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INTRODUCCIN AL DERECHO 1) Por qu es difcil definir Derecho?

La omnipresencia del trmino derecho en la sociedad y sus diferentes significados hace que sea muy difcil separar de la generalidad el concepto Derecho y explicarlo. Se puede entender el Derecho como facultad que tienen las personas, Derecho subjetivo. Como norma de convivencia, con carcter de obligatoriedad, de una sociedad constituida, Derecho objetivo. Como conocimiento o ciencia. Esto hace que sea un fenmeno multidimensional Por que es un fenmeno histrico y universal, lo que hace que la evolucin e interpretacin est en funcin del momento y del lugar. Sirva como ejemplo la interpretacin y la evolucin de la equidad, diferente en el mundo anglosajn y latino. Por la pluralidad en la concepcin del Derecho. Indudablemente no se tiene la misma concepcin sobre el Derecho natural, considerado como un Derecho racional y universal, que sobre el Derecho positivo, que tiene un carcter histrico y nacional, o sobre el realismo jurdico. Y por ultimo por que el trmino Derecho es vago, emotivo y ambiguo. 2) Podra ofrecer un concepto de Derecho? La voz castellana derecho, procede de la latina directum, participio de dirigere, que expresa la accin de poner algo en lnea recta, ordenar, reglar algo a una pauta o norma. De forma parecida la voz griega Dik y su derivada Dikaion, son la raz de los vocablos castellanos equidad y equitativo, que indican adecuacin y equilibrio entre cosa diferenciadas. Siguiendo la trayectoria latina, del vocablo ius derivan justicia, justo, jurdico etc. Y en su acepcin ms moderna hace referencia al Derecho como conjunto de reglas que imperan coactivamente en una comunidad. As pues podamos decir que: El Derecho es la forma de control social basada en normas respaldadas por la coaccin del Estado. El Derecho objetivo (ordenamiento jurdico), segn Eduardo Garca Maynez, es el conjunto de normas imperativo-atributivas que en cierta poca y un pas determinado la autoridad poltica declara obligatorias.

Derecho subjetivo es la facultad, pretensin o posibilidad de querer, de hacer o de abstenerse. 3) Puede explicar a qu nos referimos cundo hablamos de concepto amplio y de concepto restringido de Derecho? Qu razones puede dar a favor de uno y otro? 3.1 Concepto amplio es aquel que dice que el Derecho para ser tal no tiene por que ser justo, Derecho no es igual a moral. Concepto restringido es aquel que nos enfrenta al Derecho como algo que tiene que ser justo. Un conjunto de normas creadas por el hombre para ser autentico Derecho debe ser natural, es decir no puede ser injusto. 3.2 Concepto amplio = Positivista jurdico, opinan: Obligacin jurdica no es igual a obligacin moral. Favorece la critica Es contrario a la anarqua Permite ver cuestiones en juego Concepto restringido = Iusnaturalistas, opinan: Favorece la critica moral a los poderosos Conduce a robustecer la resistencia frente al mal ante las amenazas del poder organizado. 4) Las funciones del Derecho son siempre positivas? No, pueden ser positivas o negativas. Positivas cuando existe una correlacin entre las necesidades planteadas al sistema o a una institucin del mismo y la respuesta institucional. Negativas cuando no existe correlacin entre las necesidades planteadas al sistema o a una institucin del mismo y la respuesta institucional. En el caso de las negativas no confundir con disfuncionalidad. Disfuncin se refiere al funcionamiento de una determinada institucin, funcin negativa se refiere a su funcionalidad. 5) Cree usted que el Derecho puede generar cambio social? Si, el Derecho organiza la convivencia con la integracin social y esto lo consigue con las tcnicas de control social. Las tcnicas jurdicas para producir integracin social son: Represivas y protectoras Reguladoras, organizativas, directivas, intervencionistas. Promocionales o incentivadotas.

