Principios Especiales Del Derecho Procesal de Familia

UNIVERSIDAD DE COSTA RICA FACULTAD DE DERECHO
PRINCIPIOS ESPECIALES DEL DERECHO PROCESAL DE FAMILIA
Tesis para optar al ttulo de Licenciada en Derecho
Leda Mara Espinoza Garca
Ciudad Universitaria Rodrigo Facio, Octubre 2008
Dedicatoria A Dios, mi fortaleza. A mi madre, por el esfuerzo y apoyo brindado siempre y por creer en mi.
Leda.
Agradecimiento Licenciado
especial
al
Diego
Benavides,
por su ayuda y conocimiento, su profesionalismo y apoyo en esta ardua labor. A los Licenciados Jorge Lpez y Guillermo Herrera, Director y Lector del presente trabajo por su colaboracin. Leda.
INDICE Dedicatoria ............................................... i Agradecimientos .......................................... ii Indice .................................................. iii Ficha Bibliografica ...................................... xi Introduccin General ...................................... 1
TITULO PRIMERO PRINCIPIOS DEL DERECHO
CAPITULO I Consideraciones Generales Seccin I Seccin II Concepto Termino Principio ................... 11 Naturaleza de los Principios del Derecho ..... 23 1- Principios de Orden Jurdico ............ 29 A- Principio Ontolgico .................... 29 B- Principio de Respeto .................... 30 C- Principio de Solidaridad ................ 32 D- Principio de Efectividad ................ 33 E- Principio inviolabilidad de la Persona
Humana .................................. 33 F- Principio de la Autonoma de la Persona
Humana .................................. 34
G- Principio de la Dignidad de la Persona
35
H- Principio de Diferencia ................. 36 I- Principio de Mayor Felicidad ............ 38 Seccin III Funcin y Clasificacin Principios del Derecho 39
CAPITULO II Principios Procesales Seccin I Principios inherentes a la estructura del Proceso 1- Principio de Contradiccin .............. 49 2- Principio de Igualdad ................... 53 3- Principio Debido Proceso ................ 59 4- Principio de Imparcialidad .............. 60 5- Principio de Probidad ................... 61 5- Principio de Moralidad .................. 62 6- Principio Potestad Judicial y Deberes ... 63 7- Facultades y Responsabilidad de los rganos
Juridiccionales ......................... 64 8- Principio Protector ..................... 64 9- Principio de Irrenunciabilidad .......... 66 10- Principio de Razonabilidad ............. 69 11- Principio de Buena Fe .................. 69 12- Principio Acusatorio ................... 70
Seccin
II
Principios relativos a la pretensin y al
derecho subjetivo material 1-Principio de Disposicin ................ 70 2-Principio de Oficialidad ................ 79 3-Principio de Analoga ................... 84 4-Principio de Continuidad ................ 87 5-Principio Primaca de la Realidad ....... 89 6-Principio de Verdad Real ................ 90
Seccin III
Principios relativos formacin material fctico 1-Principio de Aportacin ................. 91 2-Principio de Investigacin .............. 92 3-Principio de Socializacin del Proceso .. 93 4-Principio de Direccin .................. 94 5-Principio de Responsabilidad ............ 98 6-Principio de Verdad Procesal ............ 99
Seccin IV
Principios relativos a la valoracin de la Prueba 1-Libertad de la Prueba .................. 103
2-Principio de adquisicin o Comunidad de la Prueba ................................. 105 3-Motivacin ............................. 109 4-Inocencia .............................. 111
CAPITULO III Principios del Procedimiento
Seccin I Principios relativos a la forma de actos Procesales 1-Principio de Oralidad ................. 116 2-Principio de Verbalidad ............... 123 3-Principio Instrumentalidad de la formas 125 4-Principio de Territorialidad .......... 128
Seccin II
Principio
relativo
la
relacin
entre
el
Tribunal y el material fctico 1-Principio de Inmediacin ............... 128 2-Principio de Informalidad .............. 136 3-Principio de Gratuidad ................. 140
Seccin III
Otros Principios del Procedimiento
1-Principio de Concentracin ............. 145 2-Principio de Preclusin ................ 146 3-Principio de Cerelidad ................. 148 4-Principio de Publicidad ................ 149 5-Principio de Economa .................. 153 6-Principio de Impulso Procesal .......... 155 7-Principio de Cosa Juzgada .............. 158 8- Principio de Legalidad ................ 159 9-Principios Constitucionales ............ 166 10- Principios Ambientales ................ 180
TITULO SEGUNDO
DERECHO DE FAMLIA
CAPITULO I Especialidad del Derecho de Familia
Seccin Jurdica
I del
Concepto, Funcin
Naturaleza
Derecho de Familia ......................... 190 Seccin II Caractersticas y Ubicacin del Derecho de
Familia entre las ramas del Derecho ........ 196
Seccin III
Derecho Procesal de
Familia
y su
relacin con
los principios generales de derecho procesal 227
TITULO TERCERO
PRINCIPIOS PROCESALES ESPECIALES DERECHO DE FAMILIA
CAPITULO I Principios Procesales Seccin I Principios inherentes a la estructura del Proceso, a la formacin del material fctico y a la
valoracin de la prueba 1- Principio de la Verdad Jurdica Objetiva . 241 2-Principio de Igualdad Procesal ........... 243
3-Prncipio 244
de Congruencia ..................
4-Principio de Probidad o Lealtad ...........245
CAPITULO II Principios del Procedimiento Seccin I Principios relativos a la forma de los actos
Procesales y a la relacin tribunal y material fctico
1-Principio de Oralidad .................. 248 2-Principio de inmediacin ............... 250 3-Principio de Gratuidad ................. 253
Seccin II
Otros Principios del Procedimiento 1-Principio Preferencia Desjudilizacin .. 253 2-Principio Preferencia Descontencin .... 254 3-Principio de Abordaje Integral ......... 255 4-Principio de Solucin Efectiva ......... 256 5-Principio Bsqueda de la Equidad y Equilibrio Familiar .................... 257 6-Principio de Abordaje Interdisciplinario 257
7-Principio 263 8-Principio de
de Proteccin
Integral
.......
la
Proteccin
Participacin
Especial (Inters Superior del Nio) ... 265 9-Principio de Tutela de la Realidad ..... 278 10- Principio Preclusin Relativa y Flexible 281 11- Principio de Especializacin ........... 283 12- Principio de Privacidad ................ 289 13- Principio de Inestimabilidad ........... 294
14- Principio Impulso Procesal de Oficio ... 295 15- Principio de Conciliacin .............. 298 16- Principio de Economa Procesal ......... 299 17- Principio de Concentracin ............. 301 18- Principio de Economa en los Costos .... 303 19- Principio del Favor Probationes......... 303 20- Principio Oponibilidad Erga Omnes de la
Sentencia .................................. 304 21- Principio Simplificacin de Procedimientos
Cautelares ................................. 305 22- Principio Perpetuatio Jurisdictionis ... 307
23- Principio del Favor por el Trmite mas breve en caso de duda ............................ 308
Seccin III
Otros Principios del Procedimiento a- No discriminacin ..................... 309 b- Diversidad ............................ 309 c- Principio de la diversidad ............ 310 d- Igualdad de oportunidades ............. 310
Capitulo III Principios Procesales Especiales en materia de niez y Adolescencia y violencia domstica Seccin I Principios propios del proceso inherentes estructura del proceso 1-Principio de Igualdad .................. 322 2-Principio de Representacin ............ 323 3-Principio de Derecho de Audiencia ...... 323 4-Principio Indubio Pro Agredido ......... 325 Seccin II Principios propios del a la forma de los procedimiento relativos actos procesales, a la a la
relacin entre tribunal y el material fctico
1-Principio 330
de Oralidad
..................
2-Principio de Informalidad .............. 334 3-Principio de Inmediacin ............... 343 4- Principio de Gratuidad ................. 348 5) Principio de Publicidad ................ 348 6) Principio de Temporalidad .............. 349 7) Principio Razonabilidad Proporcionalidad 349 Conclusin Bibliografa .......................................... 328 .......................................... 336
FICHA BIBLIOGRAFICA
ESPINOZA GARCIA, Leda Mara, LOS PRINCIPIOS ESPECIALES DEL DERECHO PROCESAL DE FAMILIA. Tesis para optar por el grado de Licenciada en Derecho, Facultad de Derecho, Universidad de Costa Rica, San Jos, Costa Rica, 2008.
DIRECTOR: Dr. Jorge Alberto Lpez Gonzlez
LISTA Orden
PALABRAS
CLAVES:
Proceso,
Procedimiento, de
Principios, Respeto, de
Jurdico, de
Principio Efectividad,
Ontolgico,
Solidaridad,
Inviolabilidad
de
la
Persona
Humana, de la Autonoma de la Persona Humana, de la Dignidad de la Persona, de Diferencia, de Mayor Felicidad, de
Contradiccin, de Igualdad, de Imparcialidad, de Probidad, de Moralidad, Potestad Judicial y Deberes, Facultades y
Responsabilidad de los rganos juridiccionales, Protector, de Irrenunciabilidad, de Razonabilidad, de Buena Fe, Acusatorio, de Disposicin, de Oficialidad, de Analoga, de Primaca de la Realidad, de Verdad Real, de Aportacin, de Investigacin,
de
Socializacin
del
Proceso,
de
Direccin,
de
Responsabilidad, de Verdad Procesal, Libertad de la Prueba, de adquisicin o Comunidad de la Prueba, Motivacin,
Inocencia, de Oralidad, de Verbalizad, Instrumentalidad de la formas, de Territorialidad, de Inmediacin, de Informalidad, de Gratuidad, de Concentracin, de Preclusin, de Publicidad, de Economa, de de Impulso Procesal, de de Celeridad, de Cosa
Juzgada,
Legalidad,
Continuidad,
Constitucionales,
Ambientales, Derecho Procesal de Familia, valoracin de la prueba, Verdad Jurdica Objetiva, Preferencia Desjudizacin, Preferencia Descontencin, de Abordaje Integral, de Solucin Efectiva, Bsqueda de la Equidad y Equilibrio Familiar, de Abordaje Interdisciplinario, de Proteccin Integral, de la Proteccin y Participacin Especial, de Tutela de la
Realidad, Preclusin Relativa y Flexible, de Especializacin, de Privacidad, de Inestimabilidad, de Conciliacin, de
Economa en los Costos, de Reserva, de Representacin, de Derecho de Audiencia, Indubio Pro Agredido, de Informalidad.
RESUMEN DEL TRABAJO:
Todo
proceso en el
se
rige
por
diversos
principios, forma de
contemplados
ordenamiento
jurdico,
como
controlar y de complemento, para hacer eficaz y eficiente los procedimientos, sean estos de ndole laboral, civil, penal o familiar. El presente trabajo se trata de una investigacin, cuya intencin es demostrar la existencia de ciertos
principios especiales que caracterizan el derecho procesal de familia; necesidad solucin analizando de al iniciar problema a un de fondo estos de principios, modernizacin largos y vemos que la den
proceso los
procesos
tediosos,
alejados de una justicia pronta y cumplida.
Consta de tres partes: la primera referente al concepto del termino principio, su naturaleza jurdica, su funcin y clasificacin, examinando estos principios del proceso desde las diferentes categoras sealadas por la doctrina:
Principios inherentes a la estructura del proceso; Principios relativos a la accin y al derecho subjetivo material
subyacente; Principios referentes a la formacin del material fctico y Principios relativos a la valoracin de la prueba.
Por
otro
lado,
tambin
se analizarn los principios del
procedimiento, diferenciando los relativos a las formalidades que deben revestir los actos procesales, y los referentes a la relacin del rgano jurisdiccional y partes con el objeto procesal.
Una segunda parte concerniente al Derecho de Familia, su concepto, ubicacin funcin, dentro de naturaleza las ramas jurdica, del caractersticas Finalmente y se
Derecho.
analizaran los principios que rigen el Derecho Procesal de Familia, donde se vera que aparte de los principios comunes a las diferentes materias, existen ciertos principios que
determinan esta rama del derecho.
Se pretende hacer conciencia que es necesario un cambio en la mentalidad en de de los a legisladores, la jueces y abogados y de
litigantes, efectividad familia.
cuanto estos
existencia, del derecho
aplicacin procesal
principios
INTRODUCCIN GENERAL
La influencia que ha ejercido la llamada globalizacin, tanto en los procesos jurdicos como a nivel tecnolgico, cientfico, econmico, etc., donde se han suscitado grandes cambios, hace casi obligatorio ampliar la concepcin de un proceso tradicionalmente escrito a un proceso ms humano y sin complicados formalismos, libre de intiles dilaciones y desaferrado de un engranaje burocrtico que imposibilita la labor del juez.
Para cumplida, jurdico,
hacer es
realidad
la
idea no
de
justicia en
pronta el
necesario que el
basarse
solamente debe
texto ir
sino
concepto
actualizarse,
paralelamente con los avances modernos y hacer de estos un medio para beneficiar de ellos a las partes involucradas, o dificultar sin la
aprovecharse
para
entorpecer
obtencin de esta meta; en otras palabras, las formalidades y requisitos no deben imponerse a la justicia. Para ello es
indispensable un proceso ms gil, concentrado y efectivo que
permita
la
solucin
de
los conflictos.
Como quiera que sea el proceso, oral o escrito, llega el momento en que debe estar a tono con los avances actuales para conseguir esta justicia -aspiracin de todos aquellos que acuden da a da a los tribunales-, acortando la duracin y los costos al darle celeridad entre la interposicin de la demanda y el dictado de la resolucin de fondo, simplificando de este modo los trmites.
El presente anlisis empieza con el estudio del trmino proceso, su clasificacin, etc., haciendo de naturaleza referencia Familia, al jurdica, Derecho sus
caractersticas, Procesal y al
Derecho
apuntando
caractersticas y su naturaleza, para entrar posteriormente a analizar los principios especiales que rigen tanto en las diferentes ramas del Derecho como los que orientan el Derecho Procesal de Familia.
La unidad del Derecho Procesal, con el Derecho de fondo, para resguardar los derechos fundamentales de cada individuo
proteger
la
familia, denota
la
existencia
de
un
Derecho Procesal Familiar que contiene principios especiales que no se observan en otras ramas del Derecho. El artculo 16 de la Declaracin Universal de los Derechos Humanos reconoce el derecho de los hombres y de las mujeres a casarse y fundar una familia, sin que este derecho se vea limitado o impedido por motivos de raza, nacionalidad o religin. Considerada como la clula bsica de la sociedad, tiene derecho a la proteccin de la sociedad y del Estado, pues el ambiente familiar es donde se transmite todo el conjunto de
tradiciones culturales, morales y religiosas que configuran una civilizacin. Con esta visin se desarrolla un trabajo basado en los siguientes objetivos:
Objetivos Generales:
Comprobar
la existencia del Derecho Procesal de Familia y
los principios especiales que lo rigen, su aplicacin en los diferentes tales procesos como relacionados violencia con la materia niez de y
familia,
domstica,
adolescencia, pensiones alimentarias, y los propios de la
materia,
como
divorcio, separacin
judicial,
patria
potestad, guarda crianza y educacin, etc.

Profundizar
en la necesidad de analizar estos principios
del Derecho Procesal de Familia en la administracin de justicia para que esta sea expedita, sencilla, gratuita, humana y eficaz, pero observando siempre las formalidades esenciales del proceso.
Objetivos Especficos:
1)Determinar la existencia de principios especiales en las diferentes ramas del Derecho Procesal: penal, familia,
laboral,
civil,
administrativo,
ambiental,
agrario, etc. 2)Evaluar la influencia de los principios especiales en el Derecho Procesal de Familia propiamente dentro de un proceso jurisdiccional.
Se debe considerar la proteccin a las personas menores de edad, a la mujer, al adulto mayor, con la variante al
concepto
tradicional
de familia,
que
ahora
no
est
compuesta por el padre, la madre y los hijos exclusivamente, sino que comprende la llamada familia ampliada, haciendo referencia al padre y su nueva esposa, los hijos de sta, el ex marido de la nueva esposa y sus hijos con su nueva pareja, la madre, su nuevo esposo y sus hijos comunes. Tambin el
avance cientfico por el cual la mujer puede acceder a la maternidad mediante el uso de las tcnicas de procreacin asistida o simplemente una persona que cambia su sexo,
convierten al Derecho de Familia en un derecho dinmico.
METODOLOGIA
Con
esta
investigacin,
se
pretende
analizar
los
principios rigen tanto en el derecho procesal civil, penal, laboral, administrativo y constitucional, abarcando tambin otras ramas del derecho procesal ambiental, agrario y de
faltas y contravenciones, y que se encuentran incorporados expresa e implcitamente en la familiar, principios que normas que regulan la materia de complemento a para a su la
sirven de esta
interpretacin,
ayudando
forma
proteger
familia,
lo
cual
se
torna difcil
por
el
excesivo
formalismo en los trmites y no permitir al juez asumir la direccin del proceso, cuando se requiere procesos giles y sencillos, se vuelve lenta y onerosa; la aplicacin de estos principios, familiar, es en razn de la en especialidad la bsqueda de del la materia e
fundamental
contenido
intencin de la norma.
Se
pretende
dar
un
nuevo
enfoque
los
asuntos
de
carcter familiar, pues no se puede dar el mismo tratamiento procesalmente hablando a asuntos de naturaleza civil,
patrimonial o mercantil, a una medida cautelar de guarda, crianza y educacin, un divorcio, una fijacin de pensin alimentaria provisional, en razn del derecho que est en juego, pblico. y cuyo Para inters tal debe se ser eminentemente uso del de orden de
efecto
har
mtodo
investigacin lgico deductivo, donde a travs del anlisis, se comprobara la existencia de estos principios del derecho procesal de familia, su aplicacin como orientadores de la labor interpretativa de la norma, establecer cuales son estos principios. Lo anterior a travs de consulta de la
literatura, (libros,
anlisis
de
las bibliografas convenios
disponibles internacionales,
revistas
jurdicas,
informacin en Internet y otros).
partir
de
lo
anteriormente
sealado
se
formula
la
siguiente hiptesis:
Existe un Derecho Procesal de Familia en el cual, debido a la peculariedad de la materia, se aplican principios especiales que es importante definir para guiar su aplicacin jurisprudencial, y en
caso de una es importante
reforma legal de los procedimientos, tomarlos en cuenta para informar
las normas nuevas.
Con la finalidad de encontrar una respuesta, en el Ttulo Primero se incorporan los aspectos principales del concepto de proceso, sus caractersticas, naturaleza jurdica y clasificacin, visto como el recurso por excelencia para la solucin de los conflictos familiares, en un esfuerzo para la proteccin de la familia. En el mismo apartado se estudia el
Derecho
Procesal,
analizando igualmente
su
concepcin
doctrinaria y sus caractersticas como rama de la ciencia jurdica que estudia la naturaleza, desenvolvimiento y
eficacia de todo proceso, sea este familiar, civil, laboral, administrativo, etc.
No se puede negar la existencia del Derecho Procesal de Familia como una categora esencial dentro del Derecho, un conjunto de normas de carcter especial que regulan las
relaciones familiares. Por ello, interesa estudiar, en el Ttulo Segundo, no solo su definicin, su naturaleza jurdica y caractersticas, sino tambin su ubicacin dentro de las diferentes ramas del Derecho y algunos cuerpos normativos propiamente familiares. Por otro lado, en el Ttulo Tercero se desarrollan los principios especiales del Derecho,
profundizando en su naturaleza, funcin y clasificacin.
Por ser tan indeleble la lnea que separa al Derecho Procesal de Familia de las otras ramas del Derecho Procesal, que incluso doctrinariamente del Derecho se lo ve como diseminado en el o
formando
parte
Procesal
Civil,
Ttulo
Cuarto principios Penal,
se que
hace rigen
una sistematizacin tanto en el y Derecho
de
los Civil,
Procesal
Laboral,
Administrativo
Constitucional,
abarcando
tambin ramas como el Derecho Procesal Ambiental, Agrario y de Faltas y Contravenciones.
Muchas veces se hace evidente que la proteccin a la familia se torna ineficaz, tanto en el mbito de las partes como de los rganos jurisdiccionales, en el tanto que no se le permite al juez asumir la direccin del proceso. La
justicia se vuelve lenta y onerosa por actuaciones carentes de tica de parte de los profesionales del Derecho y el excesivo formalismo en los trmites de los derechos
familiares, esto como consecuencia de que se rigen por los mismos ordenamientos del Derecho Procesal Civil, cuando se requiere que sean giles y sencillos.
Algunas autores proponen que el Derecho de Familia se independice como rama autnoma del Derecho para que pueda cumplir mejor su funcin y se puedan tratar los conflictos familiares con una visin nueva. Por ende, en el Ttulo
Quinto
de
la
presente investigacin se analizan los
principios especiales del Derecho Procesal de Familia, Niez y Adolescencia y Violencia Domstica, desarrollando los
principios propios y particulares que rigen en el proceso de familia, incorporados de manera expresa e implcitamente en la norma propia que regula o debe regular la materia, que
sirvan para interpretar los conflictos familiares y dar una solucin efectiva a los mismos. Los asuntos de carcter
familiar deben ser tratados en forma diferente a los procesos de naturaleza civil, patrimonial o mercantil, en razn del derecho que est en juego y cuyo inters debe ser
eminentemente de orden pblico.
TTULO I: PRINCIPIOS DEL DERECHO
CAPTULO I: Consideraciones Generales
Seccin I: Concepto Trmino Principio
Etimolgicamente,
el
trmino
latino
principium
est
compuesto por la raz derivada de pris, que significa lo antiguo y lo valioso, y de la raz cp que aparece en el verbo Tiene, capere -tomarun y en el sustantivo caput -cabeza-. un
entonces,
sentido
histrico
(lo
antiguo),
sentido axiolgico (lo valioso) y un sentido ontolgico (cabeza).
Segn el Diccionario de la Real Academia Espaola de la Lengua, el trmino principio significa, entre otros, punto que se considera como primero en una extensin o cosa,
base, origen, razn fundamental sobre la cual se procede
discurriendo
en
cualquier materia,
causa,
origen
de
algo, cualquiera de las primeras proposiciones o verdades fundamentales por donde se empiezan a estudiar las ciencias o las artes.
Teniendo una raz etimolgica comn (procedere), proceso y procedimiento son conceptos distintos. El primero se reduce a la existencia de una pretensin y resistencia deducidas ante un rgano jurisdiccional, haciendo alusin a los nexos que median entre los actos procesales, los sujetos y su
finalidad, es decir, refieren a la
formacin del objeto
procesal y su disponibilidad por las partes, as como al comportamiento, en general, de los sujetos procesales en la introduccin, prueba y valoracin de los hechos. Los
segundos, del procedimiento, rigen la forma de la actuacin procesal, determinan la ndole de la relacin entre las
partes y el rgano jurisdiccional y aquellas entre s y todos los sujetos procesales e informan la sucesin temporal de los actos procesales1.
Gimeno Sendra, Jos Vicente et al. (1988). Derecho Procesal. Tomo I Vol I. 3 Ed. Editorial Tirant Lo Blanch, Valencia, Espaa. Pg. 313.
Para De la Oliva, citado por
el
Doctor
J.
A.
Lpez
Gonzlez, los principios del proceso, son aquellos criterios que constituyen puntos de partida para la construccin de los instrumentos esenciales de la funcin jurisdiccional, como por ejemplo los de audiencia, igualdad, dispositivo y de oficiosidad2.
Estos
principios
presentan
una
caracterstica
por
su
relacin con dos necesidades primarias: En primer lugar, la de superar de verdad una situacin de autotutela o justicia privada. En segundo lugar, la de ajustar mximamente el
instrumento procesal a la finalidad de tutelar el derecho objetivo y/o los derechos subjetivos. En virtud de la primera necesidad, el proceso se deber configurar siempre de modo que sean efectivos y sean respetados algunos postulados
elementales de justicia: stos son los principios procesales que llamamos en jurdico cambio, naturales. los A causa se de la segunda segn
necesidad,
procesos
construyen
diferentes criterios que se adecuan o que convienen mejor a la realidad jurdica en funcin de la cual aquellos tienen
2
Lpez Gonzlez, Jorge Alberto. (2001). Teora General Sobre el Principio de Oralidad en el Proceso Civil. 1 Ed. Editorial No Indica, San Jos, Costa Rica. Pg. 29
sentido.
Se
trata,
pues,
de principios
procesales
que
no
configuran siempre los procesos, sino que inspiran, unos, ciertas construcciones procesales, y otros, otras. Son los denominados principios tcnicos3. Tambin se han conceptuado como normas generales del Derecho, como expresin del Derecho natural, reglas universales para encontrar soluciones justas y equitativas. Igualmente, se los consider un derecho
universal comn, general por su naturaleza y subsidiario por su funcin, aplicando como supletorio a las lagunas del
Derecho.
Segn el Cdigo Civil Espaol, reformado en 1974, los principios generales del Derecho se aplican a falta de
costumbre o ley, sin perjuicio de su carcter informador del ordenamiento jurdico; lo mismo el artculo 16 del Cdigo Civil de la Repblica Argentina: puede recurrirse a ellos si no se puede recurrir a las leyes.4 Puede decirse que estos dan al juez legitimacin para crear Derecho, bajo ciertas circunstancias y con razonables condicionamientos.
3
De la Oliva Santos, Andrs y Fernndez, Miguel ngel (1993). Derecho Procesal Civil. Tomo I. 3 Ed. Editorial Centro de Estudios Ramn Areces S.A.. Madrid, Espaa. Pg. 103-104 4 Giorlandini, E. y Giorlandini, J. C. Principios del Derecho. (2005) http://www.eft.com.ar/doctrina/articulo/giorlandini_-principios_del_derecho.htm. Pg. 2
Principio
es
un
axioma
que
plasma
una
determinada
valoracin de justicia de una sociedad, sobre la cual se construyen las instituciones del Derecho y que en un momento histrico determinado informa del contenido de las normas jurdicas de un Estado. Segn Ermo Quisbert, Jorge Machicado y Margot Mariaca, en un sentido lgico, el principio es un concepto central de algn sistema. Un principio no es una garanta. Un principio es el fundamento, es la base de una garanta.5
Dentro de cada rama del Derecho se habla de principios generales. Existe una significativa cantidad de principios en cada sector del Derecho, lo correcto es separar, por un lado los principios que generales y a por otro los especficos del Derecho, o o
especiales
corresponden
cada
rama
asignatura o sector particular de la dogmtica jurdica, lo que permite hablar La de una y pirmide abundancia y una jerarqua hasta de los
principios.
variedad
alcanza
ltimos estamentos del Derecho substantivo y adjetivo, por

5
Quisbert Huanta, Ermo. Derecho Procesal Civil. (2005). http://www.geocities.com/cjr530procesalcivil3/derechoprocesalcivilintroduccion.htm. Pg. 1
ejemplo,
la
buena
fe
es
un principio
general,
tiene
especificidad en diversos campos legales y se particulariza ms cuando se afirma como principio dependiente.
Conforme dice V. Crisafulli, en el artculo titulado Per la determinazione del concetto dei principi generali del
diritto y en el libro La constituzione e le sue disposizioni di principio, citado por Eduardo Giorlandini y Juan Carlos Giorlandini, en su trabajo Principios del Derecho, al
referirse a la presencia de principios superiores (axiomas) en la constitucin: Una constitucin es un conjunto de
principios generales; dependientes en la ley y por debajo de estos otros no legislados producto de la interpretacin del juez o la doctrina.6
Por otro lado, en su Teora del Ordenamiento Jurdico, el jurista Norberto Bobbio considera que los principios son normas fundamentales o generalsimas del sistema jurdico. Dos son los argumentos para sostener que los principios
Giorlandini, E. y Giorlandini, J. C. Principios del Derecho. http://www.eft.com.ar/doctrina/articulo/giorlandini_-principios_del_derecho.htm. Pg 20-21
generales son normas y ambos son vlidos: de acuerdo con el primero de ellos, si son normas aquellas que se deducen de los principios generales por medio de un procedimiento de generalizacin sucesiva, no se ve por qu estos no deban ser normas tambin y no (de las o especies animales En obtengo siempre la
animales
flores
estrellas).
segundo
lugar,
funcin para la cual se deducen y se adoptan es la misma que se lleva a cabo para todas las normas, o sea, la funcin de regular un caso.7
Muchas normas de los cdigos o de la Constitucin son normas generalsimas, por consiguiente verdaderos principios generales convivencia expresos, social, por el ejemplo, normas que rigen y la el
enriquecimiento
ilcito
cumplimiento de las obligaciones. Al lado de los principios generales expresados estn los no expresados, o sea, aquellos que se pueden obtener por deduccin de normas especficas o, por lo menos, no muy generales. Son principios, o sea, normas generalsimas formuladas por el intrprete, quien trata de acoger, comparando normas aparentemente diferentes entre s,
7
Bobbio, Norberto. (1982). Teora General del Derecho. 2 Ed. Editorial Tamis. Bogot, Colombia. Pg. 239240
aquello
que
comnmente
se llama el espritu del sistema
... cuando los principios generales son expresos desde el momento en que son normas como todas las otras, no se puede hablar de lagunas.8
Para Enrique M. Falcn, los principios generales del Derecho derecho, o los junto principios con procesales, como son la una fuente de la
otras
legislacin,
jurisprudencia, la doctrina, la costumbre y, eventualmente, los actos de las personas. Como provienen de distintos
lugares y sus orgenes tanto cientficos como histricos son diversos y segn los elementos que los autores hayan tenido en cuenta. Una de las corrientes distingue los principios procesales en dos grupos: los que se refieren al derecho procesal y los que se refieren al procedimiento, que coincide con esa distincin entre teora del proceso y
procedimiento.9
Bobbio, Norberto. (1982). Teora General del Derecho. 2 Ed. Editorial Tamis. Bogot, Colombia. Pg. 239240
9
Falcn, Enrique M. Los Sistemas y los Principios Procesales. (2005). http://www.procesalweb.com.ar/los_sistemas_y_los_principios_Falcon.htm Pg. 14
-PRINCIPIOS HETEROINTEGRACIN Y AUTOINTEGRACIN. En el orden jurdico hay relaciones o situaciones
reguladas y otras que, siendo (existentes) de modo real, se hallan excluidas de la regulacin. Es el legislador quien las excluye, lo cual sucede por diferentes motivos. Hay una zona fronteriza o gris o poco determinada o incierta, que es
atrada por la normatividad que regula. Para buscar solucin a las lagunas del orden jurdico, se plante en la doctrina y la legislacin italiana el tema de la heterointegracin y autointegracin, por parte del jurista Francisco Carnelutti.
El mtodo de heterointegracin se efectiviza por medio de dos vas: a) recurriendo a ordenamientos diversos y b) recurriendo a fuentes distintas de la fuente dominante (ley, por caso). Esta solucin puede ser aplicada mediante los dos modos de la heterointegracin, que consisten en la
regulacin de los casos no previstos, ya segn el uso, ya segn la equidad. Esos dos modos pueden ser empleados
alternativamente o tambin acumuladamente, en el sentido de
que
la
equidad
sirva
para regular los casos no previstos
por la ley ni por el uso. Entre ellas media una graduacin, ya que la equidad permite tener en cuenta, en mayor medida que la costumbre, los principios de justicia, con los que el uso, an siendo ms mudable que la ley, puede a veces
pugnar.10
El
mtodo
de
la
autointegracin
implica
que
sta
es
llevada a cabo por el mismo ordenamiento, en la misma fuente dominante, o yendo a fuentes distintas de la dominante.
Sirve ms que para encontrar el principio, para establecer si el alcance de ste, segn la intencin del legislador, excede o no el mbito de la frmula: en caso negativo, la interpretacin sirve a la integracin mediante el argumento a contrario; en caso positivo, sirve al mismo fin mediante el argumento de analoga. El mecanismo de la analoga es, pues, el mismo de la interpretacin extensiva; pero la diferencia entre ambas se manifiesta en cuanto al empleo del principio, porque mediante la interpretacin extensiva aquel no sirve
010
Carnelutti, Francisco. (1944). Sistema de Derecho Procesal Civil. Tomo I. 1Ed. Editorial Uteha Argentina. Buenos Aires, Argentina. Pg. 128.
sino dentro de los limites de la frmula y, por tanto, para la eleccin de uno entre sus varios significados, mientras que mediante de la un analoga caso que el esta principio fuera del sirve para de la la
regulacin
alcance
formula; por ello, la analoga tiene la misma estructura que la interpretacin, pero una funcin distinta, que consiste no ya en la aplicacin de la norma, sino en la formacin del derecho fuera de sus limites formales.11
Dada la equivocidad que puede presentar lo expresado, vale aclarar y recalcar que en la heterointegracin se busca la solucin en se sus diversos obtiene gradas. ordenamientos el mismo veces y que en la en para
autointegracin cualquiera de
ordenamiento, se recurre,
Algunas
integrar al Derecho Romano, tambin a distintos ordenamientos contemporneos: cualquier ordenamiento estatal o el Derecho Cannico, incluso puede hacerse en otras fuentes: como la costumbre o el Derecho Judicial (que da facultad de creacin al juez) o de los sistemas que permiten al juez fallar en
11
Carnelutti, Francisco. (1944). Sistema de Derecho Procesal Civil. Tomo I. 1Ed. Editorial Uteha Argentina. Buenos Aires, Argentina. Pg. 127-128.
equidad.
El
mtodo tradicional significa apelar a otros
de
la
heterointegracin
ordenamientos
cuando hay lagunas, pero apoyndose en el derecho natural, pues el derecho positivo es imperfecto por naturaleza y debe basarse en el derecho natural que, se afirma, es perfecto, en la concepcin iusnaturalista.12
Se entienden por Principios Generales Del Derecho (o del Derecho Natural), al conjunto de normas reguladoras de la conducta humana, justas, eternas e inmutables, que para unos emana de la de se voluntad las base divina y No los para es otros surgen de la una del
naturaleza sentencia
cosas.13 solo en
recomendable
que
Principios
Generales
Derecho, an cuando as lo permite la ley, porque incriminan hechos que la ley no tipifica como tales y convierte al juez que los utiliza en legislador, lo cual lleva a la
arbitrariedad.
212
Giorlandini, E. y Giorlandini, J. C. Principios del Derecho. (2005). http://www.eft.com.ar/doctrina/articulo/giorlandini_-principios_del_derecho.htm. Pg. 16-17 313 Quisbert Huanta, Ermo. Derecho Procesal Civil. (2005). http://www.geocities.com/cjr530procesalcivil3/derechoprocesalcivilintroduccion.htm Pg. 3
Seccin II: Naturaleza de los Principios del Derecho
Sobre la naturaleza de los principios del Derecho, segn Po Cabanillas Gallas, citado por Roberto-Marino Jimnez Cano (Sobre los principios generales del Derecho especial
consideracin en Derecho espaol), para la mayor parte de la doctrina son normas jurdicas, si bien unos entienden que son normas ms generales que las dems, otros que son normas base o normas directivas o normas indefinidas o normas
indirectas14; sin embargo, para otra parte de la doctrina no son normas, sino criterios, directrices o pautas orientadoras de formacin con consecuencia jurdica. Por otro lado, se ha discutido si los principios generales del Derecho son la
misma cosa que las regulae iuris del Derecho Romano.
Los sustentar
principios la
procesales del
sirven y
para
describir poner
y de
esencia
proceso,
adems
manifiesto el sistema procesal por el que el legislador ha

414
Jimnez Cano, Roberto Marino. Sobre los principios generales del Derecho Especial consideracin en Derecho espaol. (2005) http://www.filosofiayderecho.com/rtfd/numero3/pgd.htm Pg. 8
optado... su aplicacin exige una
interpretacin
reflexiva
que trascienda su sentido literal o histrico cada vez que sean utilizados, privilegindose los valores vigentes en la sociedad al momento de su aplicacin... es indispensable que el juez advierta que los principios son pautas orientadoras de su decisin, en tanto este los somete al cotejo con las necesidades y los intereses sociales al tiempo de su uso15.
Desde
una
ptica
iusnaturalista,
muchos
propugnan
la
tesis de que los principios son irreductibles a normas y establece numerosas desigualdades entre ellos, pudindose
sealar las siguientes diferencias: 1. Una diferencia estructural: los principios tienen una estructura ms
compleja, pues como elementos ontolgicos del Derecho son fundamento originario del mismo y no presuponen nada jurdico
previo, al contrario que las normas; como elementos

515
cognoscitivos,
son
Monroy Glvez. (1996). Introduccin al Proceso Civil. Tomo I. 1 Ed. Editorial Temis. Bogot, Colombia. Pg. 80
independientes y no se derivan unos de otros, al contrario que ocurre con las normas del y, por ltimo, los la en la
realizacin son los
Derecho
principios actuacin
determinantes
de
jurdica correcta mientras que las normas son el criterio valorativo de las
mismas, equitativas normas a
ofreciendo cuando casos la
soluciones aplicacin suponen de la
singulares
causacin de injusticia.
2.
Una
diferencia
funcional:
las
normas funcionan como medida (nomos) de lo justo, como expresin de mandatos o imperativos y como ordenadoras u
organizadoras de las relaciones sociales, son instrumentales, los principios
determinan la existencia de lo justo y el deber de hacer algo.
3. Unas diferencias genticas: las normas estatal proceden o social de y la organizacin que una los
necesitan su
autoridad
determine
contenido,
principios tienen su origen en la propia naturaleza del Derecho y obtienen su
contenido de la misma naturaleza de las relaciones humanas en la que el Derecho aparece.
4.
Unas
diferencias
aplicativas:
mientras que las normas se aplican o no se aplican -las normas son aplicables a la manera de disyuntivas (Dworkin, 1993, p. 75)- y si se aplican se puede hacer de forma inmediata, o no los principios en pueden y
aplicarse precisan especfico.
aplicarse a
parte un
concretarse
caso
5.
Una
diferencia
tuitiva
en
cuanto a su vinculacin: mientras que las normas obligan para garantizar polticas obligan o en
situaciones sociales,
econmicas, los principios
cuanto son imperativos de justicia, para garantizar sta. Llamo "principio" a un estndar que ha de ser observado, no
porque favorezca o asegure una situacin econmica, considera poltica deseable, o sino social porque que es se una
exigencia de la justicia, la equidad o alguna otra dimensin de la moralidad
(Dworkin, 1993, p. 72). 6.- Una diferencia de validez: un principio no pierde su validez por la
contradiccin con una norma, lo que s ocurre en caso de antinomias, donde una norma desplaza a otra (vid. Dworkin,
1993, pp. 77 y 78).
7.-
Una
diferencia
justificativa:
pues las normas siempre necesitan de una justificacin, los principios no.
8.-
Una diferencia
exegtica: los
principios pueden actuar como criterios interpretativos de las normas, pero las normas no.16
Existe jurdico principio coincidente
la
posibilidad a
de
considerar principio,
como de
principio que un ser La
general
cualquier del
modo
general con el
Derecho
extranjero
puede jurdico.
nuestro
ordenamiento
filosofa jurdica brinda ejemplos, al respecto:
1-PRINCIPIOS DEL ORDEN JURDICO.
616
Jimnez Cano, Roberto Marino. Sobre los principios generales del Derecho Especial consideracin en Derecho espaol. (2005) http://www.filosofiayderecho.com/rtfd/numero3/pgd.htm Pg. 9-10
Rescatando ciencia del
opiniones es
de la filosofa jurdica y de la posible sealar algunos de estos
Derecho,
principios:
A- PRINCIPIO ONTOLGICO.
"La
libertad
es
lo
primero:
todo
lo
que
no
est
prohibido est permitido. Denominado 'principio de clausura'. No requiere que est legislado, es un principio necesario de todo orden jurdico. Pero sucede que este principio no llena las lagunas normativas, pudiendo haber conductas que no estn prohibidas ni estn permitidas y que interesan por sus
consecuencias respeto a terceros o a la sociedad y no tienen una solucin adecuada en el mundo normativo, de una sociedad jurdicamente organizada. Recurdese que para Kelsen no puede haber lagunas en el Derecho y el 'principio de clausura' armoniza con la teora kelseniana.17
B- PRINCIPIO DE RESPETO.
717
Giorlandini, E. y Giorlandini, J. C. Principios del Derecho. (2005). http://www.eft.com.ar/doctrina/articulo/giorlandini_-principios_del_derecho.htm. Pg. 3-4
Desarrollado neokantismo Derecho de la a
por
Rudolf de del
Stammler, Marburgo;
partidario como ciencia,
del el El
Escuela travs
cambia
desarrollo
histrico.
concepto de Derecho aparece engendrado en la unidad de cuatro direcciones elementales del pensamiento, que se expresan as propiamente: querer, ligar, autarqua, inviolabilidad... 1) El querer es una disposicin de medios en vista de fines: toda inteligencia ordenadora se hace posible desde el momento en que un fin se declara tal en s mismo o en medio meramente medio. Si consideramos el fin como contenido de querer
jurdico, tendremos el concepto del sujeto del derecho, y si consideramos el medio en la misma significacin, tendremos el concepto del objeto jurdico. 2) En el concepto de ligamento jurdico est contenido el de relacin de derecho, segn el cual resulta un querer determinado por otro, en vista de un fundamento que declara el propio sentido y alcance de aquella relacin. 3) Despus, el querer jurdico nos aparece como autrquico conceptos (Selbstherrlich), correlativos de lo que traducimos del en los y
supremaca
derecho
subordinacin al derecho. 4) Por ltimo, tenemos la nota de
la
inviolabilidad
donde,
de igual
modo,
nos
aparecen
recprocamente definidos otros dos conceptos que la expresan: juridicidad y la antijuricidad.18
A su entender, el Derecho no puede estar vinculado a contenidos empricos determinados, pues entonces, sus normas careceran de validez universal, lo que no significa que el Derecho sea independiente de la sociedad. Esta universalidad
y formalidad del Derecho se hace patente en lo que l llama Derecho Justo, sea aquel derecho que posee propiedades objetivas no basadas en condiciones histricas dadas o en propsitos que tiene una comunidad con respecto al futuro... dicha idea del Derecho es la nica que puede hacer posible la unidad jurdica de una comunidad y an la visin de todas las comunidades objetivamente sociales como un todo este sometido cimiento a normas dos
vlidas.19
Sobre
menciona
principios: el de respeto y el de solidaridad. El primero, como principio de un Derecho justo, tiene dos facetas:
818
Stammler, Rudolf. (1922). Cuestiones Fundamentales de Filosofa del Derecho. Revista de Derecho Privado No. 105. Junio. Pg. 162
919
Ferrater Mora, Jos. (1984). Diccionario de Filosofa. Tomo IV. 5ta Ed. Editorial Alianza. Barcelona, Espaa. Pg. 3121
a) Una
voluntad
no debe
quedar a
merced de
lo que otro arbitrariamente disponga; y b) Toda exigencia jurdica deber ser de tal modo que en el obligado se siga viendo al prjimo.
C- PRINCIPIO DE SOLIDARIDAD.
Contiene dos reglas: a)Un individuo jurdicamente vinculado no debe nunca ser excluido de la comunidad de otro; y por la arbitrariedad
b)Todo poder de disposicin otorgado por el Derecho slo podr excluir a los dems de tal al modo que en el excluido se siga viendo al prjimo.
D- PRINCIPIO DE EFECTIVIDAD.
Se
refiere
al
curso
del ser, coincidente con el deber
ser que la norma expresa. Toda norma tiene un mximo de cumplimiento en la comunidad (principio de efectividad) para que sea una norma verdadera.20
E- PRINCIPIO INVIOLABILIDAD DE LA PERSONA HUMANA. No se puede imponer cargas no compensables sin el
consentimiento. Es un principio individualista. Se basa en Kant: las personas son fines en s mismas y no pueden ser utilizadas como medios para beneficio de otros; los
individuos son separables e independientes, lo que hace que no se puedan tratar los deseos e intereses de diferentes personas como si fuera los de una misma persona, aunque se deban sacrificar intereses en aras de otros.21 Tal
interpretacin es aceptable, el bien comn debe prevalecer sobre el bien individual; ello no implica que en aras del bien comn se impongan cargas no compensables; aunque algunas veces el bien individual y el bien comn coinciden, derechos
020
Giorlandini, E. y Giorlandini, J. C. Principios del Derecho. (2005). http://www.eft.com.ar/doctrina/articulo/giorlandini_-principios_del_derecho.htm. Pg. 4-5 121 Giorlandini, E. y Giorlandini, J. C. Principios del Derecho. (2005). http://www.eft.com.ar/doctrina/articulo/giorlandini_-principios_del_derecho.htm. Pg. 5
como:
vida,
libertad, integridad,
honor
objecin
de conciencia no pueden verse afectados.
F- PRINCIPIO DE LA AUTONOMA DE LA PERSONA HUMANA.
Integrado a los derechos bsicos reconocidos al hombre, existe una variada gama de libertades para hacer ciertas cosas: profesar o no un culto religioso, expresar ideas de diferente ndole, ejercer actividades laborales, asociarse
con otros, trasladarse de un lugar a otro, elegir prcticas sexuales o hbitos personales que no afecten a terceros.22 El Estado disea instituciones, es neutral respecto a estas libertades individuales y debe facilitarlas, pues
siendo valiosa la libre eleccin individual de planes de vida y la adopcin de ideales de excelencia humana, el Estado (y los dems individuos) no debe interferir en esa eleccin o adopcin, limitndose a disear instituciones que faciliten la persecucin individual de esos planes de vida y la
satisfaccin de los ideales de virtud que cada uno sustente,

22
Nino Carlos, Santiago. (1989). tica y Derechos Humanos. 1era. Ed. Editorial Ariel S.A. Barcelona, Espaa. Pg. 201-202
impidiendo toda
la
interferencia mutua el derecho en de sus
de
tal
persecucin23; actos y que no
persona a
tiene
realizar derechos
perjudiquen
terceros
garantas
constitucionales.
G- PRINCIPIO DE LA DIGNIDAD DE LA PERSONA. La dignidad de la persona se describe como calidades merecedoras de respeto, buen concepto, decoro, excelencia, normas de conducta recta y proba, buena fe y, en fin, una suma de condiciones y calidades personales. Toda persona debe ser tratada, para ciertos fines, sobre la base de sus
acciones voluntarias y no segn otras circunstancias, como raza, nacionalidad, sexo, clase social, creencias, etc.; es necesario que asuma o sobrelleve aquellas consecuencias de sus decisiones que l haya tenido en cuenta al adoptar la decisin, o sea, en permitir que incorpore esas consecuencias al curso de su vida. Esto no quiere decir que no se pueda, a diferencia del caso de las creencias, modificar la realidad, adscribiendo decisin
323 22
(causal no
normativamente)
una que
eventual antes no
todava
adoptada
consecuencias
Nino Carlos, Santiago. (1989). tica y Derechos Humanos. 1era. Ed. Editorial Ariel S.A. Barcelona, Espaa. Pg. 204-205
tena... Al adscribir ciertas consecuencias decisiones se alienta o desalienta esas
clases o
de se
decisiones
promueve la adopcin de otras.24
H- PRINCIPIO DE DIFERENCIA. Segn John Rawls, en su Theory of justice (1971), seala que el principio de la diferencia resulta una concepcin fuertemente igualitaria en el sentido de que, a menos que exista una distribucin para mayor que mejore a al las caso personas de dos
(limitndonos
simplicidad
personas), se preferir una distribucin igual ... No importa entonces que se mejore la situacin de una de las personas, ya que desde el punto de vista del principio de la diferencia no habr ganancia a menos que la otra tambin se beneficie.25
a) Cada persona debe tener un derecho igual al sistema total de m s extenso de libertades bsicas (de de
conciencia,
424
palabra,
contra
decisiones
arbitrarias,
Nino Carlos, Santiago. (1989). tica y Derechos Humanos. 1era. Ed. Editorial Ariel S.A. Barcelona, Espaa. Pg. 290 525 Rawls John. (1993). Teora de la Justicia. 2 Ed. Editorial Fondo de Cultura Econmica, Madrid, Espaa. Pg. 98
voto,
etctera),
que
sea compatible
con
un
sistema
similar de libertades para todos. Todos los valores sociales -libertad y oportunidad, ingresos y riqueza, y las bases del respeto a s mismo- deben distribuirse igualmente a menos que una distribucin desigual de cualesquiera y de todos estos bienes sea ventajosa para todos.26
b) Las desigualdades sociales y econmicas deben ser dispuestas de modo tal que ellas satisfagan dos condiciones: - Ellas deben ser para el mayor beneficio de los que se encuentren en la posicin social menos aventajada
(este es el llamado principio de diferencia), y - Ellas deben adjudicarse a funciones y posiciones abiertas a todos bajo condiciones de una equitativa igualdad de oportunidades.
La prioridad de la libertad garantiza que nadie pueda ser privado de sus derechos bsicos, en aras de un supuesto beneficio colectivo, si esa privacin no es aceptable para l
626
Ferrater Mora, Jos. (1984). Diccionario de Filosofa. Tomo IV. 5ta. Ed. Editorial Alianza. Barcelona, Espaa. Pg. 2773
y no le es compensada con la ampliacin de otras libertades de que l pueda gozar.27
I-
PRINCIPIO DE MAYOR FELICIDAD.
Tiene
basamento
utilitarista,
hedonista,
pertenece
una teora tica normativa que defiende este solo principio: 'La correccin moral de un acto est determinada por la
contribucin de sus consecuencias a la felicidad (entendida como suma de placeres, o satisfaccin de deseos, intereses, etctera), de todos quienes estn afectados por tales
consecuencias.28
Los
principios y a fin
son de
generales, determinar
son cules
especficos prevalecen
o es
especiales,
necesario precisar: - el momento de sancin o exteriorizacin del principio,

