Introduccin y visin global de la fiducia

Introduccin y visin global

Antecedentes histricos Derecho romano El trust angloamericano Las secciones fiduciarias de los bancos La propiedad fiduciaria en el Cdigo Civil Artculos 794 a 822 del Cdigo Civil El Cdigo de Comercio Colombiano Artculos 1226 a 1244

Introduccin y visin global

La fiducia mercantil Nocin Negocio jurdico en virtud del cual se transfieren uno o ms bienes a una persona, con el encargo de que los administre o enajene y con el producto de su actividad cumpla una finalidad establecida por el constituyente, en su favor o en beneficio de un tercero

Acto traslativo bajo una estructura tripartita Importancia del patrimonio que se constituye El elemento teleolgico domina la figura Un continente al cual las partes asignan un contenido

Introduccin y visin global

El Estatuto Orgnico del Sistema Financiero
1.2 Otras operaciones y/o contratos autorizados a las sociedades fiduciarias Incluidas las operaciones y contratos permitidos a las sociedades fiduciarias, enumerados en el artculo 29 del Estatuto Orgnico del Sistema Financiero, stas podrn: 1.2.1 Celebrar contratos de Cuentas de Margen en los trminos sealados por el Decreto 666 de 2007 o aquellas normas que lo modifiquen o sustituyan. 1.2.2 Administrar Fondos de Pensiones Voluntarias (Fondos de Pensiones de Jubilacin e Invalidez) en los trminos del numeral 1 del artculo 168 del Estatuto Orgnico del Sistema Financiero o aquellas normas que lo modifiquen o sustituyan. 1.2.3 Administrar Carteras Colectivas en los trminos del Decreto 2175 de 2007 y en el Ttulo VIII de la Circular Externa 007 de 1996 (Circular Bsica Jurdica) o aquellas normas que lo modifiquen o sustituyan. 1.2.4 Actuar como custodios de los activos provenientes de las carteras colectivas, en los trminos del artculo 75 y siguientes del Decreto 2175 de 2007 o aquellas normas que lo modifiquen o sustituyan.

Introduccin y visin global

El Estatuto Orgnico del Sistema Financiero
1.2 Otras operaciones y/o contratos autorizados a las sociedades fiduciarias ()
1.2.5 Actuar como Agente Liquidador de las entidades pblicas del orden nacional, en los trminos del Decreto 254 de 2000 y como agentes liquidadores de empresas de acuerdo con lo sealado en la Resolucin No. 100-000285 del 2 de marzo de 2004 de la Superintendencia de Sociedades.

1.2.6 Actuar como Representantes Legales de Tenedores de Bonos y/o valores emitidos en procesos de titularizacin en los trminos del literal d) del artculo 29 del Estatuto Orgnico del Sistema Financiero y las disposiciones contenidas en la Resolucin 400 de 1995 de la Sala General de la Superintendencia de Valores o aquellas normas que lo modifiquen o sustituyan.
1.2.5 Actuar como Agente Liquidador de las entidades pblicas del orden nacional, en los trminos del Decreto 254 de 2000 y como agentes liquidadores de empresas de acuerdo con lo sealado en la Resolucin No. 100-000285 del 2 de marzo de 2004 de la Superintendencia de Sociedades. 1.2.6 Actuar como Representantes Legales de Tenedores de Bonos y/o valores emitidos en procesos de titularizacin en los trminos del literal d) del artculo 29 del Estatuto Orgnico del Sistema Financiero y las disposiciones contenidas en la Resolucin 400 de 1995 de la Sala General de la Superintendencia de Valores o aquellas normas que lo modifiquen o sustituyan. (Artculo 29)

Introduccin y visin global

La Circular Bsica Jurdica. Ttulo V
que nos Es un documento muy profundo. Comprende muchos temas. Mencionamos los parecen ms relevantes:

(i) Nocin del negocio fiduciario (ii) Principios Generales que se consagran: a) Deber de informacin, b) de asesora, c) de proteccin de los bienes, d) de lealtad y buena fe, e) de diligencia, profesionalismo y especialidad (iii) Conflictos de inters (iv) Contratos de Adhesin (v) Normas sobre los diversos productos que se ofrecen