6) A que hacemos referencia cuando hablamos de tcnicas promocionales? Tcnicas promocionales o de alentamiento son aquellas que mediante leyes de incentivacin intentan convencer a los individuos para la realizacin de comportamientos sociales necesarios. Ejemplo: subvenciones, exenciones fiscales, pensiones por guerra etc. Otra definicin: A nuevas tcnicas jurdicas, que inician su despliegue con el Estado del bienestar, para el cumplimiento de la funcin bsica del Derecho, que orienta el comportamientote los individuos y ejerce control social. 7) Si tanto la sancin del Derecho, cuanto la que apoya la eficacia de las reglas de trato social, tienen carcter externo Cmo podemos diferenciar entre reglas de trato social y normas jurdicas? Las normas jurdicas estn legisladas, por tanto al ser la sancin institucionalizada esta previsto el quien, como y el cuanto de la sancin, si no se cumple. Las reglas de trato social producen integracin social, se cumple aparentando que se aceptan, y son realizadas por el grupo que se obliga a s mismo a cumplirlas, aunque no estn sancionadas por el Estado. 8) Explique el criterio de distincin entre Derecho y moral basado en el carcter externo del primero y la internalidad de la segunda. El Derecho es heteronomo, porque obliga aunque no lo acepte. El Derecho hace referencia a la manifestacin externa de los pensamientos. El Derecho tiene como fin la organizacin social. Perfeccin de la sociedad. La sancin de las normas jurdicas es externas y son impuestas por coaccin. Estn respaldadas por la coaccin estatal. La moral es autnoma, por que solo obliga si es aceptado. La moral hace mencin a actos que se mantienen en la conciencia del individuo. El fin individual de la moral es la salvacin o perfeccin de la persona. La sancin de la moral es interna, por que afecta a la persona en lo que se refiere a la moralidad.

9) Qu es la moral interna del Derecho? La moral interna es aplicar el Derecho cuando al que hay que aplicarlo lo conoce. Segn L.Fuller, la idea de un sistema jurdico supone una serie de requisitos estructurales que hacen que la regulacin de la convivencia no se base en una injusticia extrema, que tiene como resultado la moralizacin de lo jurdico y debe de cumplir con los siguientes requisitos. Generalidad Publicidad, su contenido debe ser conocido por el destinatario. Limitacin de la retroactividad, la norma no puede ser aplicada para delitos cometidos antes de su publicacin. Claridad, las normas deben estar redactadas en trminos comprensibles para el destinatario. No contradiccin. No exigir conductas de imposible cumplimiento. Estabilidad a travs del tiempo. Congruencia entre la accin oficial y la ley declarada. Conclusin: Una sociedad que esta estructurada jurdicamente es justa. Segn Hart, la moral interna del Derecho no tiene nada que ver con la justicia, pero si tiene que ver con la eficiencia, por tanto un Derecho que respete la moral interna es ms eficiente. Hart como buen representante del positivismo jurdico, no admite los requisitos de Fuller como requisitos para la justicia, si para el Derecho, por tanto el Derecho no siempre es justo. 10) Cmo afecta a la relacin entre el Derecho y la moral que en los sistemas jurdicos y morales conocidos se incorporen normas que prohben matar? Dentro de las distinciones y conexiones ente el Derecho y la moral, est el punto de contacto por el cual tanto el Derecho como la moral y como las reglas de trato social tienen la funcin comn de ordenar el comportamiento del hombre en sociedad. Debido a las caractersticas del ser humano y de la sociedad surgen unos contenidos comunes que Hart denomina contenido mnimo del derecho natural.

Uno de estos rasgos es la vulnerabilidad humana, que hace que cualquier orden social que quiera tener xito, debe incorporar la regla de que los hombres no deben matarse entre s. 11) Cules son los criterios formales de validez? Ponga un ejemplo de uno de ellos. Los criterios formales de validez se determinan sobre la base de los factores intrnsecos: Que haya sido creada por alguna de las formas establecidas Que no se oponga a otra norma de rango superior Que o haya sido abolida o bien derogada por otra de fecha ms reciente Que pueda remitirse directa o indirectamente a la constitucin. Otros factores tambin importantes aunque no imprescindibles son: La claridad con que se expresa la norma La falta de contradiccin interna. Ejemplo: Hasta 1981 la patria potestad era reservada al marido dentro del mbito del matrimonio. La ley 30/1981, de 7 de Julio por la que se da nueva redaccin al Titulo IV del libro I del C.C.; ley 11/1981, de 13 de Mayo, sobre modificacin del C.C., en materia de filiacin, patria potestad y rgimen econmico del matrimonio, cambia esto adecundolo a la Seccin 2 Artculo 32 punto1 de la constitucin espaola que dice: El hombre y la mujer tienen derecho a contraer matrimonio con plena igualdad jurdica. Por tanto desde el 29/12/1978, fecha en que se public en el B.O.E. la Constitucin espaola hasta 1981, fecha en que se modifica la ley referente a este tema, debe de ser interpretada por los jueces para no entrar en contradiccin con la Constitucin. Es a partir de 1981 cuando aparece otra ley que anula a la anterior, modifica el C.C. y que no contradice a la Constitucin, ley de mxima jerarqua. Cumpliendo por tanto los criterios formales de validez de una norma. 12) Si se produce una contradiccin entre el Cdigo civil y la Constitucin espaola de 1978, Qu norma prevalece? Por qu? Prevalece la Constitucin.

