Direitos Humanos Ponto 1 Direitos Humanos Na Ordem Jurdica Nacional Por Joo Antnio Victor de Arajo (6 Regio Pernambuco)

co) Contedo
1.1. Antecedentes histricos dos direitos humanos na ordem jurdica brasileira ............................................................ 2 1.2. A Constituio de 1988 e os Direitos Humanos .......................................................................................................... 5 1.3. O problema dos tratados que versem sobre direitos humanos ................................................................................. 5 1.4. Classificao Dos Direitos Fundamentais Previstos No Ordenamento Jurdico Brasileiro ......................................... 7 1.5. Os Direitos Individuais E Coletivos.............................................................................................................................. 7 1.6. Os Direitos Sociais ....................................................................................................................................................... 8 1.7. Direito Nacionalidade .............................................................................................................................................. 9 1.8. Direitos Polticos .......................................................................................................................................................10 1.9. Direitos Da Solidariedade .........................................................................................................................................10

1.1. Antecedentes histricos dos direitos humanos na ordem jurdica brasileira O eixo em torno do qual se desenvolve a histria dos direitos humanos a ideia de que os homens so essencialmente iguais, em sua comum dignidade de pessoas, isto , como os nicos seres no mundo capazes de amar, descobrir a verdade e criar a beleza. O primeiro reconhecimento normativo da igualdade essencial da condio humana remonta ao final do sculo XVIII, com a proclamao das liberdades individuais e da igualdade perante a lei, nos Estados Unidos e na Frana revolucionria. A partir do sculo XIX, com o reconhecimento de que todos tm direito a condies de trabalho dignas, fruio dos servios pblicos de carter social, bem como garantia previdenciria contra os principais riscos da vida em sociedade, a histria dos direitos humanos passou a desenvolver-se em funo do princpio fundamental da solidariedade. A exigncia de uma organizao solidria da vida em sociedade estendeu-se, na segunda metade do sculo XX, do plano interno para o internacional, com a afirmao dos direitos dos povos existncia, autodeterminao, democracia, paz e ao desenvolvimento. Chega-se agora, no terceiro milnio da era crist, dimenso universal da dignidade humana, com o reconhecimento, por vrias convenes internacionais, dos direitos fundamentais da humanidade, tais como o de proteo ao equilbrio ecolgico, o de preservao dos monumentos de valor esttico ou histrico, o de explorao comunitria das riquezas minerais do leito marinho, umas e outros considerados patrimnio mundial. Nessa perspectiva de unificao do mundo em funo dos valores supremos da liberdade, da igualdade e da solidariedade, de se perguntar em que estado se encontra o nosso Pas.. Continuaremos a acumular atrasos, ou saberemos defender de modo sempre mais efetivo a dignidade humana de todos os que vivem neste vasto territrio? A origem dessa profunda diviso da sociedade brasileira entre ricos e pobres, entre proprietrios que mandam e escravos ou assalariados que obedecem, encontra-se na estrutura prpria da sociedade portuguesa poca da colonizao. Portugal foi de fato, juntamente com a Itlia setentrional e central, a regio da Europa onde o feudalismo mais cedo deixou-se suplantar pela organizao socioeconmica capitalista. Por isso mesmo, foi nessas regies que a burguesia mais rapidamente ascendeu ao poder, provocando a substituio dos estamentos tradicionais pela moderna sociedade de classes. impossvel deixar de reconhecer que a duradoura ocupao da pennsula ibrica pelos mouros e as subsequentes guerras da reconquista prejudicaram no s o desenvolvimento normal das instituies feudais, como tambm a continuidade do exerccio dos poderes de dominao servil, ligada posse da terra. No primeiro caso, pela acentuao precoce da supremacia do poder real sobre as prerrogativas estamentais da nobreza e do clero; no segundo, de um lado, pela antecipada ecloso das liberdades urbanas e a rpida ascenso social dos que vieram ao depois a ser chamados burgueses; de outro lado, pelo predomnio da riqueza material como fonte de poder, relativamente titulao nobilirquica . No tocante ao precoce florescimento das cidades na pennsula, importa lembrar o carter marcadamente urbano que os rabes desde cedo imprimiram organizao social em terras ibricas, com a multiplicao da mo-de-obra assalariada e do trabalho artesanal e o estabelecimento antecipado da moderna sociedade de classes, em que pessoas livres e iguais em direitos diferenciamse fundamentalmente pela sua situao patrimonial. A burocracia estatal, por outro lado, compunha-se, desde muito cedo, de homens da lei, formados pela Universidade que o rei criou em Lisboa, em 1290, e transferiu a Coimbra em 1308 os quais gozavam de privilgios em relao ao homem comum do povo. Na verdade, em Portugal existiam diversas corporaes privilegiadas como as dos desembargadores, dos universitrios, dos militares, dos moedeiros, dos titulares de rendas reais. O mesmo processo de multiplicao de privilgios veio a desenvolver-se no Brasil.

