. 5.- DOCTRINAS FAVORABLES AL REENVO. Aguilar Navarro4 nos dice que es admisible, a ttulo docente, hablar de cuatro frases en la historia del reenvo. En una primera etapa se procede a la defensa del reenvo esgrimiendo argumentos generales, principios que al mismo tiempo son utilizados para explicar la naturaleza y funcionamiento del Derecho Internacional Privado. Es la poca de los trabajos de Von Bar, Fiori, Westlacke, Keidel, etc. En un segundo momento la defensa del reenvo se intenta hacer a travs de una renovacin metodolgica que alcanza a todo el Derecho Internacional Privado; es la significacin que hay que dar a la posicin Frankenstein, o desplazando el problema hacia otros cauces, presentndolo bajo otros perfiles (es la teora del desistimiento de LareboursPigeonnire). En una tercera fase, que coincide con el apogeo de las doctrinas llamadas nacionalistas alemanas e italianas (que inicia casi una dcada de elaboracin del nacionalismo), el problema del reenvo pasa a convertirse en un test para los autores que lo profesan, en el cual se traducen las variantes del nacionalismo. Junto a las actitudes pragmticas, psicolgicas, que explican la valoracin circunstanciada del reenvo en ciertos autores (Verplaetse, Lepaulle, etc.), se encuentran versiones territorialistas, marcadamente polticas, con la clara predisposicin a favor de la Ley del foro (posicin de Niboyet).

AGUILLAR NAVARRO, Mariano. Derecho Internacional Privado. Vol. I, tomo IV, parte 2da, pp. 177179.

6.- DEFENSA DEL REENVO. Luossouam y Bourel se manifiestan partidarios del reenvo y hacen un minucioso anlisis de los argumentos esgrimidos en su contra, tratando de refutarlos, uno por uno, sin dejar de reconocer aquellos casos en que los jueces no podrn aplicarlo, pero que segn ellos constituyen excepciones que dejan a salvo el principio y la razn de ser del reenvo (que no es otro que lograr la armona en las soluciones de los conflictos entre distintos sistemas nacionales de conflictos de leyes). a. Los autores parten de la premisa de que existe un lazo indisoluble entre el Derecho Internacional Privado y el Derecho Interno de un pas. Dictar una regla de conflicto es en cierta medida determinar el campo de aplicacin de las leyes en el espacio. Por lo tanto, si tericamente es posible sostener que la regla de conflicto francesa no atribuye competencia sino al derecho interno extranjero, cuando prescribe la aplicacin de la ley extranjera, sera por lo menos impropio aplicarla haciendo abstraccin del campo de juego en el espacio que le ha asignado el legislador extranjero, aplicndose el derecho interno en hiptesis en las cuales su norma conflictual le niega toda competencia. Como ya lo hemos recordando Bartin refutaba acertadamente esta defensa del reenvo alegando que si se acepta que hay una indivisibilidad entre la ley interna y las reglas de conflicto extranjera, habra que admitir esa misma indivisibilidad entre la ley interna del foro y sus reglas conflictuales, cayndose en lo que Buzzati denominaba el juego del tenis internacional. b. La segunda objecin en contra del reenvo se basa en que corresponde al Derecho Internacional Privado del foro determinar la ley interna extranjera aplicable y no al Derecho Internacional Privado extranjero, que es lo que resulta si se admite el reenvo. Ello entraa un abandono de la soberana, lo cual es inadmisible e incompatible con el carcter nacional de la regla de conflicto.

c. La tercera objecin se basa en que el reenvo se justifica en base a la cortesa internacional, comitas gentium, y en esa medida se desconoce el carcter estrictamente jurdico y por lo tanto obligatorio- de la regla de conexin. Esta objecin para los defensores del reenvo- no est justificada, porque las reglas de conexin no tienen un valor supranacional que se traduce en obligaciones internacionales. Los distintos Sistemas de Derecho Internacional Privado estn a la vez impregnados del particularismo nacional y concebidos en vista de los sistemas extranjeros, que es imposible desconocer y con los cuales deben organizar relaciones armnicas. d. Para los adversarios del reenvo, este es inapelable, porque podra conducir a una serie de reenvos indefinidamente, cayndose en un crculo vicioso y dejndose en suspenso la reglamentacin del conflicto. e. Para la quinta objecin el reenvo es intil. f. Finalmente, los partidarios del reenvo hacen valer una ltima ventaja, que solo concierne al reenvo en primer grado. En este, el juego de la regla de conflicto conduce al juez a aplicar su propia ley interna en lugar de la ley extranjera, lo que facilita su tarea y disminuye los riesgos de error. Este argumento, que algunos consideran no se debe invocar, ha tenido una gran influencia sobre la jurisprudencia de diversos pases. La ejecutoria de la Corte de Casacin de Francia en el caso Souli de 19105 justifica el reenvo en la forma siguiente: 1. La ley francesa de Derecho Internacional Privado no fue menoscabo del reenvo que hace a la ley interna francesa la norma conflictual extranjera; 2. La solucin a travs del reenvo solo trae ventajas, superndose los conflictos, y la ley francesa con sus propios puntos de vista rige los intereses que nacen en su propio territorio. Sin lugar a dudas, estos considerandos no resuelven todas las objeciones hechas al reenvo (que ya hemos analizado), pero expresan un realismo cierto y responden, en cierta forma, al fondo de la cuestin planteada.
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ANCEL, Bertrand y Yves LEQUETTE. Op. Cit., p.59.

