DIREITO DO CONSUMIDOR

VE R ITA S E T VIT A

Disciplina: DIREITO DO CONSUMIDOR Perodo 2010.2 Prof.: Alexander Perazo ASPECTOS HISTRICOS DO CONSUMERISMO E DO DIREITO DO

CONSUMIDOR Na antiguidade grega no se poderia falar em consumidor. Aristteles considerava o consumo como uma atividade absolutamente pobre, representativa da finitude e mortalidade do homem. Sequer participaria do processo poltico da polis, com o status de cidado, aquele individuo devotado ao trabalho para a satisfao de suas necessidades. Mesmo assim, documentos histricos demonstram no o uso do vocbulo consumidor, mas a proteo dispensada aos contratantes de servios, adquirentes de produtos etc. O Cdigo de Hamurabi um dos mais antigos conjuntos de leis da antiga Mesopotmia, elaborado por volta de 1700 a.C apresentava sentenas dispondo sobre direito patrimonial, preos, qualidade e quantidade de produtos, bem como a prestao de servios por mdicos, veterinrios e construtores. Roma, por exemplo, j adotava as aes edilcias (redibitria e quanti minoris, relacionada aos vcios ocultos). Com o fortalecimento da sociedade capitalista, o desenvolvimento do mercado de fora do trabalho e de bens de consumo e o advento da Revoluo Industrial com todos os seus efeitos, justificaram a luta por uma tutela diferenciada ao consumidor. Efetivamente, apenas aps as guerras do sculo XX foi que a matria relativa ao consumidor ganhou destaque nos ordenamentos jurdicos dos diversos estados. Ao final da dcada de 1970, a ONU declara os direitos bsicos do consumidor se apropriando daqueles declinados por Kennedy na mensagem formulada ao Congresso. Na dcada de 1980, algumas diretivas foram promulgadas pela ento designada Comunidade Econmica Europia. E em 1

1985, a Assemblia Geral das Naes Unidas, por meio da Resoluo n 39.248 estabeleceu as Diretrizes Internacionais de Proteo ao Consumidor, enfatizando a importncia dos Estados estabelecerem, com eficcia, as suas polticas de proteo ao consumidor. No Brasil, no houve um movimento social significativo para a

implementao da poltica de proteo ao consumidor. A atuao da defesa do consumidor esteve relacionada aos problemas econmicos, polticos e sociais do pais. Os poucos movimentos populares se voltaram contra a inflao, o alto custo de vida, a luta pelo acesso aos servios bsicos. Zlzke (2000, p.21) lista, ainda, os movimentos: a marcha da fome, em 1931; a marcha da panela vazia em 1953; o protesto contra o alto custo de vida, em 1963; a campanha diga no inflao promovida pelo Governo Federal, em 1972, com o slogan; o boicote carne, em 1979; os fiscais do Sarney. Pouco tempo depois o movimento organizado de defesa do consumidor estendeu-se s cidades do Rio de Janeiro, Porto Alegre, Belo Horizonte, Recife, Salvador, Londrina, Curitiba e Cuiab. Em junho de 1985 foi criado o DECOM rgo de Defesa Comunitria no Estado do Cear. Este rgo de defesa tinha ligao direta com o Estado, passando a ser dirigido pela Procuradoria de Justia, com o objetivo de relevar a funo do Ministrio Pblico na defesa dos interesses da sociedade, especialmente na defesa dos interesses coletivos e difusos. No Brasil, existiam diversos diplomas legais que disciplinavam, de modo pulverizado, o controle da produo e comercializao de bens e servios. O prprio Cdigo Penal Brasileiro j tipificava determinadas prticas comerciais como criminosas, utilizando na redao dos seus dispositivos, a terminologia consumidor. Porm, todo o tratamento dispensado enfocava o consumidor individual e a proteo se realizava nos moldes tradicionais do direito privado. Com a edio da Lei n 7.244/84 que institua os Juizados Especiais de Pequenas Causas, substituda posteriormente pela Lei n 9099/95 os acordos celebrados na presena dos Promotores de Justia nos PROCONS passaram a ter valia de ttulo executivo extra-judicial, facilitando a sua efetivao no Judicirio. 2

A promulgao da Lei de Ao Civil Publica, Lei n 7.347/1985 foi um marco na proteo dos direitos difusos, na compreenso da existncias de direitos para alm dos meros interesses individuais. Com a nova Constituio Federal de 1988 a matria ganhou destaque tanto no captulo relativo aos direitos constitucionais (art.5, XXXII) quanto no que toca ordem econmica, determinando-se a regulamentao sistemtica da defesa do consumidor. Em 1990, foi promulgado o Cdigo de Proteo e Defesa do Consumidor Lei n 8.078 que considerado um instrumento hbil na defesa da cidadania, detalhando os direitos bsicos do consumidor, a responsabilidade civil dos fornecedores pelo fato do produto ou do servio, alm de inverter o nus da prova beneficiando o consumidor nas demandas contra os grandes fornecedores. A lei, ainda, dispe sobre a publicidade e estabelece condies gerais sobre os contratos, em especial os contratos de adeso. Atualmente a defesa do consumidor conta em seu favor com instrumentos legais, rgos e entidades especficas. H juristas, a exemplo do Promotor Jos Geraldo Brito Filomeno, que entende inexistir um Direito do Consumidor sistematicamente autnomo, mas diversos diplomas legais de natureza comercial, civil, processual e constitucional relacionados a uma filosofia de defesa do consumidor, representada pela Poltica Nacional das Relaes de Consumo apresentada pelo Cdigo de Proteo e Defesa do Consumidor.

Justificativa da tutela especial ao consumidor Em face de todo o exposto, tem-se que a tutela especial deferida ao consumidor se justifica na sua vulnerabilidade. O consumidor vulnervel em face do fornecedor tanto no momento que inaugura a relao de consumo quanto no instante em que consome os produtos e servios. Alm disso, a prpria atividade econmica de produo, distribuio, etc, pode gerar danos aos cidados estranhos s relaes de consumo j existentes, fazendo com que os mesmos sejam vtimas do processo de fornecimento e consumo. Nesta 3

medida eles tambm merecem tratamento ressarcitrio aos danos sofridos. O consumidor na Constituio da Repblica Federativa do Brasil de 1988 O texto constitucional faz vrias referncias figura do consumidor em vrios momentos. Inicialmente estabelece no rol dos direitos fundamentais o direito do consumidor proteo do Estado, conforme se depreende do art. 5, inciso XXXII. J no art. 170, quando trata da ordem econmica, dispe que esta se funda na valorizao do trabalho humano e na livre iniciativa, tendo por fim assegurar a todos existncia digna, conforme os ditames da justia social, em ateno a vrios princpios, dentre os quais a defesa do consumidor. Outros princpios da ordem econmica so: soberania nacional,

propriedade privada, funo social da propriedade, livre concorrncia, defesa do consumidor, defesa do meio ambiente, dentre outros. Tratando das limitaes do poder de tributar, no art.150, a Constituio Federal tambm se refere ao consumidor, especialmente no pargrafo quinto, quando dispe que a lei determinar medidas para que eles sejam esclarecidos acerca dos impostos incidentes sobre mercadorias e servios. E por fim, no art. 48 dos Atos das Disposies Constitucionais Transitrias estabeleceu um prazo constitucional para que fosse elaborada e publicada a lei protetiva do consumidor, qualificada pela Constituio como cdigo. Direito do Consumidor como direito fundamental Dizer que o Direito do Consumidor corresponde a um Direito Fundamental significa atribuir matria condio hierrquica superior, ampliando a sua proteo no ordenamento jurdico ptrio. Atribuir a condio constitucional importa no reconhecimento do esforo do movimento consumerista brasileiro que, mesmo em sua fragilidade, alcanou o intento de levar a matria a discusso da assembleia constituinte em 1986. 4

