UNIVERSIDAD DE MENDOZA FACULTAD DE CIENCIAS JURDICAS Y SOCIALES CTEDRA: DERECHO CIVIL V: FAMILIA Y SUCESIONES. AO 2.000.

CLASE DE FIDEICOMISO TESTAMENTARIO BIBLIOGRAFA: EL FIDEICOMISO TESTAMENTARIO DE JOS LUIS PEREZ LASALA Y FERNANDO PREZ LASALA. ED. DEPALMA, 1999.CONCEPTO DE FIDEICOMISO: La ley 24.441 de fecha 22/12/94 regula tanto el fideicomiso contractual como el testamentario. (Esta ley mnibus regula el fideicomiso, el contrato de leasing, las
letras hipotecarias, los crditos hipotecarios para la vivienda, el rgimen especial de ejecucin de hipotecas, y modificaciones: al rgimen del corretaje, a la ley de fondos comunes de inversin, al CPCCN, al rgimen registral, al Cdigo Penal, a las leyes impositivas y lo atinente a la desregulacin de la construccin en la Capital Federal.)

En su art. 1 define al fideicomiso contractual: Habr fideicomiso cuando una persona (fiduciante o testador) trasmita la propiedad fiduciaria de bienes determinados a otra (fiduciario), quien se obliga a ejercerla en beneficio de quien se designe en el contrato testamento (beneficiario), y a transmitirlo al cumplimiento de un plazo o condicin al fiduciante (en el fideicomsiso testamentario no porque ya falleci), al beneficiario o al fideicomisario. La definicin del fideicomiso testamentario es similar (est en negrita). El art. 3 de la ley es el que permite el fideicomiso testamentario: El fideicomiso tambin podr constituirse por testamento, extendido en alguna de las formas previstas en el Cdigo Civil... Si bien es obvio, vale la pena aclarar que el fideicomiso testamentario debe constituirse por medio de un testamento vlido. ANTECEDENTES HISTRICOS: 1-Derecho Romano: El fideicomiso testamentario tiene su origen en el D.Romano. El mismo slo estaba protegido por la buena fe ( fides), careca de ordenamiento legal y por lo tanto, el beneficiario careca de accin para exigir su cumplimiento. El mismo se poda hacer en codicilo (que era un documento en el que se podan hacer disposiciones de ltima voluntad, con menos solemnidades que un testamento). Recin se le dio fuerza jurdica en la poca de Augusto donde s se poda obligar a su cumplimiento. 2- Derecho Anglosajn: se aplica el trust que se cuando una persona (settler of trust) estipula que determinados bienes sean administrados por otra ( trustee) en inters de un tercero (cestui que trust). Este fideicomiso es diferente al nuestro porque en dicha legislacin existen dos clases de propiedades: la del common

law y la del equity law, pudiendo ambas estar en manos de una persona o de diferentes personas (trust). El trust se utiliza bastante en el derecho ingls y en el norteamericano, ya que dichos pases no tienen las limitaciones de las legtimas, existe la libertad de testar. PERSONAS QUE INTERVIENEN: a- FIDUCIANTE: o fideicomitente, es quien constituye el fideicomiso, en nuestro caso: el testador. b- FIDUCIARIO: o fideicomitido, es a quien se le transmite la propiedad fiduciaria de bienes, en nuestro caso mortis causa: por lo tanto: es un legatario particular y no un heredero; no es un sucesor, no subentra en las titularidades jurdicas del causante, sino que es un mero adquirente de bienes fideicomitidos. El C.C. admite dos clases de legados: a- Legados de parte alcuota (art. 3719: no constituye
institucin de heredero la disposicin por la cual el testador hubiese legado la universalidad de los bienes con asignacin de partes (si es sin asignacin de partes es institucin de herederos art. 3717) (se lega una parte alcuota de los bienes de la herencia, son sucesores universales, responde por las deudas del causante ob rem) b- Legados particulares (art. 3716: el heredero instituido en cosa cierta y determinada, es tenido slo por legatario; no tiene ms derechos ni cargas que los que expresamente se le confieran o impongan, sin perjuicio de su responsabilidad en subsidio de los herederos) (se lega un bien particular, son sucesores a titulo particular).

c- BENEFICIARIO: es quien recibe los beneficios (frutos o rentas) del fideicomiso, segn la estipulacin del testamento. d- FIDEICOMISARIO: es la persona que recibir los bienes cuando se cumpla la condicin o plazo. En el fideicomiso testamentario no puede ser el fiduciante que es el testador (porque ya falleci). VARIEDADES DE FIDEICOMISOS: En el fideicomiso contractual podemos encontrarnos con: fideicomisos de garanta, para seguros de vida, para fondos de pensin, para construccin y venta de edificios, etc. Pero stos difcilmente se den en fideicomisos testamentarios, ya
que los mismos presuponen negociacin.

