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TUTELA JURISDICIONAL EXECUTIVA 1. INTRODUO AO ESTUDO A tutela executiva decorre do direito a uma prestao, que por sua vez, o poder jurdico, conferido a algum, de exigir de outrem o cumprimento de uma prestao (obrigao de fazer, no fazer ou de dar: dinheiro ou alguma coisa diversa de dinheiro). 1.1) PRESSUPOSTO

O direito a uma prestao precisa ser concretizado; sua efetivao ou satisfao (fim) a realizao da prestao devida. Se o sujeito passivo (devedor) desta prestao no a cumpre = tem-se seu inadimplemento ou leso. o que diz o captulo da prescrio no CC: Art. 189. Violado o direito, nasce para o titular a pretenso, a qual se extingue pela prescrio. Logo, o indivduo que teve seu direito descumprido = inadimplido, poder recorrer ao Poder Judicirio, buscando a efetivao deste direito. Haja vista que, a autotutela , em regra, proibida. Ao indviduo, portanto, restaria a tutela jurisdicional executiva.

1.2)

TUTELA EXECUTIVA

Compreende o conjunto de meios para efetivar a prestao devida. Assim, exite em nosso ordenamento trs tipos de prestao existente: execuo de fazer execuo de no fazer execuo de dar PRESTAO

_______________ CONCLUSO: a tutela executiva pressupe na ocorrncia do inadimplemento, ie, o descumprimento de uma prestao; que dever ser exercida antes da verificao da

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prescrio, da falar-se em prescrio da execuo. Ex: cheque = 6 meses. 2. DIREITO POTESTATIVO e EXECUO Direito POTESTATIVO o direito de criar, alterar ou extinguir situaes jurdicas que envolvam outro sujeito (passivo = situao de estado de sujeio). Para a efetivao do direito POTESTATIVO basta a deciso judicial para que ele se realize no mundo das situaes jurdicas. Ex: deciso que resolve um compromisso de C/V em face de inadimplemento. Assim, qdo o juiz diz anulo, rescindo, dissolvo, resolvo, relaes jurdicas nascem, se transformam e desaparecem. O direito POTESTATIVO NO se relaciona a qualquer prestao do sujeito passivo, logo, ele NO pode e NO precisa ser executado. Da, dizer que a SENTENA CONSTITUTIVA, enquanto direito potestativo no ttulo executivo. NO prescinde de prtica de atos materiais ( constrio judicial de bem = penhora) que busquem efetivar uma prestao devida. OBS: A efetivao de um direito POTESTATIVO pode gerar um direito a uma prestao (de fazer, no fazer ou dar). Ele pode fazer nascer uma prestao. Ex: deciso que resolve um compromisso de compra e venda, face inadimplemento. Faz nascer o direito a devoluo da coisa prometida venda. O pedido de devoluo de coisa, decorrente da resoluo do compromisso, no precisa ser formulado pelo sujeito ativo e nem relevante a fixao da competncia do foro da situao di imvel. (jurisp. STJ). Ele ser determinado normalmente pelo juiz como cumprimento da sentena = efeito anexo desta. Logo, NO precisa propor outra ao de conhecimento, se a existncia deste direito no pode mais ser discutida. 3. CONCEITO de EXECUO Executar satisfazer uma prestao devida. (crise de satisfao). Ela pode ser: ESPONTNEA: qdo o devedor cumpre voluntariamente a prestao. FORADA: qdo o cumprimento da prestao obtido por meio da prtica de atos executivos do Estado. (Penhora de bens: venda forada em hasta pblica,

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EXECUO = conjunto de atos materiais. SATISFAO = FIM (pretendido). 4. ANLISE HISTRICA H duas tcnicas processuais para viabilizar a execuo da sentena: a) P.A.E: Processo autnomo de execuo, instaurado com essa finalidade; b) Fase de execuo: a execuo ocorre dentro de um processo j existente, como uma de suas fases. H EXECUO SEM P.A.E, mas NO H EXECUO SEM PROCESSO. a poltica legislativa que vai definir se a execuo de uma prestao inadimplida ser por um processo autnomo ou numa fase processual seguinte a outra j existente.

antes 1990____________________2000____________________________2010 1994 (art. 273 + 461, 3) 2002 (art. 461-A + 621) 2005 (art. 475-J)

___P.A.E______________________FASE PROCEDIMENTAL____________________ antes (regra) antes (exceo) hoje (exceo) hoje (regra)