O Cdigo de Defesa do Consumidor, embora lei ordinria, foi construdo para a realizao de um intento constitucionalmente demarcado. Assim, mesmo colocado numa dada posio hierrquica, se inscreve como norma de ordem publica, no podendo ter as suas disposies afastadas por vontade das partes. Principio da ordem econmica
Art. 170. A ordem econmica, fundada na valorizao do trabalho humano e na livre iniciativa, tem por fim assegurar a todos existncia digna, conforme os ditames da justia social, observados os seguintes princpios: I - soberania nacional; II - propriedade privada; III - funo social da propriedade; IV - livre concorrncia; V - defesa do consumidor; VI defesa do meio ambiente, inclusive mediante tratamento diferenciado conforme o impacto ambiental dos produtos e servios e de seus processos de elaborao e prestao; (Redao dada pela Emenda Constitucional n 42, de 19.12.2003) VII - reduo das desigualdades regionais e sociais; VIII - busca do pleno emprego; IX - tratamento favorecido para as empresas de pequeno porte constitudas sob as leis brasileiras e que tenham sua sede e administrao no Pas. (Redao dada pela Emenda Constitucional n 6, de 1995)

Pargrafo nico: assegurado a todos o livre exerccio de qualquer atividade econmica, independentemente de autorizao de rgos pblicos, salvo nos casos previstos em lei.

RELAO DE CONSUMO E OS SEUS ELEMENTOS A relao de consumo uma modalidade de relao jurdica

obrigacional que se estabelece entre fornecedor e consumidor, sendo este o adquirente ou usurio de produto ou servio fornecido no mercado de consumo por aquele. A relao jurdica de consumo no expresso conceituada pelo Cdigo de Defesa do Consumidor (Lei n.8078/90) muito embora seja citada no artigo 4, que trata da Poltica Nacional das Relaes de Consumo e todos os seus elementos sejam definidos devidamente nos artigos 2. e 3. do citado diploma legal. O objeto do Cdigo de Defesa do Consumidor a regulao dos direitos do consumidor no mbito de uma relao de consumo, equiparando a consumidor, para efeito de proteo na reparao do dano, a vtima de um acidente de consumo, a coletividade que haja intervindo numa relao de consumo, como por exemplo todos os adquirente de um determinado produto defeituoso e qualquer pessoa exposta s prticas comerciais abusivas. Para facilitar a compreenso do conceito e extenso da relao de consumo, passa-se a comentar o conceito legal dos seus elementos, tal como fornecido pelo Cdigo de Defesa do Consumidor. Consumidor
Art. 2 Consumidor toda pessoa fsica ou jurdica que adquire ou utiliza produto ou servio como destinatrio final. Pargrafo nico. Equipara-se a consumidor a coletividade de pessoas, ainda que indeterminveis, que haja intervindo nas relaes de consumo.

A doutrina admite um conceito subjetivo e um conceito objetivo para consumidor. O legislador brasileiro optou pelo conceito objetivo, conforme se 6

depreende da leitura do art.2. da Lei no.8078/90. No aspecto subjetivo, diz-se consumidor, aquele sujeito no-profissional que adquire produtos e servios para satisfao de necessidade pessoal ou de sua famlia a partir de relao jurdica firmada com sujeito profissional - o fornecedor. Nesta linha de entendimento, as normas de defesa dos consumidores no se aplicariam aos contratos realizados entre dois profissionais, que igualmente buscam o lucro como principal motivao. Os precursores do direito do consumidor entendem que a proteo especial somente se justifica se voltada para o consumidor cidado que para a satisfao de suas necessidades pessoais se sujeita ao fornecedor (sujeito profissional). Um mdico que adquire um produto para o exerccio de sua profisso ou uma pessoa jurdica que adquire bens para o escritrio no seriam considerados consumidores. A noo objetiva de consumidor, cuja expresso se tem no artigo segundo do Cdigo de Defesa do Consumidor brasileiro, deposita no ato de consumir, a essncia do conceito. Por esta razo admite-se que o profissional e o no-profissional sejam tratados como consumidores; depender da posio que ocupem na relao jurdica de consumo. Pode o consumidor profissional gozar da proteo consumerista, para tanto necessrio funcionar como destinatrio final do produto ou servio. Assim, possvel uma pessoa jurdica funcionar como consumidora, por exemplo. Em ateno s concepes que sustentam o conceito de consumidor, emergem duas linhas bsicas e compreenso da figura do consumidor: a corrente maximalista e a corrente finalista. Para os finalistas, a tutela especial deferida aos consumidores somente se justifica em virtude da sua vulnerabilidade nas relaes contratuais no mercado de consumo. Somente seria compreendido como consumidor quem necessita desta tutela diferenciada em face da condio mais frgil. 7

Esta corrente foi pioneira do consumerismo e, nos primeiros passos que ensaiou, inadmitia a pessoa jurdica como consumidora. Entretanto, com o avano das relaes econmicas, a concepo mais radical dos finalistas abrandaram, passando a admitir a possibilidade do sujeito profissional se enquadrar como consumidor, desde que destinatrio final do produto ou do servio. A corrente finalista, ao analisar o conceito de consumidor oferecido pelo Cdigo de Defesa do Consumidor (Lei no.8078/90), prope uma interpretao restrita da expresso destinatrio final. O consumidor seria, a pessoa fsica ou jurdica que se firma como destinatrio final ftico e econmico do bem ou servio, sendo ele pessoa fsica ou jurdica. O destinatrio final ftico seria aquele que retira o bem da cadeia de produo do mercado de consumo. J o destinatrio final econmico seria aquele que esgota as possibilidades que o bem oferece, sem utiliz-lo para o fabrico de outros bens ou revend-lo. A pessoa jurdica seria consumidora se adquirisse um bem para a realizao de outras necessidades e no para o seu uso como instrumento de produo, como por exemplo: a industria txtil que adquire mesas e cadeiras para o refeitrio de seus empregados ou o cidado que adquire um automvel para uso pessoal. A corrente maximalista v nas normas do CDC um novo regulamento para o mercado de consumo e no apenas normas orientadas para o no profissional. (MARQUES, 2002, p.254). Admite que a pessoa fsica e a pessoa jurdica podem igualmente ocupar o papel de fornecedor ou de consumidor, dependendo apenas do interesse que persegue numa dada relao jurdica. Caso funcione como destinatria final ftica do bem, ser compreendida como consumidora.

