Casacin 36.

252 OSWALDO PATIO FLREZ Repblica de Colombia

Corte Suprema de Justicia

Proceso n 36252 CORTE SUPREMA DE JUSTICIA SALA DE CASACIN PENAL

Magistrado Ponente JOS LUIS BARCEL CAMACHO Aprobado acta N 260 Bogot, D. C., veintisiete (27) de julio de dos mil once (2011)

MOTIVO DE LA DECISIN

Mediante sentencia del 30 de agosto de 2010, el Juez 12 Penal del Circuito de Bogot declar al seor Oswaldo Patio Flrez autor penalmente responsable de la conducta punible de trfico, fabricacin o porte de estupefacientes. Le impuso 96 meses de prisin y de inhabilitacin para el ejercicio de derechos y funciones pblicas, multa de 133,33 salarios mnimos legales mensuales vigentes y le neg la suspensin condicional de la ejecucin de la pena y la prisin domiciliaria. El fallo fue recurrido por el defensor y ratificado por el Tribunal Superior de la misma ciudad el 9 de febrero de 2011.

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El mismo apoderado interpuso casacin. La Sala se pronuncia sobre el cumplimiento de los requisitos de lgica y debida argumentacin, en aras de disponer o no la admisin de la demanda respectiva.

HECHOS Aproximadamente a las 11:30 horas del 9 de noviembre de 2009, una llamada annima alert a las autoridades de Polica sobre la presencia de un hombre de contextura gruesa, tez blanca, que vesta una camiseta gris, quien llevaba una caja que contena estupefacientes y, al parecer, pretenda comercializarlo con otra persona frente a un supermercado reconocido en el barrio Ciudad Montes de Bogot, lugar donde estara entre 12:30 y 1:00 de la tarde de ese da. Informada la central de radio, se recibi orden urgente de verificar esa informacin. Una patrulla lleg al lugar a eso de las 12:20 horas y constat la presencia de un hombre (Oswaldo Patio Flrez), que corresponda a las seas brindadas y, en actitud sospechosa, tena una caja de cartn al lado izquierdo de su brazo. Requisada sta, se hallaron seis paquetes contentivos de 654,5 gramos de cocana. ACTUACIN PROCESAL

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1. El 10 de noviembre de 2009 el Juez 30 Penal Municipal de Control de Garantas de Bogot realiz audiencia, en la cual la Fiscala imput a Patio Flrez la autora en la comisin de la conducta de fabricacin, trfico o porte de estupefacientes (folio 37). 2. El 7 de diciembre siguiente, la Fiscala radic escrito de acusacin, precisando que formulaba cargo por la conducta sealada, prevista en el artculo 376 del Cdigo Penal1. 3. Luego de realizadas las audiencias de formulacin de acusacin, preparatoria y de juicio oral, fueron proferidas las sentencias ya reseadas.

LA DEMANDA

El defensor formula un cargo al amparo de la causal 3 del artculo 181 del Cdigo de Procedimiento Penal, por violacin indirecta, por manifiesto desconocimiento de las reglas de produccin de la prueba, especficamente por un error de derecho originado en un falso juicio de legalidad, producto de la inobservancia por parte de los funcionarios de Polica del Manual de Cadena de Custodia.

Folio 5

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Ese Manual indica que el acta de incautacin debe suscribirla quien realice el decomiso, pero en este caso quien retuvo la sustancia fue el patrullero Frey Damin Blanco Garca y el documento lo firm el intendente Orlando Puentes Buitrago. A la droga se le tom una muestra para la prueba de identificacin preliminar homologada (PIPH), contrariando el Manual que ordena tomar dos, para enviarlas a dos diferentes laboratorios estatales. Aclara que la circunstancia de que las partes hubiesen estipulado la identificacin del estupefaciente, en modo alguno convalida los errores en la aplicacin de la cadena de custodia; a pesar de este convenio, era indispensable el segundo examen. La sustancia incautada fue trasladada del lugar de los hechos al Centro de Servicios Judiciales, y no fue destruida, segn lo declar Libardo Manosalva Cely, no obstante lo cual, en el acta que el ltimo suscribi se plasm que s hubo destruccin. Era en el lugar de los hechos, no en el Centro de Servicios, en donde, en presencia del aprehendido, han debido tomarse las muestras para identificar preliminarmente la droga. Los hechos fueron relatados por el patrullero Giovanni Macas Duarte, quien no estuvo en el procedimiento; solamente prest seguridad a sus compaeros, pero no captur ni incaut.

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Sobre el tema de la cadena de custodia, cita como sentencia hito de la Corte, la 25.920 de 2007, que, dice, fue acogida por los juzgadores, con desconocimiento de los fallos 29.416 de 2008, 32.193 y 32.354 de 2009. Solicita se case el fallo para que, en su lugar, se absuelva al sindicado.