En el fideicomiso testamentario se puede dar: a- Fideicomiso de administracin: tiende a evitar la mala administracin de los bienes hereditarios, para lo cual el fiduciario cuida de los bienes entregando los frutos al beneficiario y, cumplido el plazo o condicin, entregar los bienes al fideicomisario. Ej: el padre de un insano (fiduciante) dispone en su testamento del dominio fiduciario de su vivienda en favor del curador del insano (fiduciario) para que lo administre y aplique sus rentas a las necesidades de ste (beneficiario) y luego, cuando ste muera, transmita el inmueble a una sociedad de beneficencia vinculada con los insanos (fideicomisario).

b- Fideicomiso de conservacin: ac el fiduciario conserva el bien durante el tiempo estipulado percibiendo l mismo las rentas ( es fiduciario y beneficiario a la vez)y vencido el plazo o cumplida la condicin, lo transmite al fideicomisario. NATURALEZA JURDICA DEL DOMINIO FIDUCIARIO: (es la propiedad que tiene el fiduciario) Para la ctedra constituye un dominio imperfecto (tanto en el contractual como en el testamentario) , porque: a- el fiduciario slo puede administrar y disponer de los bienes para el cumplimiento del fideicomiso. b- no es perpetuo, pues est sometido a un plazo o condicin. c- es un patrimonio separado del patrimonio del fiduciario (art. 14) afectado a determinados fines. (el tema de la separacin de patrimonios nada tiene
nada que ver con el beneficio de inventario que slo es aplicable a los herederos)

d- el fiduciario es un legatario particular, cuya propiedad sobre los bienes termina en un plazo o al cumplimiento de una condicin. OBJETO DEL DOMINIO FIDUCIARIO: Art. 11: Sobre los bienes fideicomitidos se constituye una propiedad fiduciaria que se rige por lo dispuesto en el ttulo VII del libro III del C.C. y las disposiciones de la presente ley cuando se trate de cosas, o las que correspondieren a la naturaleza de los bienes cuando stos no sean cosas Es decir que el fideicomiso puede recaer sobre cosas o bienes: todo objeto corporal o incorporal, todo derecho, toda accin que se encuentre en el comercio (y que tenga, por ende, valor econmico), ttulos valores, derechos intelectuales, sumas de dinero, etc.
Art. 2311 C.C.: Se llaman cosas en este Cdigo los objetos materiales susceptibles de tener un valor. Las disposiciones referentes a las cosas son aplicables a la energa y a las fuerzas naturales susceptibles de apropiacin. Art. 2312: Los objetos inmateriales susceptibles de valor, e igualmente las cosas se llaman bienes. El conjunto de bienes de una persona constituye su patrimonio.

DURACIN DEL FIDEICOMISO: Art. 4: El contrato tambin deber contener: c-EL plazo o condicin a que se sujeta el dominio fiduciario, el que nunca podr durar ms de 30 aos desde su constitucin, salvo que el beneficiario fuere un incapaz, caso en el que podr durar hasta su muerte o el cese de su incapacidad. Esta norma es imperativa, inmodificable por voluntad del testador.
El plazo no puede ser hasta la muerte del fiduciario, pues sera sustitucin fideicomisaria prohibida en nuestra ley (art. 3723 y 3724).