Consumidor stricto sensu 8

Diz o CDC, art.2. que consumidor a pessoa fsica ou jurdica que adquire ou utiliza produtos e servios como destinatrio final. Assim, do conceito podemos destacar os seguintes elementos: Pessoa fsica (capaz/incapaz) arts.1o,. ao 5o., CC; Pessoa jurdica (pblica/privada, nacional/estrangeira) unidade de pessoas naturais/jurdicas ou de patrimnios que visa a consecuo de certos fins, reconhecida pela ordem jurdica como sujeito de direitos e obrigaes (Diniz, 1996) art.40 e segs. CC; Grupos despersonalizados conjunto de direitos e obrigaes, pessoas e bens, sem personalidade jurdica e com capacidade processual, mediante representao (Diniz, 1996). Ex. Condomnio, massa falida, esplio, sociedade de fato. Em geral, consumidor aquele que participou de uma relao contratual, na qual se estabeleceu a transferncia do bem ou a prestao do servio. Mas nem todo consumidor seria o contratante; vez que existiria a possibilidade da aquisio ou utilizao decorrer de alguma pratica comercial destinada ao fomento do consumo, como por exemplo, os sorteios, as promoes de venda, etc. Como visto acima, o conceito se determinar a partir da delimitao que se imprima expresso destinatrio final, pois consumidor o destinatrio final. Seguindo as correntes finalista e maximalista teramos:

Destinatrio final do produto ou servio Corrente finalista = interp. Restrita (pioneiros do consumerismo) (art. 4, I = Vulnerabilidade do CDC = novo regulamento do mercado de consumo; consumidor); Corrente maximalista = interp. Ampliada

Posio mais incisiva = Destinatrio Destinatrio final = destinatrio ftico final aquele destinatrio ftico e do produto ou servio; 9

econmico (aquisio para uso no profissional) do bem ou servio; Evoluo para uma interpretao mais branda = cabe a ao Judicirio, de o ou para observando vulnerabilidade, profissional que posio admitir adquire bem

enquadramento da pessoa jurdica ou servio fora de sua especialidade. Vulnerabilidade presumida pessoa fsica no profissional Vulnerabilidade da pessoa jurdica e do profissional mediante prova Tendncia em estender-se a proteo deferida pela legislao consumerista nas relaes originrias dos contratos de adeso, para proteo dos em consumidores profissionais

situao de vulnerabilidade. A jurisprudncia gacha j define que a proteo extensiva do art. 29 resulta do principio da vulnerabilidade (presumida apenas para o consumidor pessoa fsica) Consumidor lato sensu ou equiparado O consumidor lato sensu no , em verdade, um consumidor, no sentido especifico da palavra, mas sim algum que por haver intervindo numa relao de consumo, por ter sido vitima de um acidente de consumo, ou por se ver exposto s prticas comerciais foram equiparadas aos consumidores. So pessoas que foram ou se encontram expostas leso provocada pelo fornecimento de bens ou servios no mercado de consumo. Equipara-se ao consumidor lato sensu a coletividade de pessoas, ainda que indeterminveis, que haja intervindo numa relao de consumo. So aqui, 10

por exemplo, todos os convidados para uma cerimnia de casamento, na qual h um servio de buffet contratado pelos noivos. Os convidados no contrataram o servio, mas podem ser vtimas de um servio viciado, caso o jantar oferecido esteja em condies inadequadas de consumo. O Bystander ou terceira vtima do evento (art.17) tambm equiparado ao consumidor lato sensu para efeito do acesso reparao do dano. Trata-se aqui do terceiro que nada interveio na relao de consumo, mas que por fora de circunstncias fticas sofreu um dano. Para exemplificar o Bystander temos: as vtimas terrestres de um acidente areo ou transeunte atropelado por automvel, quando a causa do acidente estava relacionada falha de fabricao do veculo. Qualquer pessoa exposta s prticas comerciais abusivas so equiparadas aos consumidores para o efeito de gozarem da proteo deliberada pelo Cdigo, no artigo 29. Vulnerabilidade o elemento indutor do tratamento especial ao consumidor e em virtude disso que se estabelece a relao jurdica desigual. A igualdade um valor que se busca resguardar quando se assiste a desigualdade a cada momento em que se estabelece comparaes entre diversos sujeitos. Assim, aos iguais, se estabelece tratamento igual; aos desiguais, tratamento desigual para favorecer uma equidade. A vulnerabilidade uma noo flexvel e no consolidada, que nem sempre se estabelece a partir da atitude de comparao. Muitas vezes compreendida como um estado da pessoa, um estado de risco, conforme sustenta Cludia Lima Marques (2002, p.269). A vulnerabilidade pode ser apresentar sob trs nuances: tcnica, jurdica e ftica. Na tcnica, o consumidor no possui conhecimentos especficos sobre o objeto da sua aquisio, sendo mais facilmente enganado quanto as caractersticas do bem. J a jurdica, tem-se a carncia de conhecimentos 11

jurdicos especficos que, por exemplo, cercam o instrumento contratual e ftica a vulnerabilidade scio-econmica em face do sujeito fornecedor. A vulnerabilidade em suas trs dimenses presumida para o consumidor pessoa fsica e para o no profissional. Enquanto que para o consumidor profissional, especialmente a pessoa jurdica precisa provar a sua situao de vulnerabilidade. Hipossuficincia Semelhante ao estado de vulnerabilidade a hipossuficincia, ou seja, um conceito de aplicao processual. Enquanto a vulnerabilidade o estado de praticamente todos os consumidores, a hipossuficincia um trao individual de determinadas pessoas. Corresponde ao estado de fraqueza ou fragilidade peculiar da pessoa individualmente considerada e pode se revelar quando o outro polo contratante muito forte, quando o produto ou servio que se pretende adquirir essencial e urgente ou em razo de outros fatores, como idade avanada ou tenra.

Fornecedor
Art. 3 Fornecedor toda pessoa fsica ou jurdica, pblica ou privada, nacional ou estrangeira, bem como os entes despersonalizados, que desenvolvem atividade de produo, montagem, criao, construo, transformao, importao, exportao, distribuio ou comercializao de produtos ou prestao de servios.