No escapa a nenhum observador arguto que essa proliferao de estamentos corporativos e de privilgios familiares, avantajando exclusivamente as classes abonadas, era a demonstrao viva de que a sociedade metropolitana e colonial se estruturava mais em funo da abastana patrimonial do que da titulao aristocrtica. Ora, no reino, a tendncia substituio do perfil estamental das origens pela moderna sociedade de classes teve seu ritmo singularmente acelerado pela aventura dos empreendimentos martimos. Ela provocou, desde a primeira metade do sculo XV, grande xodo rural e o empobrecimento da nobreza, proprietria de terras. Como forma de sobrevivncia econmica, s restavam aristocracia o servio pago na Corte ou o comrcio colonial. Foi debaixo desse esprito mercantil que se desenvolveu toda a colonizao do Brasil. Os grandes domnios rurais, organizados j no sculo XVI para a explorao da cana de acar, foram as primeiras empresas capitalistas de agroindstria exportadora que o mundo conheceu. Sobrevindo a independncia, o objetivo maior da poltica imperial, como sabido, consistiu em impedir o fracionamento do vasto territrio. Para tanto, era indispensvel estabelecer um modus vivendi com a dominao social exercida pelos latifundirios e grandes comerciantes, entre os quais sobressaiam os traficantes de escravos. At o meado do sculo, o ajuste do Poder Pblico com os interesses dessas classes dominantes foi precrio, sempre entrecortado de rebelies e refregas. A monarquia era a nica soluo tendncia centrfuga que se manifestava em vrias provncias. O trono ainda no contava com nenhum apoio social slido. Esse suporte indispensvel no seria dado pelo proletariado do campo, nem pela turbulenta populao urbana, focos permanentes de revolta. Os verdadeiros alicerces do regime poltico seriam os grandes proprietrios rurais e seus aliados no comrcio exterior. E efetivamente, o Estado imperial, para manter a unidade poltica do territrio, foi obrigado a comporse com a aliana agrrio-exportadora dominante. Lanou mo, com esse fito, da poltica de amplo enobrecimento dos seus integrantes, em troca do abandono de eventuais pretenses separatistas de separatismo. O que se criou, ento, foi uma estrutura social fundamentalmente privatista, na qual os instrumentos pblicos de coao, normalmente monopolizados pelo Estado, pertenciam de fato s classes dominantes. O paradoxo, porm, que o governo imperial manteve uma presso constante contra o instituto em que se fundava toda a economia de produo agrcola da poca: a escravido. sabido que nos principais episdios que precederam o 13 de maio a criminalizao do trfico negreiro pela Lei Eusbio de Queiroz em 1850, a aprovao da Lei do Ventre Livre em 1871 e a da Lei dos Sexagenrios em 1885 o governo central, sempre apoiado e at mesmo impulsionado pelo Imperador, teve que medir foras com o complexo agrrio-mercantil, sob o qual viviam 90% da populao nacional poca. Em 1871, como assinalam os historiadores, o Gabinete Rio Branco s conseguiu a libertao dos nascituros porque a Cmara era composta, em maioria absoluta, de funcionrios pblicos e magistrados. Foi, de resto, essa oposio sistemtica aos interesses escravistas que liquidou a monarquia entre ns; prova cabal de que o aparelho do Estado, contrariamente ao primeiro postulado da anlise poltica marxista, no atuou como instrumento de coao oficial das classes dominantes, mas antes contra elas. A histria do reconhecimento e da defesa dos direitos humanos seguiu entre ns, portanto, um caminho bem diverso daquele trilhado na Europa Ocidental e na Amrica do Norte. L, as liberdades privadas e a igualdade perante a lei foram conquistadas pela burguesia ascendente contra os privilgios estamentais e a tirania dos reis. Aqui, falta de uma slida estrutura estamental e com as classes proprietrias dominando, desde os primrdios, a atividade econmica, foi o Estado que atuou ainda que dificultosamente, verdade em favor das liberdades individuais. Por isso mesmo, enquanto na Europa Ocidental e nos Estados Unidos as declaraes de direitos sancionaram a sucesso histrica j realizada de um grupo dirigente por outro, no Brasil, como de resto em toda a Amrica Latina, os direitos individuais declarados nas Constituies representaram, to s, um projeto de mudana futura na organizao da cidadania. Elas tiveram, sob esse aspecto, uma funo mais pedaggica do que efetivamente regulatria.