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7.- JUSTIFICACIN DEL REENVO Teora del reenvo reglamento subsidiario. Esta concepcin tiende a justificar el reenvo de una manera que escapa a la objecin de abandono de la soberana del foro. Fue formulada por Larebours-Pigeonnire, para quien existe dos clases de norma de conflicto: unas derivads de razones jurdicas que deben ser aplicadas incondicionalmente por los jueces del propio estado, y otras basadas en consideraciones polticas. Un tipo de estas ltimas sonlas que regulasn las cuestiones de capacidad y familia por la ley nacional o la del domicilio. La regla de conflicto estatal que acepta uno de estos puntos de conexin no los impone de una manera tan imperativa que excluye la posibilidad de aplicar el otro. La concepcin poltica frances, por ejemplo ha conducido al legislador a regir el estado y capacidad de los franceses en el extranjero por la ley francesa. Esto ha obligado a la jurisprudencia a regir recprocamente la capacidad de los extranjeros en Francia puede admitir que la regla Francesa de conflicto se dirige a las disposiciones internas de la ley extranjera y no a sus reglas de conflicto. La aplicacin de la ley extranjera se hace porque se estima que el inters privado que es el objeto final del litigio a resolver ser ms justamente reglado, atendiendo a sus caractersticas por la ley interna extranjera. Sin embargo, esta postura es correcta si el conflicto a resolver se refiere solo a intereses particulares y no existe un conflicto virtual de soberanas, en cuyo caso la regla para resolver el litigio privado debe limitar los campos de aplicacin respectiva de las diversas leyes en presencia. Las directivas generales de solucin de los conflictos de leyes postulan que es necesario conciliar loso intereses individuales de los particulares, del Estado y de la comunidad Internacional. Todos esos intereses se concilian mejor si se aplica el mecanismo de reenvio.

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Nos dicen los autores de esta teora del reenvio coordinacin que se puede concebir sin contradiccin que el legislador al formular una regla de conflicto prev una coordinacin dinacion eventual de su regla con la regla de conflicto extranjera. La doctrina clsica considera el reenvio como un abandono de la regla Francesa de conflicto en beneficios de la regla extranjera. Pero no tal abandono, porque la regla extranjera no entra en juego por milagro, sino por su designacin de nuestra regla de conflicto; se han coordinado, pues las dos reglas. Que esta coordinacin no esta solo en las palabras sino en la realidad lo demuestran los casos caractersticos de aplicacin de leyes extranjeras no unificadas. Cuando la ley extranjera designada por nuestra regla de conflicto es la de un Pas cuya legislacin no esta unificada, el camino natural es coordinar nuestra regla y la regla de conflicto interna extranjera. As nosotros sometemos el estatuto personal de un estadounidense a su ley Nacional, pero esta ley en realidad no existe, sino que existen 50 leyes y le ley federal se limita a fijar el principio de que el estatuto personal se rige por la ley del domicilio. Nosotros-agregan o autores-aplicaremos, pues aquella regla que nos dir sin en el caso es competente la ley de Florida o la de California; en este caso necesariamente hay que consultar la ley de Estados Unidos de conflicto de leyes que da competencia en principio a la ley del domicilio. Se coordina entonces la regla de Estados Unidos de conflicto interno y la regla Francesa, en uno como en el otro caso. Si el reenvio no es, por tanto, la contradiccin inexplicable que denuncia la doctrina clsica del abandono del sistema Francs de conflicto-dicen Batiffol y Lagarde-, porque es siempre la regla Francesa la que determina,aunque directamente, la solucin, resta preguntarse si esta coordinacin es deseable o no, y si es legitimo imputarla a la voluntad implcita del legislador como resultado razonable de las reglas que ha adoptado. En el ordenamiento internacional presenta la ventaja de resolver el conflicto de soberana. Las dos reglas de conflicto son simultneamente satisfacer, pese a la

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divergencia de los puntos de partida, y el orden Internacional no tiene si no que ganar y segn los trminos de la Corte de Casacin de Francia ..todo conflicto ha sido suprimido Batiffol y Lagarde aclaran que la supresin del conflicto no consiste en la unificacin de las soluciones, sino simplemente en que desaparece la oposicin en la reparticin de competencias legislativas por las reglas de Derecho Internacional Privado. En el orden interno, el reenvio en primer grado conduce al juez a aplicar su propia ley interna, y esta es una de sus ventajas prcticas, entre otras razones, porque los jueces aplican mejor sus leyes que las extranjeras. Asimismo la coincidencia de las competencias judicial y legislativa elimina todo problema sobre la distincin a menudo difcil, entre procedimiento y fondo del asunto. De igual manera los autores consideran el inters del estado representado en el valor interno por el hecho de hacer respetar o acatar su ley, y especialmente por mantener su homogeneidad, evitando en lo posible que su sistema legislativo sea desorganizado por la introduccin de los elementos legislativos extranjeros mas o menos conciliables con el sistema Francs. Sin duda el renvo introduce la regla extranjera , elemento heterogneo por referencia en el juego normal de la regla Francesa, pero en cambio la ley interna Francesa ser aplicada ntegramente. Ahora bien; si ese es el punto decisivo, la jurisprudencia estima siempre que la homogeneidad de la ley interna o sustancial importa ms que de las reglas de conflicto. La ley interna se aplica a la inmensa mayora de las relaciones privadas resuelve los problemas con alcance inmediato sobre la vida de colectividad; mientras que las reglas de conflicto son de aplicacin ms rara: ella resuelvelos problemas que interesan al orden internacional, por un reparto de las competencias. En lo que respecta a los intereses privados, la ley aplicable debe ser aquella que tenga relaciones ms reales con los intereses permanentes de las partes. Si la ley Nacional de un individuo renva su estatuto personal a la ley de su domicilio que se encuentra en el Pas en el cual a demandado, se puede pensar que el centro de gravedad de sus intereses se encuentra mas bien en ese pas en razn de estas circunstancias. La