No h relao de consumo sem fornecedor. E pela leitura do artigo acima, tem-se uma relao intensa mas no exaustiva das atividades que podem ser desenvolvidas por este agente no mercado de consumo. fornecedor aquele que pratica com habitualidade a atividade econmica com o peculiar intuito de lucro. No conceito de fornecedor havero de estar presentes a profissionalidade e o fim lucrativo, pois o diletante ou o filantropo no se enquadrariam nesta condio. No necessrio que o fornecedor seja um profissional regular, o comerciante irregular e a sociedade de fato, tambm, podem ser considerados fornecedores. 12

O Estado um grande prestador de servios pblico. Porm, interessante esclarecer que o termo fornecedor aqui empregado em referncia a um elemento da relao de consumo, a teor do conceito de consumidor e fornecedor j apresentados. Por isso, quando o Estado atua no mercado de consumo como um ente qualquer, ou seja, sem relao de subordinao, cobrando por seus servios o denominado preo pblico ou tarifa, o Estado funciona como fornecedor Assim, claro que o Estado pode ser enquadrado como fornecedor, desde que a relao jurdica no seja um relao tributria. O prprio artigo que conceitua o fornecedor traz a possibilidade da pessoa jurdica de direito publico funcionar como fornecedora. O art.6., X dispe sobre o direito do consumidor de acesso aos servios pblicos adequados e eficazes. O art. 22 traz a responsabilidade dos rgos pblicos pela execuo dos servios e sobre eventuais danos. Cumpre-nos aqui tecer algumas consideraes. Primeiro, repita-se, o fornecedor de que trata o presente artigo um dos elementos da relao de consumo que se consolida mediante a presena dos demais elementos: consumidor, produto ou servio. Para que as pessoas jurdicas de direito pblico figurem como fornecedores devero prestar servios, tais como os definidos no art.3, 2, que so remunerados. Em sntese, os servios pblicos pblico remunerados, ou tarifa so ou seja

contraprestacionados,

mediante

preo

em geral

executados por pessoas jurdicas de direito privado. Embora deles sejam titulares as pessoas jurdicas de direito pblico. Porm o servio pblico tem sua execuo transferida a iniciativa privada por meio do contrato de concesso ou permisso. A empresa passa a executar o servio por sua conta e risco. Os danos decorrentes da atividade so encarados pelo prprio executor, enquanto o verdadeiro titular do servio tem uma responsabilidade subsidiaria. Assim, descarta-se a possibilidade de enquadramento da pessoa jurdica de direito pblico quando o servio prestado no remunerado, como no 13

exemplo da segurana publica, na prestao do servio educacional, de sade, etc. Produto

Art. 3, 1 Produto qualquer bem, mvel ou imvel, material ou imaterial.

O produto aqui compreendido por sua natureza econmica, enquanto bens e para o Direito, os bens so considerados objetos de direito numa dada relao jurdica. Os bens so espcies do gnero coisas, caracterizados pelo valor econmico a eles atribudo. So portanto coisas que suscetveis de apropriao pelo homem e, consequentemente, valoradas economicamente. Diz-se bem material aquele que ocupa espao, enquanto os bens imateriais so assim considerados por sua existncia abstrata. O automvel um bem material enquanto um software, a energia eltrica, energia atmica e uma msica so bens imateriais. Por isso, pode-se dizer que o CDC adotou um conceito bem amplo ao tratar de produto, conceituando-o como qualquer bem, ficando fcil, portanto, a caracterizao da relao de consumo no que concerne ao produto. Servio
Art. 3, 2 Servio qualquer atividade fornecida no mercado de consumo, mediante remunerao, inclusive as de natureza bancria, financeira, de crdito e securitria, salvo as decorrentes das relaes de carter trabalhista.

Por muito tempo, as instituies financeiras questionaram a incidncia do CDC sobre os servios desenvolvidos por elas, apesar da previso expressa neste pargrafo acima, alegando que deveriam ser regidas por uma Lei Complementar e no uma Lei Ordinria, como o CDC. O Conselho Nacional do Sistema Financeiro (Consif) props, perante o STF, uma Ao Direta de Inconstitucionalidade (ADIn) n 2.591, na tentativa de excluir os bancos da incidncia da aplicao do Cdigo de Defesa do Consumidor (CDC). A ADIn foi julgada improcedente pelo STF no dia 07 de junho do ano corrente, 14

confirmando, a aplicabilidade do CDC.

POLTICA NACIONAL DAS RELAES DE CONSUMO

Art. 4 A Poltica Nacional das Relaes de Consumo tem por objetivo o atendimento das necessidades dos consumidores, o respeito sua dignidade, sade e segurana, a proteo de seus interesses econmicos, a melhoria da sua qualidade de vida, bem como a transparncia e harmonia das relaes de consumo, atendidos os seguintes princpios: (Redao dada pela Lei n 9.008, de 21.3.1995) I - reconhecimento da vulnerabilidade do consumidor no mercado de consumo; II - ao governamental no sentido de proteger efetivamente o consumidor: a) por iniciativa direta; b) por incentivos criao e desenvolvimento de associaes representativas; c) pela presena do Estado no mercado de consumo; d) pela garantia dos produtos e servios com padres adequados de qualidade, segurana, durabilidade e desempenho. III - harmonizao dos interesses dos participantes das relaes de consumo e compatibilizao da proteo do consumidor com a necessidade de desenvolvimento econmico e tecnolgico, de modo a viabilizar os princpios nos quais se funda a ordem econmica (art. 170, da Constituio Federal), sempre com base na boa-f e equilbrio nas relaes entre consumidores e fornecedores; IV - educao e informao de fornecedores e consumidores, quanto aos seus direitos e deveres, com vistas melhoria do mercado de consumo; V - incentivo criao pelos fornecedores de meios eficientes de controle de qualidade e segurana de produtos e servios, assim como de mecanismos alternativos de soluo de conflitos de consumo; VI - coibio e represso eficientes de todos os abusos praticados no mercado de consumo, inclusive a concorrncia desleal e utilizao indevida de inventos e criaes industriais das marcas e nomes comerciais e signos distintivos, que possam causar prejuzos aos consumidores; VII - racionalizao e melhoria dos servios pblicos; VIII - estudo constante das modificaes do mercado de consumo.

15

A poltica nacional das relaes de consumo uma vertente da poltica econmica que estabelece as balizas de atuao e interveno do Estado na defesa do consumidor e regulando as relaes de consumo. Se o Estado tem uma poltica econmica que disciplina a interveno no domnio das atividades econmicas, o CDC dispe da poltica nacional das relaes de consumo como os principais vetores da interveno do Estado neste ambiente, com vistas a realizao do mandamento constitucional assegurado desde o art.5., XXXII, que afirma: o Estado promover, na forma da Lei, a defesa do consumidor. Como descreve o prprio artigo, os objetivos da Poltica nacional das Relaes de Consumo a satisfao das necessidades dos consumidores, o respeito sua dignidade, sade e segurana, a proteo de seus interesses econmicos, a melhoria da sua qualidade de vida. E para atender tais objetivos dever observar os princpios citados nos incisos, conforme analisaremos a seguir: Principio da vulnerabilidade: conforme j explicado, a

vulnerabilidade um estado da pessoa, um estado inerente ao consumidor - se apresentando em trs nuances: tcnica, jurdica e ftica. O CDC admite que todos os consumidores pessoas fsicas e no-profissionais so presumivelmente vulnerveis, enquanto que a pessoa jurdica tem de provar o estado de vulnerabilidade. Aplicase o principio da vulnerabilidade para viabilizar a realizao da equidade. Ao protecionista Estatal: reconhece a vulnerabilidade do consumidor para garantir ao consumidor o acesso aos produtos e servios essenciais. Neste sentido, o Estado dever desenvolver aes protetivas ao consumidor por meio da instituio de rgos dotados de competncias especficas, a exemplo dos Procons. Mas tambm dever incrementar o papel interventivo, regulando o mercado em busca da implementao de um cultura de qualidade dos produtos e servios, prevenindo distores de mercado e aplicando as sanes aos abusos praticados. Cabe ainda ao Estado 16