Efetivamente, as classes dominantes imaginaram que o reconhecimento constitucional dos direitos e liberdades individuais teria um significado meramente retrico ou ornamental, sem nenhum efeito prtico relevante. Vivemos hoje, em matria de direitos sociais, este conceber de ideias. Ao cabo de duas dcadas de regime militar, firmou-se majoritariamente a convico de que a causa dos nossos males seria um excesso de estatismo. Aduzem os defensores do liberalismo que a boa nova deste fim de milnio, tempo tradicionalmente predestinado s grandes revelaes, reduz-se a uma s mensagem: fora do mercado no h salvao. O primeiro mandamento desse fundamentalismo mercadolgico , portanto, bem simples: derrubar o Estado, vestgio arcaico da era obscurantista, e confiar a execuo de todas as polticas sociais reconhecida eficincia da empresa privada. No o caso de epilogar aqui sobre a runa econmica e a devastao social que esse contrabando ideolgico tem provocado em nosso Pas, e cujas sequelas no podero ser curadas num futuro prximo. O que importa sublinhar o fato de que, ao contrrio do sucedido na Amrica do Norte, a colonizao no Brasil sempre foi uma empresa mercantil sustentada pelo Estado. Em momento algum a sociedade organizou-se comunitariamente. Ao contrrio, desde cedo foi ela dividida entre senhores e escravos, ou entre assalariados e patres, aqueles ligados a estes como os antigos servos medievais vinculavam-se gleba de terra cultivada. Sob esses aspecto, constitumos um pas singular, em que a sociedade foi por assim dizer formada pelo Estado, no o Estado pela sociedade. Toda a proteo trabalhista e previdenciria, at agora existente, emanou dos Poderes Pblicos, no foi uma conquista das massas carentes e desorganizadas. Por isso mesmo, o enfraquecimento do Estado nacional, pela ao conjugada do endividamento sem controle, das privatizaes abusivas e da leviana desregulao da atividade empresarial, ameaa liquidar na raiz os poucos direitos sociais at agora reconhecidos. No se esquea que o direito do trabalho e a previdncia social foram um simples complemento social poltica de industrializao, encetada no Pas a partir de 1930. Com o desmonte do Estado industrial brasileiro, no quadro do capitalismo especulativo globalizante, no de admirar que se esteja assistindo rpida liquidao dessas instituies de proteo ao trabalhador. difcil negar que a ideia de defesa da esfera privada contra o Estado invasor tem sido radicalmente estranha s nossas tradies e nossa mentalidade. As classes proprietrias sempre dependeram do Poder Pblico para manter suas rendas de situao, e o escasso alento recebido pelos que nada possuem, em sua resistncia opresso de senhores e patres, s lhes adveio das poucas intervenes que o Estado fez para dirimir os abusos mais acusados. diante dessa realidade de aguda e constante diviso social entre proprietrios e no-proprietrios, com a quase completa dependncia destes interveno estatal nas relaes privadas para a defesa de seus direitos, que se deve repensar a delicada questo do esforo educacional em prol do igual respeito dignidade humana neste Pas. Quem fala em educao que no se confunde com a simples instruo nem, menos ainda, com o mecnico treinamento pensa necessariamente na formao de conscincias. Os direitos humanos concretizam, sob a forma de slidos costumes, os valores ticos vividos pela conscincia coletiva. claro que tanto a lei quanto a educao contribuem para a formao dos costumes sociais. Mas a eficiente contribuio de cada um desses elementos, na consecuo do resultado almejado, varia de povo a povo. Entre ns, a iniciativa para uma reforma dos costumes no pode provir da ao comunitria privada, pois a nossa sociedade sempre foi inorgnica, e a massa do povo, desde os primrdios da colonizao, submeteu-se dominao das classes possuidoras. Faltou-nos, constantemente, aquele "nexo moral" de que falava Caio Prado Jr., isto , "o conjunto de foras de aglutinao, complexo de relaes humanas que mantm ligados e unidos os indivduos de uma sociedade e os fundem num todo coeso e compacto. Essa fora de coeso, desde a poca colonial, emanou do Estado e s dele. indispensvel, portanto, que se cogite da indispensvel reforma das instituies polticas, concomitantemente reforma dos costumes. As duas aes, alis, s sero eficazes quando estreitamente coordenadas e dirigidas ao mesmo objetivo. E esse objetivo no h de ser outro, seno a