Ahora, qu sucede si la condicin fracasa? Hay diferentes opiniones: a- Se aplican los principios generales que rigen las obligaciones, art. 554 CC. No cumplida la condicin resolutoria, o siendo cierto que no se cumplir, el derecho subordinado a ella queda irrevocablemente adquirido como si nunca hubiese habido condicin. Por lo tanto, los bienes fideicomitidos quedan en poder del fiduciario en titularidad plena (Lpez de Zavala) b- Una segunda opinin sostiene que no pueden entregarse los bienes al fiduciario, ya que ello lo prohibe el art. 7 de la ley: El contrato no podr dispensar al fiduciario ... de la prohibicin de adquirir para s los bienes. Por lo tanto, para esta teora los bienes iran al destinatario final o segn lo establezca la voluntad del testador (es imposible en el fideicomiso testamentario). Crtica de la ctedra a esta teora: 1- No es lgico que el destino de los bienes sea el mismo en el caso de cumplida la condicin y en el caso de incumplimiento de la misma. En todo caso, debera quedar al criterio del juez. EL FIDEICOMISO DEL CDIGO CIVIL Y EL DE LA LEY 24.441: Art. 2662 CC.: Dominio fiduciario es el que se adquiere en un fideicomiso singular, subordinado a dura solamente hasta el cumplimiento de una condicin resolutiva, o hasta el vencimiento de un plazo resolutivo, para el efecto de restituir la cosa a un tercero. Este fideicomiso testamentario no tuvo aplicacin prctica por carencia de una regulacin adecuada. La 24441 modific el art. 2662 del CC: Dominio fiduciario es el que se adquiere en razn de un fideicomiso constituido por contrato o por testamento, y est sometido a durar solamente hasta la extincin del fideicomiso, para el efecto de entregar la cosa a quien corresponda segn el contrato, el testamento o la ley. Esta modificacin es a fin de coordinar el art. con la ley 24441. El fideicomiso del art. 2662 difiere del de la ley 24.441 en que en aqul hay slo tres personas (no hay beneficiario como persona distinta del fideicomisario). Hay algunos autores (Lpez de Zavala, Vzquez) que sostienen que existen dos regmenes sobre fideicomiso, el del CC. y el de la ley. En cambio, la ctedra sostiene que ambas normas regulan un solo fideicomiso. No hay pues dos regmenes de fideicomiso, sino uno solo regulado por la ley 24.441. INDIVIDUALIZACIN FIDEICOMISO: DE LOS BIENES AFECTADOS AL

El art. 1 establece que el fideicomiso debe comprender bienes determinados, y el art. 4 reza: El contrato tambin deber contener: a- La individualizacin de

los bienes objeto del contrato. En caso de no resultar posible tal individualizacin a la fecha de celebracin del fideicomiso, constar la descripcin de los requisitos y caractersticas que debern reunir los bienes. Por ello, los bienes deben estar determinados o ser determinables. El testador no puede constituir fideicomiso: a- sobre todos sus bienes, ya que no es heredero. (art. 3717: La disposicin testamentario por la cual el testador da a una o
muchas personas, la universalidad de los bienes que deja a su muerte, importa instituir herederos a las personas designadas, aun cuando segn trminos del testamento, la disposicin se encuentre restringida a la nuda propiedad, y que separadamente el usufructo se haya dado a otra persona.)

b- ni sobre una parte alcuota de ellos, ya que tampoco es legatario de parte alcuota. (art. 3719: No constituye institucin de
heredero la disposicin por la cual el testador hubiese legado la universalidad de sus bienes con asignacin de partes.).

El fiduciario es un legatario particular de bienes determinados, no es un sucesor universal. Como sabemos, el legado particular puede tener por objeto: cosas ciertas y determinadas, cosas genricas, objetos alternativos, derechos de crditos, etc. Todos estas variedades pueden constituir bienes fideicomitidos. VERLO. La determinacin de los bienes en el fideicomiso testamentario hay que coordinarlas con las normas del derecho sucesorio, por ende: a- deben ser propiedad del testador (art. 3752: El testador no puede legar sino sus propios bienes. Es de ningn valor todo legado de cosa
cierta y determinada, sepa o no el testador que no es suya, aunque despus adquiriese la propiedad de ellas. Nota: es similar a lo que ocurre con las donaciones. )

b- deben ser determinadas y determinables; y si hay duda sobre la mayor o menor cantidad de lo legado, se debe interpretar que es la menor (art. 3765: En caso de duda sobre la mayor o menor cantidad de lo que ha
sido legado, o sobre el mayor o menor valor, se debe juzgar que es la menor o de menor valor.) La determinacin de los bienes es importante para

individualizarlos y no confundirlos con los bienes particulares del fiduciario. c- pueden legarse cosas que al momento de la muerte no existan, pero que existirn despus (art. 3751: Pueden legarse todas las
cosas y derechos que estn en el derecho, aun las que no existen todava, pero que existirn despus.)