Antes de 1994, a regra era dos P.A.E, onde o credor de uma prestao decorrente de uma sentena condenatria, munido de um ttulo executivo judicial, querendo, promovia, atravs de um processo autnomo a execuo daquele julgado. Assim haviam dois processos distintos: um 1 que se destinava a certificar o direito; o segundo visava a sua efetivao. PROC CONHECIMENTO PROC EXECUO tinha-se ntida distino entre eles PROC CAUTELAR

AUTONOMIA

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CADA TUTELA tinha PROCEDIMENTOS DISTINTOS (reuni-las daria confuso) no dava para reuni-las, pois CADA UMA resolveria CRISES JURDICAS

IDIA

Haviam excees, que inseriam vrios procedimentos no mbito do processo de conhecimento, atos de execuo material comprometendo a distino entre os processos. a chamada FASE PROCEDIMENTAL de EXECUO. Ex: proteo processual da posse. A partir de 1990, com o advento do CDC, e a previso em seu art. 84 de que o magistrado poderia, a fim de efetivar a sentena o juiz podia determinar providncias que assegurassem o resultado prtico equivalente ao do adimplemento, nas obrigaes de fazer e no fazer . Isto na tutela coletiva. Em 1994, foi inserido no CPC,art. 461, 3, este entendimento para a tutela individual. chamado de execuo per officium iudicis, ie, o magistrado independente de instaurao de novo processo e provocao do interessado j determinava quais providncias deveriam ser tomadas para garantir a efetivao da deciso. Este modelo jurdico foi estendido, em 2002, s obrigaes de dar coisa diversa de dinheiro, no CPC, art. 461-A e art. 621. Ex: ao de conhecimento para entrega de coisa. Por fim, em 2005 com a lei 11.232, estendeu a FASE PROCEDIMENTAL da execuo, art. 475-J, tambm para as decises que impunham obrigaes pecunirias (dar dinheiro), dispensando-se a instaurao de novo processo de execuo para esta finalidade. Antes as decises sujeitavam-se a execuo ex intervalo* SINTESE HOJE as decises sujeitam a execuo sine intervalo. * o interessado deveria intentar P.A.E, requerendo a citao do sujeito passivo (devedor). VANTAGENS: Seja a PRESTAO de (fazer, no fazer, de dar coisa ou dinheiro) o credor da prestao j no precisa: instaurar um P.A.E, requerer citao do devedor,

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nem h espao pra os embargos, que suspendiam a execuo PORQUE: O QUE LEVOU A ESTE FENMENO PROCESSUAL? A insero da TUTELA ANTECIPADA no processo de conhecimento acarretou a contradio dentro do sistema (art. 273 - 1994), pois era mais eficaz antecipao de tutela que efetivava-se imediata/ no mesmo processo, do que executar uma sentena. Logo fez necessrio empregar uma forma mais simples e gil de execuo. 4.1 ) SINCRETISMO PROCESSUAL A) Etimologia: gr. Synkretisms reunio de vrios Estados da ilha de Creta contra o adversrio comum'. B) Filosofia: Tendncia unificao de idias ou de doutrinas diversificadas e, por vezes, at mesmo inconciliveis. C) Acepo Jurdica: a reunio de procedimentos diversos (conhecimento e execuo) em um nico processo sem intervalo. Com intuito de agilizar a efetivao daquilo que j foi certificado pelo juzo. mandamental nesse sentido, fortaleceu-se a sentena executiva decises sincrtica

D) Cumprimento de sentena: a lei n. 11.232/05, pretendeu eliminar o P.A.E, e criou a fase de cumprimento de sentena (arts. 475-I ao 475-R), correspondendo execuo de sentena como fase seguinte de um mesmo procedimento; e no objeto de novo processo. EXCEES: ainda h P.A.E para certas sentenas: sentena PENAL CONDENATRIA TRANSITADA EM JULGADO sentena ARBITRAL

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sentena ESTRANGEIRA HOMOLOGADA pelo STJ acrdo que julgar procedente REVISO CRIMINAL (art. 475-N)

AO SINCRTICA = 1 fase CONHECIMENTO SENTENA 2 fase EXECUO (=) Cumprimento de SENTENA ex: aes possessrias despejo

PRINCIPAIS MODIFICAES NO CPC

Art. CDC, art. 84

AO SINCRTICA Tutela coletiva e obrigaes de fazer e no fazer Tutela individual e obrigaes de fazer e no fazer (ao sincrtica) Para obrigaes de dar coisa diversa de dinheiro Para obrigaes de dar dinheiro Cumprimento de sentena