eliminao da oligarquia poltica e econmica, que moldou a sociedade brasileira desde os primeiros tempos coloniais. 1.2. A Constituio de 1988 e os Direitos Humanos A Constituio de 1988 apresenta algumas variaes em relao ao modelo tradicional, seguido pelas anteriores, haja vista que ela enumera os direitos e garantias fundamentais logo num Ttulo II, antecipando-os, portanto, estruturao do Estado. Quis com isso marcar a preeminncia que lhes reconhece. Grosso modo, no captulo sobre os direitos e deveres individuais e coletivos (onde no se encontram deveres) esto os direitos da primeira gerao, mais as garantias, no seguinte obviamente os direitos econmicos e sociais, a segunda gerao. Quanto terceira, esta se faz representar pelo direito ao meio ambiente (art. 225). Em todas as Constituies brasileiras, desde a de 1891 (art. 78), a enumerao de direitos fundamentais tem carter exemplificativo. o que decorre do art. 5, 2, da Carta em vigor: Os direitos e garantias expressos nesta Constituio no excluem outros decorrentes do regime e dos princpios por ela adotados.... De uma anlise do citado dispositivo da Constituio pode-se denotar que este prev trs vertentes de direitos individuais: 1 - Direitos explcitos no artigo 5 e em outros (artigo 150,III,b, da Constituio , que ensejou a declarao da inconstitucionalidade da EC 3); 2 - Direitos implcitos decorrentes do regime e dos princpios adotados pela Constituio (direito identidade que decorre do prprio direito vida, direito incolumidade fsica, que decorre da proibio da tortura e do tratamento desumano). Tais direitos so difceis de apontar; 3 - Direitos decorrentes dos tratados internacionais. 1.3. O problema dos tratados que versem sobre direitos humanos e a aplicabilidade imediata das normas definidoras de direitos e garantias fundamentais A EC 45/2004 O art. 5, 2, da Constituio vigente suscita um problema terico. Ele, com efeito, no se contenta em afirmar o carter exemplificativo da enumerao, admitindo outros vinculados ao sistema e a seus princpios, mas inova em relao s anteriores, acrescentando: ou dos tratados internacionais em que a Repblica Federativa do Brasil seja parte. Entende Manoel Gonalves Ferreira Filho que (...) trs normas regem a matria: primeira, jamais norma de tratado prevalece sobre a Constituio; segunda, a norma de tratado, desde que devidamente incorporada ao direito ptrio, prevalece sobre lei interna anterior; terceira, tendo, porm, o mesmo nvel na hierarquia das leis que a norma interna, no prevalece sobre lei posterior (que pode revog-la, derrog-la etc.). (...) Embora haja quem pretenda ser a norma do tratado superior, sempre, lei interna de tal sorte que prevaleceria mesmo quando esta fosse a ele posterior, conquanto haja quem pretenda, at, ser a norma do tratado superior prpria norma constitucional, nenhuma destas duas teses encontra fundamento no direito brasileiro. Esta a posio do Supremo Tribunal Federal. H uma tendncia nos novos juristas em defenderem que no se podem tratar os tratados protetivos de direitos humanos num mesmo p de igualdade que a legislao infraconstitucional, devendo-se dar um grau de hierarquia equivalente ao das normas previstas no texto constitucional. Neste sentido dispe o artigo 29 do Pacto de San Jos da Costa Rica. A par desta norma, diversas outras estabelecem a primazia dos tratados em detrimento do direito interno. Se nos reportarmos ao 2 do artigo 5 da CF, notaremos que ele dispe que OS DIREITOS E GARANTIAS EXPRESSOS nesta constituio no excluem outros decorrentes dos tratados internacionais do qual o Brasil tenha sido parte. A Constituio prev que os direitos e garantias nela previstos sejam complementados pelos dos tratados o que implica consider-los tendo o mesmo nvel hierrquico das normas constitucionais. Este 2 uma norma que consagra o princpio da no

identificao ou da clusula aberta porque permite o ingresso de novo direitos e garantias no nosso ordenamento jurdico com status de norma constitucional. Flavia Piovesan argumenta que se os direitos explcitos na CF no excluem porque a contrario senso estariam a incluir as normas previstas nos tratados internacionais de direitos humanos. Este processo implica a incluso no texto constitucional dos direitos previstos nos tratados. Quanto aos tratados que no versem sobre direitos humanos a sua hierarquia de lei ordinria e a estes que se reporta o artigo 102,III,b da CF Por outro lado, tais tratados tm aplicao imediata, desde a data de suas ratificaes, em face do que dispe o 1 do artigo 5. No h necessidade do decreto presidencial de execuo (adotou-se a teoria do monismo internacionalista de Kelsen). Note-se, entretanto, que a aplicao no se d a partir da edio do decreto legislativo, mas da ratificao do tratado, que ocorre em momento posterior. O mesmo no acontece com os demais tratados que no sejam de direitos humanos (para estes adotou-se a teoria dualista, que exige a edio de um decreto de execuo). ESQUEMA DE INGRESSO NO ORDENAMENTO JURDICO DOS TRATADOS QUE NO SEJAM RELATIVOS A DIREITOS HUMANOS (observao: quando se tratar de tratados de direitos humanos, a ltima etapa desnecessria): A recente Emenda 45, tendo por escopo dirimir controvrsias a respeito, previu que Os tratados e convenes internacionais sobre direitos humanos que forem aprovados, em cada Casa do Congresso Nacional, em dois turnos, por trs quintos dos votos dos respectivos membros, sero equivalentes s emendas constitucionais. Nos poucos artigos j existentes sobre tal dispositivo h entendimento no sentido de que os tratados internacionais de direitos humanos passaram a ter a mesma importncia hierrquica que as emendas constitucionais no ordenamento jurdico brasileiro. Como se sabe, tradicionalmente, o instrumento utilizado para levar a cabo a reforma da Constituio a chamada emenda Constituio, ou seja, por meio desta espcie normativa que o poder constituinte reformador se manifesta. E