El art. 4 tambin nos da la posibilidad de determinar bienes que sern incorporados luego al fideicomiso, Ej: con los frutos de los bienes fideicomitidos se comprarn nuevos bienes que se incorporarn al fideicomiso. PATRIMONIO DE AFECTACIN: Art. 14: Los bienes fideicomitidos constituyen un patrimonio separado del patrimonio del fiduciario y del fiduciante. Es un patrimonio autnomo,

separado, afectado a un fin determinado: entrega de los frutos al beneficiario y entrega de los bienes al fideicomisario cuando venza el plazo o se cumpla la condicin: en este acto se terminar la separacin de patrimonios. a- Acreedores del fiduciario, del fiduciante y del beneficiario: art. 15: Los bienes fideicomitidos quedarn exentos de la accin singular o colectiva de los acreedores del fiduciario. Tampoco podrn agredir los bienes fideicomitidos los acreedores del fiduciante(anteriores a la constitucin del fideicomiso) , quedando a salvo la accin de fraude(art. 962 CC. son requisitos: que el deudor se encuentre en estado de insolvencia;
que el perjuicio de los acreedores resulte del acto mismo del deudor; que el crdito sea de fecha anterior al acto del deudor) . Los acreedores del beneficiario podrn ejercer

sus derechos sobre los frutos de los bienes fideicomitidos y subrogarse en sus derechos. El fiduciario es un legatario particular, por lo tanto responde por las deudas del causante despus del heredero y despus del legatario de cuota (art. 3417, 3499, 3795, 3400). Por lo tanto, si no hay bienes hereditarios suficientes para cubrir las deudas del causante, se recurrir a los legados particulares, afectndose as el patrimonio fideicomitido (no puede ser de otra manera, porque sino se podra burlar con el fideicomiso a los acreedores). A su vez, el art. 16 sostiene: Los bienes del fiduciario no respondern por las obligaciones contradas en la ejecucin del fideicomiso, las que slo sern satisfechas con los bienes fideicomitidos. A su vez, el art. 14 establece que la responsabilidad objetiva del 1113 del fiduciario se limita al valor de la cosa fideicomitida siempre que no haya podido razonablemente (a criterio del juez) asegurarse. Y si los bienes fideicomitidos resultan insuficientes para atender las obligaciones, no se declarar su quiebra, sino que se proceder a su liquidacin la que estar a cargo del fiduciario (se aplica el orden de privilegios de la quiebra). LA ADQUISICIN Y LA INSCRIPCIN DEL DOMINIO FIDUCIARIO: La adquisicin del dominio fiduciario se producir con el cumplimiento de los modos de adquirir segn la naturaleza de los bienes, desde cuyo momento sern oponibles frente a terceros. Si son bienes registrables ser necesaria la inscripcin registral a nombre del fiduciario (tal inscripcin ser declarativa). El fiduciario (legatario particular) adquiere la propiedad de la cosa cierta y determinada al momento de la muerte del fiduciante- testador (3766), sea el bien mueble o inmueble, sin perjuicio de que tendr que solicitar al heredero la posesin material del mismo.

Todo ese proceso se debe llevar a cabo por medio del juicio sucesorio, en el cual tendr que haber auto de aprobacin de testamento , y si hay bienes inmuebles, orden judicial de inscripcin registral. EL FIDUCIARIO COMO SUJETO DE DOMINIO: Art. 5: El fiduciario podr ser cualquier persona fsica o jurdica: tendr que ser una entidad financiera autorizada a funcionar como tal o una persona jurdica que autorice la Comisin Nacional de Valores. Tambin existe la posibilidad de que el fiduciario sea a la vez el beneficiario (fideicomiso de administracin). En principio, el legatario no necesita aceptar el legado, porque la aceptacin se presume (art. 3804: El legado caduca por la repudiacin que de l haga el legatario. Se presume siempre aceptado el legado mientras no conste que ha sido repudiado.) Para ello el juez del sucesorio deber notificar al fiduciario de su nombramiento y emplazarlo a que comparezca al proceso bajo apercibimiento de tenerlo por renunciado. EL FIDUCIARIO ES SUCESOR DEL FIDUCIANTE -TESTADOR? Al ser el fiduciario es un legatario de bienes concretos, es por lo tanto, un sucesor mortis causa a ttulo particular. Ser sucesor cuando revista la calidad de fiduciario y de beneficiario al mismo tiempo, y tambin cuando ello no suceda, pues recordemos que hay legados que no implican una adquisicin de bienes: ejemplo: legado de reconocimiento de deuda. (art. 3788). La importancia prctica de que sea sucesor es que: a- le son aplicables las normas sobre incapacidad para recibir por testamento (art. 3733: Pueden adquirir por testamento todos los que
estando concebidos al tiempo de la muerte del testador, no sean declarados por la ley incapaces o indignos, por ejemplo: el tutor respecto de los bienes de su pupilo, el confesor, las personas interpuestas de stos, etc.).