ANO 1990

CPC, art. 461, 3 CPC, art. 461-A e 621 CPC, art. 475-J Arts. 475-I ao 475-R

1994 2002 2005 2005

5. CLASSIFICAO DA EXECUO Qto ao PROCEDIMENTO: Execuo Comum: serve para a generalidade de crditos. Ex: quantia certa Execuo Especial: der apenas para crditos especficos. Ex: alimentos

OBS: Enunciado 27 do STJ e o art. 292, 1, III do CPC, art. 573: autorizam a cumulao de pedidos desde que sejam compatveis os procedimentos. EX: cumular vrias execues ainda que fundadas em ttulos diferentes, mas idntica a forma. Logo, no se poder reunir uma execuo de alimentos com a de quantia certa. Qto ao TTULO JUDICIAL: baseado em sentena aplica-se as regras do cumprimento de sentena.

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(art. 475-J ao 475-R) EX: art.57, Lei n. 9.099/95.

EXTRAJUDICIAL: fundado em ttulo diverso da sentena (ex: cheque) Arts. 585. Qto PARTICIPAO do executado A execuo forada pode ocorrer com ou sem a participao do executado.

Execuo Direta: ou por sub-rogao h uma substituio da conduta do executado pela conduta do prprio Estado-juiz ou de um terceiro. Sua vontade irrelevante. Adota-se medidas sub-rogatrias: a) Desapossamento: busca e apreenso, muito utilizado para efetivar o dever de entregar coisa; b) transformao: obrigao de fazer transforma-se em obrigao de pagar quantia EX: terceiro ir fazer certo servio as expensas do devedor. c) expropriao: meios de converso da coisa em dinheiro (alienao hasta pblica

Execuo Indireta: deriva de uma deciso mandamental que impe uma prestao ao ru e prev uma medida coercitiva indireta que atue na vontade do devedor como forma de compeli-lo a cumprir a ordem judicial. A execuo faz-se com a colaborao do executado, forando-o a cumprir a prestao devida. OBS: a doutrina majoritria entende que a execuo indireta no se confunde

com execuo pois s haveria esta na hiptese de execuo por sub-rogao ; NO obstante, a execuo indireta force o cumprimento da prestao devida, no sendo voluntrio. Meios indiretos de coero: a) MULTA e PRISO CIVIL: atua na vontade do executado, pelo MEDO/TEMOR. Para Bobbio uma coero que promove o desencorajamento e utilizado em ordenamentos repressivos.

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b) PREMIAO: so as sanes premiais, para o executado que cumprir a prestao. Bobbio denomina de medidas de encorajamento, uma sano positiva. Ex: abatimento de custas processuais e honorrios advocatcios se o ru pagar a dvida cobrada. Ex: facilitao ou parcelamento da dvida, contado da citao. OBS: na prtica, se utiliza da execuo indireta obrigaes de fazer/ fazer execuo direta obrigaes de pagar quantia Isto no regra absoluta. Ex: pagamento de dvida alimentos com priso civil. POR EXTENSO: Execuo Definitiva: aquela que vai at a fase final (entrega do bem da vida) para o exeqente. Execuo Provisria: execuo incompleta. OBS: Com a revogao do art. 588 CPC e admisso do art. 475-O, muda-se o sentido da distino, antes era qto a extenso, HOJE qto a estabilidade do ttulo executivo. Execuo fundada em deciso definitiva: acobertada pela coisa julgada material. Execuo fundada em deciso provisria: passvel de alterao, ie, pendente recurso que possa reformar a deciso. EX: a expedio de carta de arrematao (ato final da execuo) pode ser determinada antes do trnsito em julgado da deciso homologatria da arrematao, desde que o exequente (credor-prestao) preste cauo idnea. OBS: ttulos extrajudiciais tem execuo definitiva e provisria por fora do art. 587. ttulos judiciais pode ser definitiva ou provisria (art. 475-I, 1)