727
Giorlandini, E. y Giorlandini, J. C. Principios del Derecho. (2005). http://www.eft.com.ar/doctrina/articulo/giorlandini_-principios_del_derecho.htm. Pg. 6-7 828 27 Giorlandini, E. y Giorlandini, J. C. Principios del Derecho. (2005). http://www.eft.com.ar/doctrina/articulo/giorlandini_-principios_del_derecho.htm. Pg. 7
su
carcter formal o material, as como su
jerarqua, - su interpretacin de acuerdo con el orbe especfico (penal, laboral, civil, etctera),
primando la especificidad, - la ratio legis, es decir, la interpretacin de acuerdo con las circunstancias y la finalidad que se tuvo en cuenta al dictar la norma, - la condicin de general o de especial, la congruencia o incongruencia, en la pirmide de los principios de las fuentes jurdicas y del orden jurdico nacional, y la razonabilidad, en
particular.29
Seccin III: Funcin Y Clasificacin Principios del Derecho
Se
habla
de
una
triple
funcin
de
los
principios
generales del Derecho: como fundamento del orden jurdico, orientadores de la labor interpretativa y fuente en caso de
929
Giorlandini, E. y Giorlandini, J. C. Principios del Derecho. (2005). http://www.eft.com.ar/doctrina/articulo/giorlandini_-principios_del_derecho.htm. Pg. 13
insuficiencia cumplen una
de funcin
ley
y costumbre. e
Como
fundamento estn
informadora
indirectamente
presentes en la ley o costumbre aplicables. Como orientadores de la labor interpretativa cumplen la funcin de criterio interpretador de ley y costumbre, y como fuente cumplen una funcin integradora. Como fuente, en caso de insuficiencia de ley o la costumbre, no solo se configuran como fuente
supletoria de la ley, sino como fuente supletoria de segundo grado, pues se aplica en defecto de sta y tambin en defecto de costumbre.
Los
principios
generales
del
Derecho
son
parte
importante de la ciencia jurdica, tienen tres funciones que son herramientas de lo jurdico, las cuales tienen incidencia en el ordenamiento jurdico y que son:
Funcin Creativa: son fuente formal y material del ordenamiento, sealan las pautas que deben acatarse en la elaboracin,
modificacin y derogatoria de las normas, esta
funcin
dirige los rganos encargados de
la produccin jurdica.
Funcin por la cual
Interpretativa: los principios
es
aquella para
sirven
comprender las normas, especialmente cuando se muestran oscuras, ambiguas e inclusive
contradictorias; al interpretar una norma, el rgano competente o el jurista debe tomar los principios como base, sin que la
interpretacin vaya a contrariarlos30.
Funcin Integrativa: es aquella por la que estos principios se encargan de llenar los
030
Manifestado en el proyecto de Ley Procesal de Familia de la Repblica de El Salvador en su Artculo 10: (Interpretacin) Al interpretar la norma procesal en materia familiar, el juez deber tomar en cuenta que su finalidad es dar aplicacin a los principios protectores de la persona en el seno de la familia y de esta como el elemento natural y fundamental de la sociedad, protegida constitucionalmente por el Estado. Asimismo, para determinar correctamente los alcances de las normas procesales, han de tomar en cuenta la proteccin especial establecida por la Constitucin Poltica y los Tratados Internacionales a favor de la madre, el nio, la mujer, los ancianos y los desvalidos.
vacos
o lagunas de las fuentes formales
del Derecho31.
Si bien, estas tres funciones constituyen una sola y las tres se ayudan entre s, y a pesar de su importancia, muchas veces el operador del Derecho tiende a convertirlas en un
legalismo, apoyndose estrictamente en la ley escrita, sin consultar otras fuentes como la doctrina y los principios, negndose a aplicarlos correctamente en la solucin de los conflictos, impidiendo as cambios e innovaciones en las
leyes, ya sea para modificarlas o para crear nuevas leyes y permitir sociedad. el desarrollo del Derecho conjuntamente con la
La tradicin seala que los jueces, para la decisin de los asuntos sometidos a su conocimiento, deben observar el
131
Reflejado en el proyecto de Ley Procesal de Familia de la Repblica de El Salvador en su Artculo 9: (Integracin y Aplicacin Supletoria) Es todo lo que no est expresamente previsto en esta ley, se aplicarn supletoriamente y por su orden, las normas establecidas para casos anlogos, si no imponen sanciones o regulan situaciones excepcionales; los principios constitucionales procesales; y los generales del Derecho Procesal.
Derecho positivo y los dogmas generales ordenamiento jurdico, que se
que
conforman
el
conocen
como
Principios
Generales del Derecho. Estos principios, para algunos fuente de legalidad, para otros orientadores, no se limitan a la integracin de los vacos legales, debe reconocerse su labor interpretativa, funcin imprescindible previa a la aplicacin de la norma jurdica.
Ante
las
posibles
lagunas
del
Derecho,
se
pueden
integrar por el propio orden jurdico -autointegracin- (a travs de la analoga o de los principios generales del
Derecho en los sistemas que los admiten como fuente) o por otro sistema distinto -heterointegracin(aplicando un
ordenamiento jurdico extranjero o los principios generales del Derecho en caso de que estos no se admitan como fuente o, incluso, por medio del Derecho natural), tal y como ya se analiz anteriormente. En relacin con la clasificacin de los principios de Derecho, se han dado varias, a partir de las cuales se sealaran cuatro:
1Castro,
La clasificacin del profesor De diferencia entre a) los de Derecho
natural; b) los principios tradicionales (de la Nacin); y c) Los principios polticos (los inspirados en las ideas rectoras de carcter poltico). Criticada por el profesor Rodrguez Paniagua por no precisar a qu Derecho natural se refiere y entiende que De Castro parece referirse a la escuela catlica-tomista y el prototipo de los principios tomistas es que hay que hacer el bien y evitar el mal,
entendiendo que con eso no se pueda resolver mucho.
2-
Rodrguez que
Paniagua puede a su
ofrece as:
una 1) ser
clasificacin Estatales, expresamente jurdico formulados conjunto de
resumirse vez, el
que,
pueden
formulados en
ordenamiento no estn de un del
estatal; pero
implcitos, pueden o
inferirse del
normas
conjunto
ordenamiento;
Institucionales,
que
se
derivan slo del conjunto de normas que hacen referencia consiguiente, comunes a a una slo el a institucin ella y, por o 2) ser
aplicables; estatal. pueden
todo
ordenamiento que
Extraestatales o
sociales,
ticos (v. gr., la buena fe o la prohibicin del abuso del que Derecho) no o lgicos juicios y de
cientficos,
requieren
valor, sino operaciones lgicas de adaptacin de medios a fines, que se presuponen pero que no entran en cuestin.
3- El profesor De Buen clasific a los principios aquellos generales inspiradores del de Derecho nuestro en: a)
Derecho
positivo; b) los elaborados y acogidos por la ciencia del Derecho; y c) los que resulten de los imperativos de la conciencia social.
4principios Derecho
Albaladejo se limita a sealar positivos (los acogidos por en el y
positivo
compuesto
leyes
costumbres) y extrapositivos (los dems).
CAPTULO II: Principios Procesales
El
proceso,
sea
de
ndole
civil,
penal,
laboral
administrativa, procura llegar a la verdad real pero con una necesaria igualdad de oportunidades para las partes a lo
largo de todo el proceso, siendo necesario, para ello, un orden lgico en el mismo, para lo cual se acude a una serie de principios de cuya los enumeracin principios no que puede rigen ser el taxativa. proceso, La de
enumeracin
acuerdo con el gran tratadista Couture, no puede realizarse en forma taxativa, porque los principios procesales surgen naturalmente imprevisible, repeticin de de la ordenacin, muchas de veces la impensada Pero e la al
las
disposiciones de una
ley.
obstinada
solucin
puede
brindar
intrprete la posibilidad de extraer de ella un principio. En otras oportunidades, es el propio legislador el que cree necesario exponer los principios que dominan la estructura de su obra, para facilitar al intrprete la ordenacin adecuada de las soluciones.32
232
Couture, Eduardo J. (1974). Fundamentos de Derecho Procesal Civil Vol I. 3 Ed. Editorial Depalma,
Algunos Economa. Economa,
autores
sealan
dos cinco y
principios: principios: Formalismo.
Igualdad
Otros
enumeran
Igualdad, Para otros
Disposicin,
Unidad
existen ocho principios: Bilateralidad, Presentacin de las Partes, Impulso, Orden Consecutivo, Prueba Formal, Oralidad, Inmediacin y Publicidad, cabe entender aquellos principios consustanciales a la idea misma de proceso, de tal forma que si vienen a faltar, podr hablarse de un procedimiento, que pueda encerrar alguna formula autocompositiva, pero nunca de un proceso33.
Para tener una idea ms clara del tema es necesario sealar que los principios del proceso son susceptibles de ser enmarcados en alguna de las siguientes categoras: 1) Principios Principios inherentes relativos a a la la estructura y al del proceso; 2)
accin
derecho
subjetivo
material subyacente; 3) Principios referentes a la formacin
Buenos Aires, Argentina. Pg. 182 33 Gimeno Sendra, Jos Vicente et al. (1998). Derecho Procesal. Tomo I Vol I. 3 Ed. Editorial Tirant Lo Blanch, Valencia, Espaa. Pg. 301
del
material
fctico
4) Relativos a la valoracin de
la prueba.34
Seccin Proceso
I:
Principios
inherentes
la
estructura
del
1- Principio de Contradiccin: permite a cada sujeto involucrado en el proceso, conocer el derecho e intereses que los dems sujetos quieren hacer valer, los medios que utiliza para probarlos, lo cual le permite rebatirlo. En el proceso contemporneo, junto con el derecho de accin, entendido como el derecho de acceso a la Jurisdiccin para interponer la pretensin, se ha de reconocer el derecho de defensa, cuyo pleno ejercicio comporta las siguientes exigencias: a)
derecho a la autodefensa, a la eleccin de un abogado de confianza o de uno del turno de oficio, si se careciere de recursos para litigar y en el procedimiento penal...; b) derecho al conocimiento previo de la pretensin, tanto del 'petitum', como fundamentalmente de hechos que la motivan...;
434
Gimeno Sendra, Jos Vicente et al. (1998). Derecho Procesal. Tomo I Vol I. 3 Ed. Editorial Tirant Lo Blanch, Valencia, Espaa. Pg. 301
c) derecho a la contestacin de la pretensin, para lo cual el demandado ha de gozar del tiempo suficiente para preparar su defensa, y d) derecho a la ultima palabra en la fase de alegaciones contradiccin entre las y de conclusiones... la nota La existencia de la
constituye denominadas
esencial
diferenciadora 'voluntaria' y
jurisdicciones
'contenciosa'.35 Concretamente, este principio consiste en que una parte tenga la oportunidad de oponerse a un acto realizado presenta a en instancia los de la de contraparte, tipo nicamente y se
procesos
contencioso
persigue
evitar suspicacias sobre las proposiciones de las partes.
El presupuesto ms importante es el conflicto, sin ste el proceso no tiene razn de ser. Es posible afirmar que el proceso supone no existe al sin el principio de accin de contradiccin, demandante, que el
junto
derecho
del
principio de defensa, frente a las alegaciones del actor; el accionado tiene derecho a hacer las alegaciones contrarias, a ser informado de la acusacin y usar los medios de prueba
535
pertinentes. A criterio de la suscrita, este principio es un reflejo que garantiza el derecho fundamental a la defensa. El mismo se analizara desde varios sub-principios, los cuales son:
* Acceso a la jurisdiccin: en Costa Rica, el Ministerio Pblico ostenta el
monopolio de la acusacin, no existe la accin partes popular; son sin embargo, de un todas derecho las de
titulares
intervenir en el proceso.
** Adquisicin del status de parte: la acusacin de que contra manera se le el imputado el de debe hecho esta
describir, delictuoso
precisa, imputa,
manera el imputado podr defenderse de un supuesto hecho y no de simples
suposiciones o conjeturas. Pblico tiene el deber
El Ministerio de poner en
conocimiento del imputado la acusacin.
*** general,
Derecho la
de
Defensa: de
es
regla el
posibilidad
que
imputado ejercite su derecho de defensa, del derecho a la comunicacin previa y detallada de la acusacin formulada, as como ejercer su derecho a ser odo. El concepto genrico de defensa involucra
tanto la llamada defensa tcnica (que es la que realiza un profesional en Derecho, como asesor y consultor de los intereses de su representado) y el de defensa
material (que es la que puede efectuar el propio imputado, Si fuera y dentro carece del de
proceso).
este
ltimo
recursos econmicos para contratar a un abogado particular de su libre eleccin, el Estado debe los proporcionarle de un
gratuitamente
servicios
defensor pblico o de oficio que atienda
con
toda diligencia
responsabilidad
su caso.36
2-Principio
de
Igualdad:
contempla
el
derecho
fundamental de todas las personas a la igualdad ante la ley, la concesin a las partes de las mismas
posibilidades de alegacin, prueba e impugnacin de las resoluciones judiciales. Tanto a acusacin como a la defensa ha de permitirse, en igual medida, la
realizacin de alegaciones jurdicas, el desarrollo de la actividad probatoria pertinente, la participacin en todos los actos y las mismas oportunidades de recurrir37 , se puede tomar en dos sentidos: uno referente a la igualdad de posibilidades en el ejercicio de la accin y de defensa; y otro relativo a la garanta de audiencia,
636
Houed V., Alberto et al. (1997). Procesal Penal y Derecho Fundamentales. 1 Ed. Editorial Litografa e Imprenta Lil S. A., San Jos, Costa Rica. Pg. 34 737 Reflejado en el proyecto de Ley Procesal de Familia de la Repblica de El Salvador en su Artculo 5: (Principio del Contradictorio) El juez debe garantizar la igualdad de las partes durante todo el proceso, resolviendo exclusivamente los puntos propuestos por ellas y aquellos que por disposicin de ley deben ser resueltos an de oficio. Las partes tendrn derecho a realizar las alegaciones en las que fundamenten sus pretensiones o defensas, a producir las pruebas pertinentes para salvaguardar sus intereses, todo en el momento procesal correspondiente. Tambin tienen derecho a hacerse representar y asesorar por abogados, a ser notificados de las resoluciones definitivas y de los motivos en que ellas se funden (Ministerio de Justicia. Proyecto de Ley Procesal de Familia. San Salvador, El Salvador. Actualmente corresponde al artculo 3 de la Ley Procesal de Familia segn decreto legislativo No. 133 de la Repblica de El Salvador).
toda
peticin
de
alguna de las partes se debe poner en
conocimiento a la otra, para que la acepte o se oponga a ella, no pudiendo el juez resolver sin or a parte.
Este
principio
que
domina
el
proceso
civil,
es
una
manifestacin del principio de igualdad de los individuos ante la ley, or a la otra parte es la expresin de que se denomina bilateralidad de la audiencia. Su frmula se resume en el precepto AUDIOTUR ALTERA PARS (OIGA A LA OTRA
PARTE).... Este principio consiste en que, salvo situaciones excepcionales establecidas en la ley, toda peticin o
pretensin formulada por una de las partes en el proceso debe ser comunicada a ella a la su parte contraria para que pueda sta
prestar
consentimiento o formular su oposicin.
Conforme a este principio, el juez no procede de plano sino en aquellas situaciones Algunas en que la de ley este lo autoriza se
expresamente.38
aplicaciones
principio
hallan recogidas con frecuencia, por ejemplo en:
838
Couture Eduardo, J. (1974). Fundamentos de Derecho Procesal Civil Vol I. 3 Ed. Editorial Depalma, Buenos Aires, Argentina. Pg. 183
a)La
demanda
debe
ser
necesariamente comunicada al demandado. b)La comunicacin al demandado debe
hacerse en la forma requerida por la ley bajo pena de nulidad. c)Comunicada demandado la un demanda, plazo se otorga al para
razonable
comparecer y defenderse. d)Las pruebas deben ser comunicadas al
adversario para que tenga conocimiento de ellas antes de su produccin. e)Toda prueba debe ser fiscalizada por el adversario durante la produccin e
impugnada despus de su produccin. f)Toda peticin incidental que se formule, ya sea durante el debate o durante la prueba, debe sustanciarse con audiencias al adversario, salvo disposicin en
contrario.
g)Ambas
partes de
tienen presentar
iguales sus
posibilidades
exposiciones de conclusin o alegatos y de impugnar mediante recursos las
resoluciones que le sean adversas.
Como excepciones a este principio se pueden sealar:
a)Las
providencias se la dictan parte
cautelares sin contra
de
garanta previa a
comunicacin la cual se
dictan, salvo impugnacin posterior.
b)Los etc.)
recursos se
(reposicin, o
apelacin, niegan sin
conceden
sustentacin alguna.
Conforme a este principio, las posiciones contrapuestas de las partes se tienen que equiparar, de forma que frente a una actuacin procesal del demandante, la otra parte en
igualdad
de
derechos
puede contestar con otro acto igual.
Se cuestiona si se cumple siempre o, si en algunos supuestos, se infringe este principio. Otro sealan que no se puede hablar de discriminacin o desigualdad cuando a supuestos distintos se le da trato diferente; no es igual la posicin del particular que la posicin de la Administracin Pblica, tampoco el hecho de realizar ciertos actos procesales quede al arbitrio de una de las partes, como en los juicios
declarativos ordinarios, que slo existen si el demandante realiza ciertas actuaciones, aunque se d este privilegio; sin embargo, el demandado podr hacer uso de sus facultades correlativas. Dado que este principio no es propio del Derecho Civil, tambin se encuentra en materia laboral, por este principio las partes tienen idntica posicin y las mismas facultades para ejercer sus respectivos derechos; sustenta al Derecho Procesal Laboral, como parte del Derecho Procesal Social, tambin conocido como el principio de justicia social o
principio de igualdad por compensacin, por medio del cual se trata de nivelar la desigualdad econmica que existe en la vida real entre el empleado y el empleador, concediendo mayor
ventaja al primero al momento de
crear
la
norma
jurdica,
procurando impedir que los trabajadores puedan renunciar a los derechos que la norma les otorga, en el entendido de que, en caso de hacerlo, dichas renuncias seran nulas; a fin de dar andamiaje al principio protectorio, el procedimiento
laboral instrumenta 'desigualdades' de carcter jurdico, a favor del considerado hiposuficiente, a modo de compensacin, con normas que le permitan al trabajador estar en pie de igualdad de posibilidades frente al proceso, con respecto al empleador.39
3- Principio del Debido Proceso: es un principio que garantiza que nadie sea juzgado por comisiones especiales sino por tribunales establecidos legalmente y con
anterioridad al hecho por el que se juzga; que nadie sea juzgado por otra pena que no sea la establecida por ley, previamente personas a la perpetracin derecho a del ilcito; que todas etc. las
tengan
defensa
jurdica,
Debe
observarse como un instrumento nico, universal, que permite
939
Maydana, Mara Elisa y Tula, Diego Javier. La autonoma de los principios del derecho procesal del trabajo. Justitificacin de su existencia. (2005). http://www.casi.com.ar/academica/derecho_trabajo.htm Pg. 2
la proteccin de los derechos humanos... al respecto de las garantas
ntimamente y
ligado que
individuales
formas
postula la misma ley suprema (juez natural, inviolabilidad de la defensa, tratamiento del del del imputado como y de como de inocente, prueba,
incoercibilidad inviolabilidad
imputado domicilio
rgano la
correspondencia
epistolar, juicio oral y pblico)... que no se prive a ningn individuo de la para oportuna que el tutela proceso de sus en derechos su contra
fundamentales,
seguido
concluya con el dictado de una sentencia fundada y en fiel cumplimiento de los principios supremos que as lo exigen en un Estado de Derecho.40
4- Principio de Imparcialidad: las faltas son aquellos actos antijurdicos que tienen una escasa lesin social,
tradicionalmente han sido considerados menos importantes y trascendentes que los juicios por delitos, su principal
caracterstica es la ausencia legal de la fase instructora. El procedimiento es sencillo y viene informado por los
040
Houed V., Alberto et al. (1997). Procesal Penal y Derecho Fundamentales. 1 Ed. Editorial Litografa e Imprenta Lil S. A., San Jos, Costa Rica. Pg. 30-31
principios igualdad, acusatorio.
de
publicidad, oralidad, e inmediacin,
concentracin, imparcialidad y
audiencia
El principio de imparcialidad, en materia de faltas y contravenciones, supone que el juez instructor de la causa ha de ser distinto del juzgador y ello porque su actuacin como instructor puede comprometer su imparcialidad como juzgador. El legislador no ha considerado necesario que fueran
distintos juzgados los que conocieran de una denuncia de un hecho mismos considerado hechos, falta, a de los esta que luego juzgaran legal de estos fase
debido
ausencia
instructora. No es actividad instructora limitarse a ordenar el proceso, sealar fecha para juicio, practicar actos de comunicacin, aportar certificados, etc.; por el contrario, constituye instruccin practicar diligencias de investigacin tales como recibir declaracin al denunciante, al denunciado o a los testigos, practicar careo o acordar medidas
cautelares.
5- Principio de Probidad: es recta que deben en que cumplir les los
la
conducta
imparcial en
y los
sujetos
procesales intervenir. la un conducta leal y
procesos soluciones partes y
corresponda la malicia en de
Algunas de las
para
evitar la
acentuar
efectividad
honorable
debate son: 1. Forma de la demanda: deben la demanda en y
contestacin clara.
exponerse
forma
2. Unificacin de excepciones: las excepciones dilatorias deben proponerse todas juntas a fin las de evitar el escalonamiento de
excepciones,
que
oponan
sucesivamente
haciendo interminable el litigio. 3. Limitacin de la prueba: los medios deben limitarse a los hechos debatidos, a fin de evitar una maliciosa dispersin probatoria.
4. nulidades: deben
Convalidacin los errores de
de
las
procedimiento mediante
corregirse
inmediatamente,
impugnacin por el recurso de nulidad; si as no se hiciere, errores las se nulidades tienen que por
devienen
convalidadas. 5. Condenas procesales: el que actu con
ligereza o malicia ser condenado al pago de toda o parte de los gastos causados como sancin a la culpa o dolo en su
comportamiento.
6- Principio de Moralidad: consiste en el deber de ser veraces y de en proceder el con buena a fin fe, de de todos cuantos el
intervienen
proceso
hacer
posible
descubrimiento de la verdad... tambin va dirigido a jueces, peritos, testigos, abogados y dems auxiliares de la
justicia.41
141
Salas Chavarra, Eugenie. (1990). Derecho Procesal Laboral. 1 Ed. Editorial Talleres Mundo Grfico S.A., San Jos, Costa Rica. Pg. 46
7- Principio Potestad Judicial y Deberes: consiste en que el juez debe resolver las demandas sometidas a su
conocimiento sin excusarse bajo pretexto de falta, oscuridad o insuficiencia de la ley. El deber principal del juez es fallar en los procesos sometidos a su conocimiento. Entre otros deberes del juez estn:
1. Hacer marchar el proceso sin vicios de nulidad; 2. Dictar sus resoluciones en los plazos; 3. Asegurar la igualdad de las partes, 4. Presidir audiencias y, 5. Vigilar que los auxiliares cumplan sus funciones.
8-
Facultades
Responsabilidades
de
los
rganos
Jurisdiccionales: tienen facultad para declarar la rebelda, la perencin de instancia o lo que modernamente se llama caducidad de instancia, rechazar las demandas con expresiones ofensivas, reprimir incidentes que tengan motivos de alargar el proceso, exigir pruebas, etc.
9- Principio Protector: propio de la materia laboral, se refiere al criterio fundamental que orienta el derecho del trabajo, ya que ste, en lugar de inspirarse en un propsito de igualdad, responde al objetivo de establecer un amparo preferente a una de las partes: el trabajador. Este principio se expresa en tres formas diferentes: a) Principio Pro Operario: consagrado en el artculo 17 del expresa que en Cdigo de Trabajo, el cual caso de duda en la
interpretacin del dicho cuerpo normativo y sus leyes conexas y supletorias, se tomarn fundamentalmente trabajadores y la el inters de social. los Es
conveniencia
preciso tener presente que su aplicabilidad es una excepcin, a los no un pretexto en para cada dar la
razn
trabajadores
litigio,
criterio que debe utilizar el juez para elegir entre varios sentidos posibles de una norma, aquel que sea ms favorable al trabajador,
consiste
en otorgar un amparo a la parte
ms dbil en el contrato de trabajo. b) Regla de la por condicin el cual ms la
beneficiosa:
criterio
aplicacin de una nueva norma laboral nunca debe servir para disminuir las condiciones ms favorables trabajador. c) Regla de la norma ms beneficiosa: en que pudiera hallarse un
determina que en caso de que haya ms de una norma aplicable, se debe optar por aquella que sea ms favorable, aunque segn no sea la que
hubiese
correspondido
los
criterios
clsicos sobre jerarqua de las normas.42 Los anteriores sub-principios se pueden conceptuar como las ideas rectoras que se imponen en los procesos judiciales laborales. Normalmente se refieren al juicio ordinario de trabajo, aunque sea de manera indirecta, pero tambin se
suelen encontrar presentes en las regulaciones especficas de otros

242
procesos
especiales,
como
el
de
ejecucin
de
Cascante Castillo, Germn Eduardo. (2003). Manual Prctico de Legislacin Laboral. 1 Ed. Editorial Investigaciones Jurdicas S.A., San Jos, Costa Rica. Pg. 162
sentencias,
por
ejemplo,
a veces
incluso
con
una
mayor
intensidad y nfasis.
10constituye
Principio una
de
Irrenunciabilidad: fundamental
este del
principio Derecho de
caracterstica
Trabajo. Una parte de la doctrina considera que solamente son irrenunciables los derechos bsicos inderogables del orden pblico laboral y que, por ende, el trabajador puede
renunciar a los mayores beneficios que superaren los mnimos (tesis restrictiva).
Otra tesis hace una interpretacin ms amplia y extiende la imposibilidad de abdicacin a todo tipo de beneficio. Ser el juzgador, en cada caso, quien deba apreciar la
circunstancia particular para poder decidir conforme a los principios de la justicia social y a la equidad. Por
ejemplo, en relacin con el instituto de la conciliacin, la posibilidad de validar un acuerdo, que se acredite haber alcanzado una justa composicin de los derechos e intereses de las partes. Este principio consiste en la imposibilidad jurdica de privarse voluntariamente de uno o ms ventajas
concedidas
por
el
Derecho Laboral
en
beneficio
propio.
Algunos autores lo enlazan con otros sub-principios:
a)
Indisponibilidad: del
la
disposicin est
de
los en
derechos
trabajador
limitada
diversas formas porque no sera coherente que el ordenamiento jurdico realizase
imperativamente, con la disciplina legislativa y colectiva, la tutela y del trabajador,
contrastante
necesitado
econmicamente
dbil, y que despus dejase sus derechos en su propio poder o al alcance de sus acreedores. b) Imperatividad de las normas laborales: el Derecho de Trabajo, como derecho imperativo y garanta constitucional, al regular las
relaciones entre el capital y el trabajo, se dirige, por una parte, a cada patrn y a cada trabajador, en ocasin de las relaciones que establezcan y, por otro, al Estado en cuanto le obliga y a vigilar gobiernen que por las relaciones se
formen
los
principios
contenidos
en la ley y en las normas que le
son supletorias. Sin este carcter imperativo que se manifiesta en esa doble direccin de la norma, no tendra el Derecho del Trabajo un mnimo de garantas ni llenara su funcin; pues si la idea de garanta, sea individual o social, hace referencia a aquellas normas cuya observancia realizacin encomendadas se de a la considera la esencial para la
justicia, de
dejarlas y
voluntad
trabajador
patrono equivale a destruir su concepto, como principio de cuya observacin est encargado el Estado. c) Carcter de Orden Pblico: significa que se debe excluir la posibilidad de que las partes acuerden por decisin propia, regula la
conducta de manera distinta de cmo estableci el legislador, por no puede ser derogada, de
renunciando,
simple
manifestacin
voluntad de los particulares.
11-
Principio
de Razonabilidad: consiste en la
afirmacin esencial de que el ser humano, en sus relaciones laborales, procede y debe proceder conforme a la razn.
12-
Principio de las
de
Buena
Fe:
cumplimiento contractuales.
honesto
escrupuloso lealtad
obligaciones conducta
Significa en las
recproca
de
completamente
leal
relaciones sociales, que constituye en su bilateralidad la ms alta expresin de los factores jurdicos personales que matizan el contrato de trabajo. Se refiere a la conducta de las partes y que estas no utilicen el proceso o las
actuaciones de este principio para lograr fines fraudulentos o dolosos, o alegar hechos contrarios a la realidad, o
emplear medios que tiendan a entorpecer la buena marcha del procedimiento.
13-
Principio
Acusatorio:
en
materia
contravencional,
as como en las otras materias del Derecho, significa el reconocimiento de los derechos a la tutela judicial efectiva, a ser informados de la acusacin, derecho a un proceso con todas las garantas para poder defenderse de forma
contradictoria frente a ella, que
el
pronunciamiento
del
juez ha de efectuarse sobre los trminos del debate, debe haber una cancelacin entre la acusacin y el fallo de la sentencia.
Seccin II: Principios relativos a la pretensin y al derecho subjetivo material
1) Principio de disposicin: Se entiende, por principio de disposicin, aquel que deja liberada a las partes la
disponibilidad del proceso... Este principio se apoya sobre la suposicin, absolutamente natural, de que en aquellos
asuntos en los cuales solo se dilucida un inters privado, los rganos del poder pblico no deben ir ms all de lo que desean los propios particulares.43
Las partes son el sujeto activo del proceso, sobre ellos recae la posibilidad de iniciarlo y determinar su objeto, mientras que el papel del juez es pasivo al dirigir solamente
343
Couture, Eduardo J. (1974). Fundamentos de Derecho Procesal Civil Vol I. 3 Ed. Editorial Depalma, Buenos Aires, Argentina. Pg. 186
el
proceso,
el
cual
solo
se inicia
peticin
del
interesado, respondiendo al aforismo nemo iudex sine actore (no hay juez sin actor) y ne procedt iudex ex officio el juez no puede proceder o actuar de oficio). Igualmente, las
pruebas para demostrar los hechos recae sobre las partes, corresponde a cada parte probar los hechos en que sustenta su posicin. Les asiste tambin la facultad para desistir del proceso o bien llegar a una transaccin, fenmenos que
implican la terminacin del proceso.
En la poca liberal, el titular del Derecho, como su titular absoluto, podr hacer uso e incluso abuso en el
ejercicio de su derecho; hoy, el titular del Derecho es libre para poder defender su derecho. En otras palabras, nadie est obligado a acudir a un proceso en defensa de sus derechos e intereses legtimos, sino que es libre para acudir o no a ese proceso, incluso una vez iniciado es libre de poder dar por terminado el proceso, apartndose del mismo (desistimiento), o bien, incluso, para poner fin al proceso renunciando a su derecho subjetivo (renuncia). Por tanto, las partes son
libres para ejercer su derecho de proceso.
accin,
iniciando
el
a)Partes son libres para disponer del derecho subjetivo material, renunciando al mismo y poniendo fin al proceso.
b)Las partes son libres de poner fin a un proceso iniciado, incluso sin renunciar a su derecho subjetivo material,
mediante el instituto del desistimiento. Reiterando lo sealado, este principio permite renunciar a los plazos para acelerar el proceso para finalizarlo
extraordinariamente, siempre que no perjudique a un tercero; diferente a aquellos casos en que se halla comprometido un inters social, frente al cual no es lcito a las partes interesadas contener la actividad de los rganos del poder pblico. Por este principio, trabada la relacin procesal, el demandante puede: 1. Abandonar expresamente el proceso (desistimiento) 2. tcitamente (desercin), 3. por acuerdo con el demandado (transaccin) o
4. por abandono tcito de ambas partes (perencin o caducidad).
Tambin es posible decir que este principio, consiste en el dominio por las partes del procedimiento, consiste en que el juez no puede iniciar de oficio el proceso civil, ni tomar en cuenta hechos que no hayan sido invocados en la demanda, contestacin o contrademanda... debiendo el juez tener por ciertos los hechos en los cuales las partes se muestren de acuerdo, salvo casos excepcionales que la misma ley se
encarga de determinar y sobre todo la obligacin para el juez de que el fallo sea congruente, esto es, acorde con lo pedido sin que pueda concederse ms ni menos... no obstante ello, el juez tiene determinadas de los facultades para completar el
conocimiento mejor proveer.
hechos
como ocurre con la prueba para
Existen, adems, a travs del proceso, otras facultades que limitan el principio dispositivo, lo cual ocurre con las pruebas testimonial y confesional, en las cuales el juez debe oficiosamente repreguntar a los declarantes para cerciorarse
de
su
veracidad.
Lo
mismo ocurre
en
cuanto
al
ofrecimiento de pruebas, las cuales deben limitarse a los hechos controvertidos o bien, a los admitidos.44
La distincin entre los asuntos con un inters meramente privado de aquellos con un inters social no es fcil. doctrina ha sealado algunos ejemplos para esta divisin: La
1)En la iniciativa: rige el principio NEMO IUDEX SINE ACTORE: sin iniciativa de la parte interesada no hay demanda y, en consecuencia, proceso. 2)En el impulso: el impulso procesal se halla confiado a las partes, no existe salvo texto en
contrario, caducidad de trminos
procesales si la
parte contraria no provoca esa caducidad. 3)En la disponibilidad del derecho material: producida la demanda, el actor puede abandonarla expresamente (desistimiento), abandono
44
tcitamente de ambas
(desercin)
por El
total
partes
(caducidad).
Arguedas Salazar, Olman. (1985). Temas Procesales Vol. I. 1 Ed. Editorial Collegium Academicum, San Jos, Costa Rica. Pg. 11
demandado autoriza al
puede allanarse a la demanda, lo que juez a dictar la sentencia, excepto
cuando en el proceso se halle comprometido el inters pblico o el derecho de terceros: CONCORDEM NIHIL AB IUDICEM. UBI PARTES SUNT
4)En la disponibilidad de la prueba: en principio, la iniciativa de la prueba partes, aquellos el juez han no conoce sido corresponde a las otros de hechos prueba que por
que
objeto
iniciativa de los litigantes, las cuales surgen del expediente: QUOD NON EST IN ACTIS NON EST IN MUNDO. 5)En los lmites de la decisin: el juez no puede fallar ms all, ni puede omitir las
pronunciamiento respecto a lo pedido por partes, sin caer en omisin o en EAT IUDEX ULTRA PETITA 6)En la legitimacin pueden para PARTIUM. recurrir: de las
ultrapetita: NE
decisiones para
judiciales
ser
objeto
recurso,
provocar su revisin por
otro juez; el superior
no tiene ms facultad de revisin que aquellas que han sido quien ha sufrido algn agravio, se niega a los terceros que no son partes: TANTUM DEVOLUTUM QUANTUM APPELLATUM. 7)En los efectos de la cosa juzgada: la cosa solo surte lo efecto entre es las una partes juzgada que han objeto del recurso. Solo puede recurrir
litigado, excepcin.
contrario
rigurosa
En
aplicacin est en
este a
principio, la voluntad de la
el de
proceso las
de
conocimiento
sujeto la
partes, Algunos
fundamentndose
autonoma
voluntad.
autores lo consideran como la potestad que tienen las partes para ejercer o no un acto procesal, otros consideran que es la facultad del individuo para reclamar la tutela jurdica por parte del Estado y de aportar elementos formativos del proceso para instar su desarrollo o para darle fin. Si el sujeto no solicita el ejercicio, el organismo jurisdiccional
no
puede
proceder
de
oficio sino a peticin de parte. En
virtud de este principio, las partes tienen las facultades siguientes:
a)Derecho a la iniciativa, esto quiere decir que sin la intervencin consecuencia, de la parte existe no hay demanda y, en la
tampoco
proceso.
Interpuesta
demanda, el titular del derecho de accin puede desistirse expresamente, paralizarla y abandonarla tcitamente por
medio de la institucin del abandono de la instancia, si es que su colitigante no insta el proceso para realizar actos de procuracin. b)Las pruebas corresponden a las partes, por eso los hechos que invocan deben probarlos por ser carga procesal para ellas mismas. c)Los jueces no pueden fallar ms all de lo pedido por las partes, ni emitir pronunciarse respecto a algn extremo de la demanda. La sentencia que se pronuncie, omitiendo o excediendo las peticiones de la demanda, ser nula, y
d)Slo
las
partes
podrn impugnar
las
resoluciones
judiciales para su revisin y casacin por los rganos jurisdiccionales superiores jerrquicos. 2) Principio de Oficialidad: el principio de oficialidad se encuentra establecido en el artculo 222 inciso 1 de la Ley General de la Administracin Pblica. En virtud de este principio, incumbe a la autoridad administrativa dirigir el procedimiento y ordenar la prctica de cuanto sea conveniente para el esclarecimiento y resolucin de la cuestin
planteada. El principio dispositivo seala las libertad de las partes para acudir al proceso; sin embargo, ste podr iniciarse de oficio, por el rgano judicial, sin necesidad de que nadie se lo pida hasta llegar a un pronunciamiento por parte del rgano judicial.
EN
EL ORDEN CIVIL: prevalece el principio dispositivo sin
perjuicio de encontrar procesos, donde se inicie de oficio o, incluso, procesos donde se inicie a instancia de parte. Una vez iniciados, las partes no pueden disponer de ellos poniendo fin.
EN
EL
ORDEN
PENAL: prevalece
el
principio
de
oficialidad, donde existen procesos iniciados de oficio con la intervencin del Ministerio Pblico.
EN
EL ORDEN LABORAL: prevalece el principio dispositivo,
con procesos iniciados a instancia de parte. Ya que todo delito implica un ataque a los bienes
sociales o pblicos, en virtud del ordenamiento jurdico, el Estado resulta titular de una potestad de reprimir al
transgresor. Sin embargo, el principio de la impulsin de oficio no significa que toda impulsin debe proceder de la Administracin; procedimiento en los casos en que la es iniciacin evidente que del el
depende
del
particular,
impulso inicial lo provee el particular. A fin de hacer valer la eficacia del ordenamiento jurdico, es posible enumerar una serie de sub-principios:
2-1 Estatalidad: el proceso penal es obra de los rganos estatales, el particular carece de todo
poder dispositivo para ejercer la accin penal. A fin de cumplir con la funcin judicial, el Estado instituye distintos rganos:
**
Policial
Judicial:
investiga
delitos de accin pblica que llegan a su conocimiento, se lo comunica al juez o fiscal, segn proceda. ** Ministerio Pblico: promueve y
ejerce la accin penal, procediendo a una instruccin. ** Tribunales de Justicia: ejercen la jurisdiccin hasta ejecutar la
sentencia definitiva.
2-2 Oficialidad: ante una violacin a la norma jurdica penal, el Estado reacciona para reintegrar el orden jurdico, pero la iniciativa de la
investigacin est a cargo de la Polica Judicial o del Ministerio Pblico, el juez slo puede
proceder en
virtud de una instancia o comunicacin
de aquellos, nunca de oficio.
2-3
Legalidad: ambos
rganos
(Polica
Judicial y Ministerio Pblico) tienen el deber de ejercer la accin pblica, siempre que aparezca
cometido un hecho delictuoso, y promoverla en la forma establecida por la ley. Una vez promovida la accin penal, su ejercicio no puede suspenderse, interrumpirse, ni hacerse cesar, salvo los casos previstos expresamente por la ley; en consecuencia, no se puede transar con el imputado, ni renunciar a la accin, ni desistir de la instancia, como s puede hacerlo un actor civil. Iniciado el proceso, su regulacin est fijada y determinada por la ley, lo que implica o condiciona la aplicacin del
derecho (material) que tienen que hacer los jueces, y que se cumplan y concurran estos presupuestos: * En cuanto al juez: jurisdiccin y competencia del mismo (objetiva,
funcional y territorial). * para ser En cuanto y a partes: capacidad de obrar
parte
capacidad
procesal. Legitimacin y postulacin.
* proceso
En cuanto adecuado
al que
objeto: no
exige
un
est
siendo
conocido por otro rgano judicial (litis pendencia) o no haya sido resuelto en
otro proceso anterior (cosa juzgada).
2-4 Indeclinabilidad e Improrrogabilidad: en cuanto a la primera, una vez que el juez ha sido investido del conocimiento del ilcito penal, no puede sustraerse al ejercicio de su funcin, tiene el deber de pronunciamiento de acuerdo con la ley. Una vez iniciado el proceso penal, ste solo puede terminar por una decisin jurisdiccional definitiva (sentencia, sobreseimiento, etc.). En cuanto a la segunda, las normas legales sobre jurisdiccin y competencia penal son absolutamente improrrogables, no pueden ser modificadas por la voluntad del juez, ni de los otros sujetos procesales.
2-5 Indisponibilidad: en el proceso civil, el actor puede renunciar a su accin, reducir su
demanda originaria y transar con el demandado; en el proceso penal a ocurre la todo lo de contrario, una norma el de
proceso
tiende
actuacin
Derecho Pblico, la pretensin represiva pertenece al Estado y quien lo hace valer es un rgano
pblico. En materia laboral, una vez solicitada su intervencin en forma legal, los Tribunales de
Trabajo tienen la obligacin de actuar de oficio, sin necesidad de peticin de parte.
Este principio se basa en la facultad o potestad de la autoridad de actuar de oficio instando el procedimiento... En nuestro Cdigo de Trabajo encontramos claramente este
principio en el numeral 387, que en lo que interesa dice: 'Los tribunales de trabajo, una vez reclamada su primera intervencin en forma legal, actuarn de oficio y procurarn abreviar en lo posible el curso normal de los asuntos
sometidos a su conocimiento.45
545
Salas Chavarra, Eugenie. (1990). Derecho Procesal Laboral. 1 Ed. Editorial Talleres Mundo Grfico S.A., San Jos, Costa Rica. Pg. 31-32.
3) Principio de Analoga: consiste en la aplicacin, a un caso no previsto en la ley, de una norma extrada de la misma ley (analoga legis) o del ordenamiento jurdico
(analoga iuris). Si bien la ley permite la analoga, puede el juez excusarse de fallar bajo pretexto de falta o
insuficiencia de la ley, sin abuso de la analoga, debiendo pronunciarse segn razones de equidad.
Equidad. Dar a cada cual lo suyo. La equidad es analoga. En Derecho Procesal Civil no debe abusarse de la equidad, ya que la analoga convierte al juez: 1. en legislador, 2. genera arbitrariedad y 3. destruye el Principio de Legalidad Procesal.46
No
hay
ningn
proceso
sin
ley
previa,
toda
vez
que
procesa con base en normas creadas por el juez luego del hecho sometido a su conocimiento. Se recomienda ms bien la
Interpretacin Analgica, que consiste en extender una norma