b- se le aplican las normas sobre indignidad (art. 3291 y ss.: tentativa de homicidio, el sabedor de la muerte violenta del C. y que no la denuncia
dentro de un mes, el que acus al C. de delito, el adltero con la mujer del C., el que no asisti al C. demente y abandonado, el que mediante fraude impidi que testara o que modificara o que lo forz a testar, el padre que no reconoci voluntariamente al hijo, etc.). La indignidad se purga a los tres aos de posesin hereditaria, o por clusula testamentario posterior al hecho, heredan los hijos del indigno por derecho de representacin).

DERECHOS Y OBLIGACIONES DEL FIDUCIARIO: El Art. 4 inc. e) exige establecer los derechos y obligaciones del fiduciario. Entre sus DERECHOS podemos nombrar los siguientes: a- Derecho a Retribucin y al Reintegro de los gastos: Art. 8: Salvo estipulacin
en contrario, el fiduciario tendr derecho al reembolso de los gastos y a una retribucin. Si no la fija el contrato la fijar el juez.

Entonces, el fiduciante puede establecer que la funcin del fiduciario sea gratuita. En el tema de gastos, siempre debern reembolsrselos.

b- Actos de Disposicin: Art. 17: El fiduciario puede disponer o gravar los bienes

fideicomitidos cuando lo requieran los fines del fideicomiso , sin que para ello sea necesario el consentimiento del fiduciante del beneficiario, a menos que se hubiese pactado lo contrario.

La ley 24.441 a su vez a agregado un prrafo al art. 2670 que dejaba sin efecto los actos de disposicin hechos por el fiduciario cuando se produca la revocacin del dominio, y segn la ctedra, ha derogado tcitamente el art. 2841 que prohibe al fiduciario establecer usufructos sobre los bienes fideicomitidos. Si se impone al fiduciario la clusula de no disponer, esta prohibicin deber anotrsela en el Registro de la Propiedad para ser oponible a terceros; y en el caso de bienes muebles el tercero de buena fe est protegido por el art. 2412. c- Acciones Judiciales: Art. 18: El fiduciario se halla legitimado para ejercer todas las acciones que correspondan para la defensa de los bienes fideicomitidos (acciones posesorias y reales, y acciones personales del contrato) , tanto contra terceros como contra el beneficiario. El juez podr autorizar al fiduciante o al beneficiario a ejercer acciones en sustitucin del fiduciario, cuando ste no lo hiciere sin motivo suficiente( accin subrogatoria).Ahora, Qu sucede si el fiduciario es tambin beneficiario, puede ejercer las acciones por subrogacin el fideicomisario? OBLIGACIONES: a- Cumplir sus obligaciones como un buen hombre de negocios: Art. 6: El fiduciario deber cumplir las obligaciones impuestas por la ley o la convencin con la prudencia y diligencia de un buen hombre de negocios que acta sobre la base de la confianza depositada en l. b- Conservar los bienes fideicomitidos. c- Administrar el patrimonio fideicomitido. d- Rendir cuentas: Art. 7: El contrato no podr dispensar al fiduciario de: 1la obligacin de rendir cuentas, la que podr ser solicitada por el beneficiario conforme las previsiones contractuales, 2- ni de la culpa o dolo en que pudieren incurrir l o sus dependientes, 3- ni de la prohibicin de adquirir para s los bienes fideicomitidos . En todos los casos los fiduciarios debern rendir cuentas a los beneficiarios con una periodicidad no mayor de a un ao. La obligacin de rendir cuentas es para los fideicomisos de administracin (en los cuales el fiduciario debe entregar los frutos al beneficiario), pero no para los fideicomisos de conservacin (donde l mismo percibe los frutos). e- Entregar los bienes a la extincin del fideicomiso: a quien est destinado en el testamento. Est expresamente prohibido que el fiduciario sea fideicomisario en el art. 7, s pueden ser fideicomisarios los herederos del fiduciario. CESACIN DEL FIDUCIARIO Y SU SUSTITUCIN: Art. 9: El fiduciario cesar como tal por: a- remocin judicial por incumplimiento de sus
obligaciones, a instancia del fiduciante; o a pedido del beneficiario con citacin del fiduciante; b- por muerte o incapacidad judicialmente declarada si fuera una persona fsica; c- por disolucin si fuere una persona jurdica; d- por quiebra o liquidacin ; e- por renuncia si el contrato lo hubiese autorizado expresamente. La renuncia tendr efecto