6. COGNIO, MRITO E COISA JULGADA 6.1) COGNIO NA EXECUO

velha a lio de que, no processo de execuo, a cognio judicial, se existir, mnima, Rarefeita, como disse Kazuo Watanabe. Corrobora esse entendimento a teoria de Liebman adotada pelo CPC, que traz a ideia de que a ao consiste no direito a uma sentena de mrito. Nesse sentido, mrito identifica-se com o pedido formulado pelo autor ( mrito = pedido). Assim, o autor provocando o Judicirio requer um julgamento do pedido (apresentado na inicial), que por sua vez, a deciso da lide ou anlise do mrito. Da porque, na Exposio de Motivos do CPC afirma-se que mrito lide. Logo, se na execuo no h lide, no h mrito, pois se no existe uma crise de certeza, ante a qual o Judicirio deva se pronunciar, logo no haveria cognio na tutela executiva. Mas h doutrinadores que discordam desse entendimento: BEDAQUE, NAVARRO e DIDIER, asseveram que se mrito = pedido, ento h a possibilidade de haver cognio no procedimento executivo. Observe o que diz Navarro apud Didier (2011:45): Ora, se mrito pedido, h mrito na execuo, porque nele h pedido. Pede-se a satisfao dos direitos do credor. Portanto, os atos praticados, no processo executrio, para a satisfao desse direito, constituem o mrito da execuo. Nesse sentido, na demanda executiva tem-se que: Pedido = realizao/efetivao/satisfao da prestao Causa de Pedir = direito a uma prestao Deste modo, existe sim, mrito na execuo. A questo que no processo de conhecimento o mrito advm com a sentena, acolhendo ou rejeitando o pedido. Na

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execuo o mrito advm antes da sentena. Pois, satisfeito o crdito do exequente (pedido), com o respectivo pagamento, extingue-se a obrigao (fazer, no fazer ou dar); por consequncia, o juiz declara-a extinta, por meio de sentena. (CPC, art. 794). Para Didier (2011:42) no h atividade judicial que prescinda da cognio. Devese, no entanto, adequar o grau de cognio tarefa judicial. Por exemplo: 1. Se busca a certeza conhecimento dever ser exaustiva a cognio. 2. Se busca a segurana cautelar deve ser rpida, sob pena de comprometer a prpria utilidade da medida, cujo escopo atenuar os riscos da demora do processo. 3. Se busca a execuo deve-se envolver a efetivao da obrigao; e no questes acerca da formao do ttulo. Entretanto, o procedimento executivo no est imune a ocorrncia de decises de cunho material. Pois, podem surgir alegaes quanto ao mrito da execuo, ou seja, quanto ao pedido de solver a obrigao, tais como: prescrio da pretenso punitiva ; pagamento da prestao, questes de ordem material, que uma vez, alegadas em defesa pelo executado, devero ser apreciadas pelo juiz. (CPC, art. 475-L; art. 219,5) Ou ainda, podem ocorrer questes de cunho material incidentalmente no processo de execuo, isto , j iniciado o procedimento executrio questiona-se algo, como por exemplo: incidente de substituio do bem penhorado qual bem dever ser penhorado?. Abaixo listamos alguns incidentes em processo de execuo: 1. Alienao antecipada do bem: justifica-se alienar antecipadamente? 2. Desconsiderao da personalidade jurdica 1: apurao dos pressupostos para aplicao dessa medida (CC, art. 50), por exemplo. 3. Hipteses de converso da obrigao: a possibilidade de converter uma obrigao de fazer em obrigao de dar quantia certa. Devendo ser apuradas as perdas e danos. (ex: obrigao de fazer infungvel. O devedor recusa-se ao seu cumprimento. Soluo: apurar as perdas e danos e
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Desconsiderao da Personalidade Jurdica: um instituto do Direito Empresarial, que permite o afastamento pontual da personalidade jurdica da empresa, e seja imputado a scio ou administrador a responsabilidade por determinada dvida, em razo do emprego da pessoa jurdica com o intuito de fraudar, desviando-se de sua funo (finalidade para a qual foi criada), conforme caput do art. 50 do CC.

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execut-lo ao pagamento do valor (R$) devido. 4. Concurso de credores 5. Ato atentatrio dignidade da justia (CPC, art. 600) 6.2) ADMISSIBILIDADE e MRITO

Na atividade jurisdicional so feitos dois tipos de juzo sobre o procedimento: o juzo sobre a admissibilidade e o juzo sobre o mrito. No primeiro caso juizo de admissibilidade a avaliado a validade do procedimento, isto , sua aptido para produo do ato final a que se destina (ex: constituir um direito; condenar a realizar uma prestao, etc). Assim, o procedimento executivo tambm submete-se a esse duplo juzo. a) Juzo de Admissibilidade: in-duvidvel que cabe ao rgo jurisdicional verificar o preenchimento dos pressupostos processuais, a exemplo: existncia de ttulo executivo, ocorrncia - inadimplemento, competncia do juzo, pagamento de custas, etc. b) Juzo de Mrito: conforme dito anteriormente, h produo cognitiva na execuo, embora de modo diverso do que ocorre no processo de conhecimento. Na execuo o mrito no se confunde com a sentena, isto porque, o mrito a satisfao-efetivao de uma prestao (fazer, no fazer ou dar), que est reconhecido em ttulo executivo. Para esclarecer de modo definitivo atente para a seguinte comparao: P. CONHECIMENTO: MRITO advm com a SENTENA = reconhece situao jurdica P. EXECUO: MRITO advm no incio com a SATISFAO da obrigao = reconhecida esta, em ttulo executivo Assim, havendo deciso sobre a causa de pedir (direito a prestao) ensejar uma deciso de mrito. Em razo dos seguintes argumentos: 1) No precisa de uma sentena de mrito, reconhecendo-lhe um direito . O direito a prestao j decorre do prprio ttulo, ou seja, o direito uma obrigao de dar, fazer ou no fazer j est reconhecido no ttulo executivo.