o incentivo formao de entidades privadas de defesa do consumidor como forma de ampliar a fora protetiva e fomentar a cidadania coletiva. certo que a melhor forma de proteo do interesse do consumidor se faz a partir do compromisso coletivo e do exerccio da cidadania coletiva, sendo valiosssimo o papel das associaes civis. Educao e informao: educao para a formao da cidadania j matria do currculo transversal de todos os nveis de ensino. No contexto dos contedos tratados, h a matria relativa ao consumidor, ao meio ambiente, trnsito, etc. Visa-se aqui ajudar o cidado a se descobrir como sujeito no ambiente social, que interfere, interage nos diversos processos realizados. O cidado deve compreender os seus direitos, a finalidade desses direitos e o modo de defend-los e realiz-los. A informao corresponde a um direito mais objetivo relacionado ao produto ou servio e forma de uso e aquisio. Todo cidado tem direito a informaes concernentes ao produto, ao servio, ao fornecedor, aos efeitos e modo de uso do produto e servios, bem como ao contrato. Controle de qualidade e segurana de produtos e servios: vige por fora do CDC, uma verdadeira poltica de qualidade e segurana dos produtos e servios. Na verdade, a prpria evoluo dos direitos dos consumidores consolidaram esta viso. O controle de qualidade de produtos e servios deve ser feito pelo Estado, que o faz, por amostragem, atravs do INMETRO, mas principalmente pelo prprio mercado fornecedor e at pelas associaes de defesa dos consumidores. O controle de qualidade promove o bom fornecedor e afasta o fornecedor relapso com a proposta de qualidade. Mecanismos alternativos de soluo de conflitos: a doutrina tem promovido as formas alternativas de soluo de conflitos, consubstanciados em quaisquer meios de resoluo de disputas que no a via judicial. Dentre estes meios, os mais comuns so a arbitragem e a mediao, embora haja tambm a conciliao e a negociao. H possibilidade de aplicao da jurisdio arbitral na 17

soluo de conflitos de consumo, mas com muitas reservas para evitar o prejuzo autonomia da vontade do consumidor. Regulao para coibir e reprimir abusos: o Estado brasileiro j adota um perfil dirigista na ordem econmica. Relativamente s relaes de consumo, possui agncias dotadas de competncia administrativa para prevenir e reprimir os abusos praticados em todas as etapas da cadeia de produo e distribuio. O CDC traz um capitulo das sanes administrativas, como tambm o Decreto 2.181/1992 traz as normas relativas ao processo administrativo precedente a aplicao de muitas destas sanes. A competncia material de todos os entes da federao o controle da atividade de distribuio e produo de produtos. Servios pblicos: considerando as ressalvas sobre a incluso do servio pblico como objeto de uma relao de consumo deduzidas anteriormente, destaca-se a proposta da reforma do Estado concluda em 1998 voltada para o incremento da eficincia dos servios pblicos. Instrumentos para a execuo da Poltica Nacional das Relaes de Consumo
Art. 5 Para a execuo da Poltica Nacional das Relaes de Consumo, contar o poder pblico com os seguintes instrumentos, entre outros: I - manuteno de assistncia jurdica, integral e gratuita para o consumidor carente; II - instituio de Promotorias de Justia de Defesa do Consumidor, no mbito do Ministrio Pblico; III - criao de delegacias de polcia especializadas no atendimento de consumidores vtimas de infraes penais de consumo; IV - criao de Juizados Especiais de Pequenas Causas e Varas Especializadas para a soluo de litgios de consumo; V - concesso de estmulos criao e desenvolvimento das Associaes de Defesa do Consumidor.

Para a execuo da Poltica Nacional das Relaes de Consumo, o CDC prev a utilizao de determinados instrumentos j presentes no ordenamento jurdico ou na estrutura organizacional do Estado, como: 18

Assistncia jurdica ao necessitado, seja ele consumidor ou no, decorrncia direta do direito de acesso justia, constitucionalmente assegurado como direito fundamental.

Promotorias de Justia de Defesa do Consumidor, tambm j so realidade na estrutura do Ministrio Publico, cuja competncia constitucional supe a defesa dos interesses coletivos e difusos.

Criao de delegacias especializadas seria de valiosa estima para a apurao dos crimes contra as relaes de consumo. Juizados especiais j tm existncia aplicada ao conhecimento de conflitos de consumo, muito embora no haja em todo Estado da federao.

Direitos bsicos do consumidor

Art. 6 So direitos bsicos do consumidor: I - a proteo da vida, sade e segurana contra os riscos provocados por prticas no fornecimento de produtos e servios considerados perigosos ou nocivos; II - a educao e divulgao sobre o consumo adequado dos produtos e servios, asseguradas a liberdade de escolha e a igualdade nas contrataes; III - a informao adequada e clara sobre os diferentes produtos e servios, com especificao correta de quantidade, caractersticas, composio, qualidade e preo, bem como sobre os riscos que apresentem; IV - a proteo contra a publicidade enganosa e abusiva, mtodos comerciais coercitivos ou desleais, bem como contra prticas e clusulas abusivas ou impostas no fornecimento de produtos e servios; V - a modificao das clusulas contratuais que estabeleam prestaes desproporcionais ou sua reviso em razo de fatos supervenientes que as tornem excessivamente onerosas; VI - a efetiva preveno e reparao de danos patrimoniais e morais, individuais, coletivos e difusos; VII - o acesso aos rgos judicirios e administrativos com vistas preveno ou reparao de danos patrimoniais e morais, individuais, coletivos ou difusos, assegurada a proteo Jurdica, administrativa e tcnica aos necessitados; VIII - a facilitao da defesa de seus direitos, inclusive com a inverso do

19

nus da prova, a seu favor, no processo civil, quando, a critrio do juiz, for verossmil a alegao ou quando for ele hipossuficiente, segundo as regras ordinrias de experincias; X - a adequada e eficaz prestao dos servios pblicos em geral. Art. 7 Os direitos previstos neste cdigo no excluem outros decorrentes de tratados ou convenes internacionais de que o Brasil seja signatrio, da legislao interna ordinria, de regulamentos expedidos pelas autoridades administrativas competentes, bem como dos que derivem dos princpios gerais do direito, analogia, costumes e eqidade. Pargrafo nico. Tendo mais de um autor a ofensa, todos respondero solidariamente pela reparao dos danos previstos nas normas de consumo.

Os Direitos do consumidor tm dignidade de direito fundamental (art.5, XXXII e art.5, 2, CF/88), consubstanciando-se em pautas essenciais realizao da dignidade da pessoa humana. Abordando o tema em Portugal, o jurista Antnio Carlos dos Santos e outros (2002, p.57) dispe,
Na Constituio, os direitos dos consumidores se das suas associaes so considerados como direitos fundamentais e reconhecidos no captulo dos direitos e deveres econmicos (art.60). Para alm dos direitos positivos a prestaes ou aces do Estado (direito formao ou proteco da sade), os direitos reconhecidos na Constituio so tambm direitos a prestaes ou aces dos prprios agentes econmicos, produtores ou distribuidores (direito informao). So alm disso - no caso do direito reparao dos danos -, verdadeiros direitos subjetivos, equivalentes aos direitos, liberdades e garantias (SANTOS, 2002, p. 57).