despus de la transferencia del patrimonio objeto del fideicomiso al fiduciario sustituto.( esto es para el fideicomiso contractual)

Segn Lpez de Zavala, si hay un sustituto previsto en el testamento, obviamente est autorizada tcitamente la renuncia del fiduciario. El art. 4 establece que el contrato debe contener el modo de sustituir al fiduciario si cesare. Y el art. 10 establece que: Producida una causa de cesacin del
fiduciario, ser reemplazado por el sustituto designado en el contrato o de acuerdo al procedimiento previsto por l. Si no lo hubiere o no aceptare, el juez designar como fiduciario a una de las entidades autorizadas de acuerdo a lo previsto en el art. 19. Los bienes fideicomitidos sern transmitidos al nuevo fiduciario.

EL BENEFICIARIO: En el caso del fideicomiso testamentario, el beneficiario percibe frutos o rentas peridicas, por lo tanto, es un legatario de prestaciones peridicas y cada prestacin constituye un legado distinto (art. 3794: En los legados anuales o a trminos designados, hay tantos legados como aos o trminos. ) La existencia de varios legados no implica la necesidad de aceptar en cada perodo, pues si hay formalmente un solo legado se debe considerar que basta una sola aceptacin. El art. 2 dispone: El contrato deber individualizar al beneficiario, quien podr ser una
persona fsica o jurdica , que puede o no existir al tiempo del otorgamiento del contrato (una persona por nacer, una sociedad an no formada) ; en este ltimo caso debern constar los datos que permitan su individualizacin futura( la individualizacin debe hacerla el fiduciante) .Podr designarse ms de un beneficiario , los que salvo disposicin en contrario se beneficiarn por igual; tambin podrn designarse beneficiarios sustitutos para el caso de no aceptacin, renuncia o muerte. Si ningn beneficiario aceptare, todos renunciaren o no llegaren a existir, se entender que el beneficiario es el fideicomisario. Si tampoco el fideicomisario llegara a existir, renunciare o no aceptare, el beneficiario ser el fiduciante (en el fideicomiso testamentario sern los herederos del fiduciante) . El derecho del beneficiario puede transmitirse por actos entre vivos o por causa de muerte, salvo disposicin en contrario del fiduciante El beneficiario tiene la facultad de aceptar o

renunciar al beneficio. EL FIDEICOMISARIO: El fideicomisario adquiere el dominio pleno de los bienes fideicomitidos cuando se cumpli el plazo o la condicin. El fideicomisario es un legatario. Puede ejercer la accin reivindicatoria en caso de que sea necesario, ya que es propietario pleno de los bienes. El fideicomisario debe aceptar el fideicomiso. El fideicomisario es sucesor del fiduciante, ya que existe una disposicin testamentaria del fiduciante, aunque no reciba los bienes directamente de ste. Como consecuencia de ello, le son aplicables las normas sobre incapacidad para suceder e indignidad. Qu pasa si el fideicomisario no acepta los bienes? Van al beneficiario, a los herederos del fiduciante o a los herederos del fideicomisario (art. 26).