CONSIDERACIONES DE LA CORTE

La Sala inadmitir la demanda presentada por cuanto no rene los requisitos lgicos y de debida argumentacin precisados en el artculo 184 del Cdigo de Procedimiento Penal, el recurrente carece de legitimidad en su censura y porque del contexto del escrito se advierte que no se precisa del fallo para cumplir con las finalidades de la casacin. Las razones son las que siguen: 1. Cuando se acude al recurso extraordinario de casacin no basta con el sealamiento e, incluso, con la demostracin de que los jueces de instancia cometieron concretos errores, en este caso, en la apreciacin de las pruebas. Es necesario, adems, que el impugnante acredite la idoneidad, la trascendencia de los yerros. Esto es, se le impone la carga de verificar que, haciendo abstraccin de la equivocacin, el sentido de la decisin hubiese sido diverso. Si el recurrente no demuestra ese aspecto y, por el contrario, surge evidente que, an con esos errores, el sentido del fallo
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demandado sera el mismo, la pretensin est llamada al fracaso, en tanto las irregularidades, en el supuesto de haber existido, resultaran inanes, no afectaran para nada la decisin. 2. Lo anterior sucede en el caso analizado, en tanto, enfrentados los cargos de la demanda, con la sentencia censurada, deriva incontrastable que los supuestos errores, de haber incurrido el Tribunal en ellos, carecen de idoneidad para mudar la condena en absolucin. Las quejas del seor defensor se relacionan con la supuesta inobservancia por parte de los funcionarios de Polica del Manual de Cadena de Custodia, porque (i) el acta de incautacin debe suscribirla quien realice el decomiso, pero en este caso un agente retuvo la sustancia y otro firm el documento; (ii) a la droga se le tom una muestra para la prueba de identificacin y el Manual dispone que sean dos, y, (iii) los hechos fueron relatados por un patrullero que no estuvo en el procedimiento, pues solamente prest seguridad a sus compaeros, pero no captur ni incaut. Los tres aspectos apuntan a cuestionar la incautacin de la cocana y sucede que tanto en la demanda como en el fallo del Tribunal, ste refiri que cualquier clase de irregularidad fue completamente subsanada por el mismo abogado, cuando estipul con la Fiscala no someter al debate probatorio el contenido y las conclusiones del informe definitivo de qumica aplicada sobre la sustancia incautada, que corrobor las mismas conclusiones halladas a travs de la prueba de PIPH que ahora critica, pues an si prosperan sus argumentos,
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persistira en todo caso la estipulacin mencionada, que acredita la calidad y el peso de la sustancia encontrada en poder de OSWALDO PATIO FLREZ. Ello torna completamente intrascendente la nulidad solicitada por esta causa2. Por manera que si el defensor estipul como probados los aspectos que hoy cuestiona en sede de casacin, resulta claro, como le respondi el Tribunal y como se desprende de la esencia del instituto de la estipulacin, que fue voluntad de la defensa renunciar al debate probatorio sobre los procedimientos que permitieron tener por acreditada la incautacin de cocana. Lo irrefutable de esa situacin comporta que para la defensa no existi duda probatoria alguna sobre la incautacin del estupefaciente, de donde deriva que no est legitimado en la causa por la que aboga, en tanto ese convenio signific ausencia de cuestionamiento, entre otras cosas, sobre si hubo o no respeto a la cadena de custodia, pues aquella admisin comport que se tuvieron por aducidos legalmente al juicio los elementos de prueba que daban cuenta del decomiso de la cocana. Desde tal situacin no pude aceptarse que se reviva el debate probatorio al que se renunci, pues ello no significa nada diverso a que se pretende una retractacin de lo acordado voluntariamente. 3. Las citas que hace el seor defensor de apartes del fallo del Tribunal demuestran que sus quejas carecen de razn. En efecto, en la trascripcin precedente, se resalta que s existieron las dos pruebas cientficas que tanto echa de menos el demandante. No otra explicacin puede surgir de
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Hoja 33 de la demanda de casacin.