esta manifestao levada a efeito pelo Congresso Nacional, nos termos do artigo 60, 2, da Constituio Federal. O poder constituinte reformador se caracteriza por ser derivado, subordinado e limitado. Derivado porque advm da prpria Constituio que ser alterada. Assim, a prpria Constituio que dir como ele ir se manifestar, o que ele poder alterar e quando isto poder ocorrer. considerado subordinado, pois as alteraes constitucionais devem se subordinar s regras, s condies e aos limites impostos pela prpria Constituio a ser reformada. E esses limites so de ordem material, circunstancial e formal. O acrscimo do pargrafo 3 ao artigo 5 da Constituio se deu depois de muita polmica no mbito doutrinrio e no campo jurisprudencial. que o pargrafo 2 do mesmo artigo prev que os direitos e garantias expressos na Constituio no excluem outros decorrentes do regime e dos princpios por ela adotados, ou dos tratados internacionais em que a Repblica Federativa do Brasil seja parte. Com base nesta disposio constitucional, a professora Flvia Piovesan, em sua tese de doutoramento, com absoluta preciso, defendeu que os tratados internacionais sobre direitos humanos deveriam ter grau hierrquico constitucional, com a observncia do princpio da prevalncia da norma mais favorvel (Direitos Humanos e o Direito Constitucional Internacional, 5 edio, So Paulo, Max Limonad, p. 67 e seguintes). Na jurisprudncia, os votos do magistrado Antnio Carlos Malheiros seguiam a mesma trilha em casos que discutiam a priso civil de depositrios infiis e a aplicao do Pacto de San Jos da Costa Rica, como se pode notar das decises proferidas pelo 1 Tribunal de Alada Civil de So Paulo no habeas corpus 574.380-2 e na apelao 613.053-8. Contudo, o Supremo Tribunal Federal, reiteradamente, vinha afirmando, com fundamento na doutrina de Francisco Rezek, que os tratados internacionais, uma vez promulgados, integravam a ordem jurdica em patamar equivalente ao da legislao ordinria, no tendo fora de emenda constitucional

(conferir, por exemplo: HC 73044-2/SP, relatado pelo Ministro Maurcio Corra; Recurso Extraordinrio 253.071-9/GO, relatado pelo Ministro Moreira Alves). Agora, com a incluso do pargrafo 3 ao artigo 5 da Constituio, a pretenso foi a de superar tais questes afirmando que, realmente, os tratados e as convenes internacionais sobre direitos humanos alteram o texto constitucional, desde que sejam aprovados, em cada Casa do Congresso Nacional, em dois turnos, por trs quintos dos votos dos respectivos membros. Nesse sentido, a soluo adotada pela Emenda Constitucional n. 45, apesar de parecer um avano, mostra-se retrgrada, pois, de certa maneira, afasta a interpretao mais progressista e adequada que se poderia dar ao pargrafo 2 do artigo 5 da Constituio, explicitando que os tratados internacionais sobre direitos humanos s passem a integrar a ordem jurdica em patamar equivalente ao da Constituio se forem aprovados pelo Congresso Nacional, levando em conta os limites formais que j vinham estampados no artigo 60, 2, do texto constitucional. 1.4. Classificao Dos Direitos Fundamentais Previstos No Ordenamento Jurdico Brasileiro De acordo com a lio de Jos Afonso da Silva, a classificao que decorre do nosso Direito Constitucional aquela que os agrupa com base no critrio de seu contedo, que, ao mesmo tempo, se refere natureza do bem protegido e do objeto de tutela. De acordo com esse critrio, tem-se: (a) direitos fundamentais do homem-indivduo, que so aqueles que reconhecem autonomia aos particulares, garantindo iniciativa e independncia aos indivduos diante dos demais membros da sociedade poltica e do prprio Estado; por isso so reconhecidos como direitos individuais, como de tradio do Direito Constitucional brasileiro (art. 5); (b) direitos fundamentais do homem-nacional, que so os que tm por contedo e objeto a definio da nacionalidade e suas faculdades; (c) direitos fundamentais do homem-cidado, que so os direitos polticos (art. 14, direito de eleger e ser eleito; (d) direitos fundamentais do homem-social, que constituem os direitos assegurados ao homem em suas relaes sociais e culturais (art. 6: sade, educao, seguridade social etc.); (e) direitos fundamentais do homem- membro de uma coletividade, que a Constituio adotou como direitoscoletivos (art. 5); (f) uma nova classe que se forma a dos direitos fundamentais ditos de terceira gerao, direitos fundamentais do homem-solidrio, ou direitos fundamentais do gnero humano (direito paz, ao desenvolvimento, comunicao, meio ambiente, patrimnio comum da humanidade). Em sntese, com base na Constituio, podemos classificar os direitos fundamentais em cinco grupos: (1) direitos individuais (art. 5); (2) direitos nacionalidade (art. 12); (3) direitos polticos (arts. 14 a 17); (4) direitos sociais (arts. 6 e 193 e ss.); (5) direitos coletivos (art. 5); (6) direitos solidrios (arts. 3 e 225) 1.5. Os Direitos Individuais E Coletivos Direitos individuais so os direitos fundamentais do homem-indivduo. So aqueles que reconhecem autonomia aos particulares, garantindo a iniciativa e independncia aos indivduos diante dos demais membros da sociedade poltica e do prprio