EXTINCIN DEL FIDEICOMISO: Art. 25: El fideicomiso se extinguir por: a- Cumplimiento del plazo o la condicin o el
vencimiento del plazo mximo legal,( es la causal normal) b- la revocacin del fiduciante si se hubiere reservado expresamente esa facultad; la revocacin no tendr efecto retroactivo, (esta causal no es aplicable al fideicomiso testamentario) c- cualquier otra causal prevista en el contrato(por ej: que se extinguir en caso de renuncia del fiduciario) . Art. 26: Producida la extincin del fideicomiso, el fiduciario estar obligado a entregar los bienes fideicomitidos al fideicomisario (en sentido amplio) o a sus sucesores, otorgando los instrumentos y contribuyendo a las inscripciones registrales que correspondan ( en el caso de inmuebles o muebles registrables; para ello es necesario que el fideicomisario haya aceptado su condicin de tal en el sucesorio).

EL FIDEICOMISO Y LA SUSTITUCIN FIDEICOMISARIA: Los art. 3730 y 3723 prohiben la sustitucin fideicomisaria en los siguientes trminos: 3723: El derecho a instituir heredero no importa el derecho de dar a ste un
sucesor.

Hay sustitucin fideicomisaria cuando una persona es llamada a la herencia a la muerte de otra, es decir, cuando el testador pretende dar un heredero a su heredero. Para que se de la sustitucin fideicomisaria es necesario: 1- doble delacin hereditaria sobre los mismo bienes y a ttulo de propiedad, 2- el gravamen de conservar los bienes hereditarios, 3- establecimiento de un orden sucesorio, un segundo llamado a recibir los bienes a la muerte del primer heredero. ste es el requisito que no se da en el fideicomiso testamentario, por lo tanto, para distinguir uno de otro: NO HAY SUSTITUCIN FIDEICOMISARIA SI EL FIDEICOMISO EST SUJETO A UNA CONDICIN O PLAZO QUE NO CONSISTA EN EL FALLECIMIENTO DEL FIDUCIARIO. EL FIDEICOMISO TESTAMENTARIO Y LA LEGTIMA: Cuando el fiduciante no tiene herederos forzosos (ascendientes, descendientes y cnyuge) tiene la ms amplia facultad para constituir el fideicomiso testamentario. Pero si tiene herederos forzosos con derecho a legtima se presenta el problema si el fideicomiso la puede afectar o no. Hay tres posturas: 1- Existiendo legitimarios, el testador no puede afectar la legtima, ya que la misma es de orden pblico. El art. 3598 reza: El testador no
puede imponer gravamen ni condicin alguna a las porciones legtimas declaradas en este ttulo. Si lo hiciere, se tendrn por no escritas.

Segn esta posicin, el fideicomiso testamentario slo puede recaer sobre la porcin libre disponible del testador (un quinto); si afecta la legtima se puede solicitar la reduccin de legados. Con esta teora se da un campo de aplicacin muy reducido al fideicomiso testamentario. 2- La segunda postura sostiene que la ley 24.441 es una excepcin al rgimen de las legtimas. Propugnan que esa excepcin tenga valor dentro de los trminos de la ley 14.394 de indivisin hereditaria: 10 aos,

o hasta que todos los herederos alcancen la mayora de edad. Crtica de la ctedra: la aplicacin analgica con la ley 14.394 no es posible porque el legado de cosa cierta y determinada no forma parte de la comunidad hereditaria. 3- La ctedra sostiene que la ley 24.441 respeta la legtima. La masa que sirve para determinar la legtima se forma con los bienes dejados a la muerte del causante y con las donaciones hechas en vida tanto a herederos como a extraos (las donaciones se computan al valor que tienen al momento de la muerte del testador). A esto se le restan las deudas del causante (art. 3602: Para fijar la legtima se atender al valor de los bienes quedados
por muerte del testador. Al valor lquido de los bienes hereditarios se agregar el que tenan las donaciones, aplicando las normas del art. 3477. No se llegar a las donaciones mientras pueda cubrirse la legtima reduciendo a prorrata o dejando sin efecto, si fuese necesario, las disposiciones testamentarias.).