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coincidencia de competencias judicial y legislativa en un argumento serio en ese sentido. Pero es en el renvo en segundo grado en que la ventaja del sistema se manifiesta ms concretamente. Si en efecto la regla de conflicto del pas designado por la del juez escogido reenvia a la ley de un tercer pas, cuya regla de conflicto admite su aplicacin, la aplicacin de esta ley satisfacer a los sistemas de conflicto de los tres pases considerados.. Una tal uniformidad de las soluciones, sino es siempre realizable, constituye, sin embargo, uno de los objetivos mas ciertos del Derecho Internacional Privado, y es particularmente ventajoso para las partes por la previsibilidad que asegura. Esta ventaja de uniformizar, propia de reenvio en segundo grado, aparece particularmente en el celebre ejemplo planteado por Raape6. Un suizo domiciliado en Mosc se casa con su sobrina, tambin Suiza y domiciliada en la misma ciudad. El matrimonio es valido segn el derecho familiar ruso, competente como lex loci actus conforme al Derecho Internacional Privado sovitico. Lo es tambin segn el Derecho Suizo, ya que el derecho familiar ruso es aplicable segn el Derecho Internacin Privado suizo. Mas tarde, establecidos ya los esposos en Hamburgo, el marido demanda all la nulidad de matrimonio. El derecho competente, para el juez alemn, es el derecho suizo; si no se aceptase el reenvio de este, el tribunal alemn que conoce del asunto debera declarar nula una unin valida en virtud de las dos nicas legislaciones que los contrayentes han podido tomar en consideracin; el derecho Suizo (ley Nacional) y el derecho Ruso (ley del domicilio y del lugar de celebracin). La aceptacin del reenvio es ese dice, impuesta por los hechos; constituye la nica interpretacin razonable de la regla de conflicto. Raape considera este caso como una roca de bronce opuesta a los adversarios del reenvio.

RAAPE, Leo,Op,cit,p.413.

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En la actualidad, la mayor parte de los autores est de acuerdo en que el reenvio se justifique en ciertas materias y debe ser descartado en otras. Y desde 1964, Lucas7 deca que debemos tener una concepcin abierta y racional de la competencia legislativa de lso distintos Estados y esta a ella, ya que es ah donde podemos encontrar la verdadera justificacin del reenvi en aquellos casos en que la llamada ala Derecho extranjero ha sido hecha en funcin a su vocacin (estatuto personal, sucesiones) ms que de su contenido(contratos, rgimen de bienes, etc). En otras palabras, el reenvi tiene fundamento tericos y racionales, y mas que una actitud favorable o adversa al reenvio, lo importante es distinguir materias en la que cabe y materias en las que no es posible ni conveniente. Es decir el reenvio puede operar en determinadas materias y no en otras, y cuando lo hace la localizacin del supuesto, no se realiza en un tiempo sino en dos, con lo cual la conexin no seria directa y determinada sino indeterminadas o indirecta. Carrillo Salcedo8, resea que en los trabajos preparatorios de la reforma del Titulo Preliminar del Cdigo Civil Espaol, la concepcin matizada y flexible fue recogida en la enmienda presentada por el seor Angulo, quien propuso el texto siguiente: El reenvio a un derecho extranjero, salvo en lo relativo al estatuto personal y sucesorio, en que se admitir la remisin que las normas de conflicto extranjera puedan hacer el ordenamiento material espaol o a otro extranjero no ser admitido. La ponencia de la Comisin de Justicia de las Cortes no acept la enmienda del seor Angulo, y en cuanto al reenvio, se decidi () por mantenerlo y regularlo, pese a ciertas autorizadas corrientes doctrinales y a al indecisin registrada durante los ltimos aos en los medios cientficos internacionales, por cuanto figura en el proyecto y ninguna de las enmiendas ha solicitado su exclusin, y por razones obvias de certeza, se inclina por la formula transaccional de aceptarlo cuando remite a la lexfori rechazndolo si conduce a la aplicacin de una tercera ley.

LUCAS, Louis.Vue simplifiee du Renoi-Revue Critique de Droit International Prive. Paris1964,pp.1 y ss 8 CARRILLO SALCEDO, Jos Antonio ,Op,cit.,pp.237-241

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En una exhaustiva monografa sobre el reenvi. Francescakis9, seala que la principal finalidad de su admisin es la de servir a una mejor administracin de justicia para los intereses del comercio Internacional, lo que se lograra con el objetivo, sealado por Batiffol, de la coordinacin de sistemas. 8.- LOS LMITES A LA APLICACIN DEL REENVI El reenvi no interviene cuando por ser imprevisible la coordinacin de las reglas de conflicto se llega en el reenvi de segundo grado a un crculo vicioso. Los autores Larebours-Maury y Batiffol asmiten las dos limitaciones funcionamiento. a.- La primera concierne a la autonoma de la voluntad. Cuando las partes, haciendo uso de la autonoma de la voluntad, escogen la ey que ha de regir su contrato, se estn refiriendo a la ley material y no a las normas conflictuales de ese pas, lo que trae como consecuencia que se excluya la reserva de una coordinacin eventual de las reglas de conflicto. b.- segunda regla Locus regit actum da lugar a una situacin anloga. Su sentido es que un acto ser vlido, en cuanto a la forma, si se ha respetado la ley del lugar donde se realiz. Supongamos que esta ley designa otra, por ejemplo la ley del lugar de la situacin del inmueble, como ocurre en el caso del Derecho Internacional Ingles; la obligacin de este reenvi desconocera el objetivo perseguido por nuestra regla de conflicto. Esta garantiza a las partes la validez de su acto si han consultado, para la firma del convenio, la nica ley que podan de hecho conocer; valer decir, la ley del lugar de celebracin. siguientes a su

FRANCESCAKIS, Phocon. La Theorie du Renvoi et les conflits de Systemenes de Droit International Prive.Paris Sirey,1958.,pp.189 y ss.