646
Quisbert Huanta, Ermo. Derecho Procesal Civil. (2005). http://www.geocities.com/cjr530procesalcivil3/derechoprocesalcivilintroduccion.htm Pg. 2
jurdica
que
regula
un determinado
hecho
otro
semejante no previsto en ella. A falta o insuficiencia de la ley, el juez no debe aplicar directamente la analoga, debe primero interpretar: Por qu? 1. Porque la Teora de la Interpretacin de la Ley (Hermenutica Jurdica) es la teora de la
determinacin del contenido de la ley. 2. El objeto de la interpretacin es la 'Lex
scripta', las palabras dictadas por el legislador. 3. La finalidad de la interpretacin es cientfica: hacer entender la ley, no crearla. 4. Porque la interpretacin es la indagacin del
verdadero sentido y alcance de la norma jurdica en relacin reglado. 5. Se trata de saber cmo, aplicando una norma con el caso que por ella ha de ser
general a un hecho concreto, el rgano judicial obtiene la norma individual que le incumbe
establecer.47
747
Quisbert Huanta, Ermo. Derecho Procesal Civil. (2005). http://www.geocities.com/cjr530procesalcivil3/derechoprocesalcivilintroduccion.htm Pg. 2 -3
Igualmente se debe evitar la Interpretacin Teleolgica, que consiste en investigar el fin prctico de las normas
particulares
independientemente
de
la
intencin
del
legislador, su uso ofrece el peligro de la arbitrariedad. Se utiliza en los pases con gobiernos autoritarios. Es
recomendable que el juez base su sentencia en:
1. 2.
los Principios Constitucionales y en los Principios del Derecho Procesal.
4) Principio de Continuidad: siempre se ha considerado al Derecho Laboral como una rama del Derecho comn revestido de una autonoma natural indispensable, esencia misma de su existencia. El Derecho Laboral naci y desarroll bajo la premisa bsica del principio tutelar o protectorio ante la necesidad de nivelar las asimetras o desigualdades entre el trabajador y el empleador, que no se da entre las partes contratantes en otro tipo de negocio jurdico y cuyas
relaciones ante un
se
rigen o
por
el Cdigo de
Civil. normas
Nos que
hallamos establecen
conjunto
sistema
principios diferentes a los del Derecho comn, sto es, que ostenta autonoma, siendo entendible que la herramienta que posibilita su funcionamiento, es decir, el Derecho Procesal, tambin goza de una forma propia y especfica.
Este principio alude a lo que se prolonga, a lo que se mantiene en tiempo, a lo que contina, expresa la tendencia actual del Derecho del Trabajo de atribuirle la ms larga duracin a la relacin laboral desde todos los puntos de vista y en todos los aspectos. Es posible atribuirle las siguientes proyecciones: a) Preferencia por los contratos de duracin indefinida. b) Amplitud para la admisin de las transformaciones del contrato. c) Facilidad para mantener el
contrato a pesar de los incumplimientos o nulidades en que se haya incurrido.
d) rescisin
Resistencia unilateral
a del
admitir contrato
la por
voluntad patronal. e) Interpretacin de los de las como
interrupciones
contratos
simple suspensiones. f) Prolongacin del contrato en caso de sustitucin del empleador.
5) Principio de Primaca de la Realidad: natural del Derecho Laboral, significa que en caso de discordancia entre lo que ocurre en la prctica y lo que surge de documentos o acuerdos, debe darse preferencia a lo primero, es decir, a lo que sucede en el terreno de los hechos; depende en
consecuencia, no de lo que las partes hubieren pactado, sino de la situacin real en que el trabajador se encuentre
colocado. Resulta errneo pretender juzgar la naturaleza de una relacin ya de que acuerdo si las con lo que las partes hubieren en el
pactado,
estipulaciones
consignadas
contrato no corresponden a la realidad, careceran de todo valor. En atencin a lo dicho es por lo que se ha denominado
al
contrato
de
trabajo contrato-realidad,
puesto
que existen no en el acuerdo abstracto de voluntades sino en la realidad de la prestacin del servicio, y es ste y no aquel acuerdo el que determina su existencia.
6)
Principio
de
Verdad
Real:
en
el
procedimiento
administrativo, el objeto que se persigue es el de verificar la verdad real o material de los hechos que sirven de base al acto final. As lo establece el artculo 214 inciso 2 de la Ley General de la Administracin Pblica, que se complementa con el artculo 221 del mismo cuerpo normativo. El contenido del principio de verdad real se puede resumir: como la
existencia de un mandato hacia la autoridad juzgante y al legislador de realizar todos los medios necesarios a efecto de lograr que en cada procedimiento se logre obtener la
veracidad sobre los distintos hechos sealados durante el debate; y en especfico que la verdad obtenida con la
resolucin, en este caso con el acto administrativo emitido, corresponda a la verdad real. Con respecto a este principio, la jurisprudencia nacional ha dicho que: El debido proceso marca los motivos, las condiciones y las circunstancias en un
proceso,
an
en
materia
de investigacin
administrativa,
debe empezar e ir hasta la resolucin final para obtener la verdad real.48
Seccin III: Principios relativos a la formacin del material fctico
1) Principio de Aportacin: consiste en que el juez, para preservar su imparcialidad, presenciar impasible la noble contienda que con igualdad de armas le presentarn las partes en el proceso; el resultado de dicho modelo ser que incumbir a las partes la carga exclusiva de aportar los hechos y de verificar su prueba, estndole vedado al juez la labor de completar el material instructorio (aportacin).49
848
Barquero Mndez, Jos Miguel. (2000). Los Principios del Procedimiento Administrativo. Revista Jurdica de Seguridad Social de la Caja Costarricense Seguro Social No. 10. Julio. Pg. 31 949 Gimeno Sendra, Jos Vicente et al. (1998). Derecho Procesal. Tomo I Vol I. 3 Ed. Editorial Tirant Lo Blanch, Valencia, Espaa. Pg. 306
El son
deber las
de
aportar deben
los hechos pesa sobre las partes, aportar la prueba y el rgano
ellas
que
judicial slo podr tener en cuenta los hechos que les hayan trado las partes al proceso. Si bien se da la posibilidad al rgano judicial, antes de dictar sentencia, de practicar una serie de pruebas para lograr un mejor convencimiento del
asunto, pero nunca introducir hechos nuevos distintos de los que hayan trado al proceso las partes. El juez podr ordenar prueba para mejor proveer, pero slo sobre hechos que ya consten en autos.
2) Principio de Investigacin: Quin tiene que aportar los elementos de hecho al proceso: el juez o las partes? Si hay inclinacin por las partes, se habla del principio de aportacin ya visto; si fuera el rgano judicial, estaramos frente al principio de investigacin. Conforme este
principio, el juez es titular de una potestad (poder-deber) de impulsin procesal (no es una potestad inicial), puede y debe ordenar, an de oficio, los actos necesarios para la marcha normal del proceso. El juez tiene la potestad de
investigar de oficio la verdad de los hechos, est obligado,
por razn de su oficio, a la aportacin de los hechos y a su prueba dentro del proceso, con independencia de la
voluntad de las partes.50
3) Principio de Socializacin del Proceso: el juez deja de ser un rbitro que se limita a pronunciar su decisin al final del duelo judicial suscitado entre las partes para guiar e impulsar el proceso, no solo desde el punto de vista procesal, controlando la observancia de las normas procesales y el rpido desarrollo del procedimiento, sino tambin desde el punto de vista material en el sentido de que colabora con las partes en la bsqueda de la verdad, con un papel activo y asistencial, para dar razn a la parte que realmente la
tenga, no aquella que tiene ms habilidad para el litigio o que posee mayores medios econmicos para hacer su defensa51, dada la dispareja situacin econmica, social o cultural que se presenta muchas veces entre las partes, equiparando la posicin ser posible una igualdad real, pues la justicia
050
Gimeno Sendra, Jos Vicente et al. (1998). Derecho Procesal. Tomo I Vol I. 3 Ed. Editorial Tirant Lo Blanch, Valencia, Espaa. Pg. 307 151 Arguedas Salazar, Olman. (1985). Temas Procesales Vol. I. 1 Ed. Editorial Collegium Academicum, San Jos, Costa Rica. Pg. 18-19
ser efectiva en la medida en que coincida con la verdad real.
la
verdad
del
proceso
Este principio nace del derecho que tiene toda persona a la igualdad ante la ley. El juez debe evitar que la
desigualdad entre las personas que comparecen por razones de sexo, raza, religin, idioma o condicin social, poltica o econmica, afecte el desarrollo o resultado del proceso.
Busca que durante el curso del proceso las partes gocen de iguales oportunidades para su defensa; no son aceptables los procedimientos privilegiados, pretende ms bien una sentencia justa.
4) Principio de Direccin: permite encaminar al juez el proceso por el sendero procesal fijado de antemano por el Derecho Procesal, ya sea para la correccin de la pretensin de las partes, la conduccin del proceso bajo su entera
responsabilidad e igualmente sobre la admisin, evacuacin y valoracin del elemento probatorio, con el fin de impulsar el proceso y declarar con justicia la verdad real en sus
sentencias. A causa de que es el director del proceso, el
juez
es
responsable
del retardo
que
ocasione
las
partes por su negligencia, ejerciendo su cargo con sujecin a las disposiciones del Cdigo Procesal Civil.
Mientras en el proceso civil, el principio bsico de la congruencia establece la obligacin del juez de resolver
nicamente sobre las pretensiones, en el proceso agrario los poderes del juez van a ms. Al resolver deber referirse a
los aspectos debatidos, analizar los hechos sobre los cuales se discuti y pronunciarse, lo cual permite un acercamiento ms preciso para el esclarecimiento de la verdad real,
conforme al artculo 54 de la Ley No.6734 del 29 de marzo de 1982, Ley de Jurisdiccin Agraria, el cual seala que la sentencia deber resolver todos los puntos que hayan sido objeto de debate y no comprender ms cuestiones que las debatidas. se Correspondiendo al juez ser director del proceso, obligado a dirigir personalmente los actos
encuentra
procesales, siendo responsable por el retardo que ocasione a las partes por su negligencia en el ejercicio de su cargo.
En convierte
virtud en un
de
este principio, conductor del
el
juez con
se los
verdadero
proceso
poderes que le otorga la jurisdiccin y con plenas facultades de decisin que le permite cumplir con la funcin pblica, propia del nuevo sistema procesal que se implant a partir de 1993 para alcanzar la paz social con justicia. Al resolver sobre el fondo del negocio, el juez apreciar la prueba a conciencia y sin sujecin estricta a las normas del Derecho comn, pero, en todo caso, al analizar el resultado de la prueba recogida en el proceso, deber expresar los principios de equidad o de derecho en que basa su criterio. Por lo expuesto se dice de que los el Derecho Agrario se diferencia del rompe derecho con el
notablemente procesal
principios
informadores en cuanto las
civil,
fundamentalmente al
formalismo
excesivo...
introducir
simplificaciones
procesales como forma de hacer de este uno capaz de ser ms rpido en cuanto tienda a garantizar una justicia pronta y cumplida reflejada en un periodo de tiempo menor entre la interposicin de la demanda y el pronunciamiento judicial en relacin con los procesos inspirados en el principio
dispositivo, igualmente su tramitacin debe ser ms simple
para
lograr
resultados procesales
especficos
concretos fcilmente comprensibles para el juez, los abogados y los mismos sujetos procesales involucrados en la discusin, adquiriendo el carcter de ser catalogado como mas dctil y lgicamente ms econmico y menos fiscal para evitar la
denegacin de justicia por medio de los obstculos propios de convertir cargas la funcin o judicial en inaccesible se cuando en las un
impositivas
procesales
convierten
obstculo, en particular para los no habientes.52
El Derecho Agrario se caracteriza por el otorgamiento de amplios poderes al juez, tanto para la conduccin del proceso hasta sentencia, como la referida a un amplio dominio de la administracin de la prueba a travs del otorgamiento de facultades especficas, por medio de las cuales mantiene un contacto directo con las partes, con las pruebas dentro del mbito especial agrario donde se discute la pretensin sobre el asunto encomendado a resolver. Estos poderes generan una participacin ms activa del juez, la cual ha sido vedada
252
Zeledn Zeledn, Ricardo. (1990). Derecho Procesal Agrario Tomo II Volumen I. 1 Ed. Editorial Imprenta Ilanud, Escuela Judicial, San Jos, Costa Rica. Pg. 277
en
los
sistemas
procesales tradicionales,
pues
ah
asume un carcter de rbitro encargado de sealar nicamente las pautas procesales por las cuales las partes quieren
avanzar, y solo al final, cuando las mismas partes se lo soliciten, proceder a pronunciarse sobre la pretensin,
mientras en el agrario l es un verdadero protagonista del proceso... se convierte en un instrumento ms humano de
resolver los asuntos sometidos a su conocimiento tanto en la entera tramitacin del proceso donde debe existir un contacto ms estrecho entre las partes y el juzgador, y en particular en la audiencia de pruebas donde han de estar todos juntos, como en las a garantas la otorgadas a las partes para poder el
recurrir
justicia,
pudiendo
recibir
incluso
patrocinio legal gratuito cuando se trate de personas sin posibilidades proceso.53 de sufragar los gastos profesionales del
5)
Principio
de
Responsabilidad:
los
jueces
son
responsables de sus actos penal y civilmente; por ejemplo,
353
penalmente el
por del
prevaricato, cohecho y otros delitos. conflicto familiar deben
En
escenario
desalentarse
actitudes egostas irresponsables y as debe encuadrarse el litigio cuando debe haberlo. Dentro de esta perspectiva, si se da abuso o fraude deben existir las herramientas para reversar la situacin y de castigarla, como en caso del
fraude con sociedades.
6) Principio de Verdad Procesal: consiste en sentenciar slo sobre las cosas litigadas en la forma en que hubieran sido demandadas, sabida que fuere la verdad por las pruebas, cuya sentencia se convierte en cosa juzgada, en verdad
jurdica que nadie puede cambiar ulteriormente.
Seccin IV: Principios relativos a la valoracin de la prueba
El proceso civil en nuestro pas, al igual que en la mayora de las legislaciones, se ha orientado por el
principio de la apreciacin de los forma conjunta, utilizando su
medios
probatorios
en
apreciacin
razonada,
inclinndose por el principio de la sana crtica, dejando de lado el principio de la prueba legal o tasada que se aplic anteriormente en los procedimientos. Para aplicar la
apreciacin razonada de las pruebas, el juez debe recurrir a la razn judicial, partiendo y de la experiencia al o los de
conocimientos
jurdicos
cientficos,
criterio
conciencia, a la libertad de discernimiento y a la lgica ontolgica y axiolgica, a fin de acreditar los hechos
alegados, llevar certeza y que sean admitidos para sustentar la decisin final.
En
el
sistema
de
la
libre
conviccin,
el
magistrado
valora la prueba teniendo en cuenta las que aparecen en el proceso con plena libertad, sin regirse por regla alguna, pues solamente se rige por los dictados de su conciencia. Adems, en este sistema el juez valora las pruebas que no se encuentran en el proceso y an contra las pruebas que se encuentran en l. Por esta razn, algunos procesalistas lo denominan mtodo de ntima conviccin, porque el juez tiene
amplia libertad para atribuir el valor que mejor le conviene al medio probatorio. Existen sistemas de apreciacin de la prueba: el de la prueba legal, el de la libre conviccin y el de la sana crtica. El primero es aquel sistema en que la ley, por anticipado, da al juez el grado de eficacia de que goza determinado medio probatorio... El segundo, la libre conviccin, el juez puede quedar convencido tanto con la prueba de autos, como con prueba fuera de los autos y an contra la prueba de autos... para este ltimo, en primer lugar, el juez debe aplicar al regla legal y en ausencia de un texto legal apreciar la prueba segn los principios de la lgica y las mximas de la experiencia; es decir, de acuerdo con las reglas del correcto entendimiento humano, variables en el espacio y en el tiempo. La libre conviccin no necesita apoyarse en hechos probados, pues basta que se apoye en
circunstancias que le consten al juez por su saber privado.54
Sistema de prueba legal o tasada: el valor que se le pueda dar a un medio de prueba
454
viene
determinado
por
la
ley,
que
indican al rgano judicial cundo deben dar por probadas determinadas afirmaciones y
cundo deben rechazar otras.
prueba valora
Sistema o prueba
de
libre
valoracin el rgano
de
la
libre: de
judicial las
los
medios
prueba
conforme
reglas de la sana crtica. El legislador deja que el rgano judicial permite base de forme al libremente formar su su
convencimiento, conviccin a
juez
medios
probatorios
aportados por las partes al proceso y valorar las pruebas mediante un razonamiento lgico y los que las normas procesales le impongan.
Adems de estos medios de prueba, se encontrar una tercera posibilidad que es la valoracin conjunta de la prueba, donde no
obstante la existencia de medios de prueba de valor tasado, el rgano judicial puede
apreciar
en conjunto la prueba practicada,
destruir el valor tasado del medio de prueba de que se trate y motivar su valoracin.
La carga de la prueba corresponde a los sujetos de la relacin procesal, con el fin que se resuelva con eficacia el conflicto
judicial, pues no basta afirmar o negar un hecho, sino que es obligatoria su demostracin para formar en el juez una conviccin que le permita certeza. expedir una sentencia con plena
1- Libertad de la Prueba: hace referencia a la regla de que todo se puede probar y por cualquier medio, salvo las taxativas prohibiciones o limitaciones que la ley establezca. Es consecuencia directa del principio de verdad real y tiene su fundamento
jurdico en artculo 297 inciso 1 de la Ley General de la Administracin Pblica.
Establece la norma que por parte de la Administracin se ordenara y practicarn las diligencias necesarias para
determinar la verdad real de los hechos objeto del trmite, de oficio o a peticin de parte. Se complementa esta norma con el artculo 298 del mismo cuerpo legal, al indicar que los medios de prueba podrn ser todos los que estn
permitidos por el Derecho Pblico, pudiendo enumerarse como medios de prueba: 1-Confesional 2-Testimonial 3-Documental 4-Pericial 5-Inspeccin 6-Medios cientficos 7-Presuncin 2- Principio de Adquisicin o Comunidad de la Prueba: Esta regla apunta a que el resultado de la actividad
procesal se adquiera para el proceso, por ello responde a una
finalidad
comn.
Como consecuencia
de
esto,
puede
ser aprovechado an por aquella parte que fue ajena a su produccin, por los restantes participantes del proceso e, incluso, el rgano jurisdiccional podra utilizarlo en su valoracin aunque se hubiere intentado su renuncia... En
materia de familia, este principio tiene gran trascendencia por su vinculacin al de la bsqueda de la verdad real, cuando los intereses comprometidos no son de neto contenido patrimonial, puede suceder que las partes, de comn acuerdo, decidan excluir un elemento de prueba, pero ello no vincular al tribunal, que puede decidir su recepcin a los fines de dictar una sentencia ms ajustada a la realidad.55
Este principio exige que todos los elementos de prueba introducidos en el proceso sean comunes a todos los sujetos de la relacin procesal. El artculo 298 inciso 2 de la Ley General de la Administracin Pblica establece que la prueba se apreciar de acuerdo con la lgica, la y ciencia y la
experiencia,
apreciacin
razonable
debidamente
fundamentada, no arbitraria o irracional.

55
El artculo 51 de la Constitucin Poltica establece la obligacin del Estado de dar proteccin a la familia como elemento esencial y fundamental de la sociedad. la interpretacin y aplicacin de las leyes Por ello, en referidas a
garantizar esta proteccin, ha de buscarse la unidad de la familia, el inters superior de los hijos, el de los menores y la igualdad de derechos y deberes de los cnyuges, as dictado por el Tribunal Superior Segundo Civil, Seccin
Segunda, mediante Voto No.647 de las 9:20 horas del 12 de noviembre de 1991; finalidad protectora que prevalece sobre consideraciones de ndole procesal. Ejemplo de ello se tiene
con el Voto No.1376-03 de las 9:10 horas del ocho de octubre del 2003 del Tribunal de Familia, el cual seala que ... en los casos con de en que y estn de por medio derechos en el
fundamentales
nios
adolescentes,
basndonos
inters superior del nio. En este caso concreto, debemos tener presente el hecho de que ahora se hicieron traer a los autos prueba no evacuada en el primer proceso, por lo que ahora es posible demostrar la paternidad del demandado. Por ello no podemos compartir el criterio del seor Juez de
primera instancia en cuanto a que en este caso oper la cosa juzgada, pues prevalece el derecho fundamental del nio a saber quin es su padre, como establecen los artculos 53 de la Constitucin Poltica, 7.1 de la Convencin sobre los Derechos del Nio En y 30 del Cdigo se de la Niez la y la
Adolescencia. recurrida....
consecuencia,
revoca
sentencia
Mismo
lineamiento
refleja
el
voto
salvado
de
los
magistrados Aguirre Gmez y Villanueva Monge, No.146-2001 de las 10:10 horas que del ... veintiocho la actora de no febrero se del 2001, en al una
establecer
encontraba
situacin normal, en el momento de la firma del convenio, razn por la cual tena su capacidad volitiva disminuida..., se confirma la sentencia recurrida, en virtud del recurso de casacin que conoce la Sala contra la sentencia dictada por el Tribunal de Familia que anul las clusulas 3 y 4 del convenio donde de divorcio actora que homolog a el Juzgado de Hatillo, y, de
la
renuncia cnyuges
bienes renuncian
gananciales al derecho
recprocamente,
ambos
pensin alimentaria.
Los principios jurdicos son las directrices o ideas fundamentales que sirven de base a la organizacin jurdica, y en algunos casos actan como presupuestos polticos, de un determinado ordenamiento, y funcionan como informador de modo de ser y funcionar la organizacin jurdica-procesal de un sistema jurdico. Los principios procesales, por otros
denominados principios del procedimiento, tienen la funcin de suplir las lagunas o ambigedades que puedan darse en el Derecho Procesal, y se consideran normas jurdicas semejantes a las normas que integran un ordenamiento, llegando incluso a construir el vrtice o columna vertebral de una estructura procesal y que, sin perjuicio de no dejarlo invlido, debe integrarse a esas normas como un todo armnico.56 De acuerdo con este principio, todas las pruebas son del proceso, por lo que cualquiera de las partes puede valerse de ellas. Por ejemplo, si el actor presenta un contrato con 2% de inters, pero la juez lquida con el inters legal de 3%, el demandado puede pedir al juez que liquide al 2% como se estableci en el contrato.
656
Artavia Barrantes, Sergio. (1995). Derecho Procesal Civil Tomo I. 1 ed. Editorial Jurdica Dupas, San Jos, Costa Rica. Pg. 134
3- Motivacin: se impone la libre conviccin o sana crtica racional, cuando el juez evala los medios
probatorios para dar fundamento a su decisin; el llamado principio 'pro sentencia' significa que las normas procesales deben ser interpretadas para facilitar la administracin de justicia y no para obstaculizar su alcance. Las infracciones procesales produzca congruente deben ser subsanables Asimismo, siempre, la mientras no se ser y
indefensin. con y la
sentencia de
debe
acusacin lmites
(principio deben una
correlacin a lo
congruencia) razonables
los no
ajustarse por
plazos dems
que
provoquen
sensacin
cierta) de inseguridad e injusticia en los administrados.57
El deber de motivacin de las resoluciones judiciales es fundamental, es el medio de comprobar la utilizacin de regla de la sana crtica. Se apoya en el principio de congruencia, toda sentencia en debe la fundamentarse en los se mismos aprecia hechos este
sealados
acusacin.
Claramente
principio en el Voto No.1739-92 de la Sala Constitucional de

757
las 11:45 del 01 de julio de 1992, cuando indica que debe existir correlacin entre acusacin, prueba y sentencia, en virtud de que sta tiene que fundamentarse en los hechos discutidos y pruebas recibidas en el proceso. Una dimensin importante del principio de congruencia es, adems, el de la circunstanciada motivacin de la sentencia, sealando y
justificando especialmente los medios de conviccin en que se sustenta y los que desecha. Esta motivacin constituye la parte razonada del fallo para demostrar que el fallo es justo y por qu razones es justo, con el fin de persuadir a la parte vencida de que la sentencia que le condena ha sido el resultado de un razonamiento meditado y no producto de la improvisacin y la arbitrariedad. Esto es lo que se llama la motivacin como justificacin lgica de la sentencia. Pero tambin la motivacin tiene otra finalidad adems de la
finalidad psicolgica y de persuasin, y es la de colocar a las partes en condicin de descubrir si en el razonamiento llevado a cabo por el juez hubo algn error que justifique el establecimiento de la impugnacin.58
858
4- Inocencia: Ningn individuo
puede
debe
ser
considerado como culpable hasta que una sentencia firme no lo declare como tal. Por ello, en el transcurso de los trmites procesales ha de estimrsele como inocente, lo cual implica que no se le puede obligar a demostrar su inocencia, no se le puede presionar para que declare, no se le puede, por ningn motivo, obligar a hacer prueba en su contra o a someterse a tratamientos denigrantes... tampoco es, contrario al
principio de inocencia, que le permitan medidas cautelares en contra del imputado, como lo son la prisin preventiva, el impedimento de salida del pas u otras, que pueden decretarse en situaciones extremas, debidamente justificadas... tales restricciones deben hacerse valer por excepcin y no como regla... suele derivarse de ese derecho del imputado a que se le trate como inocente, el reconocido principio de 'indubio pro reo' (esto en es, su que la duda debe Para favorecer dictar o ser
interpretada
beneficio).
sentencia
condenatoria los jueces han de tener una absoluta conviccin de certeza por sobre los la responsabilidad se le acus. del De imputado no ser en as, los es
hechos
cuales
obligacin suya resolver a favor de aqul.59

959
Houed V., Alberto et al. (1997). Procesal Penal y Derecho Fundamentales. 1 Ed. Editorial Litografa e
El
artculo
39
constitucional
establece
que
hay
que
demostrar la culpabilidad del imputado, a nadie se le har sufrir de pena sino en virtud de sentencia firme, se protege la libertad personal, garantiza que el juzgador respetar el principio de inocencia en una situacin determinada, ante la duda se favorecer al reo. Al respecto, el Voto No.1739-92 de la Sala Constitucional de las 11:45 del 01 de julio de 1992, seala que dicho principio se deriva del artculo 39 de la Constitucin, demostracin en de cuanto ste requiere la necesaria puede ser
culpabilidad.
Ninguna
persona
considerada ni tratada como culpable mientras no haya en su contra una sentencia conclusiva firme, dictada en un proceso regular y legal que lo declare como tal despus de haberse destruido o superado aquella presuncin. Adems, en virtud del estado de inocencia del reo, no es l quien debe probar su falta de culpabilidad, sino los rganos de la acusacin, con efectos complementarios como la imposibilidad, durante el proceso, de coaccionario y, con mayor razn an, de someterlo a torturas o tratamientos crueles o degradantes -expresamente
Imprenta Lil S. A., San Jos, Costa Rica. Pg. 33-34
proscritos por el artculo 40 de la Constitucin-, as como el de que y su libertad slo puede restringirse los de manera del
cautelar
extraordinaria
para
garantizar
fines
proceso, valga decir, para prevenir que eluda la accin de la justicia o obstaculice gravemente la comprobacin de los
hechos, o para evitar que stos se repitan en ciertos casos graves -como en los abusos sobre personas dependientes-; pero nunca invocando la gravedad de los delitos o de las pruebas que existan en su contra, precisamente porque su estado de inocencia veda de modo absoluto el tenerlo, directa o
presuntivamente, por culpable.
Los juzgadores tienen el deber de impedir la utilizacin de pruebas ilegtimas o ilegales contra el imputado... los elementos que determinan la conviccin del juez estn
regulados por varios controles, entre ellos la inmediacin (esto es que los sujetos procesales, en especial el juez, deben tener contacto directo e inmediato con las pruebas) y el ejercicio del contradictorio (que permite a dichos sujetos el cuestionamiento y confrontacin de los referidos
elementos), todo ello ampliamente facilitado por la oralidad
la
publicidad.
Tambin
la apreciacin
probatoria
conforme a las reglas de la sana crtica es una garanta de primer orden, pues conlleva como regla de eficacia que el fallo jurisdiccional se fundamente solo en criterios de
valoracin y no rbitros.60
En nuestro ordenamiento rige el principio de la libre valoracin conforme a las reglas de la sana crtica. De
conformidad con el Voto No.1739-92 de la Sala Constitucional de las 11:45 del 01 de julio de 1992, el proceso penal especialmente, al menos tal como debe entenderse en nuestro pas, excluye la libre conviccin del juzgador, el cual
tiene, por el contrario, la potestad y obligacin de valorar la prueba recibida conforme a las reglas de la sana crtica racional, que reconocen su discrecionalidad pero la someten a criterios objetivos, por lo tanto invocables para impugnar una valoracin arbitraria o errnea. Desde luego, la
arbitrariedad o el error pueden darse, tanto al rechazar indebidamente elementos o posibilidades de conviccin
pertinentes, como al atribuir a las pruebas recibidas un

060
Houed V., Alberto et al. (1997). Procesal Penal y Derecho Fundamentales. 1 Ed. Editorial Litografa e Imprenta Lil S. A., San Jos, Costa Rica. Pg. 35-36
contenido de hecho-,
inexacto como,
al desdear el verdadero -errores al otorgarles un valor
finalmente,
probatorio del que razonablemente carecen o negarles el que razonablemente tienen, como, en sntesis, al violar los
principios de la sana crtica conducentes a una correcta determinacin caso. de la verdad de los hechos relevantes del
CAPTULO III: Principios del Procedimiento
Los principios brindan las orientaciones y marcan las pautas del procedimiento, rigen la forma de la actuacin procesal, determinan la ndole de relacin entre las partes y el rgano jurisdiccional, aquellas entre s y todos los
sujetos procesales con la sociedad e informan la sucesin temporal de los actos procesales... distinguiremos los
relativos a las formalidades que deban revestir los actos procesales, de los referentes a la relacin del rgano
jurisdiccional y partes con el objeto procesal.61
Seccin I: Principios relativos a la forma de los actos procesales
1)
Principio
de
Oralidad:
es
aquel
que
surge
de
un
Derecho positivo, en el cual los actos procesales se realizan
161
de
viva
voz,
normalmente
en audiencias,
reduciendo
las
piezas escritas a lo estrictamente indispensable. Significa prevalencia necesaria de la palabra la sobre la escritura. en las Cuando es
apreciar
espontaneidad
declaraciones
(testigo, perito, confesante), es evidente que el contacto personal y directo de estos y el juez conduce a una mejor apreciacin. El poder apreciar mejor un gesto, una respuesta, la mayor facilidad con que se exponen razones y argumentos, as como tambin la mayor rapidez para ello, constituyen la importancia de la oralidad... En el proceso oral, el juez debe ser la misma persona fsica desde el comienzo hasta el final. La oralidad ante no ser posible si la actividad la se
desarrolla
personas
distintas
porque
impresin
recibida en el juez que asisti a la audiencia no podra infundirse en otro... La oralidad requiere que el proceso sea concentrado lo ms posible en una sola audiencia, o bien en pocas audiencias tambin prximas, lo ms porque pronto como posible, el fallo debe debe
producirse
entonces
hacerse as para no correr riesgo de que se borren de la mente del juez las impresiones recibidas... Entonces, la
oralidad se caracteriza por: a) la identidad fsica del juez
del
pleito,
b)
la concentracin
c)
la
inapelabilidad de las interlocutorias.62
El
procedimiento,
la
forma
de
actuar
ante
los
tribunales, es esencialmente oral; no obstante, son vlidas las gestiones por escrito, siempre que se presenten por el petente y firmadas por l, o bien por otra persona, siempre que vayan autenticadas por un abogado. La inmediacin exige que el juicio definitivo se realice oralmente, el contacto directo entre los elementos de prueba y el juez es la forma natural de esclarecer la verdad, de reproducir el hecho
delictuoso, apreciar la condicin. El tribunal est obligado a fundar su decisin en las pruebas examinadas oralmente
durante el debate, sin que pueda basarse en otros medios probatorios, salvo las excepciones expresas de la ley. El principio de la oralidad pretende que las partes, a travs de la palabra hablada, hagan valer sus derechos para ante las la el
autoridades pretensin
correspondientes, de la actividad
tanto
provocar como para
jurisdiccional
262
Arguedas Salazar, Olman. (1985). Temas Procesales Vol. I. 1 Ed. Editorial Collegium Academicum, San Jos, Costa Rica. Pg. 16-17
desarrollo de la misma en la bsqueda justicia, est dada en forma parcial.
de
que
se
imparta
Por
un
lado,
el
artculo
436
del
Cdigo
de
Trabajo
establece que el procedimiento es fundamentalmente verbal, y por otro, el numeral 457 del mismo cuerpo legal obliga al demandado a contestar por escrito la demanda, por lo que puede considerarse que es parcial la oralidad. Con la
inmediacin que debe existir entre el juzgador y las partes, el juez tiene la posibilidad de efectuar una justa
valoracin de la pruebas ante l recogidas, entrando en una relacin directa con las partes, testigos, etc., de manera que pueda escuchar las las declaraciones, que le consiguiendo sern captar para
inmediatamente
impresiones
tiles
formular sus conclusiones, pues evidentemente apreciar mejor la declaracin al estar en contacto directo y personal.63 En la doctrina, a efecto de determinar si un proceso est regido por el la oralidad, se han formulado varias teoras:
363
Salas Chavarra, Eugenie. (1990). Derecho Procesal Laboral. 1 Ed. Editorial Talleres Mundo San Jos, Costa Rica. Pg. 27
a)
Teora de la exclusividad: de acuerdo
con esta teora, solo lo expresado oralmente puede constituir fundamento del fallo y para la calificacin de un proceso como oral, lo decisivo es su fase probatoria. Es decir,
segn esta posicin, el proceso es oral cuando el rgano enjuiciador dicta su resolucin con base en el acto desarrollado verbalmente y
solo es objeto de consideracin judicial lo que se presente de palabra.64
b)
Teora
del
Predominio:
segn
esta
teora, se entiende como oral el proceso en que existe un predominio de la forma hablada sobre la escrita.65 Para los que apoyan esta teora, oral si un proceso las no puede calificarse la prueba, de la
alegaciones,
pretensin y su fundamento no se presentan al
464
Lpez Gonzlez, Jorge Alberto. (2001). Teora General Sobre el Principio de Oralidad en el Proceso Civil. 1 Ed. Editorial No Indica, San Jos, Costa Rica. Pg. 32-33 565 Ibdem. Pg. 33
juez
de
viva voz, an cuando se haya dado
algn acto por escrito.
c) Teora de la Culminacin: refiere esta teora que el proceso es oral si culmina con una audiencia oral.66 Algunos partidarios de esta teora son Carnellutti, Cappelletti y De la Rua.
Un proceso oral es aquel en el que todos los actos del proceso, que impliquen comunicacin entre las partes, se
realizan de forma oral y la escritura slo se utiliza como forma de documentacin y para auxiliar la memoria.67 Conforme a este principio, la relacin juez-partes hasta la resolucin de la controversia es estrictamente verbal, la escritura se utiliza como documentacin, mientras, por otro lado, se
considera que un proceso es escrito cuando la comunicacin entre todos los que en l intervienen se realiza en forma
66
Lpez Gonzlez, Jorge Alberto. (2001). Teora General Sobre el Principio de Oralidad en el Proceso Civil. 1 Ed. Editorial No Indica, San Jos, Costa Rica. Pg. 33 767 Ibdem. Pg. 35-36
escrita tomado
y en
slo
lo
que
se realiza para la
de
esta solucin
forma de
es la
consideracin
controversia.68
En la antigua Roma, el procedimiento de las acciones legales se bas en sus orgenes en el Derecho Quiritario, constituido por frmulas orales, privilegio para los
ciudadanos romanos. Se abandona este procedimiento para pasar a un proceso sustentado para los en frmulas que escritas, comparecan quienes dadas a los
exclusivamente tribunales escribir juez, para
peregrinos sus las
hacer
valer
derechos, cuales de
deban el en
sus
pretensiones, el
deba la
verificar escritura Sin
originndose al
principio de
contraposicin
principio
oralidad.
embargo,
coincidiendo plenamente con el Doctor Jorge Lpez, cuando seala que no es posible hablar de procesos totalmente orales ni procesos meramente escritos, sino que se trata de procesos mixtos, por cuanto siempre deber existir comunicacin oral y escrita y oral durante el desarrollo del mismo.
868
La aplicacin de la forma escrita no significa que todos los aspectos procesales sean escritos, mucho menos que pueda prescindirse de la escritura en ciertos casos, pues mientras exista pluralidad de instancias es necesaria la forma escrita para conservar y transcribir las principales piezas del
proceso como es la demanda, excepciones, defensas previas, contestacin de la demanda, audiencia de conciliacin,
audiencia de pruebas, resoluciones, incidencias, etc.
2- Principio de Verbalidad: modalidad de la oralidad con predominio de la expresin oral durante el proceso, y en particular afirmar durante tambin la la etapa probatoria, de lo otros cual permite
existencia
principios
consustanciales como los de la inmediatez y la concentracin. De acuerdo con la opinin del Licenciado Ricardo Zeledn
Zeledn, los principios que rigen el Derecho Procesal Agrario han de darle sentido a las normas, pues estas no deben ser apreciadas nica y exclusivamente en su letra, sino
fundamentalmente con su espritu, porque ellos impugnan la lgica y la coherencia incluso en la oscuridad o la
contradiccin de la norma.
El Derecho Agrario es un instrumento para ejecutar las polticas agrarias, cuyo fin es el de producir y distribuir mejor lo obtenido entre los sectores de la produccin
(agrcola, industrial, comercial) y entre los factores del sector agropecuario, el primero de sus principios de la
proteccin del empresario agrcola no propietario frente al propietario subjetivo no empresario. propietario, res La es propiedad un bien no en es un derecho de la La
del
funcin
produccin,
una
frugfera
que
produce
frutos.
doctrina de la funcin social de la propiedad impone que la tierra cumpla su destino y el Derecho Agrario protege a quien desempee esa funcin, bien sea el propietario mismo, o el arrendatario, o el aparcero, o an el precarista que antes era visto como un ladrn de tierras y hoy como el que cumple la funcin social que no cumple el propietario.69
Para el Derecho Agrario, la propiedad no est destinada a servir al propietario, sino que a debe quien dedicarse desempee a la
produccin
969
econmica
protegiendo
esta
Salas Marrero, scar A. y Barahona Israel, Rodrigo. (1980). Derecho Agrario Tomo I. 1 Ed. Editorial Universidad de Costa Rica, San Jos, Costa Rica. Pg. 59
funcin
social
de
la propiedad, o aparcero.
bien La
sea
ste
el de
propietario,
arrendatario
existencia
principios procesales especficos y concretos referidos al proceso agrario, en forma inmediata pueden permitir la
afirmacin de la existencia de un verdadero Derecho Procesal Agrario, y desde una perspectiva mediata, la corroboracin de que el Derecho Agrario ha podido generar por su parte la existencia de un conjunto de normas adjetivas para garantizar su efectiva realizacin prctica a travs de las diversas instancias jurisdiccionales.70
3) Principio de Instrumentalidad de las Formas: las formas que la ley establece para los actos procesales deben ser observados. la De su inobservancia del acto se derivan o dos la
consecuencias:
ineficacia
realizado
imposibilidad de que se cumplan en el futuro determinados actos. La ineficacia acarrea la nulidad del acto y la segunda consecuencia provoca el decaimiento del Derecho.
070
Para
fijar es
la
naturaleza jurdica del Derecho Procesal indicar primero que esta rama
Laboral, especial Procesal:
indispensable de las
goza
mismas
caractersticas y pblico.
del El
Derecho Derecho
autnomo,
instrumental
Procesal Laboral cuenta con las caractersticas mencionadas, ya que en relacin con la de autonoma, posee un dominio suficientemente amplio que queda integrado por la conflictiva social que en materia laboral se presenta, tiene adems una vasta doctrina procesal laboral, que en sus lneas generales es homognea, ya que est precedida por conceptos comunes, los cuales tienen, respecto de las otras ramas del Derecho Procesal, aspectos marcadamente diferentes, contando para la aplicacin propio Laboral. formal, o interpretacin del de las normas con un mtodo Derecho carcter derecho viene a
derivado Si toda
carcter
proteccionista procesal tiene
del un del
disciplina o
adjetivo el
instrumental, Procesal
respecto del
sustantivo,
Derecho
Trabajo
constituir el instrumento jurdico para realizar el Derecho Laboral sustantivamente considerado. El carcter pblico del Derecho Procesal del Trabajo, como una de las disciplinas especiales de la ciencia procesal, es consecuencia del
ejercicio pblica de
de
la
funcin jurisdiccional, justicia que realizan las
actividad juntas de
impartir
conciliacin y arbitraje, al resolver vinculativamente entre partes los diversos litigios o conflictos que hacen de su conocimiento: trabajadores, sindicatos o empleadores. La
finalidad del Derecho Procesal del Trabajo es mantener la paz laboral, previendo los diversos conflictos que se pudieran generar entre capital y trabajo y sealando los
procedimientos que debe seguirse para la solucin de los mismos. Una vez que el conflicto se presenta, el principal obligado a buscar solucin ser el propio Estado, quien tiene la obligacin de garantizar la paz social. Consecuentemente, podemos determinar la naturaleza jurdica del Derecho
Procesal del Trabajo como un conjunto de normas jurdicas adjetivas de carcter social, que regulan el proceso
jurisdiccional laboral y que tienen por objeto servir de instrumento conflictos para que se resolver generan imperativamente entre los los diversos y sus
trabajadores
empleadores.71
171
Jimnez Lpez, Manuel. La Naturaleza Jurdica del Derecho Procesal Laboral y la Teora General del Proceso. (2005). http://www.aijdtssgc.org/La%20naturaleza%20jur%EDdica%20del%20Derecho%20Procesal%20Laboral%2 0y%20la%20Te.html Pg. 6-7
4) costarricenses
Principio slo
de
Territorialidad: legal
los para
jueces conocer
tienen
competencia
conflictos de contratos ejecutados en el territorio nacional, incluyndose las embajadas costarricenses en otros pases y las naves y aeronaves nacionales.
Seccin II: Principio relativo a la relacin entre el Tribunal y el material fctico
1) Principio de Inmediacin: se usa para referirse a la circunstancia de que el juez acte junto a las partes, en tanto sea posible de en contacto personal tales como con ella,
prescindiendo
intermediarios
relatores.
Asesores, etc.72, pertenece al sistema oral por el cual el juez recibe en audiencia las pruebas; en el sistema escrito, este principio se reduce a escuchar, por parte del juez, la lectura de las pruebas.
272
Couture, Eduardo J.. (1974). Fundamentos de Derecho Procesal Civil Vol I. 3 Ed. Editorial Depalma, Buenos Aires, Argentina. Pg. 199
Conforme
este principio,
el
juicio
la
prctica de la prueba han de transcurrir ante la presencia directa del rgano jurisdiccional competente. Tan solo quien ha presenciado la totalidad del procedimiento, odo las
alegaciones de las partes y quien ha asistido a la prctica de la prueba est legitimado para pronunciar la sentencia.73 Supone que la prctica de la prueba tiene que hacerse ante el propio rgano judicial, sin que exista ningn elemento
intermedio, en el que el rgano judicial pueda delegar el asistir a la prctica de los medios de prueba. Se conecta
estrechamente con el principio de oralidad, en la medida en que el proceso sea oral y el acto de juicio tenga lugar en acto nico ante el rgano judicial.
En
su
libro
Teora
General
sobre
el
Principio
de
Oralidad en el Proceso Civil, del Doctor Jorge Lpez, se encuentran algunos conceptos dados por importantes juristas: Eisner define a la inmediacin como el principio en virtud del cual se procura asegurar que el juez o tribunal se halle en permanente e ntima vinculacin personal con los sujetos y
373
elementos
que
intervienen
en el
proceso,
recibiendo
directamente las alegaciones de las partes y las aportaciones probatorias; a fin de que pueda conocer en toda su
significacin el material de la causa, desde el principio de ella, quien a su trmino ha de pronunciar la sentencia que la resuelva. Para Rengel, el principio de inmediacin exige la relacin directa del juez con las partes y con los elementos de prueba (peritos, testigos, lugares y cosas), que l debe valorar para formar su conviccin y cuando entre el juez y los elementos de prueba hay un intermediario, como ocurre en el proceso escrito, a tal punto que la conviccin del juez se forma bajo el influjo de comunicaciones preparadas por un tercero entonces (secretario, el notario, se para delegado, de comisionado), y no de el
procedimiento Finalmente, distingue
dice
mediacin de
inmediacin. concepto, objetiva y
terminar
aclarar
Guasp de
entre
inmediacin aquella
subjetiva, en que la
actividad.
Es
subjetiva
ordenacin jurdica procesal exige que un acto determinado se realice en presencia de aquellas personas que sean
destinatarias del mismo. La inmediacin objetiva la concibe como aquella en que se requiere, para la prctica de cierto
acto, con
la
concurrencia
de
su autor subjetiva
destinatario, objetiva,
no en
ya el
alguna
circunstancia
sino
sentido de que sea necesaria la presencia de determinados objetos. Cuando es indispensable, en el acto procesal, su contacto o proximidad con otras actividades distintas,
realizadas, que se realicen o por realizar, entiende que nos encontramos actividad.74 ante lo que l denomina inmediacin de
Este principio se caracteriza por requerir un contacto directo de los elementos subjetivos y objetivos del proceso y el juzgador, cuya labor ser dirigir el proceso y no de mero espectador. necesario Existiendo cada una dos de partes ellas en contradiccin, la oportunidad es de
que
tenga
convencer al juez de que los hechos alegados son tal como se refirieron. inmediacin Es en esa su transmisin particular de datos donde porque la es
adquiere
importancia,
natural que el ser humano se encuentre expuesto a errores, ignorancia, pasiones, presiones o intereses. Si existe un
474
Lpez Gonzlez, Jorge Alberto. (2001). Teora General Sobre el Principio de Oralidad en el Proceso Civil. 1 Ed. Editorial No Indica, San Jos, Costa Rica. Pg. 39.
contacto
directo
entre
el juez,
las
partes
las
pruebas, existen mayores probabilidades de que se identifique en las palabras de y los gestos de los interlocutores, que nuble la o
existencia
cualquier
elemento
extrao
tergiverse la verdad.75
La doctrina seala la necesidad de dos requisitos: el primero es el contacto directo entre el juez y las partes, tanto para que el juzgador tenga conocimiento de los hechos, como para que los que acuden en busca de justicia obtengan una respuesta a su necesidad. El segundo requisito establece la intervencin del juez, interrogando a las partes y a los testigos, confrontando las versiones, viendo los objetos y logrando, de esta manera, descubrir la verdad real y a quien le asiste. Exige este principio que sea aquel juez que haya tenido contacto con las partes en el desarrollo del proceso quien dicte la sentencia y no desvirtuar as la justicia.
575
En
el
proceso
penal
se impone el deber de investigar
los hechos sometidos a enjuiciamiento, para dar base cierta a la justicia, no obstante la confesin del imputado. Para
obtener el imperio de la verdad es necesario que los sujetos procesales reciban inmediata, directa y simultneamente los medios de prueba que han de dar fundamento a la discusin y a la sentencia. El principio de verdad real exige ante todo que las probanzas lleguen al nimo del juzgador sin sufrir alteracin naturaleza, lleguen alguna vale por decir, al influjo que los que sea extrao de a su
elementos del
conviccin que ha de
directamente
espritu
sujeto
valorarlos, sin que se interpongan otras personas, porque stas pueden tergiversar, falsificar o desfigurar consciente o inconscientemente la verdad, quitando o limitando la
eficiencia de tales elementos, como ocurre cuando un juez recibe la prueba y otro dicta la sentencia.76
Todos los elementos probatorios, una vez introducidos al proceso, son comunes a todos los sujetos procesales. Seala el Voto No.1739-92 de la Sala Constitucional de las 11:45 del
676
Vlez Mariconde, Alfredo. (1969). Derecho Procesal Penal Tomo II. 3 Ed. Editorial Lerner, Buenos Aires, Argentina. Pg. 186-187.
01 de julio de 1992, que es necesario
que
todos
los
sujetos procesales reciban la prueba de una manera directa, inmediata y simultnea. Es necesario que las pruebas lleguen al nimo del juez sin alteracin alguna. A la hora de recibir la prueba, el juez debe estar en comunicacin directa con los dems sujetos del proceso. Se aplica la regla de la oralidad en la fase de juicio para hacer efectiva esa indicacin, reclama la prctica de las actuaciones probatorias ante el juez o tribunal.
Lo
fundamental de
este principio
es que
durante el
desarrollo de las audiencias en el proceso, las partes se comuniquen directamente entre s y con el juzgador y que ste, a su vez, se comunique con las partes y con las dems personas que intervienen en el proceso... la inmediacin
tiene estrecha relacin con la oralidad, pues en este sistema la relacin entre los litigantes y estos con el juez es directa e inmediata... relacionada con el principio de
concentracin. Lo que pretende es que el juzgador, al recibir la prueba, pueda escudriar la personalidad, actitudes y
lenguaje del que narra, as como la espontaneidad de sus
deposiciones, para lograr una valoracin de esas pruebas en forma ms acertada.77
Conforme
este
principio,
es
necesario
que
la
sentencia sea dictada por los mismos jueces que intervinieron en el debate, desde el comienzo hasta su fin. Esta regla es
absoluta, si un miembro del tribunal queda impedido por ms de diez das para proseguir interviniendo en el debate, sera forzoso que el debate se efectuara nuevamente desde el primer acto. La finalidad de este principio es procurar que el juez conocedor del proceso se encuentre en mayor contacto con las partes (demandante y demandado) y con los medios probatorios que conforman el proceso; en otros trminos, el juez debe conocer realicen la se actividad cumplan de en las su partes, que los actos que
presencia,
tener
intervencin
personal en la recepcin de las pruebas, lo que le permitir hacerles conciliar, formarse una conviccin de los hechos y emitir una valoracin justa conforme a la prueba aportada en forma oportuna.
77
Sagues Nstor, Pedro. (1993). Elementos de Derecho Constitucional Tomo I. 1 Ed. Editorial Astrea, Buenos Aires, Argentina. Pg. 29-30
Para el tratadista argentino Hugo Alsina, este principio implica que el juez debe encontrarse en un estado de relacin directa con las partes y recibir personalmente las pruebas. Este principio tiende a dar mayor celeridad y eficacia al proceso, permite al juez expedir fallas con plena certeza en razn de haber participado en la prueba y hecho el debate, lo que proporciona una visin ms cercana del conflicto y su mejor solucin conforme a los principios de equidad y
justicia.
2) Principio de Informalidad: el proceso laboral adopta postulados o caracteres que le son propios, tales como:
Igualdad por compensacin, Irrenunciabilidad de los derechos: Gratuidad, Libre Investigacin Inmediacin, judicial, Celeridad en la
sustanciacin,
Concentracin,
Publicidad,
Saneamiento del proceso, Magistratura especializada. Una rama del Derecho puede ser considerada autnoma cuando: a) es lo suficientemente extensa como para justificar su estudio
particularizado; b) Se sustenta en doctrinas o postulados
jurdicos
homogneos
que
le son
propios,
diferencindolos
de otras disciplinas jurdicas.
El Derecho Procesal del Trabajo es la rama adjetiva del Derecho Laboral, una de las divisiones del Derecho Social. Por Derecho e Social entendemos aquel conjunto las de normas,
principios jurdicas
instituciones
que
regulan diferentes
relaciones otorgar
entre
econmicamente
para
cobertura a la parte ms dbil, nivelando as su desigualdad; las tres principales ramas de ste Derecho Social en nuestro pas, objetivamente considerado, son: a) el Derecho Laboral, b) el Derecho Agrario y c) el Derecho de la Seguridad Social; tanto en su aspecto sustantivo como en su aspecto adjetivo o procesal.78
El Derecho Procesal Laboral, informal por naturaleza, contiene conceptos, principios e instituciones diferentes a las
878
dems
disciplinas
procesales,
perfilndolo
como
Jimnez Lpez, Manuel. La Naturaleza Jurdica del Derecho Procesal Laboral y la Teora General del Proceso. (2005). http://www.aijdtssgc.org/La%20naturaleza%20jur%EDdica%20del%20Derecho%20Procesal%20Laboral%2 0y%20la%20Te.html Pg. 5
ordenamiento
jurdico
de naturaleza
social,
que
se
caracteriza fundamentalmente y se orienta en el desarrollo de la actividad procesal laboral, en franca proteccin al
trabajador y sus beneficiarios. La norma de procedimiento laboral, en cuanto integrante del Derecho Procesal general, participa y se nutre de los mismos principios que conforman la normativa procesal Sin civil por del y comercial, las razones del la ya que le es
supletoria.
embargo, propias
enunciadas estas
(caractersticas
Derecho
Trabajo),
herramientas deben adaptarse de modo que sean eficaces para la consecucin de sus fines. Entre los elementos propios de este sistema normativo, destacamos un papel ms activo del juez, que como ms sealara en el el Dr. Augusto de un de M. Morello, pblico se de
convierte proteccin
ejecutor que
orden una
social,
rbitro
controversia
particular. Tambin se advierte la necesidad de contar con un procedimiento ms flexible, ms rpido y en rigor, menos formal.79
979
Maydana, Mara Elisa y Tula, Diego Javier. La autonoma de los principios del derecho procesal del trabajo. Justitificacin de su existencia. (2005). http://www.casi.com.ar/academica/derecho_trabajo.htm Pg. 2
Conforme al principio de informalidad,
las
actuaciones
de las partes ante los tribunales no requieren formalidades especiales y menos an de carcter sustancial. Prevalece el fondo sobre la forma; sin embargo, cuando la ley dispone determinados requisitos, estos se deben cumplir por la parte so pena de no darle curso a las gestiones. No se exige en los procesos forma determinada en las comparecencias, escritos, promociones o alegaciones. En el Derecho Administrativo se encuentra este principio en el artculo 223 de la Ley General de la Administracin Pblica. La doctrina coincide en que el informalismo debe ser interpretado a favor del administrado, es el nico que puede invocar para s la elasticidad de las normas de procedimiento, en tanto y cuanto ellas lo
benefician. Este informalismo no puede ser empleado por la Administracin para dejar de cumplir con las prescripciones que el ordenamiento jurdico establece.
3) Principio de Gratuidad: el principio de gratuidad responde a una exigencia bsica: el acceso a la justicia y crea a favor de los trabajadores una presuncin de pobreza, con independencia del estado patrimonial o posicin econmica
del
trabajador,
impregnndole un sello de economicidad por
una parte, pero tambin de solidaridad, para impedir que los costos dificulten el acceso a la justicia.
En
el
proceso
civil
comercial,
quien
no
pueda
solventar las erogaciones econmicas para afrontar el pleito, deber promover expresamente el beneficio de litigar como pobre, cuya solicitud contendr los hechos en que se funde y el ofrecimiento de prueba tendiente a demostrar la situacin patrimonial en que se encuentra, resolvindose con audiencia a la contraparte y la resolucin que lo admita no revestir carcter de definitiva.80 Como consecuencia de este principio, estn exonerados de papel sellado y timbres todos los actos jurdicos, solicitudes y actuaciones de cualquier especie. El proceso laboral en nuestra legislacin es gratuito, as lo seala concretamente el artculo 10 del Cdigo de Trabajo al indicar que quedan libre de impuestos de papel sellados
080
Principio que se encuentra en el proyecto de Ley Procesal de Familia de la Repblica de El Salvador en el Artculo 7: (Gratuidad) Todas las gestiones judiciales y extrajudiciales atinentes a los procedimientos familiares estn exentas de cualquier clase de timbre, tasa o impuestos. En los procesos familiares no habr obligacin de rendir garanta de costas. Las publicaciones y comunicaciones que deban hacerse en el diario oficial sern gratuitas y gozarn de franquicia postal. Relacionado con este el Artculo 8: (Representante legal de personas de escasos recursos) Las partes que no cuenten con recursos econmicos suficientes, segn la determinacin que al efecto haga la Corte Plena, tendrn derecho a que el Estado les nombre un defensor pblico que los asista y represente. Igualmente, tendrn derecho a que les suplan los gastos procesales en los cuales puedan incurrir en su defensa.
todos cualquier Trabajo
actos especie y
jurdicos, solicitudes que se tramiten y ante
y el
actuaciones Ministerio Tribunales
de de de
Seguridad
Social
ante
los
Trabajo.81
En los siglos XVIII y XIX era imposible para los pobres acudir a los tribunales para hacer valer sus derechos, siendo accesible para quienes podan afrontar su costo. La
revalorizacin de los Derechos Humanos han orientado esta cuestin hacia otra dimensin. A fin de hacer efectiva la proteccin del trabajo en todas sus formas: garanta de
igualdad ante la ley y defensa en juicio, el Estado consagra la gratuidad de a los favor procedimientos del trabajador judiciales y
administrativos
subordinado,
otorgndole el beneficio de poder acudir a la jurisdiccin o a la reclamacin administrativa sin tener que efectivizar erogaciones dinerarias.
181
Salas Chavarra, Eugenie. (1990). Derecho Procesal Laboral. 1 Ed. Editorial Talleres Mundo Grfico S.A., San Jos, Costa Rica. Pg. 28-29
En
relacin
con
la representacin
letrada
en
juicio, aquella persona fsica que goce de capacidad procesal o de hecho, puede ejecutar a la personalmente calidad de todos los actos que
procesales
inherentes
parte,
derecho
puede ser delegado en un tercero para que acte procesalmente en su nombre, los cuales debern acreditar su personera con el primer escrito, acompaando a tal efecto los documentos que acrediten esa calidad; mientras que en el proceso civil y comercial dicha circunstancia se hace efectiva mediante la acreditacin pertinente de escritura de poderes, en el
proceso laboral los trabajadores podrn estar en juicio y hacerse representar por mandatario o abogado mediante simple CARTA-PODER autenticada o ante funcionario judicial o
secretario de los tribunales del trabajo.
Los poderes del juez tienen como lmite el observar las reglas del ordenamiento jurdico como y el en de concreto la respetar la
derechos
constitucionales
defensa,
posibilidad de recurrir e incluso la potestad de solicitar la legalizacin del proceso a travs de nulidades para corregir vicios o errores. Por ejemplo, la Ley de Jurisdiccin Agraria
no
contempla
el
recurso
de revocatoria;
sin
embargo,
en
su artculo 58 establece que salvo disposicin de esta ley en contrario, las resoluciones que no resuelvan sobre el fondo del negocio o que pongan trmino al proceso, carecern de recurso alguno. Sin embargo, el tribunal estar facultado para revocar y modificar, dentro del trmino de las
veinticuatro horas siguientes a la fecha de la respectiva notificacin, de oficio, o a solicitud de partes, cualquier auto o providencia, si lo juzgare procedente. Es obvio que deben existir razones fundadas, pues rechazar o sostener una resolucin sera denegar justicia, e ir contra criterios
elementales consagrados en los diferentes cuerpos procesales y en la Constitucin misma.
De garanta
gran de
importancia defensa, pues
es no
el
principio mayor
de
gratuidad
existe
injusticia
que
aquella de tratar en forma igual a los desiguales. Al ser el Derecho Agrario un derecho de tutela de los intereses
econmicos y sociales, cobrando inters el balancear esta diferencia a travs de la gratuidad, que se aprecia en el artculo 26 de la Ley de Jurisdiccin Agraria, el cual
estipula que en los juicios y actos
prejudiciales
de
conocimiento de los tribunales agrarios se litigar en papel comn, con exencin de toda clase de timbres y sin obligacin de rendir ninguna garanta ni de hacer ningn depsito, salvo las excepciones de expresadas contar con en una la ley; adems tcnica de la
posibilidad
defensa
gratuita
suministrada por el Estado, a travs de defensores pblicos pertenecientes al Poder Judicial, gestin que podr hacer el demandado en forma verbal o mediante escrito.
Seccin III: Otros Principios del Procedimiento
1) Principio de concentracin: pugna por aproximar los actos procesales unos a otros, concentrando en breve espacio de tiempo la realizacin de ellos82, de ser posible todos los medios de prueba se deben recibir en una misma audiencia y por el mismo rgano que los valorar y decidir al respecto;
282
la
misma
se
debe
valorar
en conciencia,
conforme
criterios de justicia y equidad.
La regla general de este principio es que el debate debe realizarse durante todas las audiencias que sean necesarias hasta su terminacin, salvo taxativas excepciones en que se permite una suspensin, garantizando as que la sentencia ser dictada que el inmediatamente de darle despus que Este sea examinada la
prueba
ha
fundamento. los
principio que
busca no son
acelerar
proceso,
eliminando
trmites
indispensables para obtener una visin concreta de la litis, pretendiendo que en la memoria del juez no desaparezca la impresin de las actuaciones que se van llevando a cabo, de tal forma que el fallo refleje fielmente el resultado del debate en el menor tiempo posible, lo que se logra resumiendo en el menor nmero de audiencias y etapas procesales posibles la totalidad de la tramitacin procesal.
Todos los actos procesales deben realizarse sin demora, procurndose concentrar en una misma audiencia todas las
diligencias que fueren necesarias.
Con este principio se
tiende al establecimiento de medidas
para
acelerar
el
proceso, concentrando sus actividades en un espacio de tiempo lo ms corto posible, reuniendo en la menor cantidad posible de tratamiento todo el contenido del proceso.83
2)
Principio
de
preclusin:
el
trmino
significa
clausurar, cerrar, impedir.
Aplicndolo a los diferentes
procesos, sean contenciosos o no contenciosos, implica que dicho procedimiento est conformado por actos procesales,
tanto del juez como de las partes, los cuales se desarrollan por etapas sucesivas que deben ejecutarse dentro de un
espacio de tiempo, clausurando en forma definitiva cada una de ellas, impidindose ya lo el y regreso a etapas y momentos a otra
procesales distinta, desarrollo excepciones
extinguidos que brinda proceso. defensas
consumados, y por
pasndose el
seguridad As, previas,
garantiza ejemplo, la
normal
del y
plantear demanda,
contestar
conciliacin, audiencia de pruebas, etc. durante el proceso, deben realizarse dentro de ciertos plazos; no habindose
llevado a cabo la misma, se pierde la oportunidad de hacerlo

