Vous êtes sur la page 1sur 4

Analise Critica. O Surgimento e desenvolvimento do vnculo obrigacional so influenciados por fatores decorrentes dos valores e da cultura.

Nesse contexto, um cdigo por mais amplo que seja no abrange todo o corpus jris vigente. Citaremos alguns mtodos e algumas criticas a serem feitas por grandes juristas seguindo a opinio do grupo. Subsuno a adequao de uma conduta ou fato concreto norma jurdica. Logo o fato jurdico surge em razo da solidificao das normas e dos princpios jurdicos sobre o fato de que resulta ou pode resultar direito e dever. Pretendemos apontar de acordo com Damio Alves de Azevedo - Mestre em Direito da Universidade de Brasilia que nos conduz a ideia de apontar que a proporcionalidade soluciona os casos concretos de acordo com as preferncias axiolgicas do julgador, mas principalmente explicitar a prpria inviabilidade desse mtodo como recurso de soluo em situaes de conflito aparente de normas. A partir disso, ser questionada a idia de subsuno inerente ao mtodo da proporcionalidade confrontando-a com a teoria do direito como interpretao. Por este conceito a argumentao jurdica acaba por no ter acesso aplicao de uma de suas categorias de normas. Se as regras trazem em si seu modo de aplicao, elas no poderiam ser objeto de argumentao jurdica nem pelas partes nem pelo juiz. Se os direitos definitivos so conferidos por regras que regulam suas prprias condies de aplicao, no seria possvel argumentao jurdica acerca desses direitos. Os direitos estariam contidos na prpria regra. Lacuna a inexistncia de uma norma para regular um caso concreto. A sistemtica atual predominantemente dedutiva, mas d larga margem para que se possa pensar casuisticamente, do que pode resultar a descoberta de novos princpios e a formao de novos institutos. Embora a codificao possa revogar todas as normas conflitantes com o novo cdigo, no ter o poder de abolir todos os princpios jurdicos, especialmente aqueles fundamentais. Afirma KARL ENGISH que a lacuna uma incompletude insatisfatria no seio do todo jurdico. A prpria lei pe disposio do aplicador do direito, os meios dos quais pode se utilizar para o preenchimento da lacuna existente.Confira-se a disposio constante do artigo 4 da Lei de Introduo ao Cdigo Civil Brasileiro que quando a lei for omissa, o juiz decidir o caso de acordo com a analogia, os costumes e os princpios gerais de direito. Segundo Pontes de Miranda, obrigao a relao jurdica entre duas (ou mais) pessoas, de que decorre a uma delas a debito, ou a algumas, poder ser exigida, pela outra, creditor, ou outras, a prrstao. A classificao das fontes obdece dos fatos jurdicos ; realiza-se no plano da existncia. A obrigao, a seu turno, eficcia de fato jurdico. Define-se o negcio jurdico como o ato suscetvel de ser condicionado, de ser posto sob termo ou encargo, O conceito de negcio jurdico abrange todas as categorias de atos de autonomia, inclusive aquelas em que no se manifesta a liberdade ftica de estabelecer clusulas. Os fatos Jurdicos constituem gnero que inclui eventos puramente naturais (fatos jurdicos em sentido restrito), e atos humanos de que derivam

efeitos jurdicos, quais sejam, atos jurdicos e atos ilcitos. Tal a classificao adotada pelo Cdigo Civil ao considerar que, no ato Jurdico ou lcito, o efeito jurdico deriva da vontade do agente (contratos, testamentos),ao passo que no ato ilcito o feito independe da vontade do agente, que, ao agir com dolo ou culpa e ocasionar dano a outrem, ocasionar efeitos jurdicos que, em absoluto, desejou, porque sempre sujeito s sanes legais. Os atos em sentido estrito so aqueles que surgem como mero pressuposto de efeito jurdico, preordenado pela lei, sem funo e natureza de autoregulamento, Assim, nos atos em sentido estrito, qualquer que seja a vontade os efeitos sero somente os determinados pela lei. Maria Helena Diniz expe "o ato jurdico stricto sensu seria aquele que surge como mero pressuposto de efeito jurdico, preordenado pela lei, sem funo natureza de auto-regulamento". Assim, podemos elencar como caractersticas essenciais do ato jurdico meramente lcito: ser embasado na vontade do indivduo; ser lcito; ser imediato. Cabe ressaltar que por mais que no haja, nesta espcie de ato jurdico, ampla liberdade de escolha pelo agente, ainda assim este no totalmente isento de manifestao de vontade. As aes que no so frutos da vontade, nem da inteno do autor, mas que gera consequncias tipificadas pela norma so atos-fatos jurdicos. Logo, constituem essa categoria aqueles atos que produzem um resultado ftico, uma transformao no mundo material, ao qual a lei atribui efeitos jurdicos. Para justificar o nascimento de direitos e obrigaes aparece o contrato social, h uma discusso em considerar ou no o contrato social como fonte. Rousseau defende um pacto, o contrato social, que deveria vigorar entre todos os cidados de um Estado e que serviria de fonte para o poder soberano. Aos olhos de Rousseau, a sociedade que degenera o homem, sociedade imaginada por Rousseau foi considerada por muitos um modelo de totalitarismo, e para outros foi uma poderosa declarao de princpios democrticos. O contrato ditado o seu nascimento por ato de direito publico e a submisso das fases da relao obrigacional s regras do direito privado. Assemelha-se a um ato fato por no ter havido cooperao do particular para sua existncia. Ato Fato Jurdico segundo Pontes de Miranda em um primeiro momento, a vontade humana no parece relevante, mas que se revela relevante num segundo momento. Ex. Uma criana compra um refrigerante numa padaria, houve um negcio jurdico; por ser a criana um incapaz, a vontade humana desconsiderada e o negcio seria nulo, porm, o negcio se torna relevante e a vontade da criana considerada importante, pois para a teoria do ato-fato, ela

tem discernimento para celebrar esse ato-fato jurdico, que configuraria um negcio jurdico.

Leia mais: http://jus.com.br/revista/texto/30/as-lacunas-da-lei-e-as-formas-de-aplicacao-dodireito#ixzz2VAwDs88S

http://respirandodireito.blogspot.com.br/2009/11/fatos-juridicos.html

http://www.conteudojuridico.com.br/artigo,dos-atos-juridicos-licitos-e-ilicitos,37687.html

http://alexandremagno.com/site/?p=artigos_2&id=24

Vous aimerez peut-être aussi