Embora haja o direito do consumidor sob a perspectiva do interesse individual, em geral, os direitos dos consumidores so enquadrados como direitos de terceira dimenso ou de interesse metaindividuais (art.81, CDC), categoria de direitos situada numa zona entre os interesses individuais e o interesse publico. Na ordem proposta pelo artigo acima, tem-se alguns dos principais direitos dos consumidores, que podem at mesmo ser classificados como direitos 20

guarda-chuva, vez que comportam sob eles a proteo de vrios outros direitos. Passamos analise:

Vida o mais bsico de todos os direitos, consistindo no direito essencial realizao da dignidade da pessoa humana - pr-requisito para todos os demais direitos. preciso assegurar um nvel mnimo de vida, o que inclui o direito a alimentao adequada, sade, moradia, vesturio, educao, lazer e cultura. O CDC impe o direito do consumidor vida, estabelecendo

responsabilidades para o fornecedor. No mercado de consumo muito se pode fazer em prejuzo da vida l so adquiridos produtos e servios que interferem diretamente no cotidiano das pessoas. Os produtos e servios no devem acarretar perigo vida ou segurana. dever do fornecedor zelar pela vida do consumidor. A sade um pressuposto do direito vida. A ONU em resoluo de n 39/248, estabelece a convenincia dos Estados editarem normas com o fim de proteger o consumidor quanto a prejuzos sade e segurana. O CDC, estabelece um captulo inteiro sobre a proteo sade e segurana. Sade um Direito social constitucionalmente assegurado. Sendo matria de competncia concorrente da Unio, Estados e Distrito Federal, para legislar e competncia comum a todos os entes da federao para zelar. Para Plcido e Silva ter sade exercer normalmente todas as funes dos rgos Por segurana , entenda-se o ato ou efeito de tornar seguro ou de assegurar e garantir alguma coisa. (...) Insere o sentido de tornar a coisa livre de perigos, livre de incertezas, asseguradas de danos ou prejuzos, afastada do mal. O consumidor tem direito vida preservado e consequentemente, o direito a proteo a sua sade e segurana: 21

proteo sade contra efeitos de agentes de atuao lenta e deteco mediata, como: consumo de determinados agrotxicos; proteo contra efeitos inesperados (acidentes) de deteco imediata, automvel. como: acidente causado por falha na frenagem

A concepo de qualidade do produto ou do servio implica na preservao desses valores. Liberdade de escolha O direito de escolha uma contrapartida da liberdade de concorrncia. Prevenindo e reprimindo os mtodos concorrenciais desleais, permite-se a pluralidade das atividades econmicas e a fluncia da concorrncia, possibilitando ao consumidor a faculdade de escolher o produto ou servio, dentre aqueles disponveis no mercado. Educao e informao Conforme j explicitado anteriormente, educao um direito de todo o cidado. Envolve, alm da educao formal, a formao para a cidadania que abrange o conhecimento dos direitos do consumidor. O direito a informao, por sua vez, diz respeito ao interesse que tem o consumidor de conhecer os componentes do produto, a forma de uso, os riscos, as clusulas contratuais, etc. Proteo contra prticas e clusulas abusivas Como consequncia de sua vulnerabilidade no mercado de consumo, o CDC estabelece mecanismos de proteo contra as diversas prticas comerciais abusivas, dentre elas as clusulas contratuais, as publicidades abusivas, enganosas, quaisquer mtodos comerciais coercitivos. Modificao das clusulas contratuais, flexibilizando o princpio do pacta sunt servanda Permite a modificao das clusulas contratuais na hiptese de prestaes desproporcionais, lesivas ao contrato, ou mesmo a reviso do contrato na 22

hiptese de fato superveniente modificar os parmetros contratuais de modo a desequilibrar as prestaes, tornando-as excessivamente onerosas. No primeiro caso, o fato ensejador da possibilidade de modificao nasce com o contrato, pois as clusulas j preveem prestaes desproporcionais, aplicando-se o instituto da leso; na segunda hiptese, teria-se uma vertente da teoria da impreviso, possibilitando a modificao do contrato em virtude de acontecimento posterior a sua formao, que venha a perturbar o equilbrio da prestaes, provocando a onerosidade excessiva. Preveno e reparao de danos A Constituio Federal assegura a todos o direito de reparao que repetido pelo Cdigo Civil e pelo CDC. O ordenamento ptrio defere quele que sofre dano, o direito de reparao, ainda que o dano seja exclusivamente moral. O CDC dedica um capitulo inteiro responsabilidade civil do fornecedor justamente, procurando resguardar-lhe o direito de reparao dos danos sofridos no mercado de consumo. Destaca-se a peculiaridade do CDC em estabelecer a responsabilidade civil objetivo do fornecedor em reparar o dano. Significa isso que, caber ao fornecedor a reparao do dano, mesmo quando no houver culpa sua. Basta que se prove o nexo causal entre o dano e a atividade desenvolvida como exemplo pode-se citar: o defeito do produto. Acesso aos rgos judicirios e administrativos Com vistas a garantir o direito de reparao, o direito de ser ouvido, bem como resguardar-lhe de qualquer ameaa ou leso a direito, o CDC reitera o direito de acesso justia e aos rgos administrativos. Facilitao da defesa de seus direitos Como consequncia do reconhecimento da vulnerabilidade do consumidor, o CDC estabeleceu o direito facilitao de sua defesa, especialmente no processo civil. A inverso do nus da prova o corolrio deste direito. Por esta via, possvel atribuir ao fornecedor o nus de produo da prova, mesmo contra si. Em verdade o consumidor j no tem de provar dolo ou culpa do fornecedor, basta a prova do nexo causal entre o dano e o defeito do produto 23

ou servio. Porm, mesmo assim, o CDC defere a possibilidade da inverso do nus da prova ao fornecedor sempre que o juiz achar adequado, em face da hipossuficincia do consumidor ou da verossimilhana do alegado da vtima segundo as regras ordinrias da experincia. Adequada e eficaz prestao dos servios pblicos em geral Embora o CDC seja o diploma das relaes de consumo, cujo ambiente o mercado de consumo, muitos so os dispositivos que tratam do servio publico. Evidente que nem todo servio pblico se enquadra na concepo de objeto de uma relao de consumo, pois muitos deles, qui a maioria, so prestados sob a tica da justia distributiva, incompatvel com a lgica do mercado de consumo. Porm os dispositivos que tratam do assunto permitem uma interpretao literal de que a expresso servio pblico se aplica a toda modalidade, remunerados. Outros direitos - o art. 7 , do CDC Abre flancos para a admisso de outros direitos previstos em tratados internacionais e em outras leis. Veja-se que o CDC no arrola taxativamente os direitos do consumidor, visando uma proteo ampla. Dilogo das fontes Dilogo das fontes corresponde a um recurso hermenutico que deve ser utilizado para extrair, da legislao, a melhor soluo para um conflito de normas aplicveis a uma relao de consumo. Sabe-se que o CDC a norma base que disciplina as relaes de consumo em geral, porm, h diversas outras normas, leis ordinrias, dispondo sobre temas inter-relacionados, a exemplo da lei dos planos de sade, da lei da concesso de servio publico, o Cdigo Brasileiro de Aeronutica etc. O que fazer quando h contradio aparente entre uma destas leis e o CDC? O CDC lei especial se comparado ao Cdigo Civil, que corresponde a uma norma geral. Porm, o CDC seria norma geral, se posto em frente a uma 24 quando em verdade somente pode tratar dos servios