383
ms
adelante
por
haber
sido clausurada
la
etapa
procesal
respectiva. Este principio impulsa el procedimiento, porque cada acto procesal supone la fijacin de un lmite en la duracin de cada etapa, transcurrida la cual se pasa a una nueva etapa, a excepcin de cuando el acto procesal esta viciado de alguna causal de nulidad, debiendo subsanarse tal vicio.
El jurista Eduardo Couture define, en una forma sencilla y clara, este principio al indicar que el principio de
preclusin est representado por el hecho de que las diversas etapas del proceso se desarrollan en forma sucesiva, mediante la clausura definitiva de cada una de ellas, impidindose el regreso a etapas y momentos ya extinguidos y consumados... extinguida la oportunidad procesal para realizar un acto, ese acto ya no podr realizarse ms.84 Existen tres formas que puede asumir la preclusin:
484
a)Por no haberse observado el
orden
oportunidad
dada
por la ley para la realizacin de un acto. b)Por haberse cumplido una actividad incompatible con el ejercicio de otra. c)Por haberse ejercido ya una vez, vlidamente, esa
facultad (consumacin propiamente dicha).
3)
Principio
de
Celeridad:
reconoce
el
derecho
la
sustanciacin del proceso en un plazo razonable, para ello destacan el establecimiento de plazos mximos. Consignado en el artculo 41 constitucional, seala que todas las
regulaciones tienden a que los procesos penales sean giles y expeditos, denegacin debe y en hacerse estricta legales para y justicia pronta, con cumplida, las leyes. sin Las
conformidad establecen los deber
disposiciones perentorios, actuaciones,
trminos diversos
cortos, y de
realizar el
trmites tribunales
sealan
de
los
abreviar, en la medida de lo posible, el curso normal de los asuntos sometidos a su decisin, sin que ello signifique que
se
puedan
suplir
las actuaciones
que
corresponde
realizar a los interesados o partes del proceso.
4) Principio de publicidad: "La publicidad de las actividades procesales es un principio que puede entenderse de dos maneras a distintas: a las como admisin de los terceros o como
(pblico)
asistir
actividades
procesales
necesidad entre las partes de que toda actividad procesal puede ser presenciada por ambas".85
En cuanto a los terceros, esta publicidad no se extiende a las pruebas de que las se realizan se ante el juez, ni a a los la
documentos
partes,
encuentra
limitada
audiencia. En cuanto a la publicidad entre las partes, las actividades a travs de las cuales se desarrolla la relacin procesal, deben hacerse patentes necesariamente a todos los sujetos de la relacin, por lo cual cada parte tiende a examinar las producciones del adversario, y este derecho se extiende a los que son admitidos o llamados a asistir al proceso (causae adesse) sin llegar a ser partes en l.
585
Ibidem. Pg. 171
La publicidad constituye el instrumento de fiscalizacin sobre la actuacin del juez, defensores y partes, con la presencia del pblico en las audiencias judiciales. El debate debe ser pblico, bajo pena de nulidad, pero el tribunal tiene facultad para resolver que se realice total o
parcialmente a puertas cerradas, cuando as lo exijan razones de moralidad para u la orden pblico. La publicidad ejercicio es un medio
eficaz
fiscalizacin
del
de
la
funcin
jurisdiccional de los jueces, los abogados e, incluso, el proceder de las partes en conflicto; al ser la administracin de justicia un servicio para el pueblo, debe realizarse con toda claridad y transparencia; la presencia de pblico en las audiencias judiciales garantiza esta funcin fiscalizadora.
Este principio es un complemento de la oralidad y sirve para divulgar los conceptos jurdicos a toda la sociedad. Desde ese punto de vista, la publicidad constituye un medio educativo en cuanto a lo jurdico... existe una publicidad relativa, puesto que los expedientes no pueden ser
consultados sino por quienes la ley taxativamente dispone...
entonces, la publicidad es un requisito de forma, cuyo fin es poner al alcance de los ciudadanos la actividad judicial, darles ocasin de conocerlo y con ello infundirles confianza en la administracin pblica.86 Algunas formas de publicidad son: 1-Exhibicin del expediente: el expediente judicial
puede ser consultado por las partes, sus defensores y por parte de quien tenga un inters legtimo. 2-Publicidad de audiencias: las audiencias se realizan pblicamente, con los lmites establecidos por ley. 3-Publicidad de los debates: son pblicos por
disposicin legal, pero con las excepciones previstas por la ley.
Establece como suprema garanta de los litigantes, que todos los actos procesales sean conocidos no solamente por las partes sino por todos en general. Este principio rige las 2 clases de publicidad que existen:
686
1. publicidad interna. El proceso se verifica bajo el control de los sujetos procesales. Es obligatoria, su falta de observancia est sancionada con la
nulidad del acto procesal. 2. publicidad externa. La sociedad hace el control de las actuaciones del juez.87
La
caracterstica
de
la
publicidad
(con
algunas
excepciones, como en el caso de que pueda verse afectada la dignidad de la persona) radica en que debe afirmarse la
claridad y transparencia requeridas en el juzgamiento de los delitos. As pues, se establece el control ciudadano sobre el ejercicio del poder punitivo, lo que limita los abusos y permite a las partes conocer las actuaciones instructorias. El Voto No.1739-92 de la Sala Constitucional de las 11:45 del 01 de julio de 1992, indica que el debate debe ser oral. Con la publicidad el imputado encuentra una tutela contra
cualquier anormalidad o parcialidad.
787
Quisbert Huanta, Ermo. Derecho Procesal Civil. (2005).http://www.geocities.com/cjr530procesalcivil3/derechoprocesalcivilintroduccion.htm Pg. 6
5) Principio de economa: debe existir proporcin entre el fin y los medios, debe presidir la economa del proceso, no se puede exigir un dispendio superior a los bienes en debate; en aplicacin de este principio, los trmites son ms simples. Tiende a lograr el ahorro de tiempo y de gastos monetarios en la administracin de justicia: el impulso
procesal de oficio, la oralidad, la acumulacin de acciones, son medidas para conseguir la economa procesal. No debe
gravarse a los litigantes. Son aplicaciones de este principio los siguientes:
A) Simplificacin en la forma de debate: algunos procesos se debaten en forma oral,
reducindose a simples actas de resumen.
B) Limitacin de las pruebas: las pruebas onerosas, reducindose experto. como el peritos, se a simplifican un solo
nombramiento
C)
Reduccin
de
recursos:
el
nmero de instancias es menor en los procesos de escaso monto.
D)
Economa
pecuniaria:
las
costas
gastos son menores en los procesos de menor monto. E) Tribunales especiales: cierto tipo de conflictos, especialmente los de escaso monto, se dirimen ante tribunales ajenos a la
jurisdiccin ordinaria, procurando no solo la especializacin justicia.88

88
sino
la
gratuidad
de
la
En el VII Congreso Mundial Sobre Derechos de Familia, realizado en San Salvador, del veinte al veintisis de setiembre de mil novecientos noventa y dos: a. Se insiste en la existencia de tribunales especializados, tcnicamente asesorados, que contribuyan a garantizar y consolidar la convivencia familiar y a resolver con mayor justicia y eficacia los conflictos familiares. b. Los Estados deben proveer a los organismos jurisdiccionales de los recursos necesarios para que la estructura judicial pueda responder a las necesidades de los justiciables. c. Es necesario que la Universidad y las Escuelas Judiciales especialicen profesionales con capacitacin suficiente para afrontar la difcil materia familiar. d. El Juez y el personal colaborador deben ser cuidadosamente seleccionados, priorizando su capacidad tcnica en la materia. e. Parte de una poltica judicial debe ser la formacin y perfeccionamiento permanente de los jueces con competencia en materia familiar. f. El Tribunal de Familia debe contar con equipos interdisciplinarios que asesoren al juez implicados en el rea de sus respectivas incumbencias profesionales. g. La creacin de los tribunales de familia exige atender a la realidad econmica de cada pas. h. Si bien un tribunal colegiado implica un mayor control en la toma de decisin, frente a las carencias estructurales de los poderes judiciales, los jueces unipersonales tambin pueden cumplir con igual eficacia, la tarea de administrar justicia familiar.
6) Principio de Impulso Procesal: consiste en que las partes esenciales y accesorias del proceso tienen a su cargo la responsabilidad dentro de los de que el proceso se no se paralice en y el
concluya principio
plazos del
legales, proceso,
fundamenta como
direccin
tiene
finalidad
legitimar la actividad de las partes hacindola ms dinmica, funcional y directriz, permite poner en movimiento el
proceso, de tal manera que no se detenga hasta que se ponga fin a la instancia, bien sea a peticin de parte, de oficio por los rganos jurisdiccionales o por disposicin expresa de la ley, para obtener una rpida definicin de los procesos.
Este procesal solucin
principio que de les los
dota permita
los tomar
jueces
de
un en
instrumento la pronta
iniciativa a su
conflictos
sometidos
competencia,
permitiendo que los procesos continen, no se detengan y que la administracin de justicia sea dinmica, eficiente y
oportuna para lograr la paz social.
Algunos
autores
sealan, a
partir
de
este
principio,
cuatro clases: a) Es formal cuando se refiere a la sucesin de actos externos del proceso, por ejemplo la notificacin alguna de las de partes; actos b) que es tocan material el si persigue mismo de la la
realizacin
fondo
controversia; c) es negativo cuando tiende a impedir actos irrelevantes y d) es positivo si tiene por objeto la
realizacin de toda clase de actos. Algunos modos de impulsar el proceso: por las partes, el juez y la ley:
1.POR con
LAS la
PARTES. y
Un la
proceso otra
se
inicia debe
demanda
parte
responder si no quiere que la pretensin del actor sea tomada como cierta dentro del plazo conferido o en su caso puede reconvenir. 2.POR EL JUEZ. ste tiene a su cargo el impulso procesal y la direccin del
proceso, fija los puntos que las partes deben probar y ordena de oficio
declaraciones dictmenes, etc.
de
testigos,
3.POR LA LEY. El modo de impulsin legal del proceso en esta los implcitamente y trminos
establecido
plazos
procesales que da la ley para realizar un acto procesal.
7) Principio de Cosa Juzgada: garantizado en el artculo 42 constitucional, tutelan la libertad y la seguridad
individual, al establecer qu resolucin con carcter de cosa juzgada recurso es aquella que Segn es el definitiva Voto y no admite de la ningn Sala
ulterior.
No.1739-92
Constitucional de las 11:45 del 01 de julio de 1992, el principio universal de la cosa juzgada, que implica la
impugnabilidad de la sentencia, adquiere en el proceso penal una importancia total, en el doble sentido de que, como lo expresa el artculo 42 prrafo 2 de la Constitucin, no puede reabrirse una causa penal fenecida, y de que, ni siquiera a travs del recurso de revisin -que procede precisamente
contra la sentencia firme- se pueda reconsiderar la situacin
del imputado en su perjuicio, con
lo
cual
la
garanta
del
debido proceso penal monta a que el recurso de revisin slo pueda otorgarse para favorecer al reo. En general, el
principio de la cosa juzgada en materia penal se vincula al denominado de non bis in dem, consagrado a texto expreso en el artculo 42 de la Constitucin, segn el cual nadie puede ser juzgado dos veces por los mismos hechos, en lo cual debe enfatizarse, proceso porque es violatorio penal ya del derecho por al debido mismos
reabrir
causa
fallada
unos
hechos, an cambiando su calificacin penal o an a la luz del surgimiento de nuevas o incontrastables pruebas de
cargo.
8)
Principio
de
Legalidad:
en
los
trminos
ms
generales, el principio de legalidad en el estado de derecho postula una forma especial de vinculacin de las autoridades e instituciones pblicas al ordenamiento jurdico, a partir de su definicin bsica, segn la cual toda autoridad o
institucin pblica lo es y solamente puede actuar en la medida en que se encuentre apoderada para hacerlo por el mismo ordenamiento, y normalmente a texto expreso -para las
autoridades
instituciones pblicas
slo
est
permitido
lo que est constitucional y legalmente autorizado en forma expresa, y todo lo que no les est autorizado les est
vedado-; as como sus dos corolarios ms importantes, todava dentro de un orden general: el principio de regulacin
mnima, que tiene especiales exigencias en materia procesal, y el de reserva de ley, que en este campo es casi absoluto. En nuestra Constitucin Poltica, el principio general de legalidad adems, est consagrado de en ste el artculo el 28, 11, que y resulta, el
del
contexto
con
recoge
principio general de libertad -para las personas privadas- y garantiza la reserva de ley para regularla, con el 121,
especialmente en cuanto atribuye a la Asamblea Legislativa competencias exclusivas para legislar (incisos 1, 4 y 17), para crear tribunales de justicia y otros organismos pblicos (incisos 19 y 20) y para disponer de la recaudacin, destino y uso de los fondos pblicos (incisos 11, 13 y 15);
potestades que no pueden delegarse ni, por ende, compartirse con ningn otro poder, rgano o entidad (artculo 9), y que generan consecuencias an ms explcitas como las que se recogen en la Ley General de la Administracin Pblica,
principalmente
en
sus artculos 5 y 7 -que definen
las jerarquas normativas-, 11 -que consagra el principio de legalidad y su corolario de regulacin mnima-, 19 y 59.1 -que reafirman el principio de reserva de la ley para rgimen de los derechos fundamentales y para la creacin de
competencias pblicas de efecto externo. Tngase presente, asimismo, que en Costa Rica tal reserva de ley est confinada a la ley formal emanada del rgano legislativo, por estar prohibida constitucionalmente toda delegacin entre los
poderes pblicos (artculo 9), haciendo as impensables los actos con valor de ley, por lo menos en situaciones de
normalidad, as referido en el Voto No.1739-92 de la Sala Constitucional de las 11:45 del 01 de julio de 1992.
* 1- SUB-PRINCIPIO NULLUN CRIMEN, NULLA POENA SINE LEGE PREVIA: consagrado en el artculo 39
constitucional, el cual establece que a nadie se har sufrir pena sino por delito, cuasidelito o falta, sancionado por ley anterior, se requiere que los hechos punibles sean tpicos, no se puede
aplicar la ley de manera retroactiva ni analgica.
Al respecto, el Voto No.1739-92 Constitucional 1992, nulla indica poena de que sine las el 11:45 del
de 01 de
la
Sala de
julio
principio lege',
'nullum recogido
crimen, en el
previa
artculo 30 de la Constitucin, el cual tambin obliga, procesalmente, a ordenar toda la causa
penal sobre la base de esa previa definicin legal, que, en esta materia sobre todo, excluye
totalmente, no slo los reglamentos u otras normas inferiores a la ley formal, sino tambin todas las fuentes no escritas del Derecho, o as como de la toda ley
interpretacin
analgica
extensiva
-sustancial o procesal-; unos y otras en funcin de las garantas en que debidas no lo al reo, es decir, No es en la
medida
favorezcan.
ocioso
reiterar aqu que el objeto del proceso penal no es el de castigar al delincuente sino el de
garantizarle un juzgamiento justo. ** 2SUB-PRINCIPIO NON BIS IN DEM: La
prohibicin de perseguir penalmente a una persona ms de una vez por el mismo hecho, constituye una
de
las
mximas
de seguridad
jurdica
que
puede
otorgar el Estado de Derecho. Con el dictado de una sentencia firme se pone fin al proceso,
cualesquiera que sea su resultado, y se deriva de all puede la llamada cosa juzgada material, a del la cual del de
ser
revertida (normalmente
nicamente a travs
favor recurso
condenado
revisin) para cuando hayan vulnerado sus derechos (violacin del debido proceso o del derecho de
defensa) o los hechos que originaron la acusacin de juicio que permiten acreditar su inocencia.89 Consagrado en el artculo 42 constitucional, impide que una persona pueda ser juzgada ms de una vez por los mismos hechos, independientemente protege los de su
calificacin
legal,
se
hechos
materiales, no la accin delictuosa ni el hecho punible. *** 3- SUB-PRINCIPIO JUEZ NATURAL: consagrado en el artculo de 35 constitucional, para que prohbe la
creacin
989
tribunales
conozcan
Houed V., Alberto et al. (1997). Procesal Penal y Derecho Fundamentales. 1 Ed. Editorial Litografa e Imprenta Lil S. A., San Jos, Costa Rica. Pg. 34
determinados casos o juzguen personas proceso en particular. El
una
o del
varias debido
concepto el
envuelve de
comprensivamente todos
desarrollo derechos
progresivo
prcticamente
los
fundamentales de carcter procesal o instrumental, como conjuntos de garantas de los derechos de goce -cuyo disfrute satisface inmediatamente las
necesidades o intereses del ser humano-, es decir, de los medios tendientes a asegurar su vigencia y eficacia. tribunal caso, o Nadie juez puede ser juzgado por comisin para el
especialmente por
nombrado los
sino
exclusivamente
tribunales
establecidos de acuerdo con esta Constitucin. Este principio, que hemos llamado del 'juez regular', se complementa, a su vez, con los de los artculos 9, 152 y 153 y, en su caso, 10, 48 y 49, de los cuales resulta claramente, y como se dijo de los como supra, la la
exclusividad jurisdiccional dependientes
universalidad en manos Poder, de as
funcin
tribunales con el del
del
artculo 39, en el cual debe entenderse que la
'autoridad
competente'
es
necesariamente
la judicial y ordinaria, esto ltimo porque el 35 transcrito excluye toda posibilidad de juzgamiento por tribunales especiales para el caso o para casos concretos, mbito del y porque Poder el 152 y 153 agotan en el de
Judicial
toda
posibilidad
creacin de tribunales 'establecidos de acuerdo con esta Constitucin, con la nica salvedad del
Tribunal Supremo de Elecciones para el contencioso electoral. En nuestro pas tambin se ha producido un desarrollo jurisprudencial que garantizan de las los normas derechos
constitucionales
procesales y sustantivos de la persona sometida a un proceso, especialmente penal. Aqu, el eje de la garanta procesal ha sido el artculo 41 de la
Constitucin, interpretado como su fuente primaria, junto con los artculos 35, 36, 39 y 42,
considerados como su manifestacin ms concreta en el campo del proceso penal. Dice el texto del
primero: "Artculo 41 - Ocurriendo a las leyes, todos han de encontrar reparacin para las injurias
daos
que o
hayan recibido intereses
en
su Debe
persona, hacrseles
propiedad
morales.
justicia pronta, cumplida y en estricta conformidad con las leyes", as sealado en el Voto No.1739-92 de la Sala Constitucional de las 11:45 del 01 de julio de 1992.
9)
Principios
Procesales
Constitucionales:
el
Derecho
Procesal Constitucional atiende a los dispositivos procesales destinados a asegurar la supremaca constitucional, le toca tutelar la vigencia y operatividad de la Constitucin,
mediante la implementacin de la judicatura y de los remedios procesales pertinentes. Si el Derecho Procesal se define sintticamente, como el conjunto de normas referentes al
proceso, del Derecho Procesal Constitucional podr afirmarse que es el conjunto de normas que regulan el proceso
constitucional... El Derecho Procesal puede ser definido como el conjunto de normas referentes a los requisitos, contenido y efectos de proceso; luego el Derecho Constitucional ser el
conjunto de
normas referentes a los requisitos, contenido y
efectos del proceso constitucional.90
El jurista Germn Jos Bidart Campos define el Derecho Constitucional como el encargado de tutelar, mantener y
controlar la supremaca de la constitucin91, y lo analiza desde dos enfoques: a) Si nos manejramos con la ptica del Derecho Constitucional formal, muy posiblemente diramos que el contenido de ese derecho est dado formalmente por la Constitucin constitucin utilizamos material, formal, cuya o expresin escrita... del tpica b) radica en en la
codificada la vamos
Si,
cambio,
perspectiva a
Derecho repartos
Constitucional de contenido
buscar
constitucional, con sus respectivas normas descriptivas, sin encasillarse en la Constitucin formal92, y se encarga de estudiar la estructura fundamental u organizacin poltica de la nacin, en lo referente al rgimen de la libertad y al
090
Gonzlez Prez, Jess. (1980). Derecho Procesal Constitucional. 1 Ed. Editorial Civitas, Madrid, Espaa. Pg. 49 191 Bidart Campos, German Jos. (1987). La interpretacin y el control constitucional en la jurisdiccin constitucional. 1 Ed. Editorial Ediar. Buenos Aires, Argentina. Pg. 258 292 Ibidem. Pg. 13
funcionamiento de los poderes pblicos
dentro
de
las
finalidades esenciales y progresivas del Estado.
Mientras Segundo Linares Quintana seala que el Derecho Constitucional procura el sometimiento del Estado mismo a reglas jurdicas, convirtindolo de soberano investido del poder de dominacin en soberano que se somete por
autodeterminacin al derecho ... representa en el proceso histrico de los Estados el ms serio y eficaz esfuerzo
jurdico hasta hoy realizado por los pueblos para dotar a su respectivo Estado de un verdadero estatuto jurdico, con
rgimen de garanta de los derechos de la personalidad humana y de la ciudadana, y respecto de la conducta jurdica de los gobernantes que ejercen poderes o desempean funciones en el Estado93, y define el Derecho Constitucional como el sistema de normas positivas y de principios que rigen el ordenamiento del Estado de Derecho, cuya finalidad suprema es el amparo y garantas de la libertad y la dignidad del hombre.94
393
Linares Quintana, Segundo V.. (1953). Tratado de la Ciencia del Derecho Constitucional Argentino y Compardo. Tomo I. I Ed. Editorial Alfa. Buenos Aires, Argentina. Pg. 342 494 Ibidem. Pg. 237-238
La
jurisdiccin constitucional
se
debe
conceptuar como la actividad estatal de ndole jurisdiccional encargada de decidir El en las cuestiones de la de materia
constitucional.
contenido
jurisdiccin
constitucional sera la magistratura constitucional, o sea, los rganos encargados los de ejercerla y los procesos a
constitucionales,
instrumentos
procesales
destinados
asegurar la supremaca constitucional. En el Derecho Procesal son reconocidos los derechos de accin y de defensa, el
sujeto pblico tiene como finalidad primaria de su accin no la prosecucin de intereses propios, sino la proteccin de los derechos de terceros. junto a En la el caso de un de las controversias situaciones inters
constitucionales subjetivas de
tutela existe
los
ciudadanos,
evidente
institucional de mantener inclume el principio de supremaca constitucional.
En jurdicos
el
proceso
constitucional los derechos
se
tutelan
dos
bienes de los
diferentes:
fundamentales
ciudadanos y el principio de supremaca constitucional... El derecho constitucional, en consecuencia, debe entenderse como
aquella
disciplina
jurdica que
estudia
los
instrumentos
de la jurisdiccin constitucional, es decir, la magistratura y los procesos constitucionales.95 La primera est integrada por el rgano de la jurisdiccin, entendida como aquella
funcin pblica a cargo de los rganos estatales con las formas requeridas por la ley, en virtud de la cual, por acto o juicio, se determina el derecho de las partes, con el fin de dirimir sus conflictos y controversias de relevancia
jurdico constitucional, mediante decisiones con autoridad de cosa juzgada. Los segundos son aquellos en que se dirimen conflictos resuelven decir, de los naturaleza conflictos deba de constitucional, naturaleza directa e son los que es la
constitucional, inmediatamente
donde
aplicarse
Constitucin. En Costa Rica, el artculo 14 de la Ley de la Jurisdiccin Constitucional dispone, en lo conducente, que a falta de disposicin expresa, se aplicaran los principios del Derecho Constitucional, as como los del Derecho Pblico y Procesal Generales. Algunos de estos principios lo
constituyen:
595
Hernndez Valle, Rubn. (1995). Derecho Procesal Constitucional. 1 Ed. Editorial Juricentro, San Jos, Costa Rica. Pg. 35
a)
Principio
de
Igualdad
Procesal:
consagrado
en
el
artculo 3 constitucional, establece que todos son iguales ante la ley... la Sala Constitucional ha dicho que no es permitido efectuar diferencias entre dos o ms personas que se encuentren en una situacin jurdica o condicin idntica, puesto que un trato diferenciado debe tener una justificacin objetiva y razonable, de lo contrario se configura un
tratamiento discriminatorio96, igualdad que tambin se aplica a los extranjeros, segn lo dispuesto en el artculo 19 de la Constitucin Poltica.
b) Principio Debido Proceso e Inocencia: contemplado en el artculo 39 constitucional, refiere que a nadie se har sufrir pena sino por delito, cuasidelito o falta sancionada por ley, en virtud de sentencia firme, lo cual implica una garanta al debido proceso, en el sentido que nadie puede ser
696
Artavia Barrantes, Sergio. (2006). Derecho Procesal Civil. Tomo I. 3ra Edicin. Editorial Jurdica Dupas. San Jos. Pg. 37.
condenado sin haber sido odo previamente, ejercitar su defensa ofreciendo la
permitindosele pertinente.
prueba
Incluye, adems, el derecho a la doble instancia, donde la sentencia pueda ser revisada por un tribunal diverso a aquel que dict el fallo.
En
todo
ordenamiento
existe
un
derecho
fundamental
derivado del principio de supremaca constitucional, a la legalidad constitucional cuyo contenido se traduce en la
necesidad de que existan garantas especficas y apropiadas de la supremaca y vigencia de la Constitucin... en la
obligacin de los poderes pblicos y de los restantes sujetos del ordenamiento de respetar la legalidad constitucional, por lo que, en caso de que esa obligacin se transgreda, el afectado tiene el derecho de acudir a los tribunales de
justicia en busca de proteccin de sus derechos.97 De este derecho a la legalidad derivan a su vez tres principios
fundamentales:
797
Bertoldi de Fourcade, Ana y Ferreira de la Rua, Angelina. (1999). Rgimen Procesal del Fuero de Familia. 1 Ed. Editorial Depalma, Buenos Aires, Argentina. Pg. 87-88
i- La violacin de infraccin viciados jurdica de nulidad ms
la
Constitucin Sus e, actos
es
la
grave.
estn en
absoluta
inclusive,
determinados casos de inexistentes. iiLa violacin es ni del derecho No de la ser una acto
Constitucin convalidados vez
inconvalidable. subsanados la
pueden
retroactivamente; violacin, el
constatada
respectiva
lesivo se anula retroactivamente del ordenamiento. iii- El derecho para reclamar tal violacin es imprescriptible. La accin judicial para reclamar la violacin de un derecho fundamental no puede estar sujeta a plazos de prescripcin ni de
caducidad.
c) Principio de Tutela Judicial Efectiva: se traduce en el derecho subjetivo en de acudir de libremente las al sistema y a una En
jurisdiccional ejercer en el
satisfaccin todos los
pretensiones y obtener
mismo, de
sus
derechos
resolucin
898
motivada
rganos
jurisdiccionales98.
Artavia Barrantes, Sergio. (2006). Derecho Procesal Civil. Tomo I. 3ra Edicin. Editorial Jurdica Dupas.
relacin,
vanse
los
votos siguientes
de
la
Sala
Constitucional: Voto No.1739 del 01-07-1992, Voto No.7006 del 02-12-1994, Voto No.3095 del 03-08-1994, Voto No.3495 del 1911-1992 y Voto No.3625 del 20-07-1994.
d) Principio de Celeridad, Efectividad, Informalidad y Gratuidad: el principio de informalidad postula la necesidad de que la interposicin de los procesos constitucionales est exenta, en la medida de lo posible, de formalismos
innecesarios, como los papeles timbrados, el patrocinio de un abogado y el cumplimiento de requisitos procesales que no tienen relacin directa con la pretensin del recurrente... deben ser susceptibles de ser interpuestos en cualquier forma escrita, a cualquier hora y sin llenar formalismos jurdicos, siempre que se entienda la pretensin del recurrente. El principio de la celeridad, por su parte, establece que los procesos constitucionales deben resolverse en plazos breves y que no deben existir trmites innecesarios que alarguen
injustificadamente el dictado de la resolucin de fondo... una vez que la intervencin de los tribunales
San Jos. Pg. 39
constitucionales
ha
sido legalmente
requerida,
estos
deben actuar de oficio y con la mayor celeridad posible, sin que pueda invocarse la inercia de las partes para retardar el proceso. Por consiguiente, los plazos establecidos por la ley no pueden prorrogarse injustificados por de ningn los motivo, por lo que los
retardos
funcionarios
judiciales
respectivos
deber
ser
sancionados
disciplinariamente,
sin
perjuicio de otras acciones que pudieren caber contra el culpable del retardo... los trminos para las actuaciones y resoluciones de los tribunales constitucionales deben
contarse a partir del recibo de la gestin que las motive, y para las actividades de las partes desde la notificacin de la resolucin que las causa. Ni unos ni otros deben
interrumpir ni suspender por ningn tipo de incidente, ni por ninguna actuacin que no estn expresamente sealados en la ley. El principio de gratuidad exige que en la jurisdiccin constitucional no se retarde o impida la tramitacin de los procesos por razones de falta o insuficiencia de timbres en los poderes, en los escritos, o bien se exija afianzamiento de costas. Este principio exige tambin que en los procesos
constitucionales,
salvo
casos muy
excepcionales,
no
exista
condenatoria en costas.99
El artculo 41, que adems consagra el principio de justicia pronta y cumplida, y ste el de celeridad y el de
efectividad de la jurisdiccin, que se traduce en el derecho a obtener una sentencia mediante un procedimiento rpido y efectivo sin dilaciones indebidas. La Sala ha considerado inmerso en este principio procesal la potestad del legislador de disear procesos ms rpidos, merced al recorte de plazos y ciertas ritualidades no esenciales, con el fin de procurar una respuesta gil del sistema judicial a los requerimientos de justicia de los demandados100. Vase Voto No.486 del 2501-1994, y Voto No.4241 del 20-08-1996 de la Sala
Constitucional.
e) Principio Non Bis In dem y el Juez Imparcial: el artculo 42 constitucional que consagra los principios de non
99
Bertoldi de Fourcade, Ana y Ferreira de la Rua, Angelina. (1999). Rgimen Procesal del Fuero de Familia. 1 Ed. Editorial Depalma, Buenos Aires, Argentina. Pg. 92-93 0100 Artavia Barrantes, Sergio. (2006). Derecho Procesal Civil. Tomo I. 3ra Edicin. Editorial Jurdica Dupas. San Jos. Pg. 40-41
bis in dem o prohibicin de ser
demandado
condenado
penalmente o civilmente dos veces por los mismos hechos, tambin sabemos, regula el principio en poner de juez imparcial, que todas como las
consiste
entre
parntesis
consideraciones subjetivas del juzgador, ste debe sumergirse en el objeto, ser objetivo, olvidarse de su propia
personalidad... establece tambin esta norma la prohibicin de que un juez pueda conocer en diversas instancias la
sentencia de un mismo proceso.
f) Principio de Inmutabilidad de la Cosa Juzgada: el Derecho Constitucional, la rama ms politizada del
ordenamiento jurdico, ya que se ocupa de estructurar al Estado, no es ideolgicamente neutro o indiferente... los principios de esta disciplina deben subordinarse a la
concepcin ideolgica
del estado social de derecho, formula
que tiene ingredientes formales (sumisin de las autoridades a las normas constitucionales y legales); fundamentacin del poder en la ley; en otras palabras, Estado Legislativo y de contenido real; (concepto positivo de libertad); y no solo mayor igualdad
democracia
participativa,
representativa;
justicia
social,
funcin social
de
la
propiedad,
la
solidaridad como deber jurdico, etc.101, por lo que una ley posterior no puede modificar una sentencia que es
consecuencia tambin del principio de divisin de poderes y el de seguridad jurdica y la imposibilidad de recibir causas fenecidas. Vase Voto No.4241 del 20-08-1996 de la Sala
Constitucional.
g) Principio del Juez Natural: consagrado en el artculo 35 constitucional, establece que nadie puede ser juzgado por comisin, tribunal o juez especialmente nombrado para un caso determinado, es parte del desarrollo del principio de la unidad, exclusividad y monopolio de la funcin jurisdiccional del Estado, de acuerdo con el principio de exclusividad. El artculo 8 inc. 1 de la Convencin Americana sobre Derechos Humanos establece que toda persona tiene derecho a ser oda, con las debidas garantas y dentro del plazo razonable, por un juez o tribunal competente102.
101
Artavia Barrantes, Sergio. (2006). Derecho Procesal Civil. Tomo I. 3ra Edicin. Editorial Jurdica Dupas. San Jos. Pg. 33
2102
Artavia Barrantes, Sergio. (2006). Derecho Procesal Civil. Tomo I. 3ra Edicin. Editorial Jurdica Dupas. San Jos. Pg. 42.
h) Principio Derecho a Acudir al Arbitraje: contemplado en el artculo 43 constitucional, consiste en el derecho a la renuncia de la jurisdiccin estatal para someter las
diferencias patrimoniales a rbitros, an existiendo litigio pendiente.
i)
Principio
Privacidad
Secreto
de
Documentos
Comunicaciones: consagrado en el artculo 24 constitucional, no pudiendo el juez inquirir los documentos de la parte, lo cual no implica que las partes no estn obligadas a cooperar con la justicia y proveer la prueba exigida por el juez.
j)
Principio
Prohibicin
de
Prisin
por
Deudas:
consagrado en los artculos 38 y 39 constitucional, 7 inc. de Convencin Americana sobre Derechos Humanos, evitando de esta forma que o proceso civil para se convierta en un mecanismo de de una
presin
disuasin
coaccionar
la
imposicin
sancin penal por un acto civil. Vase Voto No.625 del 05-01990 de la Sala Constitucional.
k)
Principio y
que
los
derechos conforme a
fundamentales los principios
deben Pro
interpretarse
aplicarse
Homine y Pro Libertatis: el orden pblico, la moral y los derechos de terceros deben ser interpretados y aplicados sin licencias que permitan extenderlos, segn el primero, de la manera que ms favorezca al ser humano, y segn el segundo, en todo lo que favorezca y restrictivamente todo lo que
limite la libertad.
l)
Principio en
de
la de
aplicacin derechos
de
la
disposicin se
ms debe
favorable:
materia
fundamentales,
aplicar la norma ms favorable al recurrir cuando en un caso concreto son susceptibles de aplicacin tanto una norma
constitucional como una disposicin contenida en un tratado internacional.
10) Principios Procesales Ambientales: Por su importancia, a nivel internacional, se han dado muchas discusiones acerca de la proteccin al medio ambiente,
dado
que
se
trata
de
una situacin a nivel global, no
de un solo Estado, y la responsabilidad por los daos al ambiente han tomado auge en las decisiones de los Estados. Los principios tienden del a Derecho propiciar Ambiental, que los surgidos
recientemente,
ordenamientos
tomen conciencia su importancia para obtener una sociedad en armona con los recursos naturales, con el objeto de prevenir y proteger el ambiente, y pretenden impulsar a las
legislaciones a incorporar el concepto sobre responsabilidad ambiental en su poltica ambiental nacional, pues la
contaminacin del medio ambiente y las emanaciones qumicas, entre otras causas, han ocasionado cambios en el equilibrio de la naturaleza, lo cual afecta a todo el planeta. El
Derecho Ambiental es el mecanismo jurdico destinado a la proteccin del ambiente, bien para prevenir los delitos que le competen, reprimirlos o repararlos, y posee algunos
principios propios y otros compartidos por otras ramas del Derecho. Estos principios aplicables a la jurisdiccin
ambiental, sirven para interpretar la norma procesal y dar efectividad y aplicacin a las normas de fondo.
a)
Interdependencia ecolgica: en un mundo donde
la deforestacin en un pas reduce la riqueza biolgica de todo el planeta, en donde los productos qumicos y las
emanaciones de gases txicos liberados a la atmsfera en un continente producen cncer de piel en otro, en donde las emisiones de dixido de carbono aceleran el cambio climtico mundial, en donde el consumo desenfrenado de las sociedades opulentas agrava la pobreza de los pases menos
industrializados, la reorientacin de las decisiones a nivel planetario hacia la preservacin ecolgica y el desarrollo sustentable, deben consensuarse y compartirse, requiriendo
esfuerzos adicionales de parte de todos (Principios 2, 6 y 25 de la Declaracin de Ro).
b) Solidaridad: los pases deben ser solidarios en la pobreza y en la riqueza. La riqueza es menos riqueza si existe hambre y enfermedades en el mundo o se daa la belleza de los parques naturales y se contaminan las aguas de los ros y de los mares (Principios 7, 5 y 27 de la Declaracin de Ro).
c) Cooperacin: supone la ayuda
ambiental
econmica
para prevenir la degradacin ambiental y la colaboracin para evitar contaminacin de las aguas, el suelo y la atmsfera, as como tambin la cooperacin favorable para y promover abierto, un que sistema permita
econmico
internacional
llevar al desarrollo sustentable y al crecimiento econmico preservador (Principios 7, 9, 12 y 27 de la Declaracin de Ro).
d) Obligacin de informar e informarse: es obligacin los Estados crear las condiciones para que todos los
ciudadanos tengan acceso adecuado a la informacin sobre el ambiente, incluida informacin sobre los materiales y
actividades que ocasionan peligro en sus comunidades, as como la oportunidad de participar en los procesos de adopcin de decisiones y notificar inmediatamente a los otros Estados de los desastres naturales u otras situaciones de emergencia que puedan producir efectos nocivos al ambiente (Principios 10, 18 y 19 de la Declaracin de Ro).
e)
Universalidad:
los bienes naturales no pertenecen La Humanidad, pblico de la
a ningn Estado en el sentido de propiedad. como nuevo sujeto posee recursos de entre Derecho sus
Internacional el en
contemporneo, utilizar los
atributos sin poner
derecho peligro
naturales
capacidad de servirse de ellos de las generaciones futuras, y el deber de velar por su existencia y permanencia en el tiempo. El ambiente es patrimonio comn de todos los
habitantes de la tierra, se deben respetar y obedecer las leyes naturales; es responsabilidad comn de todos la
proteccin, la preservacin y el mejoramiento del ambiente para las generaciones presentes y futuras.
f)
Regulacin
jurdica
integral:
este
principio
consiste, por un lado, en la armonizacin y unificacin de las legislaciones a nivel internacional, es decir, los
regmenes jurdicos de los diferentes Estados y regiones del planeta en relacin con las a normas la jurdicas prevencin, y ambientales represin, y por
internacionales defensa,
destinadas
conservacin,
mejoramiento
restauracin;
otro, en la capacidad tanto del legislador como del juez de
tener ambiente,
una debido
perspectiva macroscpica e integradora del a la fragmentariedad de las normas
ambientales(Principios 11 y 13 de la Declaracin de Ro).
g) Responsabilidad comn pero diferenciada: significa que las responsabilidades deben ser compartidas por todos los Estados, pero diferenciada de acuerdo con la participacin de cada sujeto en la degradacin del ambiente. Este tipo de responsabilidad, referida a la proteccin del ambiente, no se agota en lo meramente individual, por ello deviene en
responsabilidad colectiva, mancomunada o solidaria (Principio 7 de la Declaracin de Ro).
h) Principio precautorio: significa que la falta de certeza cientfica no es amparo para postergar la adopcin de medidas eficaces para impedir la degradacin del ambiente. El desconocimiento cientfico no debe ser utilizado como razn para trasladar a las generaciones futuras las decisiones que se deben tomar ahora en precaucin de eventuales e
inexorables daos al ambiente(Principio 15 de la Declaracin de Ro). Lo anterior, dado que lo que est en juego es la
proteccin
ambiental
de
las generaciones
presentes
la
propia supervivencia de las futuras, exige el compromiso de proteger el medio ambiente como responsabilidad de todas las personas, ciudadanos y Estados, y trasciende los intereses nacionales, internacionales y universales.
i) No contaminar: la regla debe ser "no contaminar" y la excepcin que confirma la regla es la posibilidad de
contaminar pero en condiciones perfectamente reguladas y bajo el control de gestin de la autoridad competente y de los responsables de la toma de decisin de autorizar dicha
emanacin o desecho.
j) Principio
del
que
contamina
paga: Si preservar
el ambiente es efectivamente la finalidad principal que gua esta materia, deber y adoptarse un criterio al agente objetivo causante para del
imputar
directa
automticamente
perjuicio todos los efectos que se deriven de su actuacin, la indemnizacin de los daos y perjuicios, la cesacin de los mismos, si se trata de daos continuados, y el
restablecimiento
del entorno.103
Mal
comprendido,
pues suele confundirse con un criterio de asignacin de la responsabilidad pecuniaria para la reparacin de los daos resultantes de la violacin de las normas ambientales,
persigue sobre todo que el causante de la contaminacin asuma el coste de las medidas de prevencin y lucha contra la misma; el que contamina es responsable del dao que gener y de los impactos que esto conlleva, entre los que se
encuentran los costos derivados por la restauracin del medio ecolgico que ha impactado y permite responsabilizar al que contamin y asegurar que la atmsfera, las aguas, suelos, terrenos y, en general, el ecosistema, vuelvan a sus
funciones especficas.
k) Principio de la homeostasis ambiental: nada en la ecosfera ocurre de modo aislado, existe una complicada red de interconexiones entre los diferentes organismos vivos y entre las poblaciones, especies y organismos individuales y sus medios fsicos-qumicos. Ningn animal o planta o
microorganismo existe en aislamiento total, y ningn factor