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que se explique que hubo un informe definitivo sobre la sustancia incautada, que corrobor las mismas conclusiones halladas a travs de la prueba preliminar. As, resulta claro que existi una prueba preliminar (PIPH), que fue ratificada con otra (el informe definitivo). Respecto de que el informe fue suscrito por un agente que no intervino en el procedimiento, se tiene que el Tribunal, segn cita textual que hace el recurrente, afirm que la censura es apenas formal, en tanto fueron varios los policas que realizaron los trmites, habindose repartido las actividades, de tal forma que a quien estamp su firma le correspondi prestar seguridad a sus compaeros, de donde surge que s particip, pues estuvo en el momento y sitio de los hechos, realizando el operativo. Por tanto, cualquiera de los uniformados que as actuaron pudo haber signado el documento. Lo propio dijo el juzgador colegiado (segn palabras de la demanda) respecto de que quien realiz la incautacin de la droga no fue el firmante del acta respectiva, en tanto, independientemente del uniformado que fsicamente tom la caja, lo cierto es que fueron dos los que revisaron su contenido. Por ello, de nuevo, cualquiera de los policas estaba habilitado para estampar la firma en el informe. El recurrente admite tcitamente que el Tribunal dio por probados esos aspectos en su sentencia y nada refuta sobre ellos. De tales razones se desprende que para el juez colegiado s se cumplieron las exigencias de las normas de cadena de custodia y el demandante no las controvierte.

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4. En ltimas, las postulaciones del seor defensor apuntan a un culto sin sentido por las formas. Se afilia a que los ritos constituyen un fin en s mismo, postura que no puede ser admitida. En efecto, su discurso se queda en si existi o no una firma y si fue tomada una muestra o dos, pero por parte alguna acredita que, en el supuesto de asistirle la razn, ello hubiera cambiado el curso del juicio. Ntese que no cuestiona si los agentes que dicen haber conocido los hechos realmente intervinieron en ellos, ni si la sustancia que se dice incautada corresponda realmente a cocana en la cantidad descrita. Por el contrario, de la demanda deriva que admite como ciertas tales situaciones. Adems, su afiliacin por el respeto de las formas llega al extremo de que ni siquiera controvierte los argumentos judiciales que dieron por acreditadas las mismas, y ello parece sustentarse (no lo dice expresamente) en que considera que la literalidad no admite discusin alguna. De resaltar es que los jueces demostraron que si varios funcionarios intervinieron en el procedimiento, cualquiera de ellos estaba habilitado para firmar los informes, sin que importase cul de ellos realiz una concreta actividad, como coger fsicamente la caja. El razonable argumento no mereci una sola lnea de controversia por parte del impugnante. 5. La Sala no admitir la demanda porque, adems de lo anotado, la

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revisin de lo actuado no evidencia una lesin patente a las garantas fundamentales, que habiliten su intervencin oficiosa. 6. Teniendo en cuenta que contra la decisin de no admitir la demanda de casacin procede el mecanismo de insistencia, segn lo establece el inciso 2 del artculo 184 de la Ley 906 de 2004, es necesario aclarar que la Sala ha precisado la naturaleza y reglas que habrn de observarse para su aplicacin de la siguiente manera:

6.1. La insistencia no es un recurso propiamente dicho, sino un mecanismo especial, que nicamente puede ser promovido por el demandante dentro de los cinco das siguientes a la notificacin de la providencia mediante la cual se decide no admitir la demanda de casacin.

6.2. La solicitud de insistencia puede ser elevada ante el Ministerio Pblico por intermedio de cualquiera de sus Delegados para la Casacin Penal, o ante uno de los Magistrados que hubiesen salvado el voto, o intervenido en la discusin ni suscrito el referido auto. que no hubiese

6.3. Es facultativo del Magistrado disidente, del que no intervino en los debates o del Delegado del Ministerio Pblico ante quien se formula la insistencia, optar por someter el asunto a consideracin de la Sala o no presentarlo para su revisin, evento ltimo en el que informar de ello al solicitante dentro de un plazo de quince das.

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6.4. El auto mediante el cual no se admite la demanda trae como consecuencia la firmeza de la sentencia contra la que se formul el recurso de casacin, salvo que la insistencia prospere y conduzca a la admisin del escrito. Consecuente con lo expuesto, la SALA DE CASACIN PENAL de la CORTE SUPREMA DE JUSTICIA,

RESUELVE

Inadmitir la demanda de casacin presentada por el defensor del seor Oswaldo Patio Flrez. Contra esta determinacin procede la insistencia, en los trminos precisados en la parte motiva.

Notifquese y cmplase.

JAVIER ZAPATA ORTIZ

JOS LUIS BARCEL CAMACHO

JOS LEONIDAS BUSTOS MARTNEZ

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FERNANDO ALBERTO CASTRO CABALLERO

SIGIFREDO ESPINOSA PREZ

ALFREDO GMEZ QUINTERO

MARA DEL ROSARIO GONZLEZ DE LEMOS

AUGUSTO J. IBEZ GUZMN

JULIO ENRIQUE SOCHA SALAMANCA

NUBIA YOLANDA NOVA GARCA Secretaria

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