Estado. Por isso, a doutrina (francesa, especialmente) costuma englob-los na concepo de liberdade-autonomia. O sujeito passivo desses direitos so todos os indivduos que no o seu titular, a que se acrescentam todos os entes pblicos ou privados, inclusive e especialmente o Estado. Com efeito, este era visto, em 1789, como o inimigo das liberdades e seguramente ainda o , potencialmente ao menos. ele quem, na prtica diuturna, pode prender, censurar, confiscar a propriedade etc. No que tange ao sujeito ativo, o art. 5 da Constituio assegura os direitos ali indicados tanto aos brasileiros como aos estrangeiros residentes no Pas. Em regra tais direitos dizem respeito apenas s pessoas fsicas, ao indivduo. Este o princpio geral. Entretanto, a pesquisa no texto constitucional mostra que vrios dos direitos arrolados nos incisos do art. 5 se estendem s pessoas jurdicas, tais

como o princpio da isonomia, o princpio da legalidade, o direito de resposta, o direito de propriedade, o sigilo da correspondncia e das comunicaes em geral, a inviolabilidade do domiclio, a garantia do direito adquirido, ao ato jurdico perfeito e coisa julgada, assim como a proteo jurisdicional e o direito de impetrar mandado de segurana. A posio do estrangeiro no residente em face dos direitos e garantias assegurados no art. 5 no fcil de delinear, tendo em vista que a s se mencionam os brasileiros e estrangeiros residentes no Pas. Caso se entenda o texto do art. 5, caput , ao p da letra, o estrangeiro no residente no gozar de nenhum dos direitos e garantias nele enunciados. Evidentemente que tal no ocorre. Para proteger os estrangeiros no residentes h normas jurdicas, inclusive de Direito Internacional, que o Brasil e suas autoridades tm que respeitar e observar, assim como existem normas legais, traduzidas em legislao especial, que definem os direitos e a condio jurdica do estrangeiro no residente, que tenha ingressado regularmente no territrio brasileiro. Ocorre, ademais, que o fato de a Constituio no incluir os estrangeiros no residentes no justifica sequer a possibilidade de legislao ordinria abusiva em relao a eles, pois, alm da existncia de normas de Direito Internacional vinculantes, o Brasil , ainda, subscritor das declaraes universal e americana dos direitos humanos, o que, at por fora do 2 do art. 5, lhe impe, quando nada, a considerao de que a pessoa humana tem uma dimenso supranacional que mereceu um mnimo de respeito e postula um tratamento condigno, ao menos no que tange queles direitos de natureza personalssima. H que se trazer a lume quando se trata de direitos individuais as chamadas garantias. A distino entre direitos e garantias fundamentais, no direito brasileiro, remonta a Rui Barbosa, ao separar as disposies meramente declaratrias, que so as que imprimem existncia legal aos direitos reconhecidos, e as disposies assecuratrias, que so as que, em defesa dos direitos, limitam o poder. Aquelas instituem os direitos; estas, as garantias; ocorrendo no raro juntar-se, na mesma disposio constitucional, ou legal, a fixao da garantia com a declarao do direito. Na verdade, os direitos representam certos bens enquanto as garantias destinam-se a assegurar a fruio destes bens. Note-se, todavia, que as prprias garantias so de determinado ngulo direitos fundamentais. Sim, porque h um direito a no sofrer censura, a no ter confiscados os bens, a recorrer ao Judicirio, a impetrar mandado de segurana ou a requerer habeas corpus. Evidente que as liberdades no so absolutas, mas devem ser objeto de disciplina. reservada lei a disciplina das liberdades. E, sobretudo, deve ser - reservada lei a definio das sanes que ho de punir os abusos no exerccio dos direitos. Tal lei sublinhe-se deve ser a lei formal, editada pelo Poder Legislativo. Observe-se que a Constituio ptria expressamente veda que as liberdades sejam reguladas por meio de lei delegada, conforme artigo 68, 1, II. No que tange aos direitos coletivos, durante a elaborao constitucional alguns anteprojetos os contemplavam em captulo separado, entre os quais se encontravam a liberdade de reunio, a liberdade de associao, a liberdade de associao profissional e sindical e o direito de greve. A Constituinte acabou por suprimir aquele captulo, separando seu contedo entre o captulo dos direitos individuais e coletivos e o dos direitos sociais. Vale dizer: direitos coletivos dos indivduos foram includos entre os direitos individuais, enquanto os direitos coletivos dos trabalhadores passaram a integrar os direitos sociais. 1.6. Os Direitos Sociais Consagrados embora os direitos sociais, desde 1919, foram eles objeto de reiterao depois da segunda Guerra. Desta forma, ao trmino desta guerra estes novos direitos fundamentais foram reconhecidos, os quais no excluem nem negam as liberdades pblicas, mas a elas se somam. Consagra-os a Constituio alem de 1919, a Constituio de Weimar, que por isso ganhou imortalidade. Os direitos sociais, como direitos de segunda dimenso, so aqueles que exigem do Poder Pblico uma atuao positiva, uma atuante na implementao da igualdade social dos hipossuficientes. So direitos subjetivos, poderes de exigir.