3103
Sagot Rodrguez, lvaro. (2000). Los Principios del Derecho Ambiental en las resoluciones de la Sala Constitucional. 1 Ed. Editorial No Indica, Palmares, Costa Rica. Pg. 23
(fsico personas
bitico) que toman
opera
en completa independencia. Si las no tienen presente la
decisiones
problemtica ambiental, se pueden activar fuerzas nefastas para el ecosistema.
l) Principio del indubio pro natura: el desarrollo sostenible generacin econmico, bienestar es aquel que satisface que de la las necesidades al de de la
presente, a la
aquel
conduzca calidad la la
crecimiento vida de y al las
elevacin sin
social,
comprometer sin agotar
capacidad base de
generaciones
futuras,
recursos
naturales renovables en que se sustenta, ni deteriorar el medio ambiente. En caso de duda debe decidirse por aquello que sea ms favorable a la conservacin del ambiente. Es de vital importancia anticipar, prevenir y atacar las causas de la prdida de la biodiversidad o sus amenazas, cuando exista peligro de daos graves o inminentes, es necesario inclinarse hacia la ms favorable a proteger la biodiversidad y todos sus elementos, sea agro, suelo, formas de vida, aire, etc.
m)
Principio
de
la humanizacin
de
las
normas
jurdicas: el Derecho Ambiental debe incluso trascender en la mente de todos nosotros, como un derecho ms all que como podra ser civil, comercial o administrativo, para ser
valorado con un Derecho Humano.
TTULO II: DERECHO DE FAMILIA
CAPTULO I: Especialidad del Derecho de Familia
Seccin I: Concepto, Funcin y Naturaleza Jurdica del Derecho de Familia
Si se trata de definir el Derecho de Familia, resulta indispensable hacer referencia a las normas jurdicas, la razn de ser estas en la regulacin de las relaciones que tiene su sustento en el vnculo intersexual y en la
filiacin.
Se conjunto
puede
definir de
el
Derecho
de
Familia que
como
el las
de
normas
carcter
especial
ordenan
relaciones referentes a los miembros de la familia, no solo las que afectan a stos entre s, sino tambin a las de stos con los dems, y que organizan la familia.104 En la doctrina
4104
Moreno Quesada, Luis et al. (2002). Curso de Derecho Civil IV. Derecho de Familia y Sucesiones Vol.
existen
varias
definiciones, entre
ellas:
Lafaille
lo
define como el conjunto de instituciones jurdicas de orden personal y patrimonial que gobiernan la fundacin, la
estructura, la vida y la disolucin de la familia.105
Desde el punto de vista sociolgico es posible afirmar que el Derecho de Familia tiene por objeto la organizacin de la solidaridad domstica. En general, el problema
sociolgico del Derecho consiste en determinar los diferentes sistemas que regulan las diferentes manifestaciones de la solidaridad humana. Es as como podemos distinguir un derecho familiar que regula la solidaridad domstica; un derecho
poltico o pblico que organiza la solidaridad estatal, un derecho patrimonial de que tiene por objeto entre reglamentar los hombres, las y
relaciones
carcter
econmico
finalmente un derecho internacional, cuyo fin consiste en lograr una solidaridad entre los diferentes Estados que
integran la gran comunidad humana106.
IV. 1 Ed. Editorial Tirant Lo Blanch, Valencia, Espaa. Pg. 35 5105 Belluscio Augusto, Csar. (1983). Manual de Derecho de Familia. Tomo I. 3 Ed. Editorial Depalma, Buenos Aires, Argentina. Pg. 21 6106 Rojina Villegas, Rafael. (1988). Compendio Derecho civil: Introduccin, personas y familia. T. II. 22 Ed. Editorial Porrua, Mxico D. F., Mxico. Pg. 25
La relacin familiar puede definirse como toda relacin que el ordenamiento jurdico establece entre personas,
imputando deberes o atribuyendo derechos, interdependientes y recprocos, para la realizacin es el de fines o de intereses normas y
familiares107.
Para
Rbora
conjunto
principios concernientes al reconocimiento y estructura del agregado natural que recibe el nombre de familia; a las
funciones que el mismo agregado llena y debe llenar, del punto de vista de la formacin y proteccin de los individuos que lo integran; a las relaciones de estos individuos entre s y con el agregado, como a los de este con la sociedad civil, con la sociedad poltica y con los sucesivos rganos constituidos de la una y de la otra, y a las instituciones apropiadas para su preservacin y, segn las circunstancias, para su restauracin o reintegracin108. Las relaciones jurdicas que la existencia de la familia establecen entre las personas constituyen el mbito propio del Derecho de Familia. Este puede ser definido como el
7107 8108
Ibidem. Pg. 23 Belluscio Augusto, Csar. (1983). Manual de Derecho de Familia. Tomo I. 3 Ed. Editorial Depalma, Buenos Aires, Argentina. Pg. 21
conjunto
de
normas
jurdicas que
regulan
las
relaciones
familiares109. Toda relacin jurdica vincula a sujetos con el ordenamiento jurdico, la relacin jurdica coloca sub iure todas aquellas relaciones que la vida social establece entre dos o ms personas, como causa para la realizacin de fines o intereses que son dignos y merecedores de tutela y que, por ello, son disciplinados y organizados unitariamente por el ordenamiento jurdico.
El Derecho de Familia tiene como funcin determinar la estructura de la familia y su organizacin, a la que agrega la de educar con sus reglas, fijadas a partir de la
conciencia social imperante en cada comunidad. Tambin tiene como objetivo encontrar una solucin pacfica a los
conflictos familiares... es el instrumento que ha de procurar destrabar el conflicto familiar... en su cometido debe agotar todas las posibilidades que el derecho brinda y recurrir a soluciones acordes a la sensibilidad y el sentido comn110.
9109
Zannoni, Eduardo A. (1981). Derecho Civil: Derecho de Familia Tomo I. 2 Ed. Editorial Astrea, Buenos Aires, Argentina. Pg. 23 0110 Bertoldi de Fourcade, Ana y Ferreira de la Rua, Angelina. (1999). Rgimen Procesal del Fuero de Familia. 1 Ed. Editorial Depalma, Buenos Aires, Argentina. Pg. 1
Para entenderse personal y
Julin el
Bonecasse, por Derecho de Familia puede de cuyo reglas objeto de Derecho, de orden
conjunto
patrimonial,
exclusivo,
principal,
accesorio o indirecto es presidir la organizacin, vida y disolucin de la familia. Concretamente lo detalla como la parte del Derecho Civil que rige la organizacin de la
familia y que define, dentro de ella, el estado de cada uno de sus miembros111.
Antonio
Cicu,
jurista
italiano,
profesor
de
la
Universidad de Bolonia, dice que el Derecho de Familia se considera generalmente como una parte del Derecho Privado; este suele dividirse en cuatro especiales: derechos reales, de crdito, de familia y de sucesin, a los que se antepone una parte general que contiene la exposicin de los conceptos y principios comn a todo Derecho Privado. Para este jurista, la familia es un conjunto de personas unidas por vnculo jurdico vnculo de consanguinidad es o de afinidad. el Teniendo que este en
gradaciones,
diverso
alcance
correspondencia tiene la regulacin jurdica, lo que da lugar

111
Bonnecase, Julien. (1945). Elementos de Derecho Civil. Tomo I. 1 Ed. Editorial Jose M. Cajica, Jr., Buenos Aires, Argentina. Pg. 31
a una diversa constitucin y concepcin las relaciones sin jurdicas bien el que al
de
familia, familiar sido
segn van
vnculo ha
unidas...
ncleo
familiar
siempre
originado y distinguido por el hecho biolgico por largo tiempo, sin embargo, ha acompaado al mismo, como elemento constitutivo, el hecho econmico social... destinado a
proveer todas las necesidades de los componentes del grupo, necesidades de subsistencia, de defensa interna y externa112. Hoy, la globalizacin exige un cambio en este concepto, toda vez que el mismo concibe la familia legtima y la llamada familia de hecho, involucrar al nio, a la mujer, al adulto mayor y aquellas relaciones nacidas de la consanguinidad.
El Derecho de Familia tiene una naturaleza especial, pues participa tanto del Derecho Privado como del Derecho Pblico, en base fundamentalmente a la importancia que sus normas tienen para la sociedad; el Estado siempre ha tenido un especial inters e intencin en la configuracin de las normas del mismo... ese marcado carcter imperativo de sus
2112
Cicu, Antonio. (1947). El Derecho de Familia. 1 Ed. Editorial Ediar S. A., Buenos Aires, Argentina. Pg. 27-38
normas
es
lo
que
ha determinado que el Derecho de
Familia tenga una naturaleza especial, pues si bien es parte integrante del Derecho Privado, por esa intervencin e
inters social en el mismo, sus normas sobrepasan los lmites de este, el privado, para entrar en las del Derecho
Pblico113.
Seccin II: Caractersticas y Ubicacin del Derecho de Familia entre las Ramas del Derecho
El proceso de familia, aquel que tiene por objeto la resolucin de pretensiones y peticiones fundadas en el
Derecho de Familia, entendido ste como un conjunto de normas jurdicas que regulan las relaciones familiares, presenta una serie de principios comunes impuestos por la propia
naturaleza de aquel, deducidos a partir de la gratuidad del acceso a la justicia.
3113
Moreno Quesada, Luis et al. (2002). Curso de Derecho Civil IV. Derecho de Familia y Sucesiones Vol. IV. 1 Ed. Editorial Tirant Lo Blanch, Valencia, Espaa. Pg. 37
La
singularidad
del proceso de familia no reside
tanto en la forma exterior, conformacin estructural o tipo de procesal que este adopta, sino en su sustancia derivada del carcter, por lo general indisponible de las materias del Derecho de Familia y de los distintos y complejos intereses que a travs del mismo se tutelan. Si bien, los principios o caracteres no son exclusivos o propios de la materia de
familia, la intensidad, la extensin y la generalizacin con que aparecen reunidos y aplicados en los diversos
procedimientos contribuyen a conformar un proceso de familia que goza, adems, de una incipiente autonoma cientfica e incluso legislativa, a tal punto que numerosos pases han optado por sancionar leyes procesales familiares para la
solucin de estos conflictos. La especificidad del conflicto de familia y el vertiginoso crecimiento en el nmero y la complejidad creacin de de estas causas, han llevado para igualmente atender a la
tribunales
especiales
dicha
problemtica.
El Derecho Procesal de Familia se caracteriza por tener un solo procedimiento para todos los casos donde exista
contencin y uno solo para los casos voluntaria. En los procesos
de las
jurisdiccin etapas del
contenciosos,
proceso generalmente son las mismas, siendo algunas de ellas la demanda, la calificacin sobre la admisin de la demanda, la admisin o de rechazo de la misma, el emplazamiento, evacuacin los la de la las no
contestacin pruebas y la
demanda,
conciliacin, etctera. la
sentencia, cuenta
Para
procesos
contenciosos
se
con
solicitud,
calificacin
sobre la admisin de la solicitud, la admisin o rechazo de la misma, audiencia a las partes interesadas, algunas veces evacuacin de prueba ofrecida y la sentencia.
a)
Su especialidad: siguen siendo procesos especiales
en cuanto tienen adjudicada una tramitacin especfica, como por ejemplo, procesos sobre divorcio, filiacin, matrimonio y menores, rgimen patrimonial, entre otros114. En la exposicin de los motivos del Cdigo de Procedimientos Familiares para los Estados Unidos Mexicanos, se indica que salvaguardar y
4114
El VII Congreso Mundial Sobre Derechos de Familia, seala: a. No todo asunto en materia familiar puede tramitarse por el mismo procedimiento. Algunas acciones requieren de un conocimiento pleno (por ejemplo: nulidad de matrimonio, prdida de la patria potestad) Otras exigen de un procedimiento sumarsimo, requiriendo una urgente y efectiva solucin del conflicto (por ejemplo: juicios por alimentos). b. No es conveniente la excesiva pluralidad de procedimientos especiales.
proteger
la
familia,
con normas
adecuadas,
es
suficiente para promulgar un Cdigo Procesal Familiar. Un Cdigo especializado permitir la mejor solucin de los
conflictos de carcter familiar, y que se juzguen con las normas y procedimientos familiares y no civiles ni de Derecho comn, mucho menos con criterios privatistas que no se
adecuan a nuestra realidad familiar actual115.
En el referido cdigo mexicano se hace la observacin de que los procesos familiares deben ser breves y concisos,
tnica que se debe seguir en los traslados a las partes, sealar con brevedad los das y las horas para la celebracin de las audiencias, siendo posible el ofrecimiento de las
pruebas en las misma116. Se hacer ver la necesidad de dejar que las partes opten voluntariamente acudir o no al rgano jurisdiccional para resolver sus problemas familiares. Es
necesario eliminar las formalidades requeridas para acudir a un juez familiar, as como tambin la asesora adecuada de
5115
Guitrn Fuentecilla, Julin. (2004). Proyecto de Cdigo de Procedimientos Familiares Tipo para los Estados Unidos Mexicanos. 1 Ed. Editorial Porra, Mxico. Pg. 14 6116 Por la materia encontramos una excepcin en el proyecto de Ley Procesal de Familia de la Repblica de El Salvador en su Artculo 6: (Doble Instancia) Los procesos familiares tendrn dos instancias, salvo disposicin expresa en contrario. Igualmente tendrn doble instancia todas aquellas resoluciones que produzcan efectos propios o puedan causar un gravamen irreparable.
expertos
en
Psicologa, Psiquiatra,
Trabajo
Social,
Medicina, etc. Otorgar facultades discrecionales al juez es fundamental para una justicia pronta y cumplida.
Los
procesos
de
familia
requieren
soluciones
especficas, pues en la mayora de los supuestos no se trata de resolver el litigio dando la razn a una parte y
declarando culpable al otro, ni fijar quin es el ganador o el perdedor, sino que lo que se procura es eliminar el
conflicto ayudando a la familia a encontrar un nuevo orden en su estructura familiar117.
b) Publicidad restringida: por la naturaleza de los temas que se discuten se hace necesario limitar el principio de publicidad de las actuaciones judiciales, en razn de
proteger los intereses de los menores o la proteccin de la vida privada de las partes y de otros derechos, o bien cuando el tribunal lo considere indispensable, por cuanto la
publicidad pudiera perjudicar a los intereses de la justicia.

7117
Guahnon, Silvia V. (2008). Derecho Procesal de Familia. Tras las premisas de su teora general. (El Juez de Familia y los nuevos desafos de la magistratura).1Ed. Editorial Jurdica Continental. San Jos, Costa Rica. Pg. 6-7
c) Disminucin del principio de rogacin y disposicin del proceso: el juez decide cuestiones que ataen a los
menores aunque nada se le haya solicitado, o incluso dando ms de lo pedido por las partes, y puede incluso decidir en contra del acuerdo suscrito por los cnyuges cuando
perjudique gravemente a uno de ellos o no proteja el inters del menor.
El proyecto de Ley Procesal de Familia de la Repblica de El Salvador consta de 254 artculos, contiene una Parte General y una Parte Especial; en lo primero se han abordado los principios propios del Derecho Procesal de Familia,
concretamente se hace referencia a los principios rectores
que deben tomarse en cuenta en la
aplicacin
de
la
ley118.
Algunos aspectos tomados en cuenta en dicho proyecto son: 1) Las normas contenidas en el Cdigo Procesal Civil aplicables a los procesos de familia. 2) Las normas procesales contenidas en otras leyes, especialmente en el Cdigo de Familia y la Ley de Pensiones Alimentarias. 3) Los principios inmediatez, procesales cerelidad, de oralidad, de
gratuidad,
sencillez
formas y economa procesal119. 4) La necesidad previos y de contar con que instrumentos garanticen la
cautelares
8118
eficaces
De importancia en dicho proyecto se puede rescatar el Artculo 3: (Principios Rectores) En la aplicacin de la presente ley, debern tenerse en cuenta los siguientes principios: a) El proceso se inicia a instancia de partes, salvo excepciones legales. Las partes podrn ofrecer pruebas, presentan alegatos y disponer de sus derechos, excepto cuando estos fueren irrenunciables. b) Iniciado el proceso, este ser dirigido e impulsado de oficio por el juez, quien evitar toda dilacin o diligencia innecesaria, y tomar las medidas pertinentes para impedir su paralizacin. c) En el proceso de familia, el juez deber estar presente en todas las actuaciones y procurar la concentracin de los mismos. d) Las audiencias sern orales y pblicas, salvo que de oficio o a instancia de parte el juez ordene celebrarlas reservadamente. e) El juez garantizar la igualdad de las partes durante todo el proceso. f) Las partes debern plantear simultneamente todos los hechos y alegaciones en que fundamenten sus pretensiones o defensas y, las pruebas que pretendan hacer valer. g) El juez deber resolver exclusivamente los puntos propuestos por las partes y los que por disposicin legal correspondan. h) Los sujetos que actan en el proceso debern comportarse con lealtad, probidad y buena fe. 9119 Los cuales es posible encontrar en el proyecto de Ley Procesal de Familia de la Repblica de El Salvador en su Artculo 4: (Principios Rectores) En todo asunto debatido ante la jurisdiccin familiar, deben respetarse los principios del debido proceso o contradictorio, celeridad, oralidad, gratuidad, sencillez de formas, inmediacin y concentracin, salvo excepciones expresamente establecidas por la ley. Las sentencias de los tribunales familiares debern procurar la verdad real. Para tal efecto, estn facultades para trasladarse de oficio o a instancia de parte, a los lugares donde se encuentre la prueba o elementos de trascendencia para la decisin, para comprender acertadamente el problema sometido a su conocimiento.
efectiva
tutela
de sus derechos hasta el dictado
de la resolucin definitiva.
5)
La
incorporacin
de
mecanismos
de
conciliacin que permitan a las partes zanjar sus diferencias en una forma amigable.
6) El establecimiento de normas que realicen adecuadamente la proteccin de menores e incapaces, mujeres y desvalidos en la familia.
7) La incorporacin del principio de la sana crtica prueba. como criterio para la valoracin de la
8)
Las
especificaciones
que
requiere
el
rgimen de recursos en materia de familia. En el VII Congreso Mundial sobre Derecho de Familia, celebrado en El Salvador en setiembre de 1992, uno de los temas tratados fue el Derecho Procesal Familiar, en l se
analizaron las caractersticas del
proceso
familiar,
los
requisitos y poderes del juez de familia y la colaboracin de organismos tcnicos y la funcin del Ministerio Pblico. Se hicieron tambin recomendaciones en cuanto a Tribunales de Familia, clases de tribunales, tipos de procesos familiares, principios que deben predominar en los procesos de familia, mtodos alternativos de solucin de conflictos familiares, competencia, recursos que deben sopesarse por nuestros
juristas necesariamente. Se enfatiz en la necesidad de la existencia de especialidad en los profesionales para afrontar la difcil materia familiar, la seleccin de los jueces y del personal de apoyo. Parte de la poltica judicial debe ser la formacin y perfeccionamiento permanente de los jueces con competencia en materia familiar, donde el juez no permanezca aislado de la realidad que lo rodea, pues se someten a su conocimiento conflictos que requieren soluciones concretas y que los tribunales cuenten con equipos interdisciplinarios que asesoren al juez y a los sujetos implicados en el rea de sus
0120
respectivas
incumbencias
profesionales120.
Si
bien,
no
En cuanto a principios que deben predominar en el proceso de familia en el proyecto de Ley Procesal de Familia de la Repblica de El Salvador se sugieren: a. El llamado procedimiento familiar exige el cumplimiento efectivo del principio de inmediacin procesal y de la intervencin dinmica y comprometida del juez. b. El procedimiento debe desarrollarse a travs de audiencias orales generalmente privadas.
toda la materia familiar puede tramitarse procedimiento, no debe existir
por
el
mismo de
excesiva
pluralidad
procedimientos, debe propiciarse una competencia amplia de los juzgados de familia y que los tribunales de alzada
tambin deben ser especializados.
Se hace necesario analizar si existe un Derecho Procesal comn a todas las la materias, materia o de bien si existe Por un Derecho el
propiamente
para
familia.
ejemplo,
proceso laboral, a partir de los aos cuarenta, plante un procedimiento especfico, deseable en otras materias; por otro lado, el proceso agrario logr armar todo un sistema basado en principios, dejando ver lo importante que es una 'cultura jurdica' como substrato de un sistema y la importancia de la
c. El procedimiento familiar repudia el exceso de rigor ritual manifiesto; debe tenderse a una mayor flexibilizacin de las formas, sin violar el derecho de defensa en juicio. d. El principio de economa procesal exige la mayor concentracin posible de actos, tendiendo, de este modo, a la pronta solucin de los litigios. e. El principio de preclusin requiere ser suficientemente flexibilizado. Consecuentemente, las normas sobre admisin de hechos nuevos y de nueva prueba deben interpretarse en forma amplia, en bsqueda de la verdad real y respetando el principio de contradiccin. f. Algunos procesos familiares requieren que se escuche a ciertos sujetos, aunque no tengan carcter de parte en sentido estricto. Es conveniente que las leyes aseguren el derecho de defensa de los implicados, en especial los menores. g. El Ministerio Pblico intervendr en los procesos familiares en que se necesite defender el inters pblico con el fin de vigilar el cumplimiento de la ley, la buena administracin de justicia y la real proteccin de los menores y dems incapaces. h. El Estado debe arbitrar los medios para las carencias econmicas no sean un impedimento al real acceso a la justicia
doctrina
la
jurisprudencia para adaptar las normas a los
lugares y a los tiempos. El Derecho Procesal Constitucional ha dado grandes aportes y se ha construido y autoconstruido a travs de la jurisprudencia vinculante en tan solo una
dcada121.
Para Derecho
nuestro de
tratadista contina
Alberto siendo
Brenes
Crdoba,
el una
Familia
fundamentalmente
disciplina jurdico-privada y forma parte, por tanto, del Derecho resolver Civil, los cuyo contenido consiste, ante todo, en
conflictos
entre
particulares...
Domat
contrapona los compromisos adquiridos merced a los vnculos naturales del matrimonio y el nacimiento, a todos las dems especies de obligaciones y deberes contrados de otra manera. Este carcter natural y biolgico de las relaciones jurdicas constitutivas de la familia... explica las peculiaridades de su rgimen consistente a los fundamentalmente de la en una limitacin una
importante
poderes
voluntad
autnoma,
ampliacin de la nocin de orden pblico, una ausencia de
121
Benavides Santos, Diego. (2003) Juicios de Familia regulados en un Cdigo Procesal General?: S,...pero. Indito. Pg. 2
aplicacin sistemtica de las teoras generales del Derecho Civil (por ejemplo, acto jurdico y matrimonio, filiacin y medios de prueba) y unos procedimientos especiales122. Para una concepcin ms clara, se hace referencia a una serie de postulados de gran importancia:
A)
Teora
segn
la
cual
es
parte
del
Derecho Pblico: en la doctrina se afirma que la familia se es una institucin de manera de Derecho su
Pblico,
acenta
innegable
aspecto de Derecho Pblico, el cual estara dado por el inters estatal en el cumplimiento por los particulares de sus poderes-funciones en las relaciones jurdicas del Derecho de
Familia. Las relaciones jurdicas familiares, emergentes Derecho filiacin de las instituciones el bsicas del la
de y
Familia: la actos
matrimonio, no
adopcin, de
contienen privada, es
generalmente
autonoma
2122
Brenes Crdoba, Alberto. (1984). Tratado de las personas Vol. II. 4 Ed. Editorial Juricentro, San Jos, Costa Rica. Pg. 20-21
decir, actos de autodeterminacin,
de
autorregulacin de los intereses propios entre los mismos interesados; los derechos-deberes emergentes de las relaciones familiares: el de los cnyuges de observar mutua fidelidad o de vivir en el mismo hogar, o de contribuir a las cargas del matrimonio; el de los padres de educar y vigilar la conducta de sus hijos
menores, de proveer a su sustento y educacin, etc., no son contingentes sino imperativos, la mayor parte de las veces son inherentes a la realizacin familiares. de los fines o intereses
El Derecho de Familia tiene un marcado matiz de inters pblico. Sus normas
constituyen mandatos imperativos... no admiten la gama de voluntariedad que se aprecia en la relaciones decir que de las Derecho normas Privado; quiere en ello este
contenidas
derecho son de 'Ius Cogens', y el particular,
al
entrar
en ellas,
no
tiene
posibilidad;
como en las del Derecho Privado, de imponer condiciones no modificaciones123. Est llamado a tutelar normas de orden pblico. La
circunstancia de que los derechos subjetivos emergentes de sus hace normas que se implican los deberes de
correlativos,
califique
derechos-deberes o bien poderes-funciones. En el Derecho de Familia existen factores de
orden pblico y puede hablarse de un orden pblico familiar, en la medida en que las
reglas bsicas sobre las cuales la familia se organiza se encuentran recogidas en el texto constitucional. Existe un inters en el
mantenimiento de la institucin familiar, y en que sta posea un determinado sentido que no quede abandonado De de a sus propias el hecho del fuerzas que Estado e la sea
iniciativas. intervencin
3123
ah los
rganos
Brenes Crdoba, Alberto. (1984). Tratado de las personas Vol. II. 4 Ed. Editorial Juricentro, San Jos, Costa Rica. Pg. 37
frecuente
en gran nmero de actos relativos
al Derecho de Familia, y que existan por parte de estos una serie de directrices de poltica familiar. subjetivos conferido Cuando se analizan junto los el se derechos derecho impone el
familiares por las un
con
normas, deber (por
correlativamente
ejemplo,
derecho del hijo menor a reclamar alimentos a sus padres, implica para estos un deber de prestarlos). Las normas del Derecho de
Familia son generalmente de orden pblico, con carcter de imperativas o prohibitivas, ajenas a regulacin por voluntad privada, y al mismo tiempo, pueden son inderogables. de la Dos personas no
casarse
manera
que
prefieren,
segn estipulaciones particulares, ni elegir la forma; como por tampoco simple como pueden disolver el Los solo son
matrimonio actos puede

4124
mutuo el
disenso124. casamiento, si
jurdicos, ser
regulados
vlidamente
Rojina Villegas, Rafael. (1988). Compendio Derecho Civil: Introduccin, personas y familia. T. II. 22 Ed. Editorial Porra, Mxico D. F., Mxico. Pg. 12
otorgados
ante el
funcionario
estatal
designado al efecto, y lo mismo ocurre con su modificacin o extincin, dada la importancia que tiene el estado de familia para la
organizacin de una sociedad determinada.
B) Teora segn la cual es una tercera rama del Derecho: el profesor Antonio Cicu, de la Universidad de del de Bolonia, sera sostiene un tercer y del que el
Derecho distinto Pblico.
Familia Derecho
gnero Derecho
Privado
En el primero el individuo se halla
en una relacin de subordinacin con respecto al fin del Derecho, en tanto que en el segundo est en una posicin de libertad al mismo
respecto. En la relacin jurdica de Derecho Privado los intereses tutelados son distintos y opuestos, no mientras es que en un la de Derecho del que En
Pblico individuo solo hay
admisible al el
inters sino
contrapuesto un inters,
Estado, del
Estado.
relacin con el Derecho
de
Familia,
tampoco
tutela intereses individuales como autnomos, independientes, subordinados a opuestos, un inters sino que a estn los
superior
intereses individuales, el inters familiar, de ah que en el Derecho de Familia existan relaciones Derecho jurdicas similares Se a las en del que
Pblico.
diferencian
mientras en ste el inters superior que se tiende a salvaguardar es el del Estado, en aqul es el inters familiar.
C) Teora segn la cual forma parte del Derecho

5125
Social125:
nueva
posicin
sustentada
En la exposicin de motivos del proyecto de Ley Procesal de Familia de la Repblica de El Salvador, en su Artculo 4: (Principios Rectores) En todo asunto debatido ante la jurisdiccin se especifica que el Derecho Procesal de Familia: a) Es un Derecho Pblico (como todo Derecho Procesal); b) Est llamado a tutelar normas de orden pblico; c) Si el Derecho de Familia es un derecho social, el Derecho Procesal de Familia tendr que ser diseado para solucionar, de manera razonable, gil y pronta, los conflictos que surjan de las relaciones de familia; d) Los valores hacia los cuales se orienta tienen una connotacin, con matices diferentes a los del Derecho Civil y Procedimientos Civiles. Estn en juego valores como la dignidad personal, intimidad, igualdad, unidad de la familia y el inters superior de la familia, del menor y de las personas de la tercera edad; e) Es un derecho que deber tomar en no slo los intereses patrimoniales o econmicos, como lo hace el civil; sino que tendr que proteger derechos de carcter personalsimo como la filiacin, el derecho a no separarse de los hijos y a tener o mantener un trato de relaciones de amor con ellos. Los conflictos que se plantean son de carcter profundamente humano; tienen que ver con lo ms sagrado, con las races de la felicidad de una persona, como el derecho a formar una familia, etc.; f) Los principios filosfico-jurdicos que deben orientar el proceso de familia son de naturaleza diferente a
por el profesor de la Universidad de Tucumn, Jorge S. Antoni: sostiene que el Derecho tiene como sujeto de al Estado, y y hay en l una e
relacin
subordinacin
dependencia
inters de autoridad; hay un sujeto jerrquico y sujetos secundarios. El Derecho Privado
tiene como sujeto a la persona o al Estado como particular, y su fuente normativa es la voluntad que solo puede ser afectada por el orden pblico; no hay sujeto jerrquico, y las obligaciones voluntad. la y derechos nacen de aquella
En el Derecho Social el sujeto es representada por los distintos
sociedad,
entes colectivos con los cuales opera; por la naturaleza de la relacin se est frente a una reciprocidad y cuando se ejerce un derecho se
cualesquiera otra ley procesal; g) La ideologa patrimonial paternalista del Cdigo Civil, heredada del derecho romano, que consecuentemente se traslada al Cdigo de Procedimientos Civiles, no puede continuar en el nuevo derecho de familia. La concepcin prevalente del pater familias con sus potestades (patria potestad) o dominio sobre la mujer y los hijos, ha sido desterrada de la legislacin de familia; h) El Derecho de Familia est fundamentado en principios jurdicos, morales y espirituales, que el derecho procesal no puede ignorar, tales como solidaridad y el amor. Es por ellos, que los conflictos familiares deben resolverse, en lo posible eliminando la confrontacin entre las partes; en todo caso, con el menor dao posible; ya que no es conveniente que un juez, que conozca de conflictos patrimoniales como un juicio ejecutivo, reivindicatorio, la nulidad de un ttulo; o la disolucin o terminacin de un contrato o cualquier aspecto mercantil, laboral, etc. no pueden estar en condiciones anmicas para conocer los conflictos familiares, de adopcin, divorcio, filiacin, etc. i) El Derecho de Familia es un Derecho Social.
cumple
con
un deber
es
recproca
la
exigibilidad.
Como
Derecho
Social,
el
Derecho
de
Familia debe estar diseado para solucionar, de manera razonable, que surgen gil de las y pronta, relaciones los de
conflictos
familia. El rango superior de las relaciones familiares puras u organizadoras de la
familia, est sobre las relaciones jurdicas reguladoras de los efectos pecuniarios de
dicha organizacin. La tica trasciende las normas de este Derecho, impregnndolo de los principios que rigen en la sociedad en
momentos histricos determinados. Sus reglas tienen una mayor impugnacin de los modos,
corrientes y comportamientos sociales que el legislador adopta a los distintos momentos
legislativos, bien mediante lneas generales, o en normas concretas que vayan en inters y formacin y mantenimiento de la familia... es
un
Derecho dinmico que va adaptando sus
instituciones a los principios y corrientes que impregnan la sociedad en momentos
concretos126.
D) orienta
Los
valores una
hacia
los
cuales con
se
tienen
connotacin
matices
diferentes a los del Derecho Civil y Procesal, que tienden generalmente a ser formalistas y rigurosos en cuanto a la observancia de los principios Familia que lo en rigen. juego En el Derecho como de la
estn
valores
dignidad personal, intimidad, igualdad, unidad de familia y el inters superior de la
familia, del menor y de las personas de la tercera edad. Existe una mayor restriccin de la autonoma de la voluntad que en otras ramas del Derecho Civil, pues casi todas sus normas son imperativas. Existe una estrecha conexin
6126
entre
las instituciones
jurdicas
familiares y el estado civil de las personas. Si el estado civil est constituido por
aquellas cualidades o condiciones que marcan su impronta en la persona y que determinan el trato que esta recibe dentro de la comunidad, el puesto ocupado dentro de la familia puede ser determinante de algunos estados civiles. Los derechos de familia son en s, por regla general, inalienables, intransmisibles,
irrenunciables e imprescriptibles. Esto tanto en razn del carcter social que requiere
control y proteccin, como por el carcter de derechos personalsimos que les corresponde a los Derechos de Familia127.
E)
Es
un
derecho
que
deber
tomar
en
cuenta no solo los intereses patrimoniales o personalsimos como la filiacin, el derecho a
7127
Rojina Villegas, Rafael. (1988). Compendio Derecho Civil: Introduccin, personas y familia. T. II. 22 Ed. Editorial Porra, Mxico D. F., Mxico. Pg. 13
no separarse de los hijos y a tener o mantener un trato de relaciones de amor con ellos. Los conflictos que se plantean son de carcter
profundamente humano, tienen que ver con lo ms sagrado, con las races de la felicidad de una persona, como el derecho a formar una
familia, etc. Los fines que se asignen a la familia trascienden los intereses
estrictamente individuales, su cumplimiento no puede dejarse al arbitrio individual. As como los poderes jurdicos que se atribuyen a la persona ejercicio en el campo y por patrimonial ello son los son de
libre,
derechos poderes jurdicas
estrictamente derivados de
subjetivos, las
relaciones
familiares son instrumentales y se atribuyen al titular para que, mediante su ejercicio, puedan ser cumplidos los fines previstos por el ordenamiento jurdico.
F)
Los principios
filosficos
que
deben orientar el proceso de familia son de naturaleza diferente a cualquier otra. La
influencia de ideas morales y religiosas en la adopcin de las soluciones legislativas
referentes a los problemas que presenta, y la necesidad de que sus normas guarden
correlacin con la realidad social, hace que su regulacin sea un problema de poltica
legislativa.
G)
El
Derecho
de
Familia
est
fundamentado en principios jurdicos, morales y espirituales, que el Derecho Procesal no
puede ignorar, tales como la solidaridad y el amor. Es por deben ello, que los en conflictos lo posible,
familiares
resolverse,
eliminando la confrontacin entre las partes; en todo caso, con el menor dao posible, ya que no es conveniente que un juez que conozca los conflictos patrimoniales como un juicio
ejecutivo,
reivindicatorio, la nulidad de
un ttulo, o la disolucin o terminacin de un contrato, o cualquier aspecto mercantil,
laboral, etc., no puede estar en condiciones anmicas para conocer los conflictos
familiares, de adopcin, divorcio, filiacin.
H) Su contenido tico, influyen en ste la religin y la moral, hasta el punto de que el Derecho se ticos apropia para muchas veces de en
preceptos
convertirlos
preceptos jurdicos. Se ha incluido dentro de este mbito y, la en influencia particular, de de las la ideas Iglesia
religiosas
Catlica. Sin embargo, en la actualidad, dicha influencia ha decado hasta casi desaparecer, por cuanto ya una idea religiosa no puede ser impuesta en una norma que debe regir dentro de una norma que debe regir dentro de una
sociedad eminentemente plural. Si mantiene su debida trascendencia, la influencia de
principios
ticos
que
resultan
de
una
conciencia social ampliamente aceptada, como por ejemplo, el rechazo del incesto y la
consiguiente prohibicin del casamiento entre determinados parientes. Por su propia
naturaleza la normativa tiene un carcter de proteccin y defensa que los ordenamientos
jurdicos han ido adoptando a los diferentes tipos de sociedad que han regido en momentos histricos concretos, a travs de sus
instituciones de proteccin y defensa en la mayora de se sus han instituciones. ido adaptando a Los los
ordenamientos
distintos tipos de sociedad por los que ha pasado esta materia y que regulan las
relaciones de los miembros integrantes de la familia a travs de la normativa vigente en determinados momentos de la sociedad128.
8128
I)
Son igualmente
los
derechos
que
nacen en l intransferibles a ttulo personal, adems inalienables. Vienen concebidos por la ley en atencin a la situacin que ocupa cada miembro de la familia, y que por la propia esencia de los mismos, se salen de la esfera personal en cuanto a su disponibilidad, por lo que no se puede Las renunciar normas de a ellos y ni en
trasmitirlos129. especial, las
jurdicas de
normas
Derecho
Familia
tienen un fin educador y al mismo tiempo, debe reflejar la realidad social. Esta necesidad de contemplar lo que sucede dentro de la sociedad para luego darle un marco jurdico adecuado, tiene especial importancia dentro del Derecho de Familia, las porque normas es a una los forma cambios de que ir se
adecuando
producen dentro de la comunidad.
9129
Ibdem. Pg. 36
J)
En de
el Derecho la
de se
Familia manifiesta
la a
autonoma
voluntad
travs de la realizacin de los actos que la ley expresamente autoriza, pero la forma en que se deben llevar a cabo para que produzcan efectos jurdicos, como as tambin las
consecuencias de orden personal y patrimonial que de esos actos deriven estn resueltas por la ley de una manera imperativa y resultan inmodificables interesados. La por la voluntad de ser de de los esta
razn
caracterstica es que las normas de Derecho de Familia no se han dispuesto en orden a
satisfacer solo los intereses individuales de sus miembros, sino que procuran dar sustento al inters familiar, que es superior y
diferente de aquellos130.
Refiere
el
proyecto
salvadoreo
la
necesidad
de
una
nueva mentalidad para el abogado y los operadores de la ley,

0130
Azpiri, Jorge O. (2000). Derecho de Familia. 1 Ed. Editorial Hammurabi S.R.L., Buenos Aires, Argentina. Pg. 38
intentando
solucionar
los problemas de familia sin que La labor judicial durante la
haya vencedores ni vencidos.
fase conciliatoria, institucin de verdadera importancia para la solucin de los conflictos familiares, pretende eliminar el conflicto y de ser posible, encaminar a la familia a encontrar un nuevo orden en su estructura. Por ejemplo, en un proceso de divorcio, los cnyuges dejan de ser marido y
mujer, pero siguen siendo padre y madre de sus hijos.
Lo
anterior
nos
ubica
tambin
dentro
del
papel
que
desempea el abogado en la materia: El Derecho de Familia es una materia muy delicada, a la cual no debe ingresarse sin tener resuelto el problema de tica de la estrategia. El
Derecho de Familia es un derecho con facetas jurdica, social y tica que al litigante siempre va a causar mucha tensin, pues el cliente intentar encontrar en su asesor jurdico respaldo para un problema para que trasciende en el el mbito de los
estrictamente
jurdico
involucrarse
sentimientos fuertes, en el de los intereses de inocentes que muy a menudo son usados como armas, como rehenes, como
castigo... El abogado debe cuidarse de no compartir la pasin
el cliente y de no convertirse en dirigido ms que en director jurdico (artculo 18 del Cdigo de Moral).
La
tica
del
abogado
en
materia
de
familia
implica
conciencia de su funcin social, de asesorar sobre todo para lograr la mejor solucin para toda la familia, y no para luchar para que la tesis de su patrocinado venza a ultranza sin importar los medios y el dao que produzcan. El arreglo justo es la ms rpida y mejor solucin a los conflictos de familia, cuando existan personas con poder y capacidad de negociar. El abogado no debe buscar el litigio como el nico medio para la solucin del problema, y ya en el litigio debe acudir a las audiencias de conciliacin, y en el desarrollo de la litis debe guiarlo la prudencia, la conciencia y la
ciencia. Nunca acudir a los trminos despectivos, ni a las frases injuriosas en los escritos y las audiencias, y tener ms en cuenta que nunca el mandato del artculo 2 del Cdigo de Moral del Abogado de no esgrimir citas contrarias a la verdad, pues las mismas causan ms dao en los involucrados131 .
131
Benavides Santos, Diego. (2003). Juicios de Familia regulados en un Cdigo Procesal General?: S,...pero. Indito. Pg. 13-14
Tanto las recomendaciones del Congreso Mundial132 como del proyecto del cdigo salvadoreo deben tomarse en cuenta a la hora de pretender renovar el proceso de familia. En general, las leyes que regulan todas las relaciones de familia, sea sta integrada o desintegrada, deben descansar en los
siguientes principios: -Igualdad de derechos y obligaciones entre los cnyuges. -Defensa y proteccin de la madre soltera, separada o
divorciada. -Proteccin al hijo procreado dentro o fuera del
matrimonio y del adoptivo. -Promocin y fomento del patrimonio.
2132
Algunas recomendaciones adoptadas en el VII Congreso Mundial Sobre Derechos de Familia, realizado en San Salvador, del veinte al veintisis de setiembre de mil novecientos noventa y dos, respecto a los procedimientos familiares son: 1) Los Estados deben establecer Tribunales de Familia especializados y tcnicamente asesorados que contribuyan a garantizar y consolidar la convivencia familiar y a resolver con mayor justicia y eficacia los conflictos familiares. 2) Los Estados deben proveer los recursos necesarios para funcionamiento de la estructura judicial, para que puedan responder a las necesidades de la sociedad. 3) La universidad y la escuela judicial deben promover y realizar la capacitacin suficiente en materia de familia. 4) Los jueces y el personal operador de la ley deben cuidadosamente seleccionados, priorizando su capacidad tcnica y respecto de ellos se debe mantener una poltica de capacitacin permanente. 5) Los Tribunales de Familia deben contar con un equipo asesor multidisciplinario, integrado por lo menos con un psiclogo, un trabajador social y un educador. 6) Se recomienda el establecimiento de un proceso gil y eficaz, y no debe haber excesiva pluralidad de procedimientos
Tanto
en
el
Congreso Mundial
Sobre
Derecho
de
Familia y Derecho Civil en Acapulco, Mxico, as como en el Congreso Familia, existencia asesorados, convivencia eficacia Hispanoamericano en de Santa, los de Profesores se de Derecho en que de la
Argentina, tribunales a a
coincide
especializados, y
tcnicamente la y
contribuye familiar y
garantizar resolver con
consolidar justicia el
mayor pero
los
conflictos
familiares;
eficaz
funcionamiento requiere normas particulares de procedimiento, regidas, entre otros, por de los principios de inmediacin, preclusin
celeridad,
actuacin
oficio,
concentracin,
relativa y amplitud de medios probatorios. En cuanto a los asuntos familiares, minoridad y derechos personalsimos, se estima la necesidad de crear tribunales especializados para funciones en juicio oral de instancia nica, con una etapa previa conciliatoria y con la colaboracin de auxiliares
tcnicos.
Seccin III: Derecho Procesal de Familia y su relacin con los principios generales del Derecho Procesal
El proceso se caracteriza de
acuerdo
con
la
norma
sustantiva, es decir, la naturaleza de la norma va a ser la que calificar al proceso como penal, civil, mercantil o de familia. Se da inicio diciendo que el Derecho Procesal de Familia pude definirse como la rama del Derecho Procesal que estudia el conjunto de principios, doctrinas, instituciones, teoras y normas que regulan la funcin jurisdiccional del Estado respecto de los Derechos de Familia y fijan los
procedimientos a seguir para obtener la actuacin del Derecho Positivo en los o casos decidir concretos una a fin de y resolver determina una las
controversia
pretensin;
personas que deben someterse a la jurisdiccin estatal y los funcionarios Derecho encargados es de uno ejercerla slo, en esa rama133. la El
Procesal
regula
funcin
jurisdiccional del Estado, sus principios fundamentales son comunes en todas sus ramas, puede dividirse en Derecho
Procesal Civil, Derecho Procesal Penal, Derecho Procesal de Trabajo, Derecho Procesal de Familia, etctera.
3133
Reyes Gallur, Juan Jos. Disposiciones generales de los procesos de familia en la nueva ley de enjuiciamiento civil. (2006). http://www.porticolegal.com/pa_articulo.php?ref=173. Pg. 2-3
Los
principios constituyen
directivas,
pautas, que el legislador debe recoger para que el orden creado como modelo sea justo y por lo tanto eficiente; pueden ser aplicados por el juez para reforzar e interpretar las leyes vigentes, siempre que no sean contrarios al espritu del Derecho o bien cuando exista una laguna legal.
En materia de Derecho Procesal Familiar, el juzgador puede utilizar estos principios como instrumento para la
vigencia real de la justicia, como criterio orientador para el operador jurdico. En cuanto a los principios generales del Derecho y su relacin con el Derecho de Familia, as como las diferentes para ramas del son Derecho, parte de existen ste, diferentes pero nunca
posiciones,
algunos
podran imponer una obligacin que no fuera sancionada por el ordenamiento positivo; otros ven estos principios separados del Derecho Positivo, desarrollando criterios para conseguir el cumplimiento del derecho.
Como pautas
se
ha
sealado, las
los
principios
procesales dentro
son del
que
regulan
relaciones
jurdicas
proceso, las del juez y las de las partes, y para garantizar los derechos de los involucrados, sirviendo a los operadores del derecho para la orientacin y aplicacin de las normas jurdicas en los procesos contenciosos y no contenciosos a fin de que el proceso se inicie, se desenvuelva y llegue a su fin.
La tradicin seala que los jueces, para la decisin de los asuntos sometidos a su conocimiento, deben observar el Derecho Positivo y los dogmas que se generales conocen que conforman el
ordenamiento
jurdico,
como
Principios
Generales del Derecho. Estos principios, para algunos fuente de legalidad, para otros orientadores, no se limitan a la integracin de los vacos legales, debe reconocerse su labor interpretativa, funcin imprescindible previa a la aplicacin de la norma jurdica.
En
relacin
con
el
Derecho
Procesal
de
Familia,
es
importante rescatar que la aplicacin de estos principios, en razn de la especialidad de la materia, son primordiales en la bsqueda del contenido e intencin de la norma, como
sealan algunos juristas: los principios Derecho no son, pues, algo que exista
generales fuera del
del Derecho
escrito, sino dentro del mismo, ya que se extraen slo de las normas constituidas. Estn dentro del Derecho escrito, como el alcohol esta dentro del vino; representan el espritu o la esencia de la ley134.
4134
Carnelutti, Francisco. (1944). Sistema de Derecho Procesal Civil Tomo I. 1 Ed. Editorial Uteha Argentina, Buenos Aires, Argentina. Pg. 132
TTULO III: PRINCIPIOS PROCESALES DEL DERECHO DE FAMILIA
CAPTULO I: Principios Procesales
El principios,
proceso que si
de bien
familia no
presenta
un
conjunto
de al
pertenecen
exclusivamente
Derecho Familiar, sirven de orientadores en la solucin de los conflictos de orden familiar. Con la entrada en vigencia de la Ley No.7130 del tres de mayo de mil novecientos
noventa, actual Cdigo Procesal Civil, los procedimientos familiares quedaron cobijados, en gran parte, por la nueva legislacin. Mediante el proceso abreviado se deben tramitar desde entonces los procesos de divorcio, separacin judicial, nulidad de matrimonio, declaracin de paternidad o de
maternidad, la impugnacin de paternidad o de reconocimiento, las acciones concernientes al ejercicio de la patria
potestad, la reivindicacin de estado, la legitimacin y la interdiccin. El procedimiento sumario es el aplicable a las autorizaciones o aprobaciones exigidas por el Cdigo de
Familia,
la
resolucin sumaria de conflictos surgidas
en el ejercicio de los derechos y el cumplimiento de deberes de familia, salvo en los casos en los cuales se dispone expresamente otro trmite. Mediante normas atinentes a la Actividad Judicial no Contenciosa se deben tramitar el
depsito de personas, la oposicin al matrimonio, el divorcio y la separacin judicial por mutuo consentimiento, la
insania, la tutela y la curatela y las autorizaciones para enajenar bienes de menores e incapacitados y otros asuntos en las cuales se encuentren interesados135.
Siendo tan particular la materia de familia, el Derecho Procesal de Familia como tal, a efecto de lograr su
perfeccin, debe inducir cules son esos elementos requeridos para cumplir adecuadamente su propsito, obteniendo la
solucin y decisin a los problemas o conflictos suscitados en el seno de la familia136. Es obvio que la materia de familia, por un inters pblico y por responder al mandato
5135
Len Daz, Jos Rodolfo. (S. F.). Proyecto Cdigo Procesal de Familia. 1 Ed. Editorial Ilanud, San Jos, Costa Rica. Pg. 1-2 6136 Basndonos en la cultura jurdica que se ha manejado en nuestro pas, sobre el proceso de familia y la renovacin del proceso, rescatando las recomendaciones en el VII Congreso de Derecho de Familia y las pautas del entonces proyecto de Ley Procesal de Familia de El Salvador, surge una interrogante: existe un sistema de Derecho Procesal Familiar con principios diferentes al proceso civil que aunque comparta normas procesales con ste, puede y debe tener una evolucin diferente?
protector
de
nivel constitucional, debe tener un
tratamiento procesal diferente al proceso civil, ya que uno es de estructura dispositiva y predomina el inters privado y el otro forma parte de un sistema de Derecho Social.137
Existen diferentes Derecho de
principios materias Familia, y
procesales jurisdicciones. a la par
comunes
las
En relacin con el un procedimiento
requiere
especial que otorgue a la persona la proteccin requerida, un procedimiento ms humano que facilite un contacto del juez y brinde los instrumentos necesarios para una adecuada solucin de los conflictos, accesorio, por como ello, el de Derecho vas, Procesal se como
derecho
derecho
caracteriza
porque ste debe servir para aplicar el Derecho de fondo, no es un fin en s mismo sino un medio y debe reflejar los principios del Derecho de fondo. As, por reglas procesales diferentes se han escindido del proceso civil, el proceso laboral, contencioso administrativo y el agrario,
7137
Benavides Santos, Diego. (2003).Juicios de Familia regulados en un Cdigo Procesal General?: S,...pero. Indito. Pg. 8
fundamentalmente.
La renovacin
del
proceso
familiar en Costa Rica depende, en buena medida, de lograr esa separacin del proceso civil138, principios defensa todos o los debido proceso debern estar como el de en
contenidos
sistemas procesales, y que deben servir para interpretar o integrar el ordenamiento
informar,
aplicar,
procesal familiar deben ser al menos las siguientes: los presupuestos polticos que determinen la existencia funcional de un ordenamiento procesal cualquiera y mediatizan las
garantas constitucionales. Ellos constituyen algo as como la columna vertebral de las instituciones procesales y operan como las directrices o lneas matrices dentro de las cuales han de desarrollarse las instituciones del proceso,
vinculndolas a la realidad en la cual actan. Si se quiere, tambin nos podemos referir a ellos como reglas o mximas procesales, que condicionan, tcnicamente, el modo en que se realiza orientar la al actividad legislador procesal. al Tales de directivas dictar las deben normas
momento
adjetivas e iluminar al juzgador al interpretarlas para la mejor aplicacin del Derecho de fondo139 S. El sistema que se
8138
Benavides Santos, Diego. (2003).Juicios de Familia regulados en un Cdigo Procesal General?: S,...pero. Indito. Pg. 8-9
elija para la realizacin del Derecho se deber adecuar a la seleccin de los valores que se pretendan asegurar140.
En atencin a la importancia de la familia, que es la base de toda sociedad, se hace necesario plantear soluciones concretas que satisfagan a las partes en conflicto en sus relaciones familiares. En consideracin a ello, el proceso de familia, que se ha estructurado, no pretende determinar quin es al final del mismo, el victorioso y el vencido. El primer dilema que debe resolver el juez de familia al aplicar normas procesales, es si el proceso familiar es el mismo que el proceso civil o si existe un sistema procesal de familia con principios diferentes al del proceso civil. La contestacin ptima que se propone a este dilema es que si bien, el proceso de familia actualmente comparte normas procesales con el proceso civil, existen otras fuentes y principios del Derecho de Familia que hacen que se conforme un sistema
diferente al del proceso civil141. La labor judicial durante la fase conciliatoria, institucin de verdadera importancia
0140
Bertoldi de Fourcade, Ana y Ferreira de la Rua, Angelina. (1999). Rgimen Procesal del Fuero de Familia. 1 Ed. Editorial Depalma, Buenos Aires, Argentina. Pg. 17-18 141 Benavides Santos, Diego. (2003). Juicios de Familia regulados en un Cdigo Procesal General?: S,...pero. Indito. Pg. 9
para
la
solucin
de
los conflictos
familiares,
pretende eliminar el conflicto y de ser posible, encaminar a la familia a encontrar un nuevo orden en su estructura.
La creacin de juzgados especializados en las cabeceras de provincia y otras ciudades importantes del pas, y la creacin de un Tribunal Superior de Familia para todo el pas, as como la promulgacin de leyes procesales de familia en otros pases como El Salvador142, propician un clima
adecuado para que el proceso familiar busque esos principios generales y su acertada evolucin para beneficio de la
familia costarricense143, esas fuentes del sistema procesal