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Batiffol y Lagarde insisten en que el reenvi no es un desistimiento de nuestra regla de conflicto, sino una coordinacin de ella con una ley extranjera; si esta coordinacin no respeta los intereses a regir, se debe descartar10. 9.- LA ACEPTACION DEL REENVO Cuando un juez acepta el reenvo, aplica las disposiciones positivas correspondientes a la legislacin del Estado reenviado que puede ser la lex fori cuando el reenvo es de primer grado; a la legislacin de un tercer estado cuando esta frente a un reenvo de segundo grado, o , a la de un cuarto o quinto Estado cuando ocurre el reenvo indefinido. 10.- EL RECHAZO AL REENVO: Si sucede un juez o tribunal rechaza el reenvo, este debe aplicar las disposiciones positivas de Derecho interno insertas en la legislacin privada, y al efecto prescinde de las reglas de su propio Derecho Internacional Privado. Esta aplicacin queda fundamentada en las siguientes: a)Al existir una remisin a una ley extranjera, el juez ordena, aplicar las disposiciones positivas insertas en la legislacin sealada y no a los contenidos en otra legislacin; b) Si el sistema jurdico enviado resultara ser indivisible, lo es tambin la legislacin nacional enviada, y, en consecuencia, no podran aplicarse las disposiciones internas de esta ltima, con prescindencia de sus reglas de Derecho Internacional privado que confiere competencia a una legislacin extranjera; c) La aceptacin del reenvo equivale a subordinar las reglas de Derecho Internacional Privado de cada pas al consentimiento de los legisladores extranjeros, confirindoles un seudo mandato para que ellos determinen la ley aplicable, aun cuando la ley nacional la considere incompetente, lo que equivale a un menoscabo de la soberana social; y d)Para poner trmino a este acpite debemos dejas constancia que el cumplimiento por parte del tribunal de las reglas correspondientes al Derecho Internacional Privado insertas en su propia
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BATIFFOL, Henri y Paul LAGARDE.Op,cit.tomo I. pp,364-365

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legislacin, facilita obtencin del exequator a los efectos de la sentencia a dictarse, en cualquier pas extranjero en que sea solicitada su ejecucin, incluso ante el frum del pas cuyas disposiciones legales han sido aplicadas por el Tribunal.

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CAPITULO III MARCO LEGAL 1.- Legislaciones Estatales Que adoptaron el reenvi: Augilar Navarro 11 , nos recuerda que el problema de las calificaciones solo muy moderadamente se cristalizo en textos legales, y estos han sido escasos. En el reenvi, el reconocimiento por parte del legislador se produjo muy tempranamente. La ley Hngara de 1894 se seal como texto caracterstico y precedente indiscutible de la evolucin. La verdadera consagracin del reenvi la realiza el artculo 27 de la ley de Introduccin del Cdigo Civil de Alemania. La ley de 8 de noviembre de 1985 fue modificada, y en su artculo 4 trata del reenvi y el reenvi del retorno, as como al remisin a un sistema plurilegislativo. Asimismo, el reenvi ha sido adoptado legislativamente en Suiza, artculo 14 de la Ley Federal sobre el Derecho Internacional Privado del 18 de diciembre de 1987; Polonia, artculo 4 de la ley sobre Derecho Internacional Privado de 12 de noviembre de 1965; Hungra, artculo 4 del Decreto-ley N 13/1979. Segn Batiffol y Lagarde12, aplican el reenvi Japn, China e Israel. El reenvi es expresamente rechazado en los Cdigos Civiles de Italia, artculo 30, Brasil, artculo 16; Grecia, artculo 32; y Egipto, artculo 27. El cdigo Portugus afirma como principio (art.16) el rechazo del reenvi, pero en el artculo 17 admite el reenvi a un tercero Estado (si este lo acepta, y consagra el de retorno en el artculo 18) donde se da un precepto particular para el estatuto personal del residente en Portugal. Tambin es rechazado el reenvi en el artculo 2048 del nuevo Cdigo Civil de 1984, que posteriormente estudiaremos.

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AGULAR NAVARRO, Mariano. Op.cit,vol.I.TomoII, 2da Parte,pp.162-167 BATIFFOL, Henri y Paul LAGARDE.Op,cit.tomo I. pp,355

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2.- Legislacin Nacional: Cdigo Civil: Los Cdigos Civiles de 1852 y 1936 no contenan ninguna disposicin relativa reenvio. El primer proyecto de la Comisin Reformadora de 1974, en su articulo XIII, redactado por el Doctor Vega Garca, estableca; Los jueces aplicaran nicamente el derecho interno del Estado declarado competente por la norma peruana del conflicto. En la propuesta sustitutoria (art.13),la doctrina Revoredo Marsano propuso el texto siguiente: nicamente es aplicable el derecho interno del Estado declarado competente, salvo que el derecho extranjero competente declare aplicable en sus normas de conflicto, la ley peruana. En ningn caso se aplicara la excepcin prevista en la ltima parte del prrafo precedente, si de su aplicacin resultare la invalidez o ineficacia de un acto jurdico que de otro modo seria valido o eficaz, o la legitimidad de un Estado civil que de otro modo sera legtimo. La autora cita como fuente de este articulo13, el artculo 4 del Proyecto de Ley de Normas Venezolano y los artculos 16, 18 y 19 del Cdigo portugus. El cdigo civil de 1984 en su artculo 2048 adopta el planteamiento del Dr., Vega Garca, con una ligera modificacin en la redaccin de la parte final del articulo, el cual a la letra dice: Los jueces aplicaran nicamente el derecho interno del Estado declarado competente por la norma peruana de Derecho Internacional Privado. Discrepamos de la solucin rgida adoptada por el Cdigo Civil en materia de reenvi. La mayor parte de los autores est de acuerdo hoy en da en que el reenvi se justifica en ciertas materias y debe ser descartado en otras, en funcin de un anlisis propio de cada una, como ya tuvimos oportunidad de tratarlo.
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REVOREDO MARSANO, Delia.Op.cit.Tomo I, p.,91