O sujeito passivo dos direitos sociais o Estado. este posto como o responsvel pelo atendimento aos direitos sociais. Na Constituio brasileira de 1988 isso cristalino. O texto afirma ser dever do Estado propiciar a proteo sade (art. 196), educao (art. 205), cultura (art. 215), ao lazer, pelo desporto (art. 217), pelo turismo (art. 180) etc. Igualmente o direito ao trabalho que se garante pelo socorro da previdncia social ao desempregado (art. 201, IV). s vezes, a responsabilidade partilhada com outro grupo social, como a famlia. o caso do direito educao (Constituio brasileira, art. 205). Os direitos sociais, como bvio, pressupem sociedade. Assim no so direitos naturais no sentido que dava a essa expresso a doutrina iluminista prevalecente no sculo XVIII. Podem, todavia, ser deduzidos da sociabilidade humana. Nesse sentido, considerando-se tal sociabilidade como prpria natureza humana, que podem ser ditos naturais. O art. 6 da Constituio refere-se de maneira bastante genrica aos direitos sociais por excelncia, como o direito sade, ao trabalho, ao lazer, previdncia social, assistncia aos desamparados etc. Na ponderao de ALEXY, utilizando-se da expresso de BKENFORDE, deve-se falar de um conjunto de direitos sem os quais as liberdades pblicas consubstanciam meras frmulas vazias. Diversas so as espcies de direitos sociais. preciso, contudo, agrupar os direitos sociais em algumas categorias: l) os direitos sociais dos trabalhadores; 2) os direitos sociais da seguridade social; 3) os direitos sociais de natureza econmica; 4) os direitos sociais da cultura; 5) os de segurana. Os direitos sociais dos trabalhadores podem ser classificados em: direitos sociais individuais do trabalhador e direitos sociais coletivos do trabalhador. Os direitos sociais da seguridade social compreendem: 1) direito sade; 2) direito assistncia social; 3) direito previdncia social. Os direitos sociais de natureza econmica envolvem todas as prestaes positivas do Estado voltadas: 1) busca do pleno emprego; 2) reduo das desigualdades sociais e regionais; 3) erradicao da pobreza e da marginalizao; 4) defesa do consumidor e da concorrncia. Uma outra caracterstica desses direitos, comumente apontada pelos doutrinadores, a denominada irrenunciabilidade. Os direitos sociais so, nesse sentido, considerados normas cogentes, vale dizer, de ordem pblica, no anulveis por fora da vontade dos interessados ou, no caso das relaes trabalhistas, pela vontade das partes contratantes. Neste caso, ao trabalhador, por se tratar de parte hipossuficiente, sempre em posio de desvantagem em relao ao empregador, no dado abrir mo ou dispor dos direitos anotados pela Constituio. 1.7. Direito Nacionalidade O conceito de povo no se confunde com populao nem com habitante. Estes termos referem-se ao conjunto dos residentes no territrio, quer sejam nacionais, quer sejam estrangeiros. Poder-se-ia dizer que os nascidos no territrio provm da mesma origem, tm a mesma lngua, os mesmos costumes e tradies de seus antepassados, formando uma comunidade de base sociocultural que denominamos nao. So os nacionais. Os outros no so nacionais, so estrangeiros. Nacionalidade o vnculo jurdico-poltico de Direito Pblico interno, que faz da pessoa um dos elementos componentes da dimenso pessoal do Estado, Consoante conceito de Pontes de Miranda. Nacional , portanto, o brasileiro nato ou naturalizado, ou seja, aquele que se vincula, por nascimento ou naturalizao, ao territrio brasileiro. A nacionalidade pode ser primria (tambm dita de origem originria) ou secundria (tambm dita, impropriamente adquirida). A primria resulta de fato natural nascimento . Determina-se ou em face da ligao de sangue massa dos nacionais de um Estado, ou da ocorrncia do nascimento em territrio de um Estado. A secundria que se adquire por fato voluntrio depois do nascimento. Poliptrida quem tem mais de uma nacionalidade, o que acontece quando sua situao de nascimento se vincula aos dois critrios de determinao da nacionalidade primria. Assim se d, por

exemplo, com filhos de oriundo de Estado que adota o critrio do ius sanguinis, quando nasce num Estado que acolhe o do ius solis. E o caso de filhos de italiano nascidos no Brasil. e involuntariamente, italianos. Assim, os filhos de italianos, nascidos no Brasil, tm dupla nacionalidade (poliptrida), condio que agora ficou explicitada no art. 12, 4, II, a, adicionado pela ECR-3/ 94, segundo o qual no se perde a nacionalidade brasileira no caso de reconhecimento de nacionalidade originria pela lei estrangeira. Outra hiptese de dupla nacionalidade, agora admitida por fora do acrscimo da alnea b quele dispositivo pela mesma Emenda Constitucional de Reviso, se d quando norma de outro Estado impe a naturalizao ao brasileiro nele residente, como condio de permanncia em seu territrio ou do exerccio de direitos civis. Heimatlos (expresso alem que significa sem ptria, aptrida) tambm um efeito possvel da diversidade de critrios adotados pelos Estados na atribuio da nacionalidade. Consiste na situao da pessoa que, dada a circunstncia de nascimento, no se vincula a