2142
De conformidad con el VII Congreso Mundial sobre Derecho de Familia celebrado en El Salvador en setiembre de 1992 deben predominar en los procesos de familia los siguientes principios: a. El llamado procedimiento familiar exige el cumplimiento efectivo del principio de inmediacin y de la intervencin dinmica y comprometida del juez. b. El procedimiento debe desarrollarse a travs de audiencias orales, generalmente privadas. c. El procedimiento familiar rechaza el exceso de rigor ritual, debe tenderse a una mayor flexibilizacin de las formas, sin violar el derecho de defensa en juicio. d. El principio de economa procesal exige la mayor concentracin posible de los actos, tendiendo de este modo a la pronta solucin de los litigios. e. El principio de preclusin requiere ser suficientemente flexibilizado. Consecuentemente, las normas sobre admisin de hechos nuevos y de nueva prueba deben interpretarse en forma amplia, en bsqueda de la verdad real y respetando el principio de contradiccin. f. Algunos procesos familiares requiere que se escuche a ciertos sujetos, aunque no tengan carcter de parte en sentido estricto. Es conveniente que los leyes aseguren el derecho de defensa de los implicados, en especial los menores. g. El Ministerio Pblico intervendr el los procesos familiares en que se necesite defender el inters pblico con el fin de vigilar el cumplimiento de la ley, la buena administracin de justicia y la real proteccin de los menores y dems incapaces. h. El Estado debe arbitrar los medios para que las carencias econmicas no sean un impedimento al real acceso a la justicia. 3143 Algunas dificultades para la obtencin de los objetivos para el mejoramiento de la justicia son:
de familia son la Constitucin Poltica
(sobre
todo
en
los
artculos 51 y siguientes en donde se encuentra el mandato protector de la materia), el Derecho Internacional Familiar con instrumentos como la Convencin sobre los Derechos del Nio, el Convenio relativo a la Proteccin del Nio y a la cooperacin en materia de adopcin internacional
recientemente ratificado, y normas contenidas, por ejemplo en la Convencin Americana de Derechos Humanos. A nivel legal encontramos como principales normas procesales de familia el Cdigo de Familia, la Ley de Pensiones Alimenticias, el
Cdigo de la Niez y la Adolescencia, la Ley Orgnica del Patronato Nacional de la Infancia y el Cdigo Procesal Civil. Si bien este ltimo es fuente del proceso de familia, no es la ms importante; inclusive cuando se aplican las normas del proceso civil al proceso de familia, debe hacerse teniendo en cuenta los principios del Derecho de Familia, que hacen que les d un giro diferente para su aplicacin. Por ejemplo, desde antao definido jurisprudencialmente que en materia de
1) La falta de oralidad no permite al juez tener un contacto inmediato con buena parte de la prueba, las ocupaciones del despacho han hecho que no sea el juez muchas veces quien reciba la prueba. 2) La falta de oralidad dificulta la concentracin de los actos procesales, sobre todo en la toma de la decisin final, muchas veces la prueba es evacuada por un funcionario que no ser quien dictara sentencia, pasando muchas veces varios meses entre ambos momentos procesales. 3) La falta de oralidad resta celeridad al proceso, muchos trmites pueden hacerse ms gilmente en audiencias orales. 4) El procedimiento escrito favorece el formalismo excesivo que atenta contra la economa procesal.
estado civil, el allanamiento de la contraparte no produce el efecto de acoger la demanda, sino que los hechos deben ser fehacientemente demostrados para acoger la pretensin, pues estamos dentro de materia de derechos indisponibles144.
El Cdigo de Familia de Panam, mediante Ley No.3 de 17 de mayo de 1994, en su artculo 762, establece que en la Jurisdiccin de Familia y Jurisdiccin Especial de Menores rigen los principios inquisitivos, de gratuidad, de reserva, de confidencialidad, de inmediacin, de oralidad y de
economa procesal. En estos procesos, el juez presidir la audiencia145. En el mencionado cuerpo normativo llama la
atencin su artculo 816, que en relacin con el tema que nos ocupa establece que: El proceso especial de menores se rige por los siguientes principios:
1. Presuncin de minoridad en caso de duda; 2. Aplicacin preferente;

4144
Benavides Santos, Diego. (2003). Juicios de Familia regulados en un Cdigo Procesal General?: S,...pero. Indito. Pg. 9 5145 Cdigo de Familia de Panam. Ley No.3. (2005). http://www.legalinfo-panama.com/legislacion/familia/codfam_IV.pdf. Pg. 24
3.
Presuncin
de inocencia;
4. Oralidad en su desarrollo, por tanto es innecesaria la presentacin de memoriales; 5. Concurrencia de las partes ofendidas, salvo que se obtenga autorizacin previa del Juez de Menores, siendo por tanto innecesaria; 6. Inters superior del menor; 7. Reformabilidad y revisin de las decisiones y de las medidas impuestas; 8. Derecho a no ser privado de su libertad, sin el debido proceso; 9. Confidencialidad y reserva; 10. Respeto al derecho de defensa; 11. derechos; 12. Respeto a su personalidad y a su integridad fsica, moral y familiar146. Irrenunciabilidad, por parte del menor, de sus
6146
Cdigo de Familia de Panam. Ley No.3. (2005). http://www.legalinfo-panama.com/legislacion/familia/codfam_IV.pdf. Pg. 31
En Costa Rica, el Cdigo de
Familia
como
fuente
del
proceso de familiar seala las normas a seguir. artculo insta al mandato protector de la
En su primer materia al
mencionar la obligacin del Estado de velar por la proteccin de la familia, continuando en el artculo segundo con los principios que guan la materia, los cuales son el de la unidad de la familia, el inters de los hijos, el de los menores y la igualdad de derechos y deberes de los cnyuges; tener como parte al Patronato Nacional de la Infancia en todo asunto que involucre a un menor de edad, contrario sensu acarrea la nulidad del proceso artculo 5, adems de regular en su articulado lo referente a la nulidad del matrimonio, divorcio, separacin judicial, adopcin, declaratoria de
abandono, conflictos de patria potestad, alimentos, tutela, curatela, reconocimiento de unin de hecho, etc.
Seccin I: Principios inherentes a la estructura del Proceso, a la formacin del material fctico y a la
valoracin de la prueba.
1) Principio de la Verdad Jurdica procedimiento de familia, los
Objetiva: de
En
el
principios
libertad,
amplitud de probatoria y bsqueda de la verdad deben inspirar el trmite, este se ha de manifestar en las facultades
otorgadas a los tribunales para profundizar o ampliar las pruebas que las partes acercan en ejercicio de su iniciativa probatoria. Ellos resultan de una concentracin de principios y reglas que rigen en materia procesal en este aspecto... La bsqueda de la verdad objetiva pretende que el juzgador logre la certeza de que el conocimiento alcanzado coincida con la verdad, aunque esto sea, en numerosos casos, inaccesible... el principio de bsqueda de la verdad, el impulso procesal de oficio y el de moralidad, se vinculan al principio de
autoridad. Este principio consiste en el poder de conduccin o direccin del proceso por el juez, y el de esclarecer la verdad de los hechos. Este tema fue evitado durante mucho tiempo por las concepciones liberales individualistas que
propiciaban la frmula de la neutralidad del juez. Este nuevo enfoque, al contrario, propicia el aumento de los poderes del juez para dirigir el proceso, formacin del material de
cognicin, vigilar conductas de los justiciables, etc. No se
trata
de
aumentar legislativamente
los
poderes
del juez sino de concebir al juez como autoridad mediante la actuacin de poderes-deberes... La bsqueda de la verdad real adquiere legislador especial relevancia para y ha justificado la justeza que de el los
establezca,
garantizar
resultados, el principio de amplitud probatoria, el impulso procesal medidas de oficio y que para completa que se al tribunal tomar las las
conducentes
tornen
efectivos
probanzas que aseguren el material necesario para que la resolucin definitiva concuerde con la verdad real147.
El anterior principio, dada su importancia, es posible encontrarlo en otras legislaciones, como por ejemplo, en la Repblica de Estados Unidos Mexicanos, propiamente en el
Cdigo de Procedimientos Familiares reformado para el Estado de Hidalgo mediante Decreto No.158 del 30 de noviembre de 1986 y que fuera publicado en el Peridico Oficial del Estado el da 8 de diciembre de 1986, en su artculo 33, el cual
7147
establece
que
el
juez familiar dispondr de las ms
amplias facultades para investigar la verdad148.
2)
Principio
de
Igualdad
Procesal:
conocido
como
igualdad de armas, lo que significa que las partes deben tener las mismas oportunidades de ataque y defensa, no se pude introducir prueba al proceso sin que la parte contraria tenga conocimiento y pueda debatirla. Este principio deviene del principio constitucional de igualdad de las personas ante la ley, sin ninguna clase de discriminacin, pero aqu para hacerlo valer en el mbito procesal y que se traduce en tratar igual a lo igual y desigual a lo desigual... en todo momento el juez debe ser cuidadoso de cumplir este principio, a travs del cual se manifiesta tambin su deber de
imparcialidad e independencia para juzgar, en el desarrollo de las audiencias deber tener especial respeto al tiempo que se les concede a las partes para expresarse y en cuanto al tiempo para el interrogatorio de los testigos y expresin de los alegatos verbales, a efecto de transmitir esa
transparencia que debe caracterizar a la administracin de

8148
Cdigo de Procedimientos Familiares Reformado para el Estado de Hidalgo, Mxico. (2005). http://www.tsjhidalgo.com.mx/-codigo/cp_famil.htm. Pg. 5
justicia, ya que violar este principio irrespetar las garantas del debido proceso149.
significara
3) Principio de
Congruencia: consiste en que el juez
debe fallar de conformidad con lo alegado y probado por las partes en el debe proceso; fijarse de acuerdo de con los este principio de la las
sentencia
dentro
lmites
pretensiones deducidas por el actor y aquello que reconoce o controvierte el demandado; si va ms all, ser ultra petita o extra petita, segn que resuelva ms de lo pedido o fuera de lo pedido150.
4) Principio de Probidad o Lealtad: se busca asegurar que los sujetos que intervienen en el proceso se comporten de acuerdo o con las reglas y de la tica, el evitar que usen fines
artimaas
argucias
utilicen
proceso
para
diferentes a los que se ha instituido... los sujetos que acten en el proceso debern comportare con lealtad, probidad
9149
Vsquez Prez, Olinda Lorena. (2008). Derecho Procesal de Familia. Tras las premisas de su teora general. (El proceso de familia en la Repblica de El Salvador y los principios de un derecho procesal de familia).1Ed. Editorial Jurdica Continental. San Jos, Costa Rica. Pg. 127. 0150 Vsquez Prez, Olinda Lorena. (2008). Derecho Procesal de Familia. Tras las premisas de su teora general. (El proceso de familia en la Repblica de El Salvador y los principios de un derecho procesal de familia).1Ed. Editorial Jurdica Continental. San Jos, Costa Rica. Pg. 129
buena
fe... para
el
juez la
de familia debe tener facultades falta de cumplimiento de este
legales
sancionar
principio, ya que como director del proceso debe velar porque ste se desarrolle con toda la transparencia posible y que se cumplan con todas las garantas del debido proceso151.
151
Ibdem. Pg. 129.
CAPTULO II: Principios del Procedimiento
fin
de
garantizar
la
aplicacin
de
las
leyes
que
regulen los derechos de la familia y de los menores, los principios fundamentales, el establecimiento de tribunales
especializados que conozcan en materia de familia y lograr la efectividad de los derechos reconocidos por la normativa en materia de familia, en armona con los principios generales del Derecho Procesal, algunas legislaciones como la de El Salvador ha dictado leyes, como por ejemplo, el Decreto
Legislativo No.133 que decreta la Ley Procesal de Familia, con el fin de establecer los principios fundamentales que deben desarrollarse en la legislacin secundaria a fin de garantizar la aplicacin de las leyes que regulen los
Derechos de Familia y de Menores y desarrollar los principios de la doctrina procesal moderna para lograr el cumplimiento de los derechos reconocidos en el Cdigo y dems leyes
competentes a la materia, en su artculo 3 establece: En la aplicacin de la presente ley, debern tenerse en cuenta los siguientes principios:
a)
El proceso se inicia a instancia
de parte, salvo las excepciones legales. Las partes podrn ofrecer pruebas, presentar
alegatos y disponer de sus derechos, excepto cuando stos fueren irrenunciables; b) Iniciado el proceso, ste ser
dirigido e impulsado de oficio por el juez, quien evitar toda dilacin o diligencia
innecesaria y tomar las medidas pertinentes para impedir su paralizacin; c) El juez deber estar presente en todas las actuaciones y procurar la concentracin de las mismas; d) Las audiencias sern orales y
pblicas, el juez de oficio o a instancia de parte podr ordenar la reserva de la
audiencia; e) El juez garantizar la igualdad de las partes durante todo el proceso;
f)
Las partes
debern
plantear
simultneamente todos los hechos y alegaciones en que fundamenten sus pretensiones o defensas y las pruebas que pretendan hacer valer; g) El juez deber resolver exclusivamente los puntos propuestos por las partes y los que por disposicin legal correspondan; y h) Los sujetos que acten en el proceso debern comportarse con lealtad, probidad y buena fe152.
Seccin I: Principios relativos a la forma de los actos procesales y a la relacin tribunal y material fctico
1)
Principio
de
Oralidad:
adems
de
favorecer
la
inmediacin, facilita la moralizacin del proceso al acentuar el principio de lealtad procesal; el abogado no debe defender de cualquier manera, sino valindose de los medios que el Derecho le proporciona, pues al encontrarse cara a cara con
2152
Ley Procesal de Familia Decreto No. 133. Repblica de El Salvador. (2005). http://www.216.184.102.84/htm Pg. 2
el
juez,
se
cuidarn
de incurrir
en
prcticas
entorpecedoras, la observancia de los deberes de lealtad, buena fe y probidad en los debates que normalmente suelen acentuarse en presencia del magistrado que las preside; y si no se suprimen, al menos se disminuyen prcticas
obstruccionistas153. La oralidad favorece la publicidad de los actos de los funcionarios, hay que cuidar la privacidad de las partes, por eso, aunque la audiencia sea oral, a
diferencia de la materia penal, no es pblica sino secreta o reservada; si excepcionalmente fuera conveniente la
publicidad, se requerir autorizacin judicial fundada y con el expreso consentimiento de las partes.
La Ley Nmero 19.968 de la Repblica de Chile, en su Ttulo III, referido al Procedimiento, toca en su articulado algunos principios. donde se consideran Por ejemplo, los artculos 9 y 10, en para el procedimiento de familia
principios como oralidad, no formalidad, concentracin, etc. Veamos: Artculo 9 'El procedimiento que aplicarn los
3153
Kielmanovich, Jorge L. (2007). Derecho Procesal de Familia. 1 Ed. Editorial LexisNexis Abeledo-Perrot, Buenos Aires, Argentina. Pg. 16
juzgados de familia ser oral, concentrado
desformalizado.
En l primarn los principios de la inmediacin, actuacin de oficio y bsqueda de soluciones colaborativas entre partes... Artculo 10. Todas las actuaciones procesales sern orales, salvo las excepciones expresamente contenidas en esta ley. Sin perjuicio deber de lo dispuesto un en el inciso de anterior, de el las
juzgado
llevar
sistema
registro
actuaciones orales. Dicho registro se efectuar por cualquier medio apto para producir fe, que permita garantizar la
conservacin y reproduccin de su contenido. Asimismo, la conciliacin que pudiere producirse en las audiencias orales deber consignarse en extracto, manteniendo fielmente los
trminos del acuerdo que contengan154.
2) Principio de Inmediacin: ste postula el contacto directo y la comunicacin personal del juez con las partes, participantes, rganos de prueba, y en su caso, miembros del equipo tcnico auxiliar, como instrumento para llegar a
interiorizarse acabadamente de los intereses en conflicto155.

4154
Ley Crea Tribunales de Familia No. 19.968. Repblica de Chile. (2005). http://www.separadosdechile.cl/TRIBFAMILIA.htm Pg. 6
5155
Bertoldi de Fourcade, Ana y Ferreira de la Rua ,Angelina. (1999). Rgimen Procesal del Fuero de Familia.
La
formulacin
del
principio comprende la exigencia de la
presencia de los sujetos ante el juez, quienes deben asistir en forma personal a las audiencias, bajo pena de nulidad; la falta de inmediatez impide que el tribunal conozca a las personas que intervienen en el trmite y no permite
intervenir libremente a las partes, testigos, peritos y dems declarantes, suficiente para anular las actuaciones que no cumplan con el mencionado principio. Los intereses
comprometidos en el litigio de familia tornan imperioso el de por s conveniente y necesario contacto directo del juez con las personas que que el intervienen juez vea y en el proceso... a las es
imprescindible
escuche
partes,
peticionantes y terceros, y que lo haga con sus propios ojos y odos156, procurando alcanzar un conocimiento de primera mano de los hechos debatidos que est llamado a apreciar para decidir el conflicto. El artculo 12 de la Ley Nmero 19.968 de Chile,
establece que las audiencias y las diligencias de prueba se realizarn siempre con la presencia del juez, quedando
1 Ed. Editorial Depalma, Buenos Aires, Argentina. Pg. 20 6156 Kielmanovich, Jorge L. (2007). Derecho Procesal de Familia. 1 Ed. Editorial LexisNexis Abeledo-Perrot, Buenos Aires, Argentina. Pg. 15
prohibida,
bajo
sancin
de nulidad,
la
delegacin
de
funciones. El juez formar su conviccin sobre la base de las alegaciones y pruebas que personalmente haya recibido157. La doctrina materia, universal debe afirma que el a juez, la cualquiera real. sea la Con
intentar
llegar
verdad
referencia al Derecho de Familia, se insiste en que el juez debe tener frente a s a las partes, no entrar a conocer del asunto cuando el expediente est listo para dictar sentencia, se requiere un juez protagonista, no al juez espectador,
aqul que se limita a presenciar audiencias, a veces en forma directa otras delegando la tarea en otro funcionario de menor rango; se quiere un juez que tenga iniciativa, incluso
probatoria, que interrogue a las partes y a sus abogados, que dirija a los sujetos del proceso.
Lo anteriormente expuesto se puede ver reflejado en el artculo 104 de la Ley de Proteccin Integral de la Niez, la Adolescencia y la Familia de la Provincia de Chubut de la Repblica de Argentina, que en lo que interesa dispone: el juez est obligado a cumplir con el principio de inmediacin,
7157
Ley Crea Tribunales de Familia No. 19.968. Repblica de Chile. (2005). http://www.separadosdechile.cl/TRIBFAMILIA.htm Pg. 6-7
debiendo dirigir personalmente las audiencias, bajo pena de nulidad.158
3) Principio de gratuidad: por norma general, todos los procesos familiares estn exentos del pago de timbres y otras cargas, asegurando de esta manera el acceso a la justicia a todos, litigando sin gastos.
Seccin II: Otros Principios del Procedimiento
1) Principio de Preferencia de la Desjudicializacin: se parte de la premisa de que la judicializacin del conflicto lo radicaliza y polariza. Es preferible la existencia de
espacios no judiciales para el tratamiento del conflicto o problema, como los administrativos, caso por ejemplo del
Patronato Nacional de la Infancia (procesos de proteccin de niez y adolescencia), o del Registro Civil (proceso
administrativo de paternidad responsable), o de salidas del pas de personas menores de edad (Migracin y Extranjera).
8158
Ley de Proteccin Integral de la Niez, la Adolescencia y la Familia No. 4347, Provincia de Chubut, Repblica de Argentina. (2005). http://www.chubut.gov.ar/cpnaf/ Pg. 18.
Culturalmente se acude primero a los tribunales, por lo cual sera necesario de que los diferentes elaborados juzgados por entes tengan como un el
directorio
servicios
Patronato Nacional de la Infancia, el Sistema de Niez y Adolescencia, el Instituto Nacional de las Mujeres, para un tratamiento profesional no contencioso.159
2) Principio de Preferencia de la Descontencin: propone que el trmite contencioso sea la ltima opcin, cuando no sea la nica o la ptima. En el contencioso se apunta a un debate moderado y y no constructivo a buscar que tienda ni a actuaciones Se
responsables,
vencedores
vencidos.
establecen deberes muy concretos a las partes y los abogados, posibilitando al juez efectuar conciliaciones previas o
intervenciones profesionales previas160. El artculo 12 de la Ley Nmero 19.968 de Chile, se establece que durante el
9159
Vanse VOTO No. 1890-04 Tribunal de Familia de las once horas veinte minutos del tres de noviembre del dos mil cuatro y VOTO No. 81-05 Tribunal de Familia de las nueve treinta minutos del veintisis de enero del dos mil cinco, en lo que interesa sealan: Principio de preferencia de la desjudizacin: Se parte de la premisa que la judicializacin del conflicto lo radicaliza y polariza. De esta manera se entender como preferible la existencia de espacios no judiciales para el tratamiento del conflicto o problema. 0160 Vanse VOTO No. 1890-04 Tribunal de Familia de las once horas veinte minutos del tres de noviembre del dos mil cuatro y VOTO No. 81-05 Tribunal de Familia de las nueve treinta minutos del veintisis de enero del dos mil cinco, en lo que interesa sealan: Principio de preferencia de la descontencin: Ya en la va judicial la visin contenciosa ha de ser la ltima opcin, cuando no sea la nica o la ptima. Incluso en el contencioso se apunta a un debate moderado y constructivo que tienda a actuaciones responsables, y no a buscar vencedores ni vencidos
procedimiento
en
la resolucin
del
conflicto,
se
buscarn alternativas orientadas a mitigar la confrontacin entre las partes, privilegiando las soluciones acordadas por ellas161.
3) Principio de Abordaje Integral: se propone un proceso nico y un juez con competencia ampliada para todo el
conflicto, tanto en la decisin jurisdiccional como para la conciliacin, evitando plantear un sinnmero de juicios para hacerle la vida imposible al otro para guerrear, pues a veces el esquema estrictamente legal no permite enfocar
adecuadamente el verdadero conflicto, por lo que deben darse amplias potestades al juez para sealarlo y resolverlo162.
161
Ley Crea Tribunales de Familia No. 19.968. Repblica de Chile. (2005). http://www.separadosdechile.cl/TRIBFAMILIA.htm Pg. 7 2162 Vanse VOTO No. 1890-04 Tribunal de Familia de las once horas veinte minutos del tres de noviembre del dos mil cuatro y VOTO No. 81-05 Tribunal de Familia de las nueve treinta minutos del veintisis de enero del dos mil cinco, en lo que interesa sealan: Principio del abordaje integral: No resulta razonable que sea posible plantear un sinnmero de juicios para hacerle la vida imposible al otro, y para guerrear. El conflicto ha de abordar ntegro de una manera constructiva
4) Principio de Solucin Efectiva:163
propuesto
acertadamente por el proceso penal. Para qu un litigio si el problema no se resuelve efectivamente? Las decisiones que adopten los jueces de familia deben contemplar conflictos que puedan producirse en el futuro. Propugna porque haya una relacin ntima entre el ter procesal y su forma de
finalizar con la percepcin satisfactoria en trminos del nuevo equilibrio logrado en el conflicto que abord164.
5) Familiar:
Principio el
Bsqueda de
de unidad
la
Equidad
y que
Equilibrio propuso el
principio
familiar
Cdigo de Familia de los aos setenta, debe adaptarse al tiempo actual pensando tambin en los futuros165. La unidad
3163
Vanse VOTO No. 1890-04 Tribunal de Familia de las once horas veinte minutos del tres de noviembre del dos mil cuatro y VOTO No. 81-05 Tribunal de Familia de las nueve treinta minutos del veintisis de enero del dos mil cinco, en lo que interesa sealan: Principio de solucin efectiva: Este principio ha sido propuesto acertadamente por el proceso penal; y dnde ms importante que dentro del ncleo bsico de la sociedad. Para qu un litigio si el problema no se resuelve efectivamente? 4164 Benavides Santos, Diego. (2008). Derecho Procesal de Familia. Tras las premisas de su teora general. (Once tesis sobre el Derecho Procesal de Familia). 1Ed. Editorial Jurdica Continental. San Jos, Costa Rica. Pg. 74
5165
Buena parte de los procedimientos familiares estn contemplados en el Cdigo de Familia, tal cuadro normativo requiere un sistema procesal ms gil y humano; con la nueva Ley de Reforma a la Adopcin No. 7538 publicada en La Gaceta No 135 del diecisiete de julio de mil novecientos noventa y cinco, Ley de Promocin de la Igualdad Real de la Mujer, la ratificacin de la Convencin Internacional de los Derechos del Nio, as como las diferentes leyes que regulan las relaciones familiares no fundadas en el matrimonio, se han dado cambios en la estructura jurisdiccional, abriendo camino a la modernizacin y creacin de una jurisdiccin especializada. Otro ejemplo de esta nueva concepcin hacia la cual se orienta el Derecho Procesal de Familia es la modificacin al artculo 98 BIS del Cdigo de Familia (adicionado mediante Ley de Paternidad Responsable No. 8101, publicada en el diario oficial La Gaceta el 27 de abril del 2001), con ella se crea un
familiar
no
puede
mantenerse por la fuerza, ni a base de
obligaciones legales, la estrechez de los lazos debe lograrse no a base de una atadura artificial, sino a base de la misma legitimacin de cada uno de los miembros, cumpliendo sus
obligaciones con equidad, y respetando a cada cual su espacio vital, tanto en la unin como en la desunin166.
6)
Principio
de
Abordaje
Interdisciplinario:
El
conflicto de familia normalmente involucra no slo a sus protagonistas inmediatos, sino a los integrantes de grupo familiar conviviente, y en particular a los hijos menores, en una intensidad que normalmente supera el dao o beneficio patrimonial que puede derivarse del mismo y se extiende al personal, en forma, adems, muchas veces irreversible. Por esta razn y para dotar al juez de los elementos necesarios para resolver con mayor justicia del caso, se establece la cooperacin interdisciplinaria para solucionar o prevenir el
Proceso Especial de Filiacin para los trmites referentes a la declaracin de paternidad o de maternidad y la impugnacin de paternidad o de reconocimiento. 6166 Vanse VOTO No. 1890-04 Tribunal de Familia de las once horas veinte minutos del tres de noviembre del dos mil cuatro y VOTO No. 81-05 Tribunal de Familia de las nueve treinta minutos del veintisis de enero del dos mil cinco, en lo que interesa sealan: Principio de la bsqueda de la equidad y equilibrio familiar: Al principio de unidad familiar que propuso el cdigo sustantivo de los aos setenta, debe drsele una lectura procesal adecuada a los tiempos que corren, y para los que corrern. La decisin propondr un nuevo punto de equilibrio, un nuevo orden en su estructura.
agravamiento
la
extensin del
entuerto,
mediante
la
intervencin de asistentes sociales, psiclogos, etctera, adscriptos al tribunal o designados de oficio o a peticin de parte; y para decidir con solvencia las peticiones formuladas en procesos extracontenciosos167.
La literatura moderna iusfamiliar seala que el abordaje legal es insuficiente y que en el Derecho de Familia no solo es importante saber de leyes sino tambin debe saberse cmo enfrentar el conflicto familiar, para lo cual se debe contar con el auxilio de equipos interdisciplinarios. En este tema debe definirse el papel de estos equipos, cuya labor
trasciende en algunas leyes el papel de mero perito168. En este sentido, se encuentran en el Cdigo de Familia de
Panam, creado mediante Ley No.3 de 17 de mayo de 1994, los siguientes artculos de inters:
7167
8168
Vanse VOTO No. 1890-04 Tribunal de Familia de las once horas veinte minutos del tres de noviembre del dos mil cuatro y VOTO No. 81-05 Tribunal de Familia de las nueve treinta minutos del veintisis de enero del dos mil cinco, en lo que interesa sealan: Principio del abordaje interdisciplinario: La literatura moderna iusfamiliar seala que el abordaje legal es insuficiente, y que en el derecho de familia no solo es importante saber de leyes sino tambin debe saberse cmo enfrentar el conflicto familiar para lo cual se debe contar con el auxilio de equipos interdisciplinarios. En este tema debe definirse el papel de estos equipos, cuya labor trasciende en algunas leyes el papel de mero perito.
Artculo
772.
Toda
persona
que
tenga
cualquier
problema de familia, an cuando ste no revista carcter judicial, podr de requerir Familia. los Estos servicios del Orientador deben y
Conciliador
orientadores
poseer
estudios o experiencia en materia de familia y forman parte del Juzgado Seccional de Familia.
Artculo 773. El Orientador y Conciliador de Familia debe actuar personalmente en todos los casos, aconsejando, y en cuanto fuese posible, conciliar las cuestiones planteadas en beneficio de la integridad de la familia, teniendo
prevalencia el inters superior del menor. Con esta finalidad fijar las entrevistas que estime necesarias, para lo cual podr recabar informes y solicitar la colaboracin del equipo interdisciplinario del Juzgado169.
Ante la necesidad de los jueces familiares de contar con un

9169
equipo
de
especialistas,
en
la
Provincia
de
Crdoba,
Cdigo de Familia de Panam. Ley No. 3. (2005). http://www.legalinfopanama.com/legislacion/familia/codfam_IV.pdf. Pg. 26
Argentina,
mediante
Ley Provincial
No.7.675,
se
crearon los Tribunales de Familia, sancionada el veintiocho de julio de mil novecientos ochenta y ocho, promulgada el veinte de julio del mismo ao por el Senado y la Cmara de Diputados de dicha provincia. La Ley 7675, en su artculo No.1, establece: Cranse en la Primera Circunscripcin
Judicial, con asiento en la Ciudad de Crdoba: a) Dos Cmaras de Familia. b) Cuatro Juzgados de Familia.
En
su
artculo
No.3: con
Cranse asiento
en en la
la
Primera de
Circunscripcin Crdoba:
Judicial,
Ciudad
a) Una Fiscala de Familia. b) Seis Asesoras de Familia.
En
su
artculo
No.4: con
Crase asiento
en en
la la
Primera Ciudad de
Circunscripcin
Judicial,
Crdoba, el Cuerpo Auxiliar Tcnico Multidisciplinario que contar con mdicos, psiquiatras, psiclogos, asistentes
sociales y dems profesionales y necesarios170.
tcnicos
que
resultaren
En igual sentido, el artculo 4 del Decreto No.133 que crea la Ley Procesal de Familia de la Repblica de El
Salvador establece que los Juzgados y Cmaras de Familia tendrn la competencia territorial que determina la Ley
Orgnica Judicial. Los primeros contarn con un equipo de especialistas integrado, al menos, por un trabajador social y un psiclogo. El juez podr auxiliarse, cuando lo considere necesario, de los especialistas del Instituto de Medicina Legal, del Instituto Salvadoreo de Proteccin al Menor, de la Procuradura General de la Repblica o de otros
especialistas con los que no contaren dichas instituciones171 .
Por otro lado, el Senado y la Cmara de Diputados de la Provincia de Buenos Aires sancionan con fuerza de ley, el
0170
De la Rua de Aostri, Mercedes (2005). Vctimas y administracin justicia en el fuero de familia de la provincia de Crdoba. http://www.justiciacordoba.govc.ar/site/Docs/RevistaCientifica/VictimaJusticia.doc.htm Pg. 3 171 Ley Procesal de Familia Decreto No.133. Repblica de El Salvador. (2005). http://www.216.184.102.84/htm Pg. 2
catorce de octubre del ao mil novecientos noventa y tres, la Ley de Creacin en del su Fuero de 1, Familia la No.12.318, del la cual DE
estableca,
artculo
creacin
"FUERO
FAMILIA", compuesto por Tribunales Colegiados de Instancia nica, misma que fue modificada por Ley No.13.634 del
dieciocho de enero del dos mil siete, en su artculo 8, pues disuelve en los distintos departamentos judiciales, todos los Tribunales de Familia actualmente existentes y se crean los Juzgados de Familia, las quienes que permanecern tramitan en en sus funciones y
atendiendo
causas
respectivos
tribunales. De acuerdo con esta reforma, en su artculo 12 dispone que estos Juzgados de Familia estarn integrados por un Juez de Primera Instancia, adems cada Juzgado contar con un Consejero que de Familia y funcionar un Equipo y Tcnico
Auxiliar
asistir
interdisciplinariamente
colaborar
con el Juez y el Consejero en las tareas y funciones que stos les asignen y con la dotacin de personal que fije la Suprema Corte de Justicia, del quien en deber la forma proveer que la
capacitacin
permanente
mismo
estime
conveniente (cada Equipo Tcnico Auxiliar estar integrado por un mdico psiquiatra, un psiclogo un trabajador social).
8)Principio de Proteccin Integral: la de solo la de sociedad, su tutela no se su los
familia
es la
base
puede lograr a base proteccin temas de debe ser
obligaciones extenderse a
legales, todos
integral,
familia172,
efectivizando de ese modo el mandato constitucional contenido en el artculo 51 de nuestra Constitucin Poltica, el cual establece: La familia, como elemento natural y fundamento de la sociedad, tiene derecho a la proteccin especial del
Estado. Igualmente tendrn derecho a esa proteccin la madre, el nio, el anciano y el enfermo desvalido173.
Dispone el artculo 105 de la Ley de Proteccin Integral de la Niez, la Adolescencia y la Familia del 16 de diciembre de
2172
1997
de
la
Provincia
de
Chubut
de
la
Repblica
de
Vanse VOTO No. 1890-04 Tribunal de Familia de las once horas veinte minutos del tres de noviembre del dos mil cuatro y VOTO No. 81-05 Tribunal de Familia de las nueve treinta minutos del veintisis de enero del dos mil cinco, en lo que interesa sealan: Principio de la proteccin integral: La familia como grupo primario de socializacin, es estratgica en nuestra sociedad; pero su tutela no se puede lograr a base solo de obligaciones legales. La doctrina de la proteccin integral, contenida en la literatura de niez y adolescencia, debe extenderse a los temas de familia, efectivizando de ese modo el mandato constitucional.
3173
Constitucin Poltica de la Repblica de Costa Rica de 1949. (1998). 1 Ed. Investigaciones Jurdicas S.A., San Jos, Costa Rica. Pg. 19
Argentina,
que
las atribuciones
del
Juez
que
entiende en la causa son: a) Disponer las medidas cautelares y preparatorias
pertinentes, de oficio o a pedido de parte; b) Disponer de oficio o a peticin de parte la
suspensin del procedimiento, con arreglo a las normas del Cdigo Procesal Civil y Comercial; c) Ordenar, en cualquier estado del proceso, antes de la realizacin de la audiencia de vista de causa, audiencias de conciliacin, requiriendo la presencia de las partes y de los profesionales del Equipo Tcnico Interdisciplinario que estime necesarios; d) Disponer de oficio las diligencias probatorias que estime necesarias, las que, de no producirse en la audiencia de vista de causa, debern efectivizarse e incorporarse al expediente con no menos de diez das de antelacin a la misma; e) Desestimar las medidas probatorias ofrecidas por las partes que estime manifiestamente improcedentes,
sobreabundantes o meramente dilatorias174.

4174
Ley de Proteccin Integral de la Niez, la Adolescencia y la Familia No. 4347, Provincia de Chubut,
8) Principio de la Proteccin y Participacin Especial (Inters Superior del Nio): conforme ha sealado el Tribunal de Familia en su Voto No.1604-03, de las trece horas cuarenta minutos del doce de noviembre del dos mil tres, "la Patria Potestad, hoy utilizado el vocablo Autoridad Parental, es un conjunto de facultades instrumentales encaminadas al
cumplimiento de deberes y obligaciones que la ley impone a los progenitores. Para hablar de autoridad parental, debemos hacer mencin a la nueva visin que vino a establecer la Convencin sobre los Derechos del Nio. Esta nos presenta un nuevo enfoque de la familia y del ejercicio de las
facultades-responsabilidades que en su seno se desarrollan. El nuevo paradigma de la niez y la adolescencia parte de la concepcin de un sujeto de derechos, que tiene una serie de prerrogativas frente a los miembros de la familia y frente al Estado".
Resulta
claro
que
existen
personas
las
cuales
la
legislacin familiar da un tratamiento singular, como es el

Repblica de Argentina. (2005). http://www.chubut.gov.ar/cpnaf/ Pg. 18
caso de los nios y nias y adolescentes, y discapacitados.
adultos
mayores
Ese tratamiento especial debe reflejarse
en el derecho proceso familiar175, el inters superior del nio se constituye de tal suerte en una valiosa y esencial herramienta para la resolucin de los conflictos judiciales que pudiesen comprometer o afectar las personas, derechos e intereses de los menores, con una virtualidad y extensin que, a la par de encontrarse en permanente evolucin, se vislumbra de una riqueza inconmensurable y de una simultnea y paralela complejidad176. En nuestro pas lo encontramos
en el artculo 3 de la mencionada Convencin sobre Derechos del Nio y 5 del Cdigo de la Niez y Adolescencia.
Se ha extendido el acceso a la justicia del menor, a objeto de asegurar el derecho de ste a ser odo en todos los procesos judiciales que lo afecten, tenindose debidamente en
5175
Vanse VOTO No. 1890-04 Tribunal de Familia de las once horas veinte minutos del tres de noviembre del dos mil cuatro y VOTO No. 81-05 Tribunal de Familia de las nueve treinta minutos del veintisis de enero del dos mil cinco, en lo que interesa sealan: Principio de la proteccin y participacin especial: Existen personas a las cuales la legislacin familiar y la especial sectorial, da un tratamiento singular, caso de los nios y nias y adolescentes, adultos mayores y discapacitados. Ese tratamiento especial debe reflejarse en las aplicaciones procesales. En cuanto a las personas menores de edad, el tema de su opinin y su capacidad para ser parte, deben ser adecuadamente dimensionadas conforme con la Convencin sobre Derechos del Nio. 6176 Kielmanovich, Jorge L. (2007). Derecho Procesal de Familia. 1 Ed. Editorial LexisNexis Abeledo-Perrot, Buenos Aires, Argentina. Pg. 58
cuenta
sus
opiniones
en funcin
de
su
edad
madurez177.
Es de inters pblico el cumplimiento de los
derechos de la niez y la adolescencia y, por consiguiente, su defensa o restitucin en caso de amenaza o violacin de los mismos. "EL INTERS SUPERIOR DEL NIO, NIA Y
ADOLESCENTE" es una premisa fundamental de la doctrina de la proteccin integral, es el principio rector del inters
superior de nio, base para la interpretacin y aplicacin de la normativa de la niez y la adolescencia (artculos 1 y 5 de la Ley 7739, Cdigo de la Niez y Adolescencia). Con fundamento en este principio se establece una lnea de accin de carcter obligatorio para las instituciones pblicas, las entidades privadas de bienestar social, los tribunales de justicia, las autoridades (vase administrativas No.1604-03 y del los rganos de
administrativos"
Voto
Tribunal
Familia, de las trece horas cuarenta minutos del doce de noviembre del dos mil tres).
7177
Kielmanovich, Jorge L. y Benavides Santos, Diego. (2008). Derecho Procesal de Familia. Tras la premisa de su teora general. 1 Ed. Editorial Jurdica Continental, San Jos, Costa Rica Pg. 23
En cuanto a las personas menores de edad, su opinin y su capacidad para ser parte deben ser adecuadamente
dimensionadas conforme a la Convencin sobre los Derechos del Nio, Ley No.7184 de 18 de julio de 1990, publicada en La Gaceta No.149 de 9 de agosto de de 1990, aprobada de la en el
cuadragsimo
cuarto
perodo
sesiones
Asamblea
General de las Naciones Unidas, firmada por Costa Rica el 26 de enero de 1990 y de conformidad con los principios
proclamados en la Carta de las Naciones Unidas, la libertad, la justicia y la paz en el mundo, tienen por base el
reconocimiento de la dignidad intrnseca y de los derechos iguales e inalienables de todos los miembros de la familia humana, reconociendo los derechos y libertades que toda
persona tiene, sin distincin alguna, por motivos de raza, color, sexo, idioma, religin, opinin poltica o de otra ndole, origen nacional o social, posicin econmica,
nacimiento o cualquier otra condicin, por lo que en "todas las medidas concernientes a los nios, que tomen las
instituciones pblicas o privadas de bienestar social, los tribunales, las autoridades administrativas o los rganos
legislativos, se atender primordialmente al inters superior
del nio, y los Estados partes velarn porque el nio no sea separado de sus padres contra la voluntad de stos, excepto cuando a reserva de revisin de judicial, con las la autoridades ley y los
competentes
determinen,
conformidad
procedimientos aplicables, que tal separacin es necesaria en el inters superior del nio y es la normativa que puede tomarse como pilares de las medidas de proteccin especial a favor de la Niez y la Adolescencia" (vase Voto No.1604-03 del Tribunal de Familia de las trece horas cuarenta minutos del doce de noviembre del dos mil tres).
Teniendo presente que en la Declaracin Universal de Derechos Humanos, las Naciones Unidas proclamaron que la
infancia tiene derecho a cuidados y asistencia especiales, por el convencimiento de y de la el los de que y de debe la familia, como grupo el en y sus
fundamental crecimiento particular asistencia
sociedad
medio todos
natural sus la
para y
bienestar nios, para
miembros
recibir asumir
proteccin
necesarias
poder
plenamente
responsabilidades dentro de la comunidad, reconociendo que el nio, para el pleno y armonioso desarrollo de su
personalidad, ambiente de
debe
crecer
en el seno de la familia, en un y comprensin, debe estar
felicidad,
amor
plenamente preparado para una vida independiente en sociedad y ser educado en el espritu de los ideales proclamados en la Carta de las Naciones Unidas y, en particular, en un espritu de paz, dignidad, tolerancia, libertad, igualdad y
solidaridad, acertadamente ha sealado el supracitado Voto No.1604-03 del Tribunal de Familia de las trece horas
cuarenta minutos del doce de noviembre del dos mil tres, donde se indica que existen instrumentos internacionales
adoptados por Costa Rica, entre ellos el Pacto Internacional de Derechos Econmicos, Sociales y Culturales; el Pacto
Internacional de Derechos Civiles y Polticos, segn ley 4229 de 11 de diciembre de 1986, y en especial la Convencin Americana sobre Derechos Humanos, suscrita en San Jos, Costa Rica, el 22 de noviembre de 1969, y aprobaba por Ley 4534 de 23 de febrero de 1970, que en su artculo 19 reza: "Todo nio tiene derecho a las medidas de proteccin que su condicin de menor requieren por parte de su familia, de la sociedad y del Estado". Por ltimo, a partir del treinta de septiembre de mil novecientos noventa y nueve, las medidas de proteccin se
encuentran Convencin Derechos
reguladas
en
el Protocolo Derechos y
Adicional en
la de
Americana sobre
Humanos
materia
Econmicos,
Sociales
Culturales,
conocido
como
Protocolo de San Salvador, aprobado mediante Ley No.7907, publicado en la Gaceta No.190, que en el artculo 15 dice: "Los Estados parte, mediante el presente Protocolo, se
comprometen a brindar adecuada proteccin al grupo familiar y en especial a:....c) Adoptar medidas especiales de proteccin de los adolescentes a fin de garantizar la plena maduracin de sus capacidades fsica, intelectual y moral...".
Considerando la necesidad de proporcionar al nio una proteccin especial, ha sido enunciada en la Declaracin de Ginebra de 1924 de sobre los los Derechos del del Nio y en por la las
Declaracin
Derechos
Nio
adoptada
Naciones Unidas el 20 de noviembre de 1959, y reconocida en la Declaracin Universal de Derechos Humanos, en el Pacto Internacional de Derechos Civiles y Polticos (en particular, en los artculos 23 y 24), en el Pacto Internacional de Derechos Econmicos, Sociales y Culturales (en particular, en el artculo y en los estatutos e instrumentos pertinentes de
los
organismos
especializados y
de
las
organizaciones
internacionales que se interesan en el bienestar del nio, recogido en el Voto No.1604-03 del Tribunal de Familia de las trece horas cuarenta minutos del doce de noviembre del dos mil tres, que existen instrumentos internacionales adoptados por la importancia de "velar por la integridad fsica, moral, social y psicolgica de los menores, como derecho que tienen los nios y nias, que se pueden resumir en cuatro y
categoras:
Supervivencia,
Crecimiento,
Proteccin
Participacin. Dentro de la supervivencia se tiene el derecho a la vida, a la salud y a la felicidad. En el crecimiento, el derecho a una familia, a ser educado en un espritu de paz,
dignidad, tolerancia, libertad, igualdad, y solidaridad que le permita crecer como una persona nica, distinta y
especial. En la proteccin se ostenta el derecho a
que se le
respete la identidad e integridad, a ser protegido de todo abuso fsico, sexual o mental, a no ser maltratado ni
castigado. En lo de participacin, el derecho a jugar, a pensar, a expresarse".
Como
se
indica
en
la Declaracin
de
los
Derechos
del Nio, adoptada por la Asamblea General el 20 de noviembre de 1959, el nio, por su falta de madurez fsica y mental, necesita proteccin y cuidados especiales, incluso la debida proteccin legal, tanto antes como despus del nacimiento, por lo que "cualquier situacin que involucre a un nio o a una nia debe privar el inters superior de ste. As mismo, se hace necesario tomar en cuenta los derechos de los nios con padres separados. (better divorce.com) 1. El derecho a ser tratados como seres humanos importantes, con
sentimientos, ideas, deseos propios. 2. El derecho a una relacin contina con ambos padres y a la libertad para
recibir y expresar amor a ambos. 3. El derecho a expresar amor y afecto a cada padre sin tener que disimular ese amor por temor a la desaprobacin del otro padre. 4. El derecho a saber que la decisin de separarse de sus padres no es su responsabilidad y que ellos todava tendrn la posibilidad de vivir con cada padre. 5. El derecho a respuestas honestas a sus preguntas 6. de acerca El cada de los a sin cambios saber que y los en las relaciones las se buenas
familiares. cualidades
derecho padre
apreciar mismos
degraden
mutuamente.
7.
El
derecho
a tener
una
relacin
segura
relajada con ambos padres sin ser colocados en una posicin para manipular a un padre contra otro. 8. El derecho a que el tiempo que los nios pasen con su padre no sea sujeto de ser disminuido, ni eliminado como castigo a malos comportamientos de los nios. 9. El aislado de los del derecho problemas de a ser de un nio y a estar
los padres (vase Voto de las trece horas
No.1604-03
Tribunal
Familia
cuarenta minutos del doce de noviembre del dos mil tres).
Recordando
lo
dispuesto
en
la
Declaracin
sobre
los
principios sociales y jurdicos relativos a la proteccin y el bienestar de los nios, con particular referencia a la adopcin y la colocacin en hogares de guarda, en los planos nacional e internacional, las Reglas Mnimas de las Naciones Unidas para la Administracin de la Justicia de Menores
(Reglas de Beijing) y la Declaracin sobre la proteccin de la mujer y el nio en estados de emergencia o de conflicto armado. Siendo que en todos los pases del mundo hay nios que viven en condiciones excepcionalmente difciles y que son nios que necesitan especial consideracin, teniendo
debidamente
en
cuenta
la importancia de las tradiciones
y los valores culturales de cada pueblo en la proteccin y el desarrollo importancia armonioso de la del nio, reconociendo internacional adems para la el
cooperacin
mejoramiento de las condiciones de vida de los nios en todos los pases, en en particular su artculo en 12, los pases Los en desarrollo, Partes
establece,
1.
Estados
garantizarn al nio que est en condiciones de formarse un juicio propio el derecho de expresar su opinin libremente en todos los asuntos que afectan al nio, tenindose debidamente en cuenta las opiniones del nio, en funcin de la edad y madurez del nio. 2. Con tal fin, se dar en particular al nio oportunidad o de ser escuchado que en todo al procedimiento nio, ya sea
judicial
administrativo
afecte
directamente o por medio de un representante o de un rgano apropiado, en consonancia con las normas de procedimiento de la ley nacional.
En relacin con lo anterior, el Cdigo de Familia de Panam, mediante Ley No.3 de 17 de mayo de 1994, en su
artculo 763 establece que los Jueces de la Jurisdiccin de
Familia
Jurisdiccin Especial de Menores procurarn
que la unidad en las relaciones familiares quede debidamente protegida, para lo cual dictarn las medidas que estimen convenientes con prevalencia del inters superior del menor. As mismo, estn obligados a investigar la verdad de las controversias que se les planteen, mediante prctica de las diligencias probatorias que consideren necesarias. Adems de
los medios de prueba establecidos en el Cdigo Judicial, podr utilizarse cualquier otro medio probatorio no prohibido por la ley. Las pruebas sern apreciadas conforme a las
reglas
de la sana crtica178. Complementado con el artculo
764 del mismo cuerpo legal, que dispone: en cualquier estado del proceso o de la actuacin, los jueces podrn ordenar las diligencias que consideren convenientes con prevalencia al inters superior del menor para mejor proveer. Las
resoluciones que as dispongan son inapelables179.
El artculo de la Ley Nmero 19.968 de Chile establece que