Introduccin y visin global Las cifras del negocio

Activos totales bajo administracin en el sistema financiero

Otros
1000 17 900 800 700 43 43 154

Seguros Instituciones Oficiales Especiales Fondos de pensiones Activos fideicomitidos Establecimientos de crdito

600 500 400 300 200 100 0 397 261

Total: 915 billones de pesos. Total activos fideicomitidos: 261 billones de pesos

Fuente: Superintendencia Financiera de Colombia. Mayo de 2013

*cifras en billones de pesos

Introduccin y visin global Las cifras del negocio

Activos administrados por producto

Inmobiliaria
Garanta
$18 $250 $23 $200 $34

$300

Inversin FICS Adminsitracin Seguridad social

Total activos fideicomitidos: 261 billones de pesos

$41 $150

$100

$70

$50 $75

Fuente: Superintendencia Financiera de Colombia. Mayo de 2013

$0

Introduccin y visin global Las cifras del negocio

Porcentaje que cada uno de los productos representa

Inmobiliaria
Garanta Inversin
100% 7% 9% 80% 13%

120%

FICS Adminsitracin Seguridad social

60%

16%

40%

27%

20% 29%

Fuente: Superintendencia Financiera de Colombia. Mayo de 2013

0%

Presentacin general del sistema financiero y negocios fiduciarios

Presentacin general del sistema financiero

Entidad Financiera Nmero de entidades existentes a mayo de 2013

Establecimientos de crdito
Establecimientos bancarios Corporaciones financieras Compaas de financiamiento comercial Cooperativas financieras Sociedades fiduciarias Sociedades administradoras de fondos de pensiones y cesantas

55
22 5 22 6 41 27 10

Entidades de servicios financieros

Almacenes generales de depsito

Presentacin general del sistema financiero

Entidad Financiera Nmero de entidades existentes a mayo de 2013

Sociedades de capitalizacin
Entidades aseguradoras Intermediarios de seguros y reaseguros Intermediarios de valores

3
43 51 26

Cifras del sector financiero en Colombia

Fuente: Superintendencia Financiera de Colombia

Cifras del sector financiero en Colombia

Activos administrados en el sector financiero- Mayo 2013
Establecimientos de crdito 5%

5%

Activos fideicomitidos 17%

Fondos de pensiones Instituciones Oficiales Especiales Seguros 29% 44%

Fuente: Superintendencia Financiera de Colombia

Historia sector financiero

Resultados de la misin Kemmerer

Especializacin de los servicios bancarios en Colombia

Ley 45 de 1990 Conglomerados financieros Apertura del sector Ley 35 de 1993 y Decreto 663 de 1993

Fija parmetros respecto a la organizacin del sistema financiero

Historia sector financiero

Ley 510 de 1999
Medidas ante la crisis Fortalecimiento de las instituciones de salvamento Requisitos de constitucin de entidades financieras Promover la confianza pblica en el sistema financiero

Ley 795 de 2003

Estructura de supervisin
Ley 964 de 2005 Ley maco y ordinaria Establece los lineamientos de intervencin del Gobierno en materia de mercado de valores

FIDEICOMISO MERCANTIL

Clases de fideicomisos
Fiducia de administracin Fiducia de inversin, singular o colectiva Fiducia Inmobiliaria Fiducia de Garanta Emisin de bonos Fiducia Pblica Inversin extranjera

Clases de fideicomisos Administracin

Se entregan bienes a una sociedad fiduciaria, con o sin transferencia de la propiedad, para que los administre y desarrolle la gestin encomendada por el constituyente y destine los rendimientos, si los hay, al cumplimiento de la finalidad sealada Modalidades: Administracin y pagos: los rendimientos de los recursos o bienes administrados se destinan al pago de las obligaciones que indique el fideicomitente. Fideicomisos afectos a fines empresariales, sometidos al rgimen de insolvencia Ley 11116 de 2006 Administracin de cartera: productivas o improductivas de entidades financieras o del sector real Administracin de procesos concursales: la sociedad fiduciaria acta como agente liquidador o promotor Administracin de procesos de titularizacin: emisin y/o administracin de una emisin de valores emanada de procesos de titularizacin.