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2) Na execuo h pedido, logo h mrito, e, questes de mrito: isto , que digam respeito ao pedido. Se o pedido a satisfao do crdito do exequente, o acolhimento do pedido consiste, por exemplo, na determinao judicial para expropriar bens do executado que, pagando o valor devido, ir satisfaz-lo. Assim, satisfeito o crdito restou acolhido o seu pedido. Em suma: o pagamento extinguir a pretenso do exequente, a sentena apenas declara a extino da obrigao devida pelo executado. Obs.: Entretanto, pode ocorrer do juiz no acolher o pedido do exequente, pois, acolheu a defesa do executado: ex prescrio da pretenso executiva, alegao de compensao, etc. Nestas hipteses, estar apreciando questo de mrito. 6.3) COISA JULGADA

Se h cognio e juzo de mrito no procedimento executivo, pode haver tambm coisa julgada. No CPC, art. 794, traz as hipteses de extino da execuo: I. O devedor satisfaz a obrigao; II. O devedor obtm, por transao ou por qualquer outro meio, a remisso total da dvida; III. O credor renunciar ao crdito. Assim, satisfeita a pretenso do exequente conseq extingue-se a obrigao. Mas a lei exige para produo de seus efeitos a sua declarao por sentena (art. 975). A questo ento saber quais os efeitos desta sentena?! Para responder a essa dvida deve-se observar as espcies de extino do procedimento executivo: 1. extino NORMAL: hiptese do art. 974, I com a satisfao do crdito.

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2. extino ANORMAL: hipteses do art. 974, II e III. Nas hipteses acima ventiladas, ocorre a extino da obrigao e do processo, ou seja, so atos (transao, remisso) suscetveis de extinguir a relao jurdica material (vnculo obrigacional); e por isso mesmo, h exame de mrito do procedimento ; pois, se compararmos os incisos I, II e III do art. 974 com incisos I, III e V do art. 269 (modos de extino do processo com resoluo de mrito) eles se correspondem. Ento, pode-se fazer a seguinte inferncia: Extingue a obrigao (mrito) Extino do 974 tem duplo efeito a sentena Extingue o processo

Nesse sentido, a sentena de extino do processo de execuo possui comando de extino da prpria relao de direito material havida entre as partes (exequente/executado), fazendo, aps o trnsito em julgado da sentena coisa julgada material (art. 467), podendo ser rescindida por meio de ao rescisria (art. 485/495). Desse modo, SE posteriormente, constatar-se que era indevida a obrigao ou injusta a execuo, no caber repetio do indbito, ou seja, no se admite que o devedor cobre alguma valor pago indevidamente; e ainda, no se admite que o credor cobre eventual diferena no valor, apurada depois da formao da coisa julgada. Comprovado o pagamento da obrigao, satisfeita a pretenso do credor, extinguese a relao jurdica material, e por consequncia, a extino da prpria execuo, por sentena declaratria do juzo da causa. Neste caso, o juiz acolheu o pedido do exequente com atendimento ao mrito (satisfao do crdito) e, com o trnsito em julgado a formao da coisa julgada material. Obs.: SE a sentena proferida pelo juzo da execuo apenas extinguir o feito, isto , o processo de execuo sem fazer juzo de mrito sem acolher o pedido do exequente = (satisfao da pretenso) ento, no haver coisa julgada material. Podendo ser

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novamente intentada a ao de execuo. Conforme, ilustra o exemplo abaixo: EX: Execuo fiscal cobrana de ISS inscrio na dvida ativa sem notificar o ru: nesse caso, o juiz acolhendo a defesa do executado, qual seja: ausncia de notificao prvia da inscrio de seu nome na dvida ativa, poder extinguir o procedimento executivo sem apreciar o mrito = satisfao do crdito fiscal, com base no art. 267, IV. Suprida essa irregularidade, poder o ente tributante intentar novamente a execuo fiscal.