8178
el
inters
superior
del
nio,
nia
adolescente
Cdigo de Familia de Panam. Ley No.3. (2005). http://www.legalinfopanama.com/legislacion/familia/codfam_IV.pdf. Pg. 24 9179 Ibdem. Pg. 24
derecho a ser odo. Esta ley tiene por objetivo garantizar a todos los nios, nias y adolescentes, que se encuentren en el territorio nacional, el ejercicio y goce pleno y efectivo de sus derechos y garantas. El inters superior del nio, nia o adolescente, y su derecho a ser odo, son principios rectores que el juez de familia debe tener siempre como
consideracin principal en la resolucin del asunto sometido a su conocimiento. Para los efectos de esta ley, se considera nio o nia a todo ser humano que no ha cumplido los catorce aos y, adolescente, desde los catorce aos hasta que cumpla los dieciocho aos de edad180.
Establece el inciso J del artculo 7 del Decreto No.133 que crea la Ley Procesal de Familia de la Repblica de El Salvador, que el juez est obligado a:181 or al menor cuando hubiere cumplido doce aos de edad, en todos los procesos y diligencias que le afecten; antes de dicha edad, el juez tendr contacto con el menor y de ser posible dialogar con l. Lo anterior a efecto de procurar la estabilidad del
0180
Ley Crea Tribunales de Familia No.19.968. Repblica de Chile.(2005). http://www.separadosdechile.cl/TRIBFAMILIA.htm. Pg. 7 181 Ley Procesal de Familia Decreto No.133. Repblica de El Salvador. (2005).http://www.216.184.102.84/htm Pg. 3
grupo familiar, la proteccin del menor y de las personas de la tercera edad.
9) Principio de Tutela de la Realidad: es comn que, luego de cierto tiempo, las sentencias firmes se alejan de la realidad, bien porque nunca se ejecutaron o porque las mismas partes las adecuaron espontneamente a nuevas
circunstancias182. Se tiene, por ejemplo, el artculo 174 de la Ley de Pensiones Alimentarias, el cual dispone que la prestacin alimentaria podr modificarse por el cambio de circunstancias de quien la da o de quien la recibe;
igualmente, el artculo 8 del mismo cuerpo legal seala que las resoluciones dictadas conforme a lo dispuesto en esta ley, no constituirn cosa juzgada material. La autoridad
competente podr modificarlas a solicitud de parte o del Patronato Nacional de la Infancia. En ese mismo sentido, el
artculo 58 de la citada ley acuerda que para el alimentante

2182
Vanse VOTO No. 1890-04 Tribunal de Familia de las once horas veinte minutos del tres de noviembre del dos mil cuatro y VOTO No. 81-05 Tribunal de Familia de las nueve treinta minutos del veintisis de enero del dos mil cinco, en lo que interesa sealan: Principio de tutela de la realidad: En esta materia, muy comnmente, luego de cierto tiempo se observa que las sentencias firmes se alejan de la realidad, sea porque nunca se ejecutaron o porque las mismas partes las adecuaron espontneamente a nuevas circunstancias. Si esas adecuaciones merecen ser legitimadas, as debe considerarse y hacerse. La ejecucin de sentencias muy viejas debe pasar por el tamiz del principio de realidad.
no
asalariado,
la
prestacin alimentaria ao, en un
se
actualizar igual a la
automticamente
cada
porcentaje
variacin del salario mnimo descrito en el artculo 2 de la Ley No.7337, de 5 de mayo de 1993. Para los asalariados, se reajustar en forma porcentual a los aumentos de ley
decretados por el Estado para el sector pblico o privado, segn corresponda; todo sin perjuicio de que pueda
modificarse por el cambio de circunstancias de quien la da y de quien la recibe o por el acuerdo de partes que sea ms beneficioso para el alimentario. En los casos de modificacin o extincin de la cuota alimentaria establecida en sentencia, planteada la demanda, se conferir audiencia a la otra parte, por cinco das hbiles. Este plazo se ampliar cuando se trate de notificaciones fuera del pas, segn lo dispuesto en el artculo 20 de esta ley (Ver voto No.6067-99. BJ# 170 de 1 de setiembre de 1999). Si esas readecuaciones merecen ser legitimadas, as debe considerarse y hacerse, la ejecucin de sentencias muy viejas debe pasar por el tamiz del principio de realidad.
Ejemplo del Cdigo
claro Procesal firmes producen
de
este principio es el artculo 162 el en cual estipula que las o
Civil, dictadas la
sentencias abreviados,
procesos y
ordinarios de la
autoridad
eficacia
cosa
juzgada material. Tambin la producirn aquellas resoluciones a las cuales la ley les confiere expresamente ese efecto. Los efectos de la cosa juzgada material se limitan a lo
resolutivo de la sentencia y no a sus fundamentos, lo cual hace indiscutible, en otro proceso, la existencia o la no existencia de la relacin jurdica que ella declara. No
producir cosa juzgada el pronunciamiento sobre alimentos, patria potestad, guarda crianza y educacin de los hijos menores.
10)
Principio
de
Preclusin
Preclusin
Relativa
Flexible: el impulso de oficio procura llegar al desenlace del proceso, no permitiendo volver atrs en razn de lo cual, si el plazo est vencido no se incorporar nueva prueba (con excepcin de prueba para mejor resolver). Cada nueva etapa
clausura la anterior y no cabe volver sobre ella, pues cada una tiene, para su ejercicio, un orden y un tiempo
establecido por el legislador. De
all
su
denominacin
de
'clausurar', 'cerrar' o 'impedir', como ha dicho Chiovenda... la actuacin del Derecho de Familia tiene caractersticas especiales, la cual determina que el principio que nos ocupa debe ser analizado a la luz de sus particularidades. Ello se manifiesta en la imposibilidad de imputar negligencia a las partes ante la omisin de excepcin al principio de
preclusin en el sistema inquisitivo en que se basa la verdad jurdica objetiva. La preclusin opera con todo su vigor en los casos en que se torna imprescindible continuar con el trmite y por ello, el paso de una etapa a otra importa la clausura de implica la prdida183.
La normativa procesal y de fondo tiene muchos ejemplos de este principio, que consisten en la posibilidad de revisar y modificar lo resuelto, aunque se trate de sentencias
firmes. El artculo 152 del Cdigo de Familia establece que en caso de divorcio, nulidad de matrimonio o separacin judicial, el Tribunal, tomando en cuenta primordialmente el
3183
inters de los hijos menores, dispondr, todo lo relativo a la patria potestad,
en
la
sentencia, crianza y
guarda
educacin de ellos, administracin de bienes y adoptar las medidas necesarias concernientes a las relaciones personales entre padres e hijos y los abuelos de stos. Queda a salvo lo dispuesto para el divorcio y la separacin por mutuo
consentimiento. Sin embargo, el Tribunal podr en estos casos improbar o modificar el convenio en beneficio de los hijos. Lo resuelto conforme a las disposiciones anteriores no
constituye cosa juzgada y el Tribunal podr modificarlo por va incidental, a solicitud de parte o del Patronato Nacional de la Infancia, de acuerdo con la conveniencia de los hijos o por un cambio de circunstancias, afn al principio de tutela de la realidad. Naturalmente el principio, como tal, tiene sus excepciones184.
11)
Principio
de
Especializacin:
se
enfatiza
la
especialidad a todos los actores, a los espacios fsicos y en

4184
Vanse VOTO No.1890-04 Tribunal de Familia de las once horas veinte minutos del tres de noviembre del dos mil cuatro y VOTO No. 81-05 Tribunal de Familia de las nueve treinta minutos del veintisis de enero del dos mil cinco, en lo que interesa sealan: Principio de preclusin relativa y flexible: La normativa procesal y de fondo tiene muchos ejemplos de este principio, que consiste en la posibilidad de revisar y modificar lo resuelto, aunque se trate de sentencias firmes. Naturalmente el principio como tal, tiene sus excepciones
general
al en
diseo los
de
los servicios, y el de resultado justicia
la que
cual el
debe
reflejarse pblico
medios
servicio est
de
administracin
familiar
especialmente diseado y dispuesto para sus propsitos. En el ltimo cuarto de siglo, la humanidad se ha enfrentado con muchas realidades en diversos campos en que se desenvuelve, el Derecho Familiar (Poder Judicial) no pueden ser extrao a estos cambios; por el contrario, demanda mucho ms, pues se ha establecido con justa razn que el sistema de
administracin de justicia es una de las circunstancias que inciden en la paz social y en el desarrollo de los pueblos, adems de que el juez es garante de los derechos ciudadanos.
Adaptar el Poder Judicial a esta nueva realidad no es asunto solo ni de un grupo, es del conjunto activo de todos los auxiliares y judiciales, gremiales, de de los sus organizaciones y de sus
profesionales
usuarios
representantes los abogados. La democracia es esencial para alcanzar un desarrollo sin embargo, social en justo, equilibrado se y
sostenible;
Amrica
Latina
registran
grandes niveles de violencia social, as como una gran brecha
en la concentracin de riqueza y los niveles de crecimiento econmico siguen siendo muy limitados, debido a ellos, la poblacin en general siente temor. En estas circunstancias resulta absolutamente del crucial estado e de impostergable derecho y el procurar del el
fortalecimiento Judicial. en el Poder
Poder
A pesar de ello, existe una prdida de confianza Judicial, se requiere urgentes cambios para
rescatar la credibilidad en las instituciones democrticas, especialmente de aquellas dedicadas a hacer cumplir la ley,
para consolidarse democrticamente y aprovechar las ventajas del nuevo orden econmico mundial.
La justicia y el desarrollo econmico van de la mano, porque tanto el desarrollo democrtico como las fuerzas del mercado, requieren para crecer y operar, un sistema de
justicia, moderno, confiable, eficiente y fuerte que no slo garantice el acceso de los ciudadanos y su proteccin, sino que asegure un buen clima para la inversin y el desarrollo, pues un sistema legal dbil reflejado en un alto grado de criminalidad, de burocracia y obstculos para el acceso a la
justicia, afecta la inversin y el desarrollo de los pases. La burocracia legal afecta la competitividad nacional e
internacional de los productos y obliga a los empresarios a gastar tiempo y dinero en estudiar cmo evadir las leyes. Si
se agrega una duracin de los procesos judiciales de aos, el costo para los empresarios de esperar un resultado para la proteccin de sus derechos comerciales o derivados se hace muy costoso. Se para ha la hablado existencia entre los sobre de los poderes conocidos requisitos judiciales estn: la
indispensables eficientes y
confiables,
independencia econmica y funcional, accesibilidad, cdigos procesales judicial, actualizados capacitacin y menos un burocrticos, rgimen carrera
judicial,
disciplinario
eficiente, establecimiento de parmetros de rendimiento de los jueces, separacin de funciones administrativas para que los jueces puedan dedicar la totalidad de su tiempo a la administracin de justicia; en fin, sobre qu es lo que debe hacerse para modificar la organizacin de los tribunales y lograr adecuarla a los requerimientos de la sociedad actual.
El
costarricense
tiene una
conducta
extremadamente
litigiosa, tiende a resolver cualquier diferencia por medio de los tribunales de justicia antes de intentar alguno de los mtodos justicia alternativos por mano de resolucin De del con conflicto la o la de
propia.
acuerdo
Seccin
Estadstica del Departamento de Planificacin, slo en el ao 1999, para una poblacin aproximada de 3,7 millones de
habitantes, ingresaron cerca de 726,000 causas nuevas en los tribunales informado del sobre pas, sus lo cual y revela un un ciudadano grado bien de
derechos
importante
accesibilidad que le permite ejercerlos sin costo alguno, como en el un caso de la de jurisdiccin la constitucional; que al lado ello del
conlleva
aumento
litigiosidad,
aumento en el conflicto social, recarga en forma importante los sistemas de justicia, aspecto positivo en la medida que representa un grado de confianza en el Derecho como mecanismo pacfico sobre el de solucin sistema pueden de conflictos, justicia, y que si tiene no un impacto atienden en la
de
se
oportunamente
afectarlo,
creando
desencanto
poblacin, que aunque tiene acceso, debe esperar mucho tiempo para obtener una reparacin o respuesta.
En Costa Rica, la reforma judicial se ha caracterizado por ser de corto plazo, dirigida a resolver problemas
especficos, sin un enfoque sistmico ni de planificacin de las actividades, es decir, dedicada a resolver los problemas inmediatos (apagar incendios), ya que existe la tendencia de imitar lo que se ve, sin detenerse a pensar en su coherencia con la idiosincrasia e historia particular del pas. Bastaba estudiar los avances procesales y de fondo de pases ms desarrollados e importarlos con algunas adaptaciones propias para mantener actualizada nuestra justicia, ejemplo de ello son la Ley General de la Administracin Pblica, la Ley
Reguladora de la Jurisdiccin Contencioso Administrativa y muchas otras leyes185. El Cdigo Procesal Penal, derogado en el ao 1998, en el momento de su promulgacin, era idntico al del Cdigo de Crdoba, Argentina. La meta en la funcin debe ser la de alcanzar una buena justicia para todos
5185
los
El Cdigo Procesal Civil actual pretendi agilizar los procesos judiciales para cumplir los requisitos exigidos por la Constitucin Poltica de Justicia pronta y cumplida; sin embargo, dicho cdigo estableci un procedimiento predominantemente escrito, lo cual impide cumplir a cabalidad con los principios de inmediacin, concentracin y celeridad. Antes de la Ley Orgnica del Poder Judicial, nicamente existan Alcaldas (hoy juzgados) y Juzgados de Familia en el Circuito Judicial de San Jos, en otros lugares, sus tareas eran encomendadas a Alcaldas (hoy juzgados) y Juzgados Mixtos o Civiles; no exista un tribunal superior especializado, en la actualidad ya se cuenta con uno especializado para el Derecho de Familia, el cual tiene a su cargo todo el territorio nacional, adems de la creacin de juzgados especializados en Limn, Puntarenas, Alajuela, Cartago, Prez Zeledn, Heredia, Liberia y diversas zonas de San Jos. La especialidad, sin lugar a dudas, contribuye a una mejor administracin de justicia.
ciudadanos,
con
una
mayor transparencia a lo interno y
externo del quehacer judicial. Para disminuir los niveles de atraso en los despachos es necesario simplificar y dar
celeridad a los procesos judiciales186. 12) Principio de Privacidad: este principio encuentra fundamento proteccin en de preceptos las constitucionales privadas de relativos los hombres a y la al
acciones
derecho a la intimidad otorgado por la Constitucin, para proteger aquellos aspectos que hacen a la vida privada,
sustrayndola del conocimiento pblico. La doctrina y los instrumentos internacionales sealan la privacidad de las
actuaciones como lo adecuado para la materia, en resguardo del derecho a la intimidad de las personas afectadas directa o indirectamente en la litis o peticin, con lo que se deja de lado en este aspecto el principio de publicidad de los procedimientos judiciales187. y
6186
De esta manera, las audiencias igualmente deben
las
actuaciones
sern
confidenciales;
Vanse VOTO No.1890-04 Tribunal de Familia de las once horas veinte minutos del tres de noviembre del dos mil cuatro y VOTO No. 81-05 Tribunal de Familia de las nueve treinta minutos del veintisis de enero del dos mil cinco, en lo que interesa sealan: Principio de especializacin: Se enfatiza la especialidad a todos los actores, a los espacios fsicos, y en general al diseo de los servicios.- En fin, debe reflejarse en los medios y el resultado que el servicio pblico de administracin de justicia familiar est especialmente diseado y dispuesto para sus propsitos. 7187 Kielmanovich, Jorge L. (2007). Derecho Procesal de Familia. 1 Ed. Editorial LexisNexis Abeledo-Perrot, Buenos Aires, Argentina. Pg. 16
serlo
las
publicaciones
de jurisprudencia,
omitiendo
nombres y datos que permitan identificar a los involucrados188 .
Los
asuntos
que
se
ventilan
en
los
tribunales
de
familia, por derivar del conflicto familiar, pertenecen a la intimidad de las personas y tienen la proteccin de este derecho. En efecto, en este mbito en donde las personas van a discutir o a exponer sus problemas privados, por lo que es aqu donde la proteccin a este derecho de la personalidad se debe externar. Ante estos tribunales las personas desnudan su reserva espiritual, manifiestan sus sentimientos, expresan sus afectos, muestran sus pobrezas y las pasiones positivas y negativas que anidan en cada uno. Para poder responder a esta confianza, el Derecho debe garantizar que estos aspectos tan ntimos no traspasen las puertas de los tribunales y estn vedadas al conocimiento de terceros. Cabe sealar que este lmite se impone a los terceros, por lo que las partes y
8188
Vanse VOTO No.1890-04 Tribunal de Familia de las once horas veinte minutos del tres de noviembre del dos mil cuatro y VOTO No. 81-05 Tribunal de Familia de las nueve treinta minutos del veintisis de enero del dos mil cinco, en lo que interesa sealan: Principio de privacidad: La doctrina y los instrumentos internacionales, sealan la privacidad de las actuaciones como lo adecuado para la materia. De esta manera, las audiencias y las actuaciones sern confidenciales. Igualmente deben serlo las publicaciones de jurisprudencia, omitiendo, nombres y datos que permitan identificar a los involucrados.
participantes en la medida en que tengan intervencin en el juicio tendrn acceso a l y podrn consultarlo cuando lo estimen necesario... es indiscutible que todos los hombres gozan de intimidad y que esta se relaciona en su aspecto fundamental con su vida familiar, cuya custodia es admitida a nivel universal y se refleja en convenios internacionales. En estos casos, la tutela de la privacidad debe prevalecer sobre el derecho de terceros a informarse por la prensa; an en el supuesto de personajes cuya vida ha adquirido ribetes
pblicos, la privacidad no se debe vulnerar, pues la sola notoriedad de la persona no le priva de intimidad. Ante la colisin concreta de ambos derechos se impone el respeto a la vida privada, pues la libertad marcan formal, de informacin libertades o reconoce de igual
lmites
externos y
que
otras
excelencia
jerarqua
implcita
explcitamente
reconocidas... en los casos en que se invada el derecho a la intimidad de las personas individuales, sin que medie un inters pblico prevaleciente en el caso concreto, se estar abusando de la libertad de informar y la intrusin generara responsabilidad objetiva. Por tanto, en esta materia, la
informacin se puede brindar en tanto y en cuanto se preserve
la
identidad
de
los protagonistas,
sean
no
menores de edad, en cualquier clase de juicio, siempre que tal publicidad no permita, ni an indirectamente, la
identificacin de los protagonistas. Se concluye entonces, que las actividades tendientes a lograr informacin para una poblacin que vulnere tal derecho constituyen actos de
intromisin antijurdico. No se puede permitir, por tanto, que tales conductas ilegtimas sean promocionadas o toleradas por los menos sujetos que estn sometidos a la ley de su secreto189.
El
artculo
15
de
la
Ley
Nmero
19.968
de
Chile,
establece que el juez deber velar durante todo el proceso por el respeto al derecho a la intimidad de las partes y especialmente de los nios, nias y adolescentes. Con ese objetivo podr prohibir la difusin de datos o imgenes
referidos al proceso o a las partes; o disponer, mediante resolucin fundada, que todas o algunas de las actuaciones del procedimiento se realicen en forma reservada190. En el
9189
Bertoldi de Fourcade, Ana y Ferreira de la Rua, Angelina. (1999). Rgimen Procesal del Fuero de Familia. 1 Ed. Editorial Depalma, Buenos Aires, Argentina. Pg. 60-64 0190 Ley Crea Tribunales de Familia No. 19.968. Repblica de Chile. 2005). http://www.separadosdechile.cl/TRIBFAMILIA.htm Pg. 7
mismo Ley
sentido de
se Familia
puede apreciar en el Decreto No.133, de El Salvador, del primero de
Procesal
octubre de mil novecientos noventa y cuatro, en su artculo 3 inciso d), el cual seala que las audiencias sern orales y pblicas, pudiendo el juez de oficio o a instancia de parte, ordenar la reserva de la audiencia. En razn de la proteccin que merecen las partes, la Ley de Enjuiciamiento Civil I de Espaa, del 7 de enero del 2000, en el Ttulo I, De los procesos sobre capacidad, filiacin, matrimonio y menores, en el artculo 754, establece que en los procesos a que se refiere este Ttulo podrn decidir los tribunales, mediante providencia, de oficio o a instancia de parte, que los actos y vistas se celebren a puerta cerrada y que las actuaciones sean reservadas, siempre que las
circunstancias lo aconsejen y aunque no se est en ninguno de los casos del apartado 2 del artculo 138 de la presente Ley191. Contrario sensu, en el Cdigo de Familia de Panam, Ley No. 3 del diecisiete de mayo de mil novecientos noventa y cuatro, en su artculo 739, se establece que los procesos y procedimientos de familia sern reservados, y los de menores,
191
Ley Enjuiciamiento Civil No. I del 7 de Enero del 2000, Espaa. (2005). http://noticias.juridicas.com/base_datos/Privado/l1-2000.html Pg. 12
confidenciales; apoderados, los
pero
tendrn acceso a ellos las partes, los los abogados idneos y las
familiares,
personas que, a juicio del juez, demuestren tener inters legtimo en la causa.
13)
Principio
de
Inestimabilidad:
an
dentro
de
las
pretensiones patrimoniales de familia, el tema de una cuanta o una trascendencia econmica est ayuna de ser un extremo en la materia. La divisin de competencia en la materia no
considera el tema de la estimacin, tampoco es la regla que una estimacin sea el lmite de las pretensiones pecuniarias de carcter familiar de las partes, puesto que generalmente dichas pretensiones estn relacionadas con el valor de un bien.
La
materia
de
familia
debe
ser
esencialmente
extrapatrimonial; sin embargo, excepcionalmente podr haber estimacin en lo patrimonial cuando este aspecto no pueda escindirse de la relacin familiar192.La funcin primordial de
2192
Seala el VII Congreso Mundial sobre Derecho de Familia celebrado El Salvador en setiembre de 1992: a. Los sistemas procesales deben evitar una distribucin compleja de competencia, que en los hechos produzca dificultades en la distribucin de las causas. Debe propiciarse una competencia amplia de los juzgados de familia. b. El los pases en los que existen tribunales de menores, o en aquellos que los organicen en el
los tribunales familiares debe concentrarse exclusivamente en el conflicto familiar. El carcter humano del conflicto es la esencia193.
14) Principio de Impulso Procesal de Oficio: la puesta en marcha del proceso jurisdiccional corresponde a las partes (impulso inicial), ya que por este el se activa que ante el la
requerimiento
efectuado
actor
interpone
demanda. Admitida formalmente la pretensin, el impulso ser de oficio y por tanto, el trmite continuar a instancias del rgano jurisdiccional, en bsqueda de la finalizacin del proceso. Esto significa que no es necesario que las partes deban volver a As, impulsarlo, las salvo en algunas la situaciones de la
especiales.
notificaciones,
fijacin
futuro, los legislaciones deben delimitar claramente la competencia de dichos tribunales. c. Los recursos ordinarios contra las decisiones familiares conferidos por las leyes procesales deben tramitarse tambin ante tribunales especializados. 3193 Vanse VOTO No. 1890-04 Tribunal de Familia de las once horas veinte minutos del tres de noviembre del dos mil cuatro y VOTO No. 81-05 Tribunal de Familia de las nueve treinta minutos del veintisis de enero del dos mil cinco, en lo que interesa sealan: Principio de inestimabilidad: An dentro de las pretensiones patrimoniales de familia, el tema de una cuanta o una trascendencia econmica est ayuna de ser un pivote en la materia. La divisin de competencia en la materia no considera el tema de la estimacin, tampoco es la regla que una estimacin sea el lmite de las pretensiones pecuniarias de carcter familiar de las partes, puesto que generalmente dichas pretensiones estn relacionadas con el valor de un bien. El carcter humano del conflicto es la esencia. Esta proposicin de cuadro de principios como pautas de interpretacin sistemtico evolutivo deber tener como resultado una aplicacin razonable y proporcional al objeto de los procesos que son aquellos asuntos de naturaleza familiar, que es precisamente la doctrina que informa el artculo 3 del Cdigo Procesal Civil.
primera audiencia tendiente a la
traba
de
la
litis,
la
apertura del perodo probatorio, el diligenciamiento de la prueba y la clausura de dicha etapa se deben realizar sin necesidad de que los insten las partes o participantes. El proceso, una vez comenzado, debe continuar sin necesidad de peticin de parte, el juez puede ordenar el procedimiento adecundolo, instando el trmite.
El artculo 13 de la Ley que crea los Tribunales de Familia Nmero 19.968 de la Repblica de Chile establece que promovido el proceso y en cualquier estado del mismo, el juez deber adoptar, de oficio, todas las medidas necesarias para llevarlo a trmino con la mayor celeridad194. En igual sentido, el Cdigo de Procedimientos Familiares del Estado de Hidalgo, reformado por Decreto No.158 del 30 de noviembre de 1986, publicado en el Peridico Oficial del Estado el 8 de diciembre de 1986, establece en su artculo 34: durante el procedimiento, el juez familiar podr intervenir de oficio en asuntos que afecten el inters de la familia, especialmente
4194
Ley Crea Tribunales de Familia No.19.968. Repblica de Chile. (2005). http://www.separadosdechile.cl/TRIBFAMILIA.htm Pg. 7
de incapaces, de sus bienes, de
la
administracin
productos de esos bienes. Est facultado para decretar las medidas que tienden a preservar la familia, proteger a sus miembros salvedad y de su patrimonio. las En los mismos asuntos, relativas con a la la
prohibiciones
legales
preservacin de la familia y alimentos, el juez familiar deber exhortar a los interesados a avenirse, resolviendo sus diferencias mediante convenio para evitar controversia o dar por terminado el procedimiento. Notificando a las partes para que puedan hacer a valer sus derechos, personales, citando sin a los
contendientes
audiencias
asesores
jurdicos, celebrando en lo posible convenios que adquieran el carcter de sentencia ejecutoriada, y que sean arreglos justos y equitativos que no contraren la moral, el derecho y las buenas costumbres; de ellos, se dar vista al C. Agente del Ministerio Pblico por el trmino de tres das para que manifieste lo que su representacin competa. Pueden las
partes presentar por escrito el convenio aludido, el que deber ser ratificado ante la presencia del juez195.
5195
Contrariamente,
en
la Repblica de El Salvador este
principio no es absoluto, segn establece el artculo 3 de la Ley Procesal de Familia, una vez iniciado el proceso, ser dirigido e impulsado de oficio por el juez, quien evitara toda dilacin innecesaria. vigilar impedir las la tcticas Como director del proceso debe de los litigantes pues este para debe
dilatorias del
paralizacin
mismo,
caracterizarse por la celeridad para cumplir con el deber de impartir una justicia pronta196.
15) Principio de Conciliacin: Es el medio de superar diferencias procurando la pacificacin de la contienda

198
mediante el avenimiento de las partes197. La conciliacin constituye un esfuerzo estructurado para facilitar
la
comunicacin, ayudar a las partes a negociar para llegar a un

6196
Vsquez Prez, Olinda Lorena. (2008). Derecho Procesal de Familia. Tras las premisas de su teora general. (El proceso de familia en la Repblica de El Salvador y los principios de un Derecho Procesal de Familia).1Ed. Editorial Jurdica Continental. San Jos, Costa Rica. Pg. 125 7197 Bertoldi de Fourcade, Ana y Ferreira de la Rua, Angelina. (1999). Rgimen Procesal del Fuero de Familia. 1 Ed. Editorial Depalma, Buenos Aires, Argentina. Pg. 27 8198 En el VII Congreso Mundial sobre Derecho de Familia celebrado en El Salvador en setiembre de 1992, se establece que: a. En la mayora de los conflictos familiares es conveniente instrumentar una instancia conciliadora o mediadora, previendo medidas que tiendan a la efectiva comparecencia personal de las partes. b. Es pertinente estudiar la posibilidad de que la etapa conciliadora -intra o extra proceso- se cumpla ante una persona tcnicamente capacitada distinta al juez que falla. c. Algunos pases ofrecen experiencias muy positivas respecto a la funcin mediadora y o conciliadora cumplida ante rganos de naturaleza no jurisdiccional. Los pases que no han instrumentado esta va alternativa y en que pretendan su incorporacin deben tener fundamentalmente en cuenta: d. La conciliacin no debe ser un mero trmite dilatorio ni el modo de aumentar los organismos burocrticos del Estado. e. Las actuaciones deben tener carcter reservado.
resultado
mutuamente aceptable,
con
lo
cual
las
partes pueden evitar voluntariamente el sometimiento a un largo proceso judicial, con el desgaste econmico y emocional que este conlleva, pudiendo acordar en forma rpida,
econmica y cordial una solucin para su problema.
Lo
que
ha y
sido tomado
materia como
de
acuerdos
habr
de
ser para
privilegiado
antecedente
relevante
resolver la cuestin sometida al juez, pues, al igual que se advierte en la mediacin (y opera como verdadera razn de ser de sta), lo convenido entre las partes, en tanto no resulte contrario al orden pblico o al inters superior del nio o la familia199.
16)
Principio
de
Economa
Procesal:
Abarcan
el
principio de economa procesal dos aspectos: el referido a la actividad de los litigantes, rganos y dems auxiliares y el relativo a las erogaciones. El primer aspecto se vincula al acortamiento de los tiempos y comprende los principios de
9199
celeridad y concentracin. El segundo aspecto hace alusin a la necesaria disminucin de los gastos del proceso...
Economa de tiempo: se sabe que la justicia es tarda, y como ha dicho Couture: 'El tiempo en el proceso es ms que oro: es justicia'. Por ello, los principios al de a celeridad la y hora a y de los
concentracin elegir el
deben
inspirar y
legislador los
sistema al
simplificar la ley...
trmites la
operadores
aplicar
Celeridad:
economa
procesal est ntimamente vinculada con la celeridad... El grave problema de la duracin exagerada de los procesos ha merecido en todos las pocas, quienes procuraran sealar
soluciones para que la actividad procesal se realice en forma continuada sin interrupciones, gil y rpidamente. La
economa en el tiempo supone, adems de la celebracin de los juicios mediante la celeridad de los trmites, el ahorro de los costos200.
0200
Debe rpido,
instrumentarse que disminuya de su las
un procedimiento breve, sencillo, costos, y debe tenderse a a la la un que
concentracin celeridad obstculo en
actuaciones La la
consecuentemente no debe
desarrollo. acceder a
pobreza justicia;
ser
para
principio
encontramos en el Cdigo de Procedimientos Familiares del Estado de Hidalgo, Mxico, as reformado segn Decreto No.158 del 30 de noviembre de 1986, en su artculo 35, el cual dispone que salvo los casos en que este Cdigo establezca lo contrario, no se requiere formalidad especial para ocurrir ante un juez familiar201.
17)
Principio
de
Concentracin:
La
concentracin
significa realizar toda la actividad procesal en uno o pocos actos o audiencias. Tiende a acelerar el proceso al eliminar trmites no indispensables, con lo cual se obtiene una visin ms concreta de la litis... el juez puede ejercitar
efectivamente sus facultades de decisin, por ejemplo, para la concentracin de esta meta podr negarse a proveer
diligencias innecesarias, suplir omisiones, sanear el proceso

1201
y concretar en lo posible el diligenciamiento de la prueba en la menor cantidad de actos procesales. Este complementario ciertamente las actos del de inmediacin, la en que a principio su Al vez es est
vinculado con
oralidad. un del la la mnimo
acumularse reducido lo de cual dentro
actividades procesales se logra la
celeridad de a
proceso,
justifica de las
la incorporacin reglas que apuntan
concentracin
economa
procesal202.
El
artculo
11
de
la
Ley
Nmero
19.968
de
Chile,
establece que El procedimiento se desarrollar en audiencias continuas y podr prolongarse en sesiones sucesivas, hasta su conclusin. No obstante, el tribunal podr suspender el
desarrollo de la audiencia hasta por dos veces solamente por razones necesario tribunal de de absoluta acuerdo necesidad con el y por de el la y tiempo mnimo El su
motivo la
suspensin. hora de
comunicar
oralmente
fecha
continuacin, lo que se tendr como suficiente citacin203.
202
Bertoldi de Fourcade, Ana y Ferreira de la Rua, Angelina. (1999). Rgimen Procesal del Fuero de Familia. 1 Ed. Editorial Depalma, Buenos Aires, Argentina. Pg. 46-47 3203 Ley Crea Tribunales de Familia No.19.968. Repblica de Chile. (2005). http://www.separadosdechile.cl/TRIBFAMILIA.htm Pg. 6
18) Principio de Economa en los Costos: El trmite en el procedimiento de familia no es gratuito y se estima que la disminucin en los gastos puede resultar tambin del
acortamiento de los procesos y de su sencillez. Contribuyen a lograr este efecto la gratuidad, las exenciones de cargas fiscales, patrocinio de pago de aporte etapa y la no obligatoriedad ante de los
legal
en
la
prejurisdiccional
asesores de familia... este principio tambin se ve reflejado en la posibilidad de que los asesores de familia patrocinen en forma gratuita econmicos a aquellas suficientes personas para que carezcan de
recursos
obtener
asistencia
letrada privada204.
19)
Principio
del
Favor
Probationes:
supone
que
en
casos de duda en torno a la produccin, admisin, conducencia o eficacia de las pruebas habr de estarse por un criterio amplio a favor de ella205. En relacin con la produccin de la prueba, debe preferirse la apertura a prueba a una
4204
Bertoldi de Fourcade, Ana y Ferreira de la Rua, Angelina. (1999). Rgimen Procesal del Fuero de Familia. 1 Ed. Editorial Depalma, Buenos Aires, Argentina. Pg. 51-52 5205 Kielmanovich, Jorge L. (2007). Derecho Procesal de Familia. 1 Ed. Editorial LexisNexis Abeledo-Perrot, Buenos Aires, Argentina. Pg. 19
declaracin demostracin reparacin.
de
puro
derecho, pues ocasionar un
la gravamen
omisin de
de
puede
imposible
En cuanto a la admisibilidad y a la conducencia,
es necesario favorecer su admisin en caso de duda, pues los hechos llamados a constituirse en objeto de las mismas
normalmente ocurren en la intimidad del hogar.
20) Sentencia: connatural
Principio si de bien la
de la
Oponibilidad cosa juzgada una
Erga no
Omnes es un que
de
la
efecto la ley
sentencia
sino
cualidad
establece para reafirmar la estabilidad de lo resuelto, como regla sus efectos se extienden (lmites subjetivos de la cosa juzgada) solo a los sujetos que han revestido el carcter de parte o han sido autorizados a intervenir en tal calidad (intervencin voluntaria y coactiva a terceros) en un proceso contencioso, no pudiendo por ello beneficiar ni perjudicar a terceros (que no han podido por ello hacerse or ni defender sus razones), salvo supuestos especficamente en las leyes sustanciales206.
6206
21) Procedimientos
Principio Simplificacin Cautelares: El proceso cautelar
de puede
los ser
entendido como aquel que tiene por objeto una pretensin de tutela anticipada y provisional del Derecho, inters de las personas involucradas como en tal el proceso de la contencioso pretensin o o
extracontencioso,
diversa
peticin definitiva que se discute en el mismo, tanto por su causa como por su provisionalidad... las medidas cautelares se caracterizan por su instrumentalidad, provisionalidad,
flexibilidad y autonoma.
Las
medidas
cautelares
son
instrumentales
por
cuanto
carecen de un fin en s mismas y se encuentran subordinadas y ordenadas dependen, funcionalmente con miras a a un proceso el principal del de cual la
asegurar
cumplimiento
sentencia a dictarse en aquel o la proteccin de las personas involucradas en la litis, y sin que a ello se oponga la coincidencia material que pudiese existir entre el objeto de aqullas y el de la pretensin o peticin de fondo207, con lo
7207
cual
es
posible
establecer medidas
cautelares,
no
para
asegurar el cumplimiento de la sentencia, sino la integridad de la persona o la satisfaccin de sus necesidades urgentes, desvinculndose aqullas de la pretensin principal, como por ejemplo, la pensin alimentaria provisional o la proteccin de terceros como los menores, para lo cual se fija la guarda provisional hasta su establecimiento definitivo por parte del juez.
En
lo
referente
la
provisionalidad
de
las
medidas
cautelares, ellas habrn de subsistir hasta el momento en que la sentencia definitiva adquiera firmeza o ejecutoriedad ... Se caracterizan por su flexibilidad o mutabilidad, por lo que su requirente podr pedir su ampliacin, mejora o
sustitucin, probando que la misma no cumple acabadamente con su funcin de garanta; y el afectado, su sustitucin por otra menos gravosa, el reemplazo de los bienes cautelados por otros del mismo valor o ya la reduccin del monto por que aqulla fue trabada... Es autnoma por su propia naturaleza y porque no se confunde con la pretensin objeto del proceso contencioso o con la peticin que constituye el objeto del
proceso extracontencioso, sino que
se
trata
de
una
pretensin, o si se quiere accin, diversa de la pretensin o peticin actuada en el proceso principal, llamada a tener una virtualidad provisoria208.
22)
Principio
de
la
Perpetuatio
Jurisdictionis:
hace
referencia a que deben promoverse ante el juez que entiende o entendi en el juicio de divorcio o separacin personal, las cuestiones conexas (procesos cautelares e incidentales), como la de tenencia (provisional y definitiva) de los hijos, de alimentos (provisorios y definitivos), atribucin
(provisional y definitiva) del hogar conyugal, liquidacin de la sociedad conyugal y dems209. 23) Principio del Favor por el Trmite ms breve en caso de duda: este principio supone que en caso de duda acerca del procedimiento aplicable, si corresponde el trmite
ordinario o sumarsimo, el intrprete debera inclinarse por el ms rpido, apartndose del criterio general que
precisamente indica que, en tales supuestos, debe adoptarse