Clases de fideicomisos Administracin

Fiducia de administracin y pagos
Fiduciaria

Patrimonio autnomo Fideicomitente CUALQUIER BIEN

Rendimientos

Pago de obligaciones

Clases de fideicomisos Administracin

Fiducia de administracin de cartera
Fiduciaria

Patrimonio autnomo

Fideicomitente

CARTERA PRODUCTIVA/IMPRODUCTIVA

Beneficiario

Clases de fideicomisos Administracin

Fiducia de administracin de procesos concursales
Fiduciaria

Patrimonio autnomo Fideicomitente BIENES DE LA ENTIDAD EN LIQUIDACIN Beneficiario/Acreedores

Clases de fideicomisos Administracin

Titularizacin

Agente de manejo

Originador

Activos

Administrador

Colocador

Inversionistas

Clases de fideicomisos Inversin

Negocio fiduciario cuya finalidad principal es la inversin o colocacin a cualquier ttulo de sumas de dinero. Modalidades: Destinacin especfica: la inversin de los recursos debe hacerse de acuerdo con las instrucciones impartidas por el constituyente. Si el constituyente no seala el destino especfico de los recursos, la sociedad fiduciaria deber invertirlos en el FIC abierto administrado por la sociedad fiduciaria. De administracin colectiva: Son los fondos de inversin colectiva que pueden ser administrados por sociedades fiduciarias (nueva arquitectura decreto 1242 de 2013) Abiertos/cerrados Burstiles Del mercado monetario Inmobiliarios Fondos de capital privado

Clases de fideicomisos Inversin

Fiducia de inversin de destinacin especfica

Instrucciones sobre la destinacin de los recursos

Fiduciaria

Patrimonio autnomo Fideicomitente

$
Destinacin especifica

Beneficiario

Reformas legales relevantes

Decreto 1242 de 2013 Fondos de Inversin Colectiva Se cambia el nombre de los vehculos de carteras colectivas a fondos de inversin colectiva (FIC). Se diferencian 3 actividades relacionadas con la administracin de los FIC: Gestin: decisiones de inversin y gestin de riesgos Distribucin: promocin para vinculacin de inversionistas. Puede ser realizada directamente por la sociedad administradora a travs de su fuerza de ventas o de un distribuidor especializado (cuenta mnibus), a travs del contrato de uso de red y a travs del contrato de corresponsala. Custodia: comprende las actividades descritas anteriormente y solo podr ser desarrollada por sociedades fiduciarias. Se incluye la definicin de cuentas mnibus: cuenta administrada por el distribuidor especializado, bajo la cual se agrupan uno o mas inversionistas registrados previamente de manera individual ante dicha entidad, con el fin de que el distribuidor especializado acte a nombre propio y por cuenta de ellos, constituyndose como un inversionista en un nico fondo de inversin colectiva. La identidad de los inversionistas finales solo ser conocida por el distribuidor especializado. Distribuidor especializado: sociedades comisionistas de bolsa, sociedades administradoras de inversin y sociedades fiduciarias, diferentes a la sociedad administradora del respectivo FIC, establecimientos bancarios. Clasificacin: abiertos y cerrados (por tipo de redencin) Familia de fondos: se introduce el concepto de familia de fondos. Solo se autoriza por parte de la SFC el reglamento de la familia y del primer fondo. Podrn constituirse familias de fondos: Que inviertan en acciones o bonos inscritos en el RNVE o en sistemas de cotizacin de valores del exterior, Burstiles siempre y cunado no haya apalancamiento, Inmobiliarios. Gestor externo: se introduce la figura de gestor externo dentro de los rganos de funcionamiento de los FIC, que anteriormente estaba reservado para los fondos de capital privado (gestores profesionales) Se prev que los FIC podrn apalancarse siempre y cuando as se prevea en el reglamento y se anuncie as a los inversionistas (FIC de naturaleza apalancada) FIC del mercado monetario: abiertos, sin pacto de permanencia que invierten exclusivamente en valores denominados en pesos colombianos o en unidades representativas de dicha moneda, inscritos en el RNVE y calificados con mnimo grado de inversin, salvo que se trate de ttulos de deuda pblica emitidos o garantizados por la Nacin. Fondos de capital privado: cerrados, deben destinar al menos 2/3 partes de sus recursos a la adquisicin de activos o derechos de contenido econmico diferentes a valores inscritos en el RNVE. Fondos burstiles: el objetivo de inversin consiste en replicar o seguir un ndice nacional o internacional.