nenhum daqueles critrios, que lhe determinariam uma nacionalidade. Em se tratando de filho de brasileiro, para que no seja um heimatlos a Constituio d algumas solues que esto inscritas no seu art. 12, I, b e c . A nacionalidade um direito fundamental do homem, sendo inadmissvel uma situao, independente da vontade do indivduo, que o prive desse direito. A Declarao Universal dos Direitos Humanos bem o reconhece, quando estatui que toda pessoa tem direito a uma nacionalidade e ningum ser arbitrariamente privado da sua. 1.8. Direitos Polticos Cidado, no direito brasileiro, o indivduo que seja titular dos direitos polticos de votar e ser votado e suas consequncias. Nacionalidade o conceito mais amplo do que cidadania, e pressuposto desta, uma vez que s o titular da nacionalidade brasileira pode ser cidado. Os direitos de cidadania adquirem-se mediante alistamento eleitoral na forma da lei. O alistamento se faz mediante a qualificao e inscrio da pessoa como eleitor perante a Justia Eleitoral. A qualidade de eleitor decorre do alistamento, que obrigatrio para os brasileiros de ambos os sexos maiores de dezoito anos de idade e facultativo para os analfabetos, os maiores de setenta anos e maiores de dezesseis e menores de dezoito anos (art. 14, 1, 1 e II). No so alistveis como eleitores os estrangeiros e os conscritos durante o servio militar obrigatrio (art. 14, 2). Conscritos so os convocados para o servio militar obrigatrio; deixam de s-lo se se engajarem no servio militar permanente, de tal sorte que, hoje, soldados engajados, cabos, sargentos, suboficiais e oficiais das Foras Armadas e Polcias Militares so obrigados a se alistarem como eleitores. Pode-se dizer, ento, que a cidadania se adquire com a obteno da qualidade de eleitor, que documentalmente se manifesta na posse do ttulo de eleitor vlido. O eleitor cidado, titular da cidadania. 1.9. Direitos Da Solidariedade Quatro so os principais desses direitos: o direito paz, o direito ao desenvolvimento, o direito ao meio ambiente e o direito ao patrimnio comum da humanidade. A eles alguns acrescentam o direito dos povos a dispor deles prprios (direito autodeterminao dos povos) e o direito comunicao. O direito paz deduzido do art. 20 do Pacto Internacional de Direitos Civis e Polticos, adotado pela Assembleia Geral das Naes Unidas em 16 de dezembro de 1966. A Constituio brasileira de 1988 inclui entre os princpios que devem reger as relaes internacionais a defesa da paz (art. 4, VI), e como se isto no bastasse aponta outro, no inciso seguinte: a soluo pacfica dos conflitos. O direito ao desenvolvimento um direito humano inalienvel em virtude do qual toda pessoa humana e todos os povos esto habilitados a participar do desenvolvimento econmico, social, cultural e poltico, a ele contribuir e dele desfrutar, no qual todos os direitos humanos e liberdades fundamentais possam ser plenamente realizados. , por um lado, um direito individual, inerente a todas as pessoas, por outro, um direito dos povos. E um direito que se pe em relao ao Estado a que a pessoa est vinculada, como em relao a todos os Estados da comunidade internacional. No plano do direito interno, a Constituio de 1988 no o menciona. Entretanto sempre ao editar

princpios destinados a reger as relaes internacionais do Brasil refere-se cooperao dos povos para o progresso da humanidade (art. 4, IX) O direito ao patrimnio comum da humanidade insinua-se na Carta dos Direitos e Deveres Econmicos dos Estados, adotada pela ONU, em 1974, em relao ao fundo do mar e seu subsolo. Com isto, busca- se impedir a livre explorao desses recursos que seria possvel se res nullius, tornando-os res communis. A Constituio brasileira no art. 220 consagra o direito comunicao. Trata-se de uma evoluo da liberdade de expresso do pensamento, da qual j se separara a liberdade de imprensa, e que agora apresenta outra face: o direito informao. Este, isoladamente, est no art. 5, XIV: assegurado a todos o acesso informao e resguardado o sigilo da fonte, quando necessrio ao exerccio profissional. Deste deve ser aproximado o inciso XXXIII: Todos tm direito a receber dos rgos pblicos informaes de seu interesse particular, ou de interesse coletivo ou geral, que sero prestadas no prazo da lei, sob pena de responsabilidade, ressalvadas aquelas cujo sigilo seja imprescindvel segurana da sociedade e do Estado. Todos os povos, includos os colonizados ou oprimidos, tm o direito de se libertar do estado de sujeio, recorrendo a todos os meios reconhecidos pela comunidade internacional. Trata-se do direito autodeterminao. A Lei Magna de 1988 ainda nos princpios orientadores da poltica internacional brasileira menciona a autodeterminao dos povos (art. 4, III). De todos os direitos da terceira gerao, sem dvida o mais elaborado o direito ao meio ambiente. A Constituio de 1988 o consagra no seu artigo 225: Todos tm direito ao meio ambiente ecologicamente equilibrado, bem de uso comum do povo e essencial sadia qualidade de vida, impondo-se ao Poder Pblico e coletividade o dever de defend-lo e preserv-lo para as presentes e futuras geraes.