Entonces, para determinar la legtima establecemos el valor de los bienes dejados por el causante, del legado que forma el fideicomiso testamentario y de las donaciones en vida. Tambin incluimos las rentas o frutos (que son legados de prestaciones peridicas) que percibir el beneficiario del fideicomiso. Bien, si el fideicomiso testamentario viola los porcentajes de legtima: los herederos pueden ejercer la accin de reduccin (art. 360: Las
disposiciones testamentarias que mengen la legtima de los herederos forzosos, se reducirn, a solicitud de stos, a los trminos debidos.) Hay un orden de reduccin:

primero se reduce la institucin de herederos; segundo los legados (3795: primero se reducen los cantidad, despus los de compensacin de servicios, y por ltimo los de cosa cierta), y tercero las donaciones hechas en vida. Ejemplo: un testador viudo tiene cuatro hijos, y quiere beneficiar al menor de ellos. Entonces, dispone un fideicomiso sobre un local comercial (que vale $100.000) que est arrendado (renta $500 mensuales), instituyendo a un amigo como fiduciario, al que le impone la carga de entregar al beneficiario (su hijo menor) las rentas de ese inmueble durante cinco aos (total de las rentas: $30.000), al cabo de los cuales el fiduciario deber transmitir el inmueble a los cuatro hijos (fideicomisarios). Fuera del fideicomiso dispone de los dems bienes (valuados en $500.000) en favor de sus cuatro hijos. Suponiendo que el testador no tenga deudas ni haya hecho donaciones en vida, la masa relicta la forma: el local ($100.000); sus rentas por cinco aos ($30.000), y los dems bienes ($500.000): total: $630.000.- La legtima individual (630.000 % 5)es de $126.000, la legtima colectiva $504.000, la libre disposicin $126.000. Entonces, el hijo menor recibir $30.000 como mejora; y el resto $600.000 se dividir entre los cuatro hijos: $500.000 al momento de la muerte del C, y $100.000 (el inmueble alquilado) al momento en que se termine el fideicomiso. Las legtimas se respetan.

Ahora, si cambiamos el valor de los bienes relictos, y el fideicomiso afecta la legtima de los herederos forzosos, stos pueden pedir la reduccin, dejando sin efecto al fideicomiso en caso de que sea necesario. No podra dejarse sin efecto el fideicomiso, aunque violara las legtimas, si es en favor de un incapaz (legado de alimentos, art. 3790). Esto es por aplicacin analgica al derecho real de habitacin del cnyuge suprstite que permite tambin la violacin de la legtima, por ende y con mayor razn, se la permitir para la proteccin de un incapaz. No se aplica el instituto de la colacin, ya que en principio, es slo para las sucesiones intestadas (art. 3476: Toda donacin entre vivos hecha a que el testador lo hace para romper con la igualdad legal. EL FIDEICOMISO TESTAMENTARIO Y LA SOCIEDAD CONYUGAL: El testador puede realizar un fideicomiso testamentario sobre un bien propio (en este caso la legtima del cnyuge ser como la de un hijo, art. 3570: Si han
quedado viudo o viuda e hijos, el cnyuge sobreviviente tendr en la sucesin la misma parte que cada uno de los hijos.)

heredero forzoso que concurre a la sucesin legtima del donante, slo importa una anticipacin de su porcin legtima.). En las sucesiones testamentarias se supone

Pero tambin puede realizarlo con un bien ganancial que l administra o cuya administracin tiene reservada (art. 1276: Cada uno de los cnyuges tiene la libre

administracin y disposicin de los bienes propios y de los gananciales adquiridos con su trabajo personal o por cualquier otro ttulo legtimo, con la salvedad prevista en el art. 1277.). El art. 3753 dice: El legado de cosa que se tiene en comunidad con otro, vale slo por la parte de que es propietario el testador, con excepcin del caso en que algn cnyuge legue un bien ganancial cuya administracin le est reservada. La parte del otro cnyuge ser salvada en la cuenta de divisin de la sociedad.( derecho de recompensa: ahora si con los dems bienes ajenos al fideicomiso el cnyuge suprstite no puede cobrarse su mitad que le corresponde en la sociedad, puede ir contra los bienes del fideicomiso sin necesidad de esperar su conclusin, similar a la accin de reduccin que ejercen los herederos) ) Al ser

una disposicin testamentaria no ser necesario el asentimiento conyugal que requiere el art. 1277. Por lo tanto, el cnyuge puede vlidamente legar un bien ganancial de su titularidad, en cambio, no puede constituirlo sobre un bien ganancial del cual no es titular: sera una disposicin nula.