Reformas legales relevantes

Decreto 1243 de 2013 Actividad de custodia de valores Se establece que las nicas entidades autorizadas para realizar las labores de custodia de valores son las sociedades fiduciarias autorizadas para el efecto. Se establece como una actividad del mercado de valores independiente. Definicin: Se entiende por custodia de valores como la actividad mediante la cual el custodio ejerce el cuidado y la vigilancia de los valores y los recursos en dinero del custodiado para el cumplimiento de operaciones sobre dichos valores. (salvaguarda de los valores, compensacin y liquidacin, administracin de los derechos patrimoniales). Servicios obligatorios: Salvaguarda de los valores Compensacin y liquidacin de operaciones Administracin de derechos patrimoniales Servicios complementarios: Administracin de derechos polticos Valoracin Transferencia temporal de valores Obligaciones fiscales Obligaciones cambiarias Servicios especiales para FIC: Valoracin del portafolio del fondo y sus participaciones Contabilidad del fondo.

Clases de fideicomisos Inversin

Fiducia de inversin de administracin colectiva

Reglamento de administracin del FIC

Fiduciaria

FIC

Inversionista Beneficiario

$
Inversin conforme al Reglamento

Clases de fideicomisos inmobiliario

Tiene como finalidad la administracin de recursos y bienes afectos a un proyecto inmobiliario o a la administracin de los recursos asociados al desarrollo y ejecucin de dicho proyecto, de acuerdo con las instrucciones sealadas en el contrato. Modalidades: De administracin y pagos: se transfiere un bien inmueble a la sociedad fiduciaria, sin perjuicio de la transferencia o no de otros bienes o recursos, para que administre el proyecto inmobiliario, efecte los pagos asociados a su desarrollo de acuerdo con las instrucciones sealadas en el acto constitutivo y transfiera las unidades construidas a quienes resulten beneficiarios del respectivo contrato. En desarrollo de este negocio la sociedad fiduciaria puede asumir la obligacin de efectuar la escrituracin de las unidades resultantes del proyecto inmobiliario. De tesorera: se encomienda a la sociedad fiduciaria la inversin y administracin de los recursos en efectivo destinados a la ejecucin de un proyecto inmobiliario De preventas: conlleva para la sociedad fiduciaria como obligacin principal, efectuar el recaudo de los dineros provenientes de la promocin y consecucin de interesados en adquirir inmuebles dentro de un proyecto inmobiliario. En este caso, la fiduciaria recibe los recursos como mecanismo de vinculacin a un determinado proyecto inmobiliario y los administra e invierte mientras se cumplen las condiciones establecidas para ser destinados al desarrollo del proyecto inmobiliario

Clases de fideicomisos inmobiliario

De administracin y pagos Comprador 1

Inmueble y otros activos ingresan al P.A. Fiduciaria administra proyecto inmobiliario efecta pagos Transfiere unidades construidas a beneficiarios. el y
Pagos

Comprador 2 Comprador 3

Aportan $

Patrimonio autnomo

Fiduciaria

FIC

Transfiere el bien

Aporta inmueble

las los
Constructor

30

Clases de fideicomisos inmobiliario

De tesorera
La fiduciaria invierte y administra los recursos destinados al proyecto.

Inversionista 1 Inversionista 2 Inversionista 3 Contrato de compraventa

Promotor/ constructor

$
Instrucciones

Fiduciaria
Patrimonio autnomo

FIC

Pagos

Proveedor

Proveedor

Proveedor

31

Clases de fideicomisos inmobiliario

De preventas
La fiduciaria recauda los dineros provenientes del proyecto inmobiliario. Los administra e invierte mientras se alcanza el punto de equilibrio

$
Inversionista 1 Inversionista 2 Inversionista 3

Patrimonio autnomo

Fiduciaria

FIC

SE ALCANZA PUNTO DE EQUILIBRIO

FALLA PUNTO DE EQUILIBRIO

Contrato de compraventa

Promotor/ constructor

$ $ ms rendimientos

32

Fiducia en garanta
Definicin general. Encargo fiduciario en garanta. Fideicomiso mercantil en garanta. Tipos segn la CBJ: Fiducia en garanta propiamente