norma como a que regula os planos de sade. Ambas incidem sobre uma relao de consumo. Mas qual norma aplicar? A par dos critrios de soluo de conflitos de normas apresentados pela Lei de Introduo do Cdigo Civil, o aplicador dever ter em mente a proposta constitucional para a regulao das relaes de consumo, deixando-se nortear, sobretudo, pelos valores constitucionais. H que empregar o dilogo das fontes para dar efeito til ao maior nmero de normas, privilegiando normas narrativas, os valores constitucionais e, sobretudo os direitos fundamentais, alm dos direitos humanos (previstos nos tratados e convenes internacionais). Para compreender melhor a teoria de Jayme, voc pode ler Cludia Lima Marques, no tpico Aplicao do Cdigo de Defesa do Consumidor e os critrios de soluo de conflitos de leis, livro Contratos no Cdigo de Defesa do Consumidor. So Paulo: RT, 2002.

DA QUALIDADE DOS PRODUTOS E SERVIOS E DA PREVENO E REPARAO DOS DANOS

Art. 8 Os produtos e servios colocados no mercado de consumo no acarretaro riscos sade ou segurana dos consumidores, exceto os considerados normais e previsveis em decorrncia de sua natureza e fruio, obrigando-se os fornecedores, em qualquer hiptese, a dar as informaes necessrias e adequadas a seu respeito. Pargrafo nico. Em se tratando de produto industrial, ao fabricante cabe prestar as informaes a que se refere este artigo, atravs de impressos apropriados que devam acompanhar o produto. Art. 9 O fornecedor de produtos e servios potencialmente nocivos ou perigosos sade ou segurana dever informar, de maneira ostensiva e adequada, a respeito da sua nocividade ou periculosidade, sem prejuzo da adoo de outras medidas cabveis em cada caso concreto. Art. 10 O fornecedor no poder colocar no mercado de consumo produto ou servio que sabe ou deveria saber apresentar alto grau de nocividade ou periculosidade sade ou segurana. 1 O fornecedor de produtos e servios que, posteriormente sua introduo no mercado de consumo, tiver conhecimento da periculosidade que apresentem, dever comunicar o fato imediatamente s autoridades competentes e aos consumidores, mediante anncios

25

publicitrios. 2 Os anncios publicitrios a que se refere o pargrafo anterior sero veiculados na imprensa, rdio e televiso, s expensas do fornecedor do produto ou servio. 3 Sempre que tiverem conhecimento de periculosidade de produtos ou servios sade ou segurana dos consumidores, a Unio, os Estados, o Distrito Federal e os Municpios devero inform-los a respeito.

O CDC prope a positivao, ou seja, a insero no prprio texto da lei da teoria da qualidade para nortear o processo de fornecimento de produtos e servios, dispondo, inicialmente, daqueles que devem acarretar riscos sade ou segurana do consumidor. Admite, porm, os riscos previsveis e inerentes a determinados produtos ou servios, no qual, sabido que muitas das necessidades hodiernas ainda so encaradas com produtos e servios considerados perigosos. Neste sentido, o CDC impe um controle sobre o fornecimento, especialmente quanto aos produtos e servios considerados perigosos, como o fornecimento de combustveis e inflamveis, por exemplo. O legislador compreendeu o forte impacto que os produtos e servios consumidos podem trazer para a sade e segurana do consumidor, por esta razo se disps a regular a qualidade dos produtos, cercando-a de elementos que permitem a sua conceituao de acordo com determinadas caractersticas que cumprem a funo a que se destina sem expor a segurana ou sade do consumidor a riscos inesperados e, consequentemente, imprevisveis.

Nesta linha de raciocnio, possvel observar uma graduao na potencialidade de riscos que muitos produtos e servios apresentam, na qual o ideal que no acarretem riscos. Porm no sendo possvel a supresso dos riscos, que sejam estes previsveis e informados ostensivamente ao consumidor. H produtos tolerados no mercado de consumo, que podem ser letais, se usados indevidamente. Cite-se uma faca, como exemplo. A pauta das nossas necessidades ainda envolve esse produto que induvidosamente perigoso. Mas, embora cientes do perigo natural que uma faca apresenta, no 26

esperamos outros riscos como por exemplo, que a lmina se desprenda do cabo. H outros produtos que, em virtude do elevado grau de periculosidade, no so autorizados ou permitidos no mercado de consumo, tendo tido o seu fornecimento simplesmente proibido, como por exemplo a venda de armas e munies ao consumidor inabilitado. A responsabilidade do fornecedor emerge na medida em que este falta com a proposta de qualidade estabelecida pelo CDC. Para facilitar a anlise, apresentam-se a seguir, os conceitos sobre os diversos tipos de periculosidade tratados pelo CDC e sua relao com a responsabilidade do fornecedor: ) Periculosidade inerente quando decorre da natureza do produto. Ex.: veneno; ) Periculosidade latente quando decorrente do mau uso pelo prprio consumidor. Ex.: Uso de medicamento sem prescrio mdica; ) Periculosidade adquirida decorre de defeito advindo da fase de produo ou circulao. Ex.: Automvel com falha no sistema de frenagem; ) Alto grau de periculosidade o produto cuja periculosidade tamanha que desautoriza o uso, haja vista a desproporo na relao custo x beneficio. Por isso, o art. 10 do CDC probe o fornecimento de produtos desta natureza, pois muitos so lanados no mercado e, posteriormente, tem o fornecimento proibido por estarem associados a alguns acidentes. Nem sempre este grau de nocividade percebido no momento da produo e do lanamento, na qual pode ser constatado tempos depois. Mesmo assim, o produto deve ser retirado do mercado. Conforme veremos mais adiante, o fornecedor responder pelos danos decorrentes da periculosidade adquirida e relacionados ao consumo de produtos de elevada nocividade. Porm somente responder pelos produtos ou 27