Por que la primera norma jurdica es la Constitucin espaola y por tanto prevalece sobre todas las dems. Si pensamos que el conjunto de normas son todas aquellas que pretenden regular la sociedad, hay que pensar tambin que este conjunto de normas hay que organizarlas. Para organizarlas se piensa en un ordenamiento piramidal y en tres criterios, uno de los cuales es la jerarqua. Pues bien, la Constitucin espaola de 1978 se encuentra en el vrtice ms alto de la pirmide y por tanto tiene la mayor jerarqua, por lo cual prevalece sobre todas las dems. 13) Cul es la diferencia entre eficacia y eficiencia de las normas? Explquelo mediante un ejemplo. Un conductor circula con su coche por una va pblica con una mano en el volante y la otra sosteniendo un telfono mvil junto a su oreja, en clara accin de ir hablando por el telfono mvil. La norma prohbe hablar por el telfono mvil mientras se esta conduciendo un vehculo, si este no es sin manos y esta homologado segn la normativa vigente. Por tanto la norma no es eficaz a nivel de los ciudadanos por que no se cumple, pero la norma si es eficaz a para los poderes pblicos por que sancionan el no cumplimiento de esta norma. As mismo podemos decir que si el objeto de esta norma es evitar distracciones en la conduccin y por extensin evitar accidentes, esta norma no es eficiente, por que se siguen produciendo accidentes por este motivo en un tanto por ciento similar al momento anterior de que esta norma entrara en vigor. Por tanto no cumple con el objetivo para la que se hizo. 14) Puede existir una norma vlida que sea ineficaz? Y una norma vlida e injusta? Razone la respuesta En ambos casos la respuestas es si. En el primer caso debemos decir que para que una norma pertenezca a un sistema debe satisfacer los criterios de validez establecidos en el sistema. Por tanto si una norma est en nuestro sistema jurdico es por que cumple todos los criterios de validez establecidos en el sistema, pero esta norma que consideramos como vlida puede no ser eficaz por que su grado de cumplimiento no sea satisfactorio. En cuanto al segundo interrogante srvanos para norma vlida el mismo razonamiento anterior, pero para injusta el razonamiento es un poco ms complicado.

Si la visin del tema es la de un iusnaturalista, El Derecho para ser tal tiene que ser justo, por tanto una norma valida no puede ser injusta, si es injusta no es moralmente aplicable, va contra el Derecho natural y por tanto no es Derecho. Por el contrario la teora del positivismo metodolgico es que llamar Derecho a un sistema normativo no implica juicio alguno acerca de su justicia ni acerca de la mayor o menor obligacin moral de obedecer las normas que lo componen. Siguiendo pues esta lnea de razonamiento, una norma puede ser valida pero injusta. As pues a m, un simple estudiante de 1 curso, se me presenta una disyuntiva. Si eminentes juristas no se ponen de acuerdo Cmo puedo yo en mi supina ignorancia saberlo? De todas formas siguiendo mi experiencia de la vida, que esa si la tengo, creo que si, que no solo pueden existir, sino que haberlas ahilas, y por tanto depende de quien tenga que aplicar la norma para que la interprete y aplique de una manera o de otra, es decir que intervendra el realismo jurdico. 15) El articulo 1.1 del Cdigo civil dice que las fuentes del Derecho son la ley, la costumbre y los principios generales del Derecho Significa esto que la Constitucin no es una fuente del Derecho? Dado que el Cdigo civil espaol se publico en la Gaceta de Madrid el 30 de Julio de 1889 y que en su capitulo 1.1 enumera cuales son las fuentes del ordenamiento jurdico espaol, est claro que no puede aparecer la Constitucin espaola de 1978. Adems la Constitucin es una norma jurdica, no una ley. Pero es la Norma fundamental del Estado espaol que el principio de jerarqua normativa ms alto que el resto de las leyes. Por tanto hay que concluir que efectivamente la Constitucin no es una fuente del Derecho.

Antonio Rodrguez Santos

UNIVERSIDAD PARA MAYORES

CULTURA Y CIVILIZACIN

INTRODUCCIN AL DERECHO 1 CURSO

Antonio Rodrguez Santos