8208
Kielmanovich, Jorge L. (2007). Derecho Procesal de Familia. 1 Ed. Editorial LexisNexis Abeledo-Perrot, Buenos Aires, Argentina. Pg. 35-37 9209 Ibidem. Pg. 56
la
solucin
que
mejor
con mayor
amplitud
asegure
el
derecho de defensa en juicio210.
Seccin III: Otros Principios
El Derecho de Familia tiene como prioridad la tutela y proteccin existencia de de la familia, en la cual se de reconoce sus la
diferencias
entre
algunos
miembros,
personas con alguna desventaja en relaciones de poder, las personas menores de edad, las personas con algn grado de discapacidad, elaboracin la de madre y el adulto mayor. para Dentro la de la
un marco
terico
proteccin
de este sector de la poblacin existen principios especficos de derecho sustantivo y proceso. Dentro de stos se
mencionan:
a) Principio No discriminacin: La discriminacin se revela en dos situaciones: a) tratar diferente lo que es igual, como en el caso de dos personas que optan al mismo
0210
puesto
con
igualdad
de atestados
pero
una
es
descalificada por su discapacidad, b) tratar igual a lo que es diferente, por ejemplo, cuando no se otorga un intrprete de lenguaje de seas en un juicio211. Principio que
encontramos en el artculo 3 inciso b) de la Ley No.8661, Convencin sobre los Derechos de las Personas con
Discapacidad, del diecinueve de agosto del dos mil ocho.
b) Principio Diversidad: Este principio pretende romper los paradigmas tradicionales de ser humano o, en este caso, de persona con discapacidad. Socialmente se ha visto a la poblacin con discapacidad como aquella que es usuaria de una silla de ruedas y se invisibiliza a los otros grupos sociales que componen esta comunidad212.
c) Principio de la Diversidad: busca que sean evidentes las diferencias de los seres humanos segn su edad, gnero, etnia, religin, condicin econmica, situacin geogrfica,
1211
Camacho Vargas, Eva. (2008). Derecho Procesal de Familia. Tras la premisa de su teora general. 1 Ed. Editorial Jurdica Continental, San Jos, Costa Rica. Pg. 36 212 Camacho Vargas, Eva. (2008). Derecho Procesal de Familia. Tras la premisa de su teora general. 1 Ed. Editorial Jurdica Continental, San Jos, Costa Rica. Pg. 36
discapacidad,
etc.
La poblacin con discapacidad se
encuentra en la diversidad social y sta es propia de su naturaleza. Negarla sera ignorar uno de los grupos sociales que la componen.
d) Igualdad de oportunidades: sealado en el artculo 3 inciso e) de la Ley No.8661, Convencin sobre los Derechos de las Personas con Discapacidad, La lucha por esta igualdad de oportunidades ha llevado a muchos a pensar que se debe dar un paso ms all de las oportunidades, hacia la igualdad de resultados. importancia En de este sentido, si se en pone los el nfasis en la
monitorear
resultados
se
est
logrando esa igualdad de oportunidades213.
En
los
documentos
de
la
Declaracin
Universal
de
Derechos Humanos, el Pacto de Derechos Civiles y Polticos, el Pacto de Derechos Econmicos, Sociales y Culturales, la Convencin Americana de Derechos Humanos, el Pacto de San Salvador
3213
otros,
as
como
en
todos
los
instrumentos
Camacho Vargas, Eva. (2008). Derecho Procesal de Familia. Tras la premisa de su teora general. 1 Ed. Editorial Jurdica Continental, San Jos, Costa Rica. Pg. 36
internacionales personas con
de
proteccin de los derechos humanos de las se establecen esta serie de
discapacidad,
principios que deben ser el eje central de toda legislacin:
- Derecho a la no violencia inherente a todo ser humano: este principio queda claramente definido en la Convencin Interamericana para Prevenir, Sancionar y Erradicar la
Violencia contra la Mujer, donde se establece como un derecho humano el derecho de tener una vida libre de violencia.
Autorrepresentacin:
cada
vez
se
cuestiona
ms
la
figura del Curador, los procesos de insania, la Curatela, etc. Existen grados distintos de disminuciones en la
capacidad, pero no se deben ni se pueden tratar de forma igual; todo lo contrario, la autorrepresentacin es un
derecho y la excepcin debe ser eso, la excepcin. Se debe partir de que toda persona puede autorrepresentarse y no por padecer de una disminucin en sus capacidades necesariamente debe ser representado por un tercero.
- Participacin plena en todas las actividades de la vida: debe existir una relacin entre la edad y la
participacin plena de las personas con discapacidad en todas las actividades de la vida.
- Accesibilidad: en lo referente a asegurar el acceso de las personas con discapacidad en igualdad de condiciones con las dems personas, al y entorno a fsico, los transporte, servicios e
informacin,
comunicacin
todos
instalaciones de uso pblico (artculo 3 inciso f) de la Ley No.8661, Convencin sobre los Derechos de las Personas con Discapacidad).
Otros principios sealados son: -Integralidad e interdependencia de los derechos de las
personas con discapacidad. -Vida independiente. -Participacin e inclusin plenas y efectivas en la sociedad.
-Debe
existir
una plena
relacin entre de las personas
la con
edad
la en
participacin
discapacidad,
todas las actividades de la vida. -Gnero y evolucin. -El respeto por la diferencia y la aceptacin de las personas con discapacidad como parte de de la diversidad y la
condicin humanas. -El respeto a la evolucin de las facultades de los nios y las nias con discapacidad y de su derecho a preservar su identidad.
CAPTULO
III:
Principios
Procesales
Especiales
en
materia
niez y adolescencia y violencia domstica
La proteccin individual de la persona ha contribuido a reforzar infancia, la proteccin conferida vital lo por en el la derecho a de la la
considerada del
etapa
formacin una
personalidad
individuo,
que
justifica
mayor
atencin a las necesidades de la persona menor de edad. La familia constituye el principal centro de desarrollo de la personalidad del individuo, el respeto hacia los derechos de cada uno de sus integrantes, el principio de igualdad de los esposos, determinante de la atribucin conjunta de la
titularidad de la patria potestad a ambos progenitores y las proteccin del ejercicio de dicha potestad en beneficio del hijo. Todos estos aspectos no pueden ser desatendidos por el derecho como va alternativa de solucin a los conflictos familiares, donde el inters del menor aparece arraigado como criterio rector, donde la decisin de cualquier cuestin
familiar en que intervengan menores o de un modo u otro les afecte, debe valorarse en beneficio del menor como inters
prevalerte,
donde,
incluso, las
estipulaciones
pactos
convenidos entre los progenitores no sern homologables si resultan lesivos para los hijos, rechazando la propuesta si alguno de los pactos resulta lesivo o contrario al inters de los menores, siendo limitados o suspendidos de oficio de
concurrir circunstancias que as lo ameriten, dado que slo se aprobar el acuerdo si el mismo respeta el inters de los
hijos.
Anteriormente no exista norma concreta dedicada a la proteccin de los nios, siendo precisamente el Cdigo de la Niez y de la Adolescencia, inspirado en la Convencin de los Derechos del Nio, aprobada por las Naciones Unidas en el ao 1989 y ratificada por la Asamblea Legislativa de Costa Rica en el ao 1990, el mecanismo para brindar proteccin a la niez y la adolescencia, estableciendo diversos derechos y garantas a este pequeo pero no menos importante sector de la sociedad, en la donde vida, la se les reconocen de derechos los
fundamentales:
libertad
pensamiento,
relativos a la personalidad, a la convivencia y al goce de un
rgimen de proteccin especial para el trabajador mayor de 15 y menor de 18 aos de edad.
De lo anterior se concluye que el inters del menor constituye un principio vinculante en la toma de decisiones que de un modo u otro afecten a menores; su participacin o intervencin en dichos conflictos o procedimientos se ha
convertido en un derecho inherente al mismo, debiendo ser odo siempre que los acuerdos a adoptar pudieran afectarle y sern tenidas en cuenta en funcin de la madurez con que sean expuestas y al grado de discernimiento en relacin con las circunstancias concretas, no como un mero requisito a cumplir so pena de violacin al debido proceso, sino con el objetivo de alcanzar plena eficacia en la toma de decisiones en orden al beneficio o inters del menor de edad, facultado para acordar cualquier medida que estime oportuna con el propsito de apartar al menor de un peligro o de evitarle perjuicios.
Reconocer que la persona menor de edad es un sujeto titular de derechos y obligaciones y no un simple objeto de proteccin, es el principio que sustenta acciones tendientes
a cimentar el reconocimiento, respeto y proteccin de estos derechos fundamentales de los nios, nias y adolescentes, manifestado en el principio esencial del inters superior del nio, as como el derecho a participar activamente en los asuntos que les ataen. El referido cdigo reconoce tambin las diferencias de desarrollo entre la niez y la
adolescencia, y las necesidades de proteccin particulares que cada etapa demanda, es una herramienta que se encuentra diseada para tutelar los derechos fundamentales de todos los nios, nias y adolescentes, sin distincin alguna, enfocado al derecho a un desarrollo pleno.
Punto fundamental es el hecho que la responsabilidad no se concentra tan slo en los padres, en la toda familia la o las
instancias
gubernamentales
sino
sociedad,
incluyendo a ellos mismos en relacin con su grado de madurez y discernimiento. Tambin el derecho de todo nio o nia y adolescente a ser criado y educado por su familia nuclear, a no ser separado de ella lo sino excepcionalmente y dicha cuando
circunstancias
graves
aconsejen
separacin
definitiva se decida con base en el inters superior del nio
en
una
decisin judicial (artculo
31
del
Cdigo de la Niez y la Adolescencia).
En caso de que los derechos fundamentales de los nios, nias y adolescentes se hayan violado o sufran una amenaza de violacin, pueden acudir a cualquiera de los procedimientos administrativos, judiciales o de tipo privado para su
proteccin. El acceso a la justicia es un beneficio que le asiste a todas las personas para hacer efectivos sus
derechos, para garantizar su proteccin.
El
Cdigo
de
la
Niez
de
la
Adolescencia
ha
establecido un proceso especial de proteccin, es obligacin no solo de los jueces de la materia, sino adems de todos los funcionarios involucrados en los procesos administrativos que deben tomar decisiones, determinar lo que mayor conviene a la persona menor de edad. Dicho procedimiento establece, como garantas defensa y procesales, siendo que el debido los proceso y el la derecho de
padres
ejercen
autoridad
parental, debe garantizarse que ambos tengan conocimiento y acceso al proceso.
En relacin con el tema de violencia domstica, se da inicio sealando que sta comprende todos aquellos actos
violentos, desde el empleo de la fuerza fsica que puede consistir en contacto fsico no deseado, golpes, violaciones e incluso el asesinato, destruir objetos, arrojar objetos cerca de la vctima o contra ella, malos tratos, amenazas que pueden ser explcitas y detalladas o vagas, insultos, gestos, expresiones, controlar el dinero y otros recursos econmicos de la vctima, impedir que pueda verse con amigos o
familiares, sabotear sus relaciones sociales y aislarla de contactos sociales, hasta el acoso o la intimidacin que se producen en el seno de un hogar de un miembro contra otro.
Destruir la autoestima de una persona mediante crticas, desprecios, abandono o insultos, tambin son formas de
violencia, mucho ms dainos que los golpes al cuerpo y dejan heridas ms profundas, sufren en silencio y por eso no
reciben la ayuda que necesitan, no tiene heridas fsicas que mostrar para poder pedir ayuda y como este tipo de abuso o violencia domstica ocurre mayormente en la privacidad del hogar, generalmente pasa desapercibido. Las vctimas del
maltrato
verbal
no
lo consideran
suficientemente
grave para tratar de impedirlo, temen que no les creern, tienen miedo a las represalias por parte del agresor, el cual a menudo amenaza con matarlas o bien les atemoriza enfrentar la vida solas o no tienen los medios para hacerlo, por lo cual consideran que deben permanecer en esa relacin abusiva por el bien de los hijos. Todas estas mujeres tienen en comn una baja autoestima y una incapacidad problemas para poner lmites su
porque niez.
vienen
arrastrando
emocionales
desde
En los hogares disfuncionales en los cuales un cnyuge maltrata al otro, es comn el maltrato a los nios, no slo el darles fuertes golpes, sino tambin o gritarles, negarles la
menospreciarlos,
castigarlos
excesivamente
atencin, la aceptacin y el amor que son tan imprescindibles para su desarrollo emocional y social, incluso en el caso de los padres divorciados, el hablar mal del ex-cnyuge delante de los hijos o utilizarlos para hacerle dao al otro.
La violencia familiar es un medida que pasa el tiempo va
proceso aumentando
cclico, en
que
a y
intensidad
frecuencia y los episodios de tranquilidad se van reduciendo. La violencia intrafamiliar se produce en todas las clases sociales, sin distincin de factores sociales, raciales,
econmicos, educativos o religiosos. Las mujeres maltratadas, de menores recursos econmicos, son ms visibles debido a que buscan ayuda en las entidades estatales y figuran en las estadsticas, suelen tener menores inhibiciones para hablar del problema, apoyo mientras en el las mujeres privado con y no mayores figuran recursos en las
buscan
mbito
estadsticas.
Con un panorama un poco ms claro en relacin con el tema de niez y adolescencia y de violencia domstica, se procede a analizar los principios que rigen en este tipo de procesos, pues, como se vio, es necesario proteger los
derechos de los nios, nias y adolescentes, as como ofrecer a estas mujeres que son vctimas, un medio para salir de este ciclo, evitando de esta forma que se produzca el fin lgico que es su muerte, si no se le ayuda.
Seccin I: Principios propios del estructura del mismo
Proceso
inherentes
la
1violencia
Principio domstica
de no
Igualdad: fue
durante
mucho como
tiempo un
la
considerada
problema
social, hacindose normal el derecho del marido de corregir a su esposa o bien el derecho del padre de castigar a toda la familia, incluyendo a los esclavos, razn por la cual se cometieron muchas injusticias, naciendo as sectores que
luchan por lograr cambios que le garanticen a las personas un mayor bienestar y dignidad. La actual concepcin de los
Derechos Humanos aspira a obtener el bienestar de todos los seres humanos en convivencia, orientados por principios
fundamentales como la libertad, la dignidad y la democracia.
Diferentes
tratados
internacionales
reflejan
esta
filosofa, como ejemplo se tiene la Declaracin Universal de Derechos Humanos, la Convencin Americana sobre Derechos
Humanos y la Convencin contra la tortura y otros tratos o penas crueles, inhumanas o degradantes. Tambin se encuentra contenido en el artculo 114 del Cdigo la Niez y
Adolescencia,
donde
se constituye
como
uno
de
los
pilares por los cuales ha luchado la humanidad en todos los campos. La igualdad de tratamiento en la justicia significa mantener un equilibrio entre los derechos en juego, las
necesidades procesales y los derechos de las partes.
2- Principio de Representacin: debe garantizarse una efectiva representacin de stos, ya sea en proceso
administrativo o en proceso judicial y debe velarse porque no exista inters contrapuesto entre el inters del menor y el inters de su representante.
3pertenece
Principio tanto
de a
audiencia: las
es
una
garanta a
que la
garantas
referidas
Administracin de justicia, con consecuencias en la validez del proceso, como las referidas a los derechos fundamentales de la persona menor de edad, con garanta constitucional de amparo, por eventual violacin de los artculos 27 y 41 de la Constitucin Poltica214. Ante el autoritarismo con el que
4214
Corrales Valverde, scar. (2000). Garantas Procesales y Proceso Especial de Proteccin: Segn el Cdigo de la Niez y la Adolescencia. Antologa de Derechos de la Niez y la Adolescencia. 1 Ed. Editorial Unicef, San Jos, Costa Rica. Pg. 450
son tratados los nios y las nias, los y las adolescentes, se aprueba la Convencin sobre los Derechos del Nio, se reconoce a toda persona menor de dieciocho aos como sujeto de derechos, los cuales deben respetarse, tanto por parte del Estado como la sociedad en general. libertad opinin de y expresin, siendo Se abre espacio a su ser considerada el hecho su de
posible
participacin,
siendo
rechazado
violentar su integridad fsica. Otro gran logro lo constituye tambin la Declaracin de Cartagena de Indias sobre polticas integrales para las personas mayores en el rea de
Iberoamrica, el Plan de Accin Internacional de Viena sobre el Envejecimiento y los Principios de las Naciones Unidas para las personas de edad avanzada. Es claro que la persona
adulta mayor tiene derecho a la libertad, a la participacin y autorrealizacin, as como a no verse sometida a malos tratos fsicos y mentales, no ser abusada o despojada, a verse libre de explotaciones.
En cuanto a las mujeres tambin, debido a la desigualdad de poder social atribuido a cada quien, el autoritarismo se hace visible a travs de formas de control, negacin y
violencia sucede
fsica; del
ante rea
esta situacin privada o
que
generalmente para la
dentro
familiar,
erradicacin de la violencia domstica surge la Convencin sobre la eliminacin de todas las formas de discriminacin contra la mujer, e igualmente la Convencin Interamericana para prevenir, sancionar y erradicar la violencia contra la mujer, tambin llamada Convencin de Belem do Par, la cual, en su artculo 4 inciso g), establece que toda mujer tiene derecho a un recurso sencillo y rpido ante los tribunales competentes, derechos, que la ampare en contra los actos cuerpos que violen sus
aprecindose
legales
estos
principios especiales del Derecho.
4- Principio Indubio Pro Agredido: tratndose de asuntos de violencia domstica, la ley contiene principios que deben informar agredida, toda que esta no materia: debe ser el de in dubio a pro lo persona
circunscrito
meramente
probatorio; el de informalismo, para garantizar la inmediatez de la intervencin protectora; y el que obliga a impedir su utilizacin en contra de los intereses de la vctima
(artculos 13, 8 y 1) (Voto No.35-99 de las quince horas
del
ocho
de
abril
de
mil novecientos
noventa
nueve.
En ese mismo sentido, vase voto No.72-98 de las ocho horas cuarenta minutos del siete de agosto de mil novecientos
noventa y ocho). Derivado del artculo 51 de la Constitucin Poltica, para garantizar la vida, integridad y dignidad de las vctimas de la violencia domstica y del cual se extrae la mxima de los jueces procurarn que los agresores no utilicen contra las vctimas la presente ley (artculo 1, prrafo segundo). De esta manera, tambin es consecuencia, que el trmite tiene como propsito el dictado de medidas de proteccin, de naturaleza cautelar y temporal, y no de
constitucin de derechos ni condenas, pues eso ser propio de otro tipo de trmites. Esta proteccin est en proporcin con las caractersticas del problema psicosocial familiar que
aborda la Ley, como es la violencia domstica, y en virtud del mismo ha de derivarse la imposibilidad de conciliaciones. Tambin estn dispuestas medidas especiales para la
comparecencia de la vctima (artculo 12, prrafos segundo y tercero), y por otro lado, debe darse una revisin de
resultados o seguimiento durante la vigencia de las medidas (artculo 17). Puede entenderse incluido en este principio,
el
hecho
de
que
las
medidas citadas
en
el
artculo
no
son numerus clausus y que el juzgado puede otorgar medidas diferentes a las pedidas (artculo 10). (Voto No.864-04 del Tribunal de Familia de nueve horas treinta minutos del dos de junio del dos mil cuatro).
Para interpretar esta Ley de Violencia Domstica, en caso de duda en la apreciacin de la prueba, se estar a lo ms favorable para el supuesto agredido. Dicho trmino
implica que en caso de duda en la apreciacin de la prueba, el fondo del asunto debe ser resuelto atendiendo a lo ms favorable para quien figure como presunto agredido. Esa
condicin no la otorga el rol que la parte ocupe en el trmite, sea solicitante o posible agresor, sino el rol que en la realidad desempee cada uno. Es decir, no interesa el rol procesal, sino la situacin real de las partes215. En la interpretacin y en la aplicacin de la Ley contra la
Violencia Domstica, ha de tenerse en consideracin que la materia a que se refiere constituye una violacin de los
5215
Sols Madrigal, Mauren. (2004). Ley contra la violencia domstica. 3 Ed. Editorial Investigaciones Jurdicas S.A., San Jos, Costa Rica. , pg. 208-209
derechos
humanos, concretamente de los derechos
a la vida, a la salud y a la integridad fsica y psicolgica de las personas agredidas. Se trata de un comportamiento que puede provocar daos irreversibles a quienes lo viven en
posicin de vctimas y que se manifiesta cclicamente. Por esas razones, esa normativa tiene una finalidad protectora, que prevalece sobre consideraciones de ndole procesal y les impone, a las autoridades jurisdiccionales y a las
policiales, el deber de intervenir de manera precautoria, inmediata y oportuna. As se infiere de su artculo 1, en donde se establece de las lo siguiente de "Esta ley regular la para
aplicacin
medidas
proteccin
necesarias
garantizar la vida, integridad y dignidad de las vctimas de la violencia domstica" (Voto No.35-99 de las quince horas del ocho de abril de mil novecientos noventa y nueve. En ese mismo sentido, vase voto No.72-98 de las ocho horas cuarenta minutos del siete de agosto de mil novecientos noventa y ocho). En relacin con el presente principio, el Tribunal de Familia ha referido, en su Voto No.1736 de las nueve horas del veinte de diciembre del ao dos mil dos, lo siguiente:
La
Ley
contra
la
Violencia Domstica
tiene
como
fin
primordial la proteccin necesaria para garantizar la vida, integridad y dignidad Se de las de vctimas de un trmite la violencia no
intrafamiliar.
trata
cautelar,
declarativo ni constitutivo de derechos. En consecuencia, la valoracin dinmica de la se prueba debe en tomar torno en a consideracin una situacin la de
que
desarrolla
agresin sea simtrica o asimtrica. Adems, como la agresin normalmente ocurre en la intimidad del hogar, no es posible en la generalidad los de los casos, Esto contar con una testigos valoracin mnimo
presenciales de integral de
hechos. probanzas y
implica
las
analizar
cualquier
probatorio. Por esta razn, el artculo 13 de la citada Ley, contempla un principio denominado indubio pro agredido que, precisamente tiene su origen en la falta de equidad que existe en las relaciones abusivas, pues si se tratara de relaciones donde impera la horizontalidad, no existira la necesidad integridad. presuncin, probatorio. de No es hacer un reclamo la para salvaguardar de un la esta mnimo
obstante, para indispensable la
aplicacin de
existencia
Seccin II: Principios propios del procedimiento relativos a la forma de los actos procesales, a la relacin entre el Tribunal y el material fctico
1-
Principio
de
Oralidad:
el
procedimiento
es
esencialmente oral; sin embargo, aquellas gestiones escritas tienen igual validez. El proceso por violencia domstica es oral y muy rpido, no es de naturaleza penal, no resuelve en forma definitiva sobre el futuro de las partes y sobre todo, busca la rapidez de soluciones. Esto elimina conceptos
civiles como "emplazamiento", "copias", "asistencia tcnica legal" (vase Voto No. 332-97 Tribunal Superior de Familia, a las ocho horas treinta minutos del siete de mayo de mil novecientos noventa y siete).
Es potestad del legislador regular discrecionalmente el trmite de los diversos procesos judiciales dentro de cada
rama
del
Derecho,
en
tanto dicha regulacin se ajuste a
los parmetros de constitucionalidad que regulan la actividad legislativa en relacin con el debido proceso, garantizando la defensa y que el procedimiento sea expedito para que la administracin denegacin. As de se justicia indic sea en pronta, el Voto cumplida y sin del
No.0479-I-94
Tribunal de Familia de San Jos, de las catorce horas treinta y cuatro minutos del veinte de setiembre de mil novecientos noventa y cuatro, y el Voto No.0778-93 del Tribunal de
Familia, de las once horas quince minutos del diecisis de febrero de mil novecientos noventa y tres. En ese mismo
sentido, el Voto No.332-97 Tribunal Superior de Familia, a las ocho horas treinta minutos del siete de mayo de mil novecientos noventa y siete, refiere que el establecimiento de un proceso de de carcter sumario la para la imposicin domstica de no
medidas
proteccin
contra
violencia
contiene, por s mismo, lesin constitucional alguna, dado que no slo esa potestad de regulacin puede ser vlidamente ejercida por el legislador, sino que adems, la diversa forma en que ste regule los procedimientos judiciales tampoco es contraria per se al principio del debido proceso. Tal lesin,
en cambio, s se producira en virtud de un exceso de poder legislativo, en tanto la sumariedad del proceso, analizado en cada una de sus fases, impida en forma total y absoluta el ejercicio de la defensa para alguna de las partes
involucradas en ste.
El principio constitucional que rige el procedimiento para dictar medidas de proteccin a favor de las personas vctimas de violencia domstica, reflejado el artculo 1 de la Ley No.7586, concordante con el artculo 51 de la
Constitucin Poltica, que establece la obligacin del Estado de dar proteccin especial a la familia como elemento natural y fundamento esencial de la sociedad, as como a las madres, nios, ancianos y enfermos desvalidos, y en tales trminos, la Ley no es sino una manifestacin del cumplimiento de esa directriz constitucional, cuyo espritu permea todo su
contenido. Tambin estn de por medio los derechos a la vida, a la salud y a la integridad fsica de los miembros del ncleo familiar, todos garantizados por la Carta Fundamental y por el Derecho Internacional de los Derechos Humanos, cuya vigencia se ve seriamente comprometida cuando uno de sus
miembros, de
abusando le o
de inflige
su fuerza fsica o de su posicin vejmenes a uno fsicos, o varios sexuales, de sus
autoridad,
psicolgicos
patrimoniales
integrantes. En aras del mantenimiento de la unidad familiar y de la integridad de los miembros de la familia, es que el legislador consider oportuno dotar a las personas vctimas de violencia domstica de un procedimiento gil y oportuno, que les garantice en forma inmediata el cumplimiento de los postulados constitucionales mencionados; y por ello no
resulta contraria al debido proceso la facultad del juez de familia de ordenar en el auto cabeza del proceso, el
cumplimiento de una o varias de las medidas de proteccin establecidas en el artculo 3 de la Ley nmero 7586, an sin que para ese pues efecto en otorgue audiencia debe alguna al el supuesto inters
agresor,
este
extremo
prevalecer
superior de proteger, sin demora, la integridad de la persona agredida (vase el Voto No.2896-96 de la Sala Constitucional de la Corte Suprema de Justicia de las nueve horas treinta y seis minutos del catorce de junio de mil novecientos noventa y seis, y el Voto No.332-97 Tribunal Superior de Familia, a
las ocho horas treinta minutos del novecientos noventa y siete).
siete
de
mayo
de
mil
2-
Principio
de
Informalidad:
No
tratndose
de
declaratorias ni constituciones de derechos, ni de sanciones, sino de medidas es en precautorias, de el procedimiento tal esta que el que se ha se la
diseado cumpla
sumarsimo, el menor
manera De
trmite desde
tiempo.
manera,
resolucin inicial se convoca a una comparecencia: En la resolucin que ordena aplicar las medidas de proteccin, el juzgado citar a las partes para que, dentro del plazo de tres das, comparezcan a una audiencia oral donde se evacuar la prueba (artculo 12), y tambin se refleja el principio en el artculo 10 al no otorgar recurso a esa resolucin interlocutoria que dispone las medidas de proteccin... estn de por medio derechos el derecho humanos a la que vida, se a han la de tutelar, a la
concretamente
salud,
integridad fsica y psicolgica, por lo que no debe haber bice para la actuacin perentoria e idnea, de manera que planteada la solicitud, la autoridad competente ordenar de inmediato, aplicar cualquiera de las medidas de proteccin
solicitadas formalidades
(artculo no se
10)
y el en
cumplimiento impedimento para
de la
convertir
intervencin oportuna (artculo 8). Tambin puede entenderse como manifestacin de este principio que la admisin de la apelacin no suspender la ejecucin de las medidas
decretadas (artculo 15). Los casos que resolvi la Sala Segunda en los votos citados son de competencia, determinando que el planteamiento de excepciones no procede, ni tampoco la declaratoria de incompetencia, pues ello es incompatible con la naturaleza del trmite. Incluido en este principio estara el de celeridad... El trmite se ha diseado tambin con un mnimo maneras de formalidades ante 10) y requisitos, la aplicacin las cuales de todas de de
sucumben
del del
principio Tribunal
proteccin
(artculo
(Voto
No.864-04
Familia de nueve horas treinta minutos del dos de junio del dos mil cuatro).
Consecuente integridad domstica, y la
con
el
propsito de las
de
garantizar de la un
la
vida,
dignidad ley de
vctimas
violencia proceso
comentario
contempla
sumarsimo para el trmite de la solicitud de medidas de
proteccin, que obliga a los jueces y a las juezas a actuar con celeridad, sin cuestionamientos procesales cuyo efecto sea postergar su intervencin. En este sentido, el ordinal 10 estipula, de modo claro, que "planteada la solicitud, la autoridad competente ordenar, de inmediato, aplicar
cualquiera de las medidas de proteccin solicitadas...", en tanto que, el prrafo segundo del artculo 8 consigna lo siguiente: "Cuando exista peligro inminente para la
integridad fsica de las personas protegidas por esta ley, de inmediato el a juez fin dictar de evitar las que medidas el dao de se proteccin produzca o
pertinentes,
contine producindose. En estos casos, el cumplimiento de formalidades no se convertir en impedimento para la
intervencin oportuna". Esta normativa est reforzada por la Convencin Interamericana para prevenir, sancionar y
erradicar la violencia contra la mujer, que forma parte de nuestro ordenamiento jurdico, con rango superior a la
legislacin ordinaria, y que, textualmente, indica que: "Toda mujer tiene derecho al reconocimiento, goce, ejercicio y
proteccin de todos los derechos humanos y a las libertades consagradas por los instrumentos regionales e internacionales
sobre derechos humanos. Estos derechos
comprenden,
entre
otros: (...) g. el derecho a un recurso sencillo y rpido ante los tribunales competentes, que la ampare contra actos que violen sus derechos..."
Debe amparada
quedar en la
claro, Ley
entonces, la
que
ante
una
gestin las
Contra
Violencia
Domstica,
autoridades jurisdiccionales de familia y las que actan como tales por ministerio de ley (Juzgados Contravencionales y de Menor Cuanta), deben ordenar, de inmediato, las medidas de proteccin que en la procedan. aras de Esa obligacin realidad evitar de la actuar es
impostergable protectora vctimas. de Como
hacer y de
finalidad a de las ser
legislacin acciones
peligro han
las
jurisdiccionales
inmediatas no es posible plantearse ningn cuestionamiento de ndole procesal, y a de previo las a ordenar las medidas que para
correspondan
tomar
previsiones
necesarias
garantizar su ejecucin (Voto No.35-99 de las quince horas del ocho de abril de mil novecientos noventa y nueve. En ese mismo sentido, vase Voto No.72-98 de las ocho horas cuarenta
minutos del siete de agosto de mil ocho).
novecientos
noventa
El artculo 8 de la Ley de Violencia Domstica regula que las medidas podrn ser solicitadas por escrito o en forma verbal, con independencia de cualquier otro proceso, ya sea penal o de familia. cuando Los La solicitud la escrita solo la requerir presente para de
autenticacin personalmente. conducir la
quien
formula estarn el
no
tribunales
facultados
tramitacin
aplicando
impulso
procesal
oficio. El proceso mediante el cual se solicita la aplicacin de medidas preventivas, ante el brote de violencia domstica, no tiene las mismas se connotaciones trata de que los dems una procesos
contenciosos. No
establecer
determinada
situacin jurdica, ni la declaratoria de un derecho para alguna de las partes, que es -por lo general- la tnica imperante en los otros Lo que litigios que por se ventilan encima de
jurisdiccionalmente.
interesa,
cualquier otra cosa es la proteccin a la vida, la integridad y la dignidad de las posibles vctimas, ante la accin,
omisin
simple
amenaza
de cualquiera de los integrantes
del ncleo familiar, que atente contra dichos valores.
Es
por
tales
razones
que
la
ley
ha
establecido
un
procedimiento sumarsimo, caracterizado por la oralidad, con el fin de lograr una mayor celeridad en su juzgamiento y evitar que los fines perseguidos se frustren, y con ello se cause grave ha y dao a quienes en de sean gran sujetos medida el pasivos de la
misma. Se escrito,
eliminado decirlo
procedimiento este tipo de
-por
alguna
manera-
asuntos gravita en torno a la audiencia oral y privada, que se constituye as en su columna vertebral. En el proceso, segn la ley, se pueden distinguir tres etapas o estadios: en la primera se encuentra la solicitud de medidas de proteccin por parte de quienes sean solicitantes legtimos (artculo 7 de la Ley 7586, Ley Contra la Violencia Domstica), as como
el auto inicial, en el cual debe el juzgador a-quo dar el curso correspondiente al asunto; si existe peligro inminente para la integridad fsica de las personas protegidas por la ley, ordenar de inmediato la o las medidas de proteccin que estime pertinentes, las cuales dictar en forma provisional,
para evitar que se produzca el dao o contine producindose; sealar hora y fecha para la realizacin de la audiencia privada, la cual deber verificar dentro de los tres das siguientes (as se pronunci la Sala Constitucional en el voto nmero 2967-96 de catorce horas cincuenta y siete
minutos del dieciocho de junio de mil novecientos noventa y seis). En esta misma resolucin, ordenar notificar
personalmente o en su casa de habitacin al presunto agresor (artculo 8).
La segunda etapa es la audiencia oral y privada; en sta las partes tienen la posibilidad de ejercitar su defensa y ofrecer las pruebas que estimen pertinentes en apoyo de sus respectivas posiciones (artculo 12, ibdem), as como los alegatos de cualquier ndole que sean, porque es totalmente improcedente convertir el abrir una de brecha de tramitacin domstica, escrita en uno y de
proceso
violencia
dimensiones similares a un proceso ordinario o abreviado, dndole cabida a excepciones y articulaciones propias de ese tipo de asuntos, pero totalmente ajenas al que nos ocupa.
La ltima etapa es la resolucin final, en la que el juzgador a-quo debe pronunciarse sobre todos los aspectos debatidos en la audiencia oral, elaborar el elenco de hechos que estime acreditados, con sealamiento de la prueba que le d sustento, un breve anlisis de fondo para determinar la existencia mantener o la y no o el de las violencia medidas domstica, de esta y -de procederestime de
proteccin ltima
que
pertinentes
plazo. Slo
resolucin,
acuerdo con la ley, es susceptible del recurso de apelacin, ya que la resolucin inicial es inapelable (artculos 10 y 15 ibdem) (Voto No.168-98 Tribunal Superior de Familia, a las catorce horas del once de marzo de mil novecientos noventa y ocho).
Se
reitera,
entonces, especiales;
que
la
tramitacin embargo, los
no
requiere requisitos
formalidades
sin
determinados por la ley se deben cumplir. La ley contra la violencia domstica, regula con fundamento en el artculo 51 de la Constitucin Poltica, la aplicacin de las medidas de proteccin necesarias para garantizar la vida, integridad y dignidad de las vctimas de la violencia domstica, es decir,
de
toda
accin
omisin, directa o indirecta, ejercida
contra un pariente por consanguinidad, afinidad o adopcin hasta el tercer grado inclusive, por vnculo jurdico o de hecho o por una relacin de guarda, tutela o curatela y que produzca como consecuencia, el menoscabo de su integridad fsica, sexual, psicolgica o patrimonial, con especial
inters en la proteccin de las madres, nios, personas de sesenta aos o ms y personas discapacitadas (artculo 1).La naturaleza de tales medidas se establece en el artculo 3 de la Ley y su duracin no podr ser menor de un mes ni mayor de seis, con posibilidad de una nica prrroga por igual perodo. Las autoridades competentes para su imposicin son los Juzgados de Familia, y las Alcaldas Mixtas en los
lugares donde aquellos no existan. El procedimiento carece de formalidades y se establece que una vez planteada la
solicitud, el juez debe ordenar de inmediato, la aplicacin de cualquiera de las medidas de proteccin solicitadas,
decisin contra la que no cabe recurso alguno (artculo 10). En la misma resolucin en que se ordena la medida, se citar a las partes -agredido y supuesto agresor- para que dentro del plazo de tres das comparezcan a una audiencia oral donde
se evacuar la prueba, y una vez concluida la comparecencia el juez debe resolver de inmediato si las medidas aplicadas se mantienen en ejecucin o no (artculo 14). Contra la
resolucin que se dicte procede recurso de apelacin, que no suspende la ejecucin de las medidas adoptadas (artculo 15) (Voto No.2896-96 Sala Constitucional de la Corte Suprema de Justicia, de las nueve horas treinta y seis minutos del
catorce de junio de mil novecientos noventa y seis.
En el
mismo sentido. vase Voto No.72-98 Sala Segunda de la Corte Suprema de Justicia, de las ocho horas cuarenta minutos del siete de agosto de mil novecientos noventa y ocho). Se hace la observacin de que actualmente los despachos competentes para conocer de los procesos de violencia domstica y los son los
Juzgados
Violencia
Domstica
Juzgados
Contravencionales.
3- Principio de Inmediacin: en el desarrollo de las audiencias en el proceso, las partes se deben comunicar
directamente entre s y con el juez. En materia de violencia domstica, la audiencia obligatoria no tiene el matiz de una conciliacin y no debe realizarse con ese propsito. La
autoridad
jurisdiccional
debe escuchar
las
partes
evacuar todos los elementos de conviccin ofrecidos, conforme Sesin N 42-99 de Corte Plena celebrada el 11 de octubre de 1999, artculo X, con base en la recomendacin de la Comisin de Modernizacin, la prueba acord comunicarles ofrecida la en obligacin los de
recibir
testimonial
diferentes
asuntos sometidos a su conocimiento, adems de cualquier otra que legtimamente corresponda y se estime necesaria para
resolver el caso (Circular 81-99, publicada en el Boletn Judicial No.10 del 14 de enero del 2000), esto por ser un hecho esencial la recepcin de la prueba y la apreciacin de la misma por parte de quien ha de resolver la solicitud de las medidas de proteccin. Todos los medios de prueba se deben recibir en una misma audiencia, por un mismo rgano, el cual se encargara de valorar y decidir. Lo anteriormente
sealado se ve enfatizado en el Voto No.1635-02 del Tribunal de Familia, a las catorce horas del veintinueve de noviembre del ao dos mil dos, que en lo que interesa dice que no es correcto considerar que cualquier tipo de manifestacin y con la simple existencia de elementos probatorios
contradictorios, es suficiente para ordenar la vigencia de
las medidas de proteccin. Si as fuera, qu sentido tendra realizar artculo procesal la 12 no comparecencia de la citada a la que hace referencia esa el
ley.
Evidentemente, alguno, pues
etapa
tendra
sentido
cualquier
manifestacin y un poco de confusin o contradiccin en los elementos probatorios, obligaran a resolver siempre a favor de quien figure como presunta vctima. Entonces, dnde queda el deber del juzgador de valorar la prueba y dirigir el proceso; qu sentido tendra ejercer la defensa en un trmite como el presente se si por una duda subjetiva las de esta
medidas siempre
mantendran
vigentes.
Resolver
forma es muy peligroso, porque prcticamente se obligara a los presuntos agresores a demostrar su inocencia, lo cual no slo revierte implicar la carga de un la prueba sino que tambin que
considerar a
sujeto
culpable salvo
demuestre su inocencia. Es obvio que Ley contra la Violencia Domstica y, especficamente el artculo 13 de ese cuerpo normativo, no persiguen esa finalidad. Incluso, el numeral 19 de esa ley indica que en lo expresamente no previsto debe aplicarse supletoriamente el Cdigo Procesal Civil, el cual establece, en el artculo 5, que las normas de procedimiento
son
de
orden
pblico
por consiguiente,
de
aplicacin
obligatoria. En este sentido, corresponde a quien figure como solicitante demostrar su dicho y slo en caso de que exista duda objetiva, es posible la aplicacin de la presuncin
establecida en el artculo Domstica y el artculo se 9
13 de la Ley contra la Violencia del Cdigo de de la Niez y la
Adolescencia. No
trata,
entonces,
aplicar
tales
presunciones en forma automtica y sin razonamiento alguno, sino que el juzgador debe indicar el motivo por el cual no tiene por probados los hechos que son alegados por la parte solicitante y cules son los elementos probatorios que en conjunto generan duda, especificando en qu consiste la
citada duda. No es, entonces, una duda subjetiva, sino una duda que debe provenir de un anlisis probatorio.
En ese mismo sentido puede ser consultada la Circular No.10-2000 de la Corte Plena en sesin N 4-2000 celebrada el 24 de enero del 2000, artculo X, publicada en el Boletn Judicial No.160 la en del 24 de marzo de del 2000, donde acord de el
reiterarles conciliacin
prohibicin materia de
efectuar
audiencias Sobre
violencia
domstica.
particular, la Corte Plena, en sesin N32-99 celebrada el 5 de agosto de 1999, artculo XII, aprob Reglas prcticas para facilitar la aplicacin efectiva de la Ley contra la Violencia Domstica, las que se pusieron en conocimiento por medio de la circular N60-99 del 7 de setiembre de 1999, publicada en el Boletn Judicial N186 de 24 de ese mes de setiembre, que en lo que interesa dice:
XII.
El
artculo
12
de
la
Ley
contra
la
Violencia Domstica no establece la comparecencia para que las partes se concilien. que de de la Esta
legislacin sea una
tampoco forma La
seala atpica
conciliacin el
finalizar la
procedimiento.
finalidad
diligencia
est claramente definida en la normativa y por esa razn, no resultan aplicables, en forma
supletoria, normas procesales que pueden resultar incompatibles. Adems, el artculo 155 del Cdigo de la Niez y la Adolescencia, prohbe la
conciliacin en materia de violencia domstica
4- Gratuidad: la defensa asistida a cargo de personas calificadas tcnicamente. Esta defensa actuar cuando el
menor enfrente un proceso de justicia penal juvenil, o un proceso en su contra de cualquier naturaleza que el juez considere requiere esa asistencia. Tambin la representacin jurdica del menor ser gratuita. En los procesos de
proteccin especial en sede judicial (P.P.J.) no existir condenatoria en costas que afecte los intereses de la persona menor de edad.
5- Publicidad: todo proceso deber ser oral y pblico, salvo que la naturaleza del hecho o la ndole del proceso torne preferible la reserva de la audiencia, de oficio o a peticin de parte. En nuestro pas existen normas especficas sobre violencia domstica, como es la Ley de Promocin de la Igualdad Social de la Mujer, No.7142 del diez de marzo de mil novecientos noventa; posteriormente surge la Ley contra la Violencia Domstica No.7586 del veinticinco de marzo de mil novecientos noventa y seis. Las medidas de proteccin que se disponen en este tipo de procesos tienden a garantizar la vida, integridad y dignidad de las personas vctimas de
violencia
domstica, brindndose
proteccin
especial a madres, nios, personas de sesenta aos o ms y personas discapacitadas, tomando en cuenta las situaciones especficas de cada uno, tal como lo dispone el artculo 1 de la referida ley.
6- Principio de Temporalidad: es una caracterstica o directriz muy clara en la ley, la temporalidad. De esta
manera, las medidas de proteccin se disponen por un plazo de uno a seis meses y puede existir una prrroga por un perodo igual (artculo 4). Las medidas cesan al cumplir el plazo, an y cuando para casos especiales se prev el vencimiento anticipado (artculo 5). Igual, el embargo preventivo se ha de otorgar 3, por un plazo m). que (Voto no supere los del tres meses de
(artculo
inciso
No.864-04
Tribunal
Familia, de nueve horas treinta minutos del dos de junio del dos mil cuatro).
7- Principio de Razonabilidad y proporcionalidad: los parmetros de lgica y medida, que son el sustrato de todo el Derecho, naturalmente han de estar presentes en la aplicacin
de esta ley, en relacin con el problema a abordar como es la proteccin de la vida, la salud y la dignidad de las vctimas de la violencia domstica, y referido a las
caractersticas que la ciencia ha sealado en las diferentes tipologas del fenmeno (Voto No.864-04 del Tribunal de
Familia de nueve horas treinta minutos del dos de junio del dos mil cuatro).
CONCLUSIONES
Todo
procedimiento
puede
considerarse
como
una
institucin creada para el bien comn, esencialmente de orden pblico y originado en la norma; como relacin jurdica
implica el vnculo o ligamen que se establece entre juez, actor y demandado. A pesar de que grandes procesalistas de la talla de Alcal entre Zamora, otros, Calamandrei, han Carnelutti, a la Couture, y
Chiovenda,
contribuido
formacin
desarrollo del Derecho Procesal, no se ha abordado en toda su magnitud el Proceso Familiar, aunque s analizan y
desarrollan conceptos procesales fundamentales como: litigio, proceso, accin, procedimiento, excepcin, sujetos
procesales, etc., los cuales estn vigentes en el Proceso Familiar.
El proceso de familia, cuyo objeto es la familia y las relaciones que se dan a su interior, constituyen su finalidad y en razn de ello, est regido por el Derecho Privado. Como consecuencia, el Estado a travs del Derecho, reconoce la
importancia de la familia en la sociedad y se preocupa por preservar y estimular el desarrollo de las instituciones
familiares, por ser sta la base en la que el propio Estado descansa.
Tanto legisladores y jueces, como abogados litigantes, concuerdan en que nuestro sistema judicial se encuentra en crisis a causa de la inclinacin a los formalismos legales, siendo urgente una reforma, donde el proceso sea ms
sencillo, breve y expedito. La prdida de confianza en el sistema judicial puede recuperase ofreciendo al usuario la solucin a los problemas, garantizando el respeto y la
proteccin de sus derechos, atendiendo a sus necesidades de justicia. Se aprecia la tendencia de legislaciones
extranjeras a promulgar leyes especializadas, concretamente en relacin con el Derecho Procesal de Familia, as como a un proceso ms bien oral.
En Costa Rica existen 46 tribunales especializados y exclusivos que conocen materia de familia: 20 Tribunales de Familia (2 Juzgados de Familia en el Primer Circuito Judicial
en
el
Segundo
Circuito, Desamparados,
Prez
Zeledn,
Alajuela, Grecia, San Ramn, San Carlos, Cartago, Turrialba, Heredia, Liberia, Santa Cruz, Puntarenas, Limn, Pococ,
Caas, Nicoya y Corredores, adems de 5 Juzgados Civiles y de Trabajo que cumplen funciones de Juzgados de Familia:
Hatillo, Puriscal, Aguirre-Parrita, Golfito y Osa), 1 Juzgado de Niez y Adolescencia, 12 Juzgados de Violencia Domstica (1 Juzgado de Violencia Domstica en el Primer Circuito
Judicial y 1 en el Segundo Circuito, Desamparados, Hatillo, Alajuela, Cartago, Heredia, Puntarenas, Limn, San Carlos, Pococ y Prez Zeledn, adems de 8 Juzgados de Familia, 8 Juzgados Civiles y de Trabajo y 42 Juzgados Contravencionales que conocen esta materia), 7 Juzgados de Pensiones
Alimentarias(1 Juzgado de Pensiones Alimentarias en el Primer Circuito Judicial y 1 en el Segundo Circuito, Desamparados, Alajuela, Cartago y Limn, adems 61 Juzgados
Contravencionales que conocen esta materia, 5 Juzgados de Pensin Alimentaria y Violencia Domstica en Pavas, La Unin de Tres Ros, Escaz, San Joaqun de Flores en Heredia y Siquirres, finalizando con 1 Tribunal de Familia).
Para violencia
el
ao
2004
se conocieron de
48.073
asuntos
de
domstica,
23.422
pensiones
alimentarias
principales, 8.451 de pensiones alimentarias modificaciones, y 23.754 asuntos familiares, para un total de 103.700
asuntos; con la agravante de que, si bien existen juzgados especializados, a nivel universitario no existen jueces
preparados profesionalmente para ocuparse de estos procesos familiares, si se considera que los futuros litigantes y
jueces han recibido solamente un curso de Derecho de Familia en las aulas, siendo que a partir de este ao se darn dos cursos de esta materia.
Los procesos especializados y exclusivos en materia de familia representan un porcentaje importante a nivel
judicial, realmente son cifras elevadas que requieren ser tratadas por jueces especializados en la materia, ms humanos y separados del rigor de la ley escrita, acompaados de un equipo interdisciplinario que asesore al juez en su rea de conocimiento.
Las pblico y se
instituciones familiares requieren normas
son
de
inters que
jurdicas
especiales
tutelen su sano desarrollo, con principios jurdicos propios y que debe presidir la interpretacin de las normas y la resolucin de los casos no previstos en la ley. Al momento de aplicarse las normas que rigen estas relaciones
particularmente privadas, se deben hacer efectivos principios tales como el inters superior del menor, especializacin, un abordaje interdisciplinario, preferir la desjudilizacin, la bsqueda de la equidad y equilibrio familiar, entre otros.
La familia, considerada como la clula fundamental de la sociedad, fundada en la unin matrimonial y en los lazos de parentesco de los padres, hijos y otros parientes, es un centro de cooperacin entre sus miembros, con los
consiguientes beneficios que ello supone para la sociedad. Si bien, los procesos familiares propiamente han sido regulados con normas contenidas en los cdigos civiles, es una realidad que el Derecho de Familia manifiesta una evidente autonoma, a la cual se le aplican principios doctrinales del Derecho Privado, pero por el contrario, cuenta con principios y
conceptos
especficos. Tambin
es
cierto
que
el
concepto matrimonio ha sido redefinido y ahora se torna ms amplio, no se reduce a la nica relacin hombre-mujer, sino que alcanza tambin otras relaciones y los miembros de la unin ya no siempre son heterosexuales, la unin ya no es solo para procrear, de ah la necesidad de una renovada
proteccin a la familia que refuerce su unidad, pero sin dejar de reconocer los derechos individuales bsicos de cada uno de sus miembros, a travs de una adecuada legislacin protectora internas y y reguladora externas divorcio, de y la sus familia, en sus relaciones jurdicas: etc. En
consecuencias potestad, tutela,
matrimonio,
patria
consideracin a lo sealado, al
momento de entrar a conocer
el conflicto familiar y dictar la resolucin de fondo, el juez debe apoyarse en estos principios especiales del Derecho Procesal de Familia, como el Principio de Oralidad e
inmediacin, que favorece la interrelacin de las partes con el juez, evitando el incurrir en prcticas para obstruir el proceso y permitir al juez ser protagonista no un juez
espectador; complementados con el Principio de Preferencia de la Desjudizacin, de Preferencia de la Descontencin y
abordaje sea la
integral, ltima
en
espera de que el trmite contencioso pues si bien culturalmente se
opcin,
acostumbra acudir primero a los tribunales, es preferible la existencia de espacios no judiciales para el tratamiento del conflicto o problema.
Se considera que en materia de familia se deben buscar alternativas conflictos jurdicas para de una darle un tratamiento ms eficaz, a los y
familiares
manera
real
objetiva, con la asistencia de estos principios que deben de regirla durante y hasta la etapa de conclusin del proceso que se est ventilando, siendo de obligatoria aplicacin el Principio de la Proteccin y Participacin Especial, en
atencin a aquellas personas que la legislacin familiar da un tratamiento singular, como son los nios y nias y
adolescentes, adultos mayores y discapacitados, escuchando su opinin conforme a su capacidad para ser parte, cuya premisa fundamental es el inters superior de nio, base para la interpretacin y aplicacin de la normativa de la niez y la adolescencia. de la Esto en complemento con el Principio de Tutela y de Preclusin Relativa y Flexible y
Realidad
especializacin, que facilitan la posibilidad de revisar y modificar lo resuelto para lograr un equilibrio acorde con el desarrollo moderno, sin dejar de lado el Principio de
Privacidad, en razn de la proteccin que merecen las partes.
De igual importancia, para ofrecer una justicia pronta y cumplida, el Principio de Inestimabilidad aboga por un
proceso familiar esencialmente extrapatrimonial, concentrado exclusivamente en el conflicto familiar, utilizando en la medida de lo posible el Principio de Conciliacin para
facilitar la comunicacin y ayudar a las partes a negociar para llegar a un resultado mutuamente aceptable, sin dejar de lado el Principio de Impulso Procesal de Oficio, pues
corresponde a las partes el impulso inicial, pero una vez admitida formalmente la pretensin, el impulso ser de oficio y por tanto, el trmite continuar a instancias del rgano jurisdiccional. Con el Principio de Economa Procesal, de Concentracin y de Economa de los Costos se trata de obtener un proceso breve, sencillo, rpido, que disminuya costos, concentrando las actuaciones en unos pocos actos o
audiencias,
logrando
consecuentemente
la
celeridad
de
su
desarrollo, evitando que la pobreza sea un obstculo para acceder a la justicia.
Al llegar al trmino de la presente investigacin es posible determinar la existencia de un Derecho Procesal de Familia, facilitan procesos reconoce en la el cual existen de principios normas especiales que este regulan sistema como que los y
aplicacin lo
las
familiares, a las partes
cual
consolida su
involucradas
derecho
seres
humanos, y que su integridad, estabilidad y tranquilidad no se vean afectadas por una mala conceptualizacin de dichas normas.
Se pretende que el presente trabajo sirva para abrir una conciencia jurdica, cultural y social de la importancia de los principios especiales del proceso de familia, precisar la necesidad sentido, de fortalecer los programas en de estudio y en este
formar
profesionales
Derecho
futuros
juzgadores, lejos del tradicionalismo civil que se ha venido
manejando, la materia.
con
funcionarios capacitados
conocedores
de
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UNIVERSIDAD DE COSTA RICA FACULTAD DE DERECHO

PRINCIPIOS ESPECIALES DEL DERECHO PROCESAL DE FAMILIA

Tesis para optar al ttulo de Licenciada en Derecho

Leda Mara Espinoza Garca

Ciudad Universitaria Rodrigo Facio, Octubre 2008

TITULO PRIMERO PRINCIPIOS DEL DERECHO

Humana .................................. 33 F- Principio de la Autonoma de la Persona

G- Principio de la Dignidad de la Persona

Principios relativos a la pretensin y al

Principios relativos a la valoracin de la Prueba 1-Libertad de la Prueba .................. 103

CAPITULO III Principios del Procedimiento

Otros Principios del Procedimiento

CAPITULO I Especialidad del Derecho de Familia

Derecho de Familia ......................... 190 Seccin II Caractersticas y Ubicacin del Derecho de

Familia entre las ramas del Derecho ........ 196

los principios generales de derecho procesal 227

PRINCIPIOS PROCESALES ESPECIALES DERECHO DE FAMILIA

4-Principio de Probidad o Lealtad ...........245

Procesales y a la relacin tribunal y material fctico

7-Principio 263 8-Principio de

Sentencia .................................. 304 21- Principio Simplificacin de Procedimientos

Cautelares ................................. 305 22- Principio Perpetuatio Jurisdictionis ... 307

relacin entre tribunal y el material fctico

DIRECTOR: Dr. Jorge Alberto Lpez Gonzlez

Humana, de la Autonoma de la Persona Humana, de la Dignidad de la Persona, de Diferencia, de Mayor Felicidad, de

Contradiccin, de Igualdad, de Imparcialidad, de Probidad, de Moralidad, Potestad Judicial y Deberes, Facultades y

Responsabilidad, de Verdad Procesal, Libertad de la Prueba, de adquisicin o Comunidad de la Prueba, Motivacin,

Realidad, Preclusin Relativa y Flexible, de Especializacin, de Privacidad, de Inestimabilidad, de Conciliacin, de

RESUMEN DEL TRABAJO:

alejados de una justicia pronta y cumplida.

se analizarn los principios del

determinan esta rama del derecho.

litigantes, efectividad familia.

existencia, del derecho

Para cumplida, jurdico,

indispensable un proceso ms gil, concentrado y efectivo que

la existencia del Derecho Procesal de Familia y

adolescencia, pensiones alimentarias, y los propios de la

potestad, guarda crianza y educacin, etc.

en la necesidad de analizar estos principios

convierten al Derecho de Familia en un derecho dinmico.

las bibliografas convenios

informacin en Internet y otros).

caso de una es importante

reforma legal de los procedimientos, tomarlos en cuenta para informar

las normas nuevas.

profundizando en su naturaleza, funcin y clasificacin.

Cuarto principios Penal,

una sistematizacin tanto en el y Derecho

tambin ramas como el Derecho Procesal Ambiental, Agrario y de Faltas y Contravenciones.

presente investigacin se analizan los

eminentemente de orden pblico.

TTULO I: PRINCIPIOS DEL DERECHO

CAPTULO I: Consideraciones Generales

Seccin I: Concepto Trmino Principio

sentido axiolgico (lo valioso) y un sentido ontolgico (cabeza).

base, origen, razn fundamental sobre la cual se procede

finalidad, es decir, refieren a la

formacin del objeto

Para De la Oliva, citado por

ltimos estamentos del Derecho substantivo y adjetivo, por

Quisbert Huanta, Ermo. Derecho Procesal Civil. (2005). http://www.geocities.com/cjr530procesalcivil3/derechoprocesalcivilintroduccion.htm. Pg. 1

referirse a la presencia de principios superiores (axiomas) en la constitucin: Una constitucin es un conjunto de