servios de periculosidade inerente se no informar adequadamente sobre os riscos que oferecem. Seria aqui a omisso da informao, o elemento justificador da responsabilidade. O fornecedor no responder por danos causados pelo mau uso do produto, quando informar devida e adequadamente sobre o modo de sua utilizao. Proteo, sade e segurana Sade vem do latim, salute, que significa salvao, conservao da vida. Conforme definido pelas Organizaes das Naes Unidas ONU, na Resoluo n 39/248, sade o estado de completo bem-estar fsico, mental e social, e no apenas a ausncia de doena. A mesma resoluo ainda prev a convenincia dos Estados editarem normas com o fim de proteger o consumidor quanto a prejuzos sade e segurana, isso porque nos ordenamentos jurdicos ocidentais, a sade considerada no apenas um bem individual, mas tambm um bem coletivo. No Brasil, com a Constituio Federal de 1988, a sade figura entre os direitos fundamentais, no rol dos direitos sociais e como dever do Estado, princpio e objeto da poltica pblica. A CF/88 atribuiu, portanto, Unio, Estados e Distrito Federal a competncia para legislar sobre o tema e distribuiu a todos os entes da federao a competncia comum para zelar pela sade. A frgil dinmica entre sade e doena depende de vrios elementos, dentre os quais pode-se citar os hbitos alimentares, o controle do que se consome, os ambientes que se frequentam e os riscos a que se expem no mercado de consumo que pode ser um grande aliado da sade do consumidor ou um ambiente letal. Muitos so os casos em que produtos ou servios lanados no mercado ocasionaram terrveis prejuzos sade de toda uma gerao de pessoas, ou de um grupo delas. Como exemplo h o caso da talidomida, ou mais recentemente, o fornecimento do soro contaminado pelo laboratrio cearense, situado em Barbalha. Em outros casos, a publicidade conduz o fornecedor a se comportar de modo prejudicial a sua sade, como na feita para a aquisio de bebidas alcolicas e cigarros, por exemplo. No sem razo o CDC impe o dever de respeito e zelo pela sade do 28

consumidor e traz para o fornecedor o dever de lanar no mercado um produto no ofensivo a esse bem valioso. J a Segurana diz respeito ao ato ou efeito de tornar seguro ou de assegurar e garantir alguma coisa. Comporta o efeito de tornar o objeto livre de perigos, livre de incertezas, asseguradas de danos ou prejuzos e afastado do mal. Os produtos e servios devem garantir a segurana do consumidor, livrando-o de surpresas desagradveis e prejudiciais a sua sade. Alm de produtos perigosos por natureza, temos tambm contato com produtos que trazem em si uma ameaa velada nossa segurana, na medida em que apresentam falhas de fbrica ou mesmo quando representam riscos em virtude da insuficincia de informaes sobre o uso.

Informao A informao instrumento essencial para garantia da segurana do consumidor, especialmente quanto aos produtos perigosos, cujo risco deve ser informado adequadamente. A ausncia ou vcio da informao compromete a qualidade do produto ou do servio, fazendo emergir a responsabilidade do fornecedor. Diz o CDC que o fornecedor de produtos e servios tem o dever de informar aos consumidores sobre eventuais riscos. Relativamente aos produtos e servios considerados perigosos estas informaes tm de ser adequadas, ostensivas e acessveis ao cidado mediano, na qual a informao ostensiva aquela perceptvel por qualquer pessoa de inteligncia mediana. Por vezes esta informao deve ser veiculada atravs de smbolos ou conforme recomendao da prpria ONU. Sendo o produto importado, as informaes devem ser traduzidas e apostas na apresentao do produto pelo importador.

29

Recall Consiste num chamado ao consumidor para anunciar um vcio no produto, fabricado em srie, justamente para evitar efeitos negativos, ou seja, o fornecedor noticia o vcio do seu produto pelos meios de comunicao de massa, devendo ainda produzir efeito concreto de fazer chegar ao consumidor a informao de que o produto adquirido apresenta alguma inadequao e que precisa ser retificada. Assim, identificando a periculosidade aps a insero do produto no mercado ou prestado o servio, caber ao fornecedor proceder ao recall, na qual todo o procedimento desenvolvido sob o nus exclusivo do fornecedor. Considerando a teoria da qualidade, o fornecedor deve lanar mo de produtos funcionalmente eficientes e ainda seguros. Na medida em que eventual vcio escapar do seu controle, dever responder por este e assim, convocar os consumidores a fim de que possa retific-lo. Pelo recall, o fornecedor assume a existncia de vcio no produto. Caso o consumidor venha sofrer algum dano por fora deste vcio, o fornecedor no se eximir da responsabilidade de indenizar, mesmo tendo procedido ao recall. Boa f no fornecimento de produtos e servios. A teoria da qualidade tambm est relacionada diretamente ao valor da boa f objetiva, ou seja, trata-se aqui de um princpio geral de direito alado condio de clusula geral pela legislao atual (CDC e Cdigo Civil), que consiste no dever genrico de lealdade e transparncia nas relaes de consumo. Assim, incumbe tanto ao fornecedor quanto ao consumidor comportarem-se nos planos da boa f objetiva; aquele no faltando com a poltica de qualidade, com o zelo para com a sade, segurana, interesses econmicos do consumidor; este no utilizando o CDC para locupletamento (NUNES JR, 2003, p.32). Veja-se que a boa f objetiva diz respeito uma conduta externa, diferentemente da boa f subjetiva que corresponde ignorncia de uma pessoa acerca de um fato modificador, impeditivo ou violador de seu direito. A boa f objetiva consiste na positivao do dever do indivduo adotar uma 30

conduta compatvel com a honestidade e a lealdade. No seria correto dizer que tal clusula geral impem o dever do comportamento honesto e leal porque estes extratos da moral somente se cumprem com a completa adeso espiritual do sujeito. boa f objetiva, imposio de norma jurdica, no importa adeso espiritual ou o aspecto intimista do sujeito, interessando apenas a exterioridade da conduta e os seus efeitos que culminaro com o equilbrio do contrato Visa-se evitar o abuso em geral nas prticas e clausulas contratuais, enfim no firmar e concluir da relao de consumo. A jurisprudncia ptria aplica em unssono o princpio da boa f objetiva, o fazendo nos termos abaixo apontados:
Direito do consumidor. Contrato de seguro de vida inserido em contrato de plano de sade. Falecimento da segurada. Recebimento da quantia acordada. Operadora do plano de sade. Legitimidade passiva para a causa. Princpio da boa-f objetiva. Quebra de confiana. Denunciao da lide. Fundamentos inatacados. Direitos bsicos do consumidor de acesso Justia e de facilitao da defesa de seus direitos. Valor da indenizao a ttulo de danos morais. Ausncia de exagero. Litigncia de m-f. Reexame de provas. - Os princpios da boa-f e da confiana protegem as expectativas do consumidor a respeito do contrato de consumo. - A operadora de plano de sade, no obstante figurar como estipulante no contrato de seguro de vida inserido no contrato de plano de sade, responde pelo pagamento da quantia acordada para a hiptese de falecimento do segurado se criou, no segurado e nos beneficirios do seguro, a legtima expectativa de ela, operadora, ser responsvel por esse pagamento. - A vedao de denunciao da lide subsiste perante a ausncia de impugnao fundamentao do acrdo recorrido e os direitos bsicos do consumidor de acesso Justia e de facilitao da defesa de seus direitos. - Observados, na espcie, os fatos do processo e a finalidade pedaggica da indenizao por danos morais (de maneira a impedir a reiterao de prtica de ato socialmente reprovvel), no se mostra elevado o valor fixado na origem. - O afastamento da aplicao da pena por litigncia de m-f necessitaria de revolvimento do contedo ftico-probatrio do processo. Recurso especial no conhecido. RESP. 590336 / SC ; RECURSO ESPECIAL 2003/0133474-6. Relatora Ministra NANCY ANDRIGHI (1118).

31