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De conformidad con este planteamiento, proponemos que se modifique el artculo 2048 del cdigo civil, y que sea reemplazado por la redaccin siguiente: Los jueces aplicaran al derecho interno de Estado declarado competente por la norma peruana del Derecho Internacional Privado. No obstante, en lo que respecta al estado y capacidad de las personas, relaciones de filiacin y sucesin por causa de muerte, se admitir el reenvio que las normas de conflicto extranjera puedan hacer al ordenamiento peruano o a otro ordenamiento extranjero. 3.- Cdigo Bustamente Jurgen Samtleben 14 , nos dice que segn la concepcin terica de Bustamente, el reenvio se excluye; la idea de la delimitacin de la competencia legislativa exige lgicamente que las normas de conflicto de modo directo remitan a normas sustantivas concretas del orden jurdico competente, Por eso, Bustamante, en relacin con el Derecho Internacional Privado interno, rechazo el reenvi con todo nfasis. Esta concepcin subyace tambin en las normas del Tratado, de modo que en principio se entiende que ellas contienen remisiones al derecho sustantivo, sin que tenga importancia que el derecho aplicable al caso con base en el tratado sea de un Estado parte o el de un tercer estado. En la aplicacin prctica del Cdigo Bustamante fcilmente se puede olvidar la exclusin del reenvio, como le ocurri al mismo Bustamante durante las discusiones preliminares. Se trataba esa vez de la aplicacin de ley personal como estatuto sucesoria. Algunos delegados criticaron esa conexin oponiendo, en cambio de ella, la aplicacin de la lexreisitae. Bustamante rearguyo que el estatuto personal aplicable, por ejemplo la ley del domicilio, poda declarar a su vez que fuera aplicable la ley de la situacin, y en tal caso sera exactamente est el derecho aplicable. Pero tal argume; dicha interpretacin es incompatible con el espritu del tratado.

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SAMTLEBEN,, Jurgen. Derecho Internacional Privado en America Latina. Vol,I.pp.260-267

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Mientras la doctrina vacila, la jurisprudencia de Amrica Latina es por lo general partidaria del reenvi. Esto se ha mostrado, ocasionalmente tambin en la prctica de los tratados de Montevideo de 1889 y 1940. 4.- Excepciones Las excepciones a la prohibicin del reenvi resultan del carcter transaccional del Cdigo Bustamante; no hay remisin a normas sustantivas cuando el tratado quiere que rija precisamente el Derecho Internacional Privado de los Estados contratantes. Esta autorizacin para que cada Estado parte aplique su propio derecho conflictual puede en general estar implcita tambin en la remisin a la lexfori,.En particular, la cuestin del reenvi se propone de diversa manera, segn las diferentes clases de leyes personales, territoriales y voluntarias. Para las leyes personales, Samtleben recuerda que el proyecto original de Bastamente previa expresamente en al artculo 7 la posibilidad del reenvio: el

Derecho Internacional Privado del Estado de origen deba decidir si como estatuto personal haba que aplicar la ley del domicilio o de la nacionalidad. Sin embargo, Bustamante mismo no vea en esta frmula la consagracin del reenvi, sino al contrario, su exclusin definitiva. Al afirmar esto parta implcitamente no de la aplicacin del tratado, sino ya del derecho conflictual del pas de origen declarado decisivo por el tratado, sino ya del derecho conflictual del pas del origen declarado decisivo por el Tratado. Realmente la frmula del proyecto corresponde sin duda a la tcnica de reenvi. En el texto definitivo del artculo 7, la norma aparece modificada fundamentalmente, segn ella corresponde definir al derecho conflictual de la respectiva lexfori que derecho deber aplicarse como ley personal. Partiendo de la aplicacin del tratado, esa norma se presenta tambin como una forma de reenvio. El artculo 7 somete la eleccin del derecho aplicable precisamente a la legislacin de los distintos Estados contratantes. Por lo menos en los casos en que esta legislacin prescriba expresamente la observancia del reenvio, deber respetarse la posicin del respectivo legislador.

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Respecto de las leyes territoriales,Bustamante trata de reenvio solo en relacin con las leyes personales; la posibilidad de un reenvio respecto de las leyes territoriales era completamente inimaginable para la Escuela de la Habana cuando las respectivas disposiciones del Tratado contengan solo una conexin territorial, debern considerarse, con Bustamante, como regulacin multilateral de la competencia legislativa, y por tanto como remisin a normas sustantivas, aplicable es aqu nicamente el respectivo derecho sustantivo. Con relacin a leyes voluntarias, vale estrictamente el principio de que las normas de cdigo Bustamante debe ser consideradas como remisiones al derecho sustantivo. Adems, conforme lo hemos visto tratar las limitaciones al reenvio; es opinin generalizada que la voluntad de las partes al determinar la ley aplicable se refiere al derecho sustantivo. Por tanto, en este campo el reenvio queda excluido. 5.- LA CONVENCION DE REENVO Los defensores de reenvo invocan la invalidez de esta figura jurdica ya que resulta indudable que, aplicando la ltima, existira en tal caso un cabal cumplimiento al llamamiento de una ley extranjera para determinar el conflicto jurdico internacional. El reenvo de primer grado cumple una de las metas del Derecho Internacional Privado cual es la solucin a un determinado caso de una forma igual en cualquier pas. El juez adopta en su tarea judiciaria al aplicar el derecho extranjero, as ser reenviado la solucin del asunto a otro sistema. La profesora argentina Ins M. Weingberg de Roca menciona un caso apropiado sobre la incorporacin a la metodologa de racionalizar el criterio del juez extranjero en estos casos. En el asunto Ross, el tribunal ingles deba entender en la participacin de una inglesa, con sus ultimo domicilio en Italia. La norma de colisin inglesa remite al derecho italiano como ley del ultimo del causante, pero el tribunal ingles decidi que el juez aplicara la ley de la nacionalidad, es decir la inglesa. Como consecuencia de este razonamiento, el juez ingles aplico el Derecho Ingles. La

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solucin, aceptado el reenvo, hubiera sido la misma. En este caso, existir la bondad del reenvo al coexistir dos soberanas en las cuales existe una conciliacin como es el dictarse una norma para resolver la colisin. Adems para los bondades, de las preces sobre la teora del a reenvo sostenemos la validez del argumento que cuando la lex frum enva la solucin del caos a una legislacin extranjera, esta resulta ser la norma competente para resolver el problema jurdico y lo realiza de acuerdo a sus propias normas. No tiene importancia que esta ley la reenva a otra ya que el objeto de esta situacin conflictual esta cumplido. Tal criterio jurdico para resolver la cuestin conflictual debe ser respetado porque el juez remitiendo no podr exigir previamente que el caso conflictual no sea entregado a otro sistema jurdico. Resulta ms lgico y razonable sostener que la referencia al reenvo comprende la totalidad de sus elementos ya que el legislador extranjero constituye una unidad no fraccionada. El derecho extranjero, declarado aplicable, constituye el conjunto de sus elementos constitutivos, y la regla del reenvo la forma parte de ese bagaje jurdico. Entonces conformndose a la regla de conflicto extranjero, podr el juez sentenciar un proceso de la misma forma que lo hara el juez extranjero. Prescindir del elemento integrador de la ley en el espacio, equivale a realizar una ejecucin parcial, fraccionada y dividida de la norma extranjera la misma que debe ser aplicada solamente dentro de aquellos lmites de espacio que ella misma determina. 6.-LA INCONVENIENCIA DEL REENVO En los sistemas jurdicos que adopten el principio de la nacionalidad, ocurre una atenuacin arbitraria a la nota del reenvo en el Derecho Internacional Privado. La posibilidad de admitir el reenvo dentro de un sistema jurdico, ofrece muchas inconveniencias ya que ataca el principio de la armona internacional para la

aplicacin del Derecho Internacional Privado, pues el tribunal extranjero aplicara una norma distinta a la de su rgimen jurdico el mismo que desconoce. As los sostiene muchos tratadistas de Derecho Internacional Privado. A tal efecto, los estudiosos de

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la materia juzgan conveniente, en la mayora de los casos conflictuales, el suspender los efectos del reenvo a fin de evitar las situaciones derivadas de la inseguridad jurdica. Podramos afirmar que el reenvo extiende el radio de efecto correspondiente a una ley y contraria a las normas de la extraterritorialidad. A si tenemos por ejemplo que, en el fondo, la ley francesa tena la intencin que la herencia de forgo ya mencionaba fuera regida por la ley brbara, pero aplico la lexfori para conseguir que los bienes muebles fueses destinados a favor del fisco francs en una posicin no jurdica sino finalista. El reenvo conduce, en muchos casos, a la vigencia de sistemas jurdicos que pueden ser atentatorios contra la organizacin fundamental del Estado que permite el caso conflictual para su solucin. En tal caso puede existir en la relacin negocial un autntico invitado de piedra, extrao el sistema jurdico que ordeno aplicar la norma jurdica pertinente. Adems de todo lo expuesto, el argumento consistente en el que aceptar la teora del reenvo en Derecho Internacional Privado puede romper la naturaleza jurdico de los conflictos legales. Al preguntarse una persona sobre la ley aplicable pertinente a una determinada situacin jurdica existe una relacin entre diferentes soberanas ya que el utilizar una ley extranjera equivale a admitir que la soberana del estado, que ha expedido la ley de remisin queda extendida a tal relacin jurdica. Y si existen dudas referentes al Derecho aplicable, estas constituyen vacilaciones innecesarias indebidas sobre el cual de las soberanas conflictuales debe prevalecer en los casos de conflicto. Si ello es as, el reenvo internacional resulta improcedente porque si a un determinado pas le es presentado un caso conflictual que discuta las relaciones de las soberanas locales con las extraas, resulta en consecuencia que la ley de ese segundo pas dirimir la materia, no pudiendo explicarse la forma como un ende soberano pueda remitirse a la opinin de otra pas para establecer hasta que momento queda erradicada la potestad de una soberana estatal.

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A mayor abundamiento de razones, los adversarios de la teora del reenvo sostiene que la solucin a los casos conflictuales no pueden constituir una pelota de jebe que va disparada de un lado a otro, de tablero , la bola no queda detenida, y , para hacerla parar habr que adoptar soluciones disimiles. Este argumento ha sido denominado como el de la raqueta internacional, de los espejos o del crculos inextrincabilis por la existencia de una sucesin indefinida de reenvos. Igualmente sostienen los detractores que el reenvo de segundo grado no existen principios jurdicos uniformes, y adems aparecer una suerte de rodeo en la que la ley sustantiva aplicable queda en suspenso por la disposicin que norme la ley extranjera. El reenvo adems ha sido recusado por no tener base jurdica alguna que est fundado en el utilitarismo, al ser una institucin circunstancial y su inters resulta territorial y no jurdico. 7.-EL TRATADO DE MONTEVIDEO DE 1889 Y EL REENVO. Resulta una postura tomada a favor de la teora del reenvo, la adoptada por el trato de Montevideo de 1889, mediante la regla contenida en el artculo 2 de su protocolo Adicional al establecer que, los jueces aplicaran de oficio las leyes de los Estados signatarios, y en fijar, al mismo tiempo, los sistemas por las cuales dichos Estados deben conocer sus respectivas legislaciones. Las disposiciones pertinentes legales emanadas del Primer Tratado de Montevideo son las siguientes: 7.a EL CODIGO BUSTAMANTE Y EL REENVO El cdigo de derecho Internacional Privado aprobado por la sexta Conferencia Internacional de la Habana en 1928, reconoce la aplicacin del reenvo en sus artculos 408, 409, 410 y 411.

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7.b EL REENVO EN EL CODIGO CIVIL PERUANO EN 1984 El Cdigo Civil peruano en el artculo 2048 establece que el reenvo no es aplicable conforme al siguiente texto: Los jueces aplicaran nicamente el Derecho Interno del Estado declarando competente por la norma del derecho Internacional Privado, Con esta disposicin, tanto el reenvo de segundo grado como el indefinido, habran sido borrados del mapa del Derecho Internacional Privado al indicar que la ley aplicable es la interna del estado declarada competente por la norma de esta materia. A tal efecto la actual regla peruana vigente aplica nicamente el Derecho interno de un estado y prohbe la aplicacin del Derecho externo de este. La prohibicin resultara expresa tanto para la admisin del reenvo de primer como de segundo grado. El principio general peruano sobre el reenvo resulta semejante a la regla contenida inserta en el Cdigo Civil de Grecia de 1940 dentro de su prrafo 32, que rechaza de manera tajante el reenvo y al numeral 16 de la ley de Brasil estableciendo que sea aplicado sobre el Derecho sustantivo de ese pas para evitar las remisiones de un sistema jurdico a otro. En una posicin contraria, otros regmenes jurdicos y en casos excepcionales y limitados el reenvo es reconocido para aplicar las normas extranjeras. Una de las primeras leyes en reconocer expresamente el reenvo internacional, aunque de manera limitada, fue el artculo 27 de la ley de Introduccin al Cdigo Civil de Alemania de 1900, aceptando el reenvo de primer grado cinco casos: la capacidad; los requisitos para la celebracin del matrimonio; el rgimen de bienes matrimoniales; el divorcio, y, la sucesin por causa de muerte. La jurisprudencia alemana ha adoptado el temperamento de aceptar el reenvo de segundo grado en los casos mencionados y en otras situaciones similares. La ley japonesa de 1898, acepta al reenvo en el artculo 29 de su texto, que cuando se declare aplicable la ley nacional de una persona, si, segn el derecho del Pas,

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debe aplicrsele las leyes del Japn, se aplicarn estas ltimas En Japn, queda establecido el reenvo de primer grado. En Francia bajo el influjo y hechizo del caso Forgo, los tribunales muestran ser partidarios del reenvo, incluyendo el de segundo grado, as como sucede en los casos de las jurisprudencias japonesa, belga y polaca Martin Wolff en su libro Derecho Internacional Privado, deja constancia que los mismo parece ser cierto el tribunal Federal de Suiza que sin embargo, no tiene, como no haba tenido ocasin de decidir definitivamente la cuestin. No obstante esa tendencia jurisprudencia, los artculos 61 y 62 del Cdigo Civil de Suiza aceptan el reenvo. En Italia el 18 de marzo de 1995 fue promulgado la ley N218, Bajo el Titulo de Reforma del Sistema Italiano di diritto internazionale privado, con vigencia jurdica partir del 1 de setiembre de ese ao. El articulo decimotercero de esta ley acepta el reenvo, pero no adopta una posicin fundamentalista porque existen soluciones distintas. El primer prrafo de este numeral establece la aceptacin el reenvo, para conservarla armona internacional. As sucedera, por ejemplo, cuando a un juez italiano le corresponde decidir sobre la capacidad de un ingls domiciliado en la Repblica de Argentina. El artculo 23de la nueva ley italiana declara aplicable el Derecho Ingles de la nacionalidad, pero las normas del derecho Internacional Privado de Inglaterra remiten la solucin del caso a la ley argentina del domicilio, reenvo que es aceptado por el caso de la ley argentina ya que sus reglas de conflicto regulan el rgimen de la capacidad por la ley del domicilio. En este caso, la aceptacin del reenvo por el juez Italiano conduce a al armona Internacional de soluciones, ya que la materia relativa a la capacidad de la persona ser resuelta de la misma manera-por la ley argentina del domicilio-con independencia de si la controversia se plantea ante un tribunal argentino, ingls o italiano.

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CONCLUSIONES
1.- Nuestro Derecho positivo, en su artculo 2048, es enftico en su rechazo al reenvo, en consecuencia, el juez peruano solo debe aplicar el Derecho material extranjero, sin tomar en cuenta sus normas conflictuales. Sin embargo, nosotros sobre la base de 105 argumentos anteriormente expuestos somos de opinin que debe modificarse el artculo que comentamos, debiendo ser reemplazado por la siguiente redaccin: "La remisin al Derecho extranjero se entender hecha a su ley material. No obstante, en lo que respecta al estado y capacidad de las personas, relaciones de familia y sucesin por causa de muerte, se admitira el reenvo que las normas de conflicto extranjeras pueden hacer al ordenamiento peruano o a otro ordenamiento extranjero". 2.- El reenvo es un mecanismo que basa su existencia en una comprensin de que la remisin que efecta la norma de conflicto del foro a un Derecho extranjero es una remisin global, entendiendo por tal no una mera remisin material a sus normas sustantivas, sino a la totalidad del ordenamiento jurdico extranjero incluyendo las normas de conflicto del mismo. 3.- La consecuente consulta de las normas de conflicto del ordenamiento extranjero puede dar lugar a tres situaciones: que dichas normas consideren aplicables las normas materiales de ese mismo ordenamiento jurdico, que consideren aplicable el ordenamiento jurdico del foro (situacin que se denomina reenvo de primer grado), o finalmente que consideren aplicable un tercer ordenamiento jurdico (reenvo de segundo grado)

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RECOMENDACIONES

RECOMENDACIONES 1.- El juez llamado a decidir debe proceder como lo hara en su caso el Juez extranjero cuya ley ha de aplicar, el cual acudira en primer trmino a la norma de derecho internacional privado contenida en su legislacin. Del mismo modo debe obrar el juez ante quien se promueva la cuestin, y en tal sentido ha de consultar y aplicar las normas de conflicto vigentes en la legislacin extranjera a las cuales el juez de aquel Estado supeditara sus decisiones. 2.- El reenvo carece de asidero jurdico real, no es suficiente argumentar la Indivisibilidad del Derecho extranjero (Caso Forgo) para que los partidarios de esta figuran pretendan refutar cualquier posicin en contra, ms aun teniendo cuenta que se entra en contradicciones al dividir lo indivisible, creando una desazn o incongruencia en su institucionalidad como figura jurdica, a esto se le agrega la fuerte oposicin de la raqueta internacional, el desconocimiento de las reglas de conflicto.

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GLOSARIO REENVIO: El reenvo es un mecanismo que basa su existencia en una comprensin de que la remisin que efecta la norma de conflicto del foro a un Derecho extranjero es una remisin global, entendiendo por tal no una mera remisin material a sus normas sustantivas, sino a la totalidad del ordenamiento jurdico extranjero incluyendo las normas de conflicto del mismo NORMAS DE CONFLICTO: La norma de conflicto recibe esta denominacin por el papel que se le atribuye: dar una solucin al llamado conflicto de leyes. Con esta ltima expresin se hace referencia tradicionalmente al problema de la determinacin de la ley aplicable a aquellas situaciones o relaciones jurdicas de carcter privado que, por estar en contacto con dos o ms ordenamientos, pueden calificarse como internacionales ORDENAMIENTO JURIDICO: Es el conjunto total de normas jurdicas vigentes en una comunidad poltica determinada. CONFLICTO DE JURISDICCION: Un conflicto de jurisdiccin es aquel que se da, en Derecho, cuando dos o ms jueces o tribunales diferentes entienden que tienen jurisdiccin para dirimir un mismo asunto. Como un mismo asunto slo puede ser juzgado una vez, es necesario resolver el conflicto antes de poder resolver el litigio EXTRANJERIA: El concepto de extranjera, es no ser de X o Y nacin y de no disfrutar de los derechos comunes es tan antiguo como la propia civilizacin. La fijacin de la comunidad poltica que gozaba de los beneficios y las obligaciones siempre era objeto de pormenorizado anlisis y delimitacin. REMISION: La remisin es un medio para evadir la aplicacin de la norma jurdica extranjera material que el propio derecho internacional privado del juzgador ha considerado competente.

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LA CONFERENCIA DE LA HAYA DEL DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO O (COHADIP) : es una organizacin internacional con sede en la ciudad de La Haya (Pases Bajos) que tiene por objeto buscar la homologacin de las normas de derecho internacional privado a nivel mundial, ha elaborado una treintena de convenciones internacionales donde una veintena estn actualmente en vigencia, y de ellas una gran parte corresponde exclusivamente a conflictos de legislacin, por ejemplo en materias de ley aplicable a las obligaciones alimentarias, a los accidentes de trnsito en carreteras, a la responsabilidad de hechos y resultados, a los regmenes matrimoniales o sobre las sucesiones. EL CASO FORGO: es un caso destacado en materia de derecho internacional privado, porque da nacimiento a la cuestin del reenvo en esta rea del derecho. NORMA MATERIAL: tcnicas de reglamentacin directa, proporcionan una respuesta jurdica y sustantiva a las situaciones privadas internacionales. EXEQUATUR: Mecanismo mediante el cual una decisin extranjera se convierte en ttulo ejecutivo en el estado requerido.

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BIBLIOGRAFA Manual de derecho internacional privado parte general I (Ricardo R Balestra) Cdigo civil comentado tomo X (Gaceta jurdica). REVOREDO MARSANO, Delia.Op.cit.Tomo I, p.,91
www.carlitoandre.blogspot.com] WWW.GACETAJURIDICA.COM

http://www.diccionariojuridico.mx/?pag=busqueda&libro=18 www.uam.es/ss/.../Derecho/.../Area_de_Derecho_Internacional_Privado ocw.uv.es/ciencias-sociales-y-juridicas/2-2/ www.derecho-internacional-privado.com www.abogadoperu.com/codigo-civil-libro-x-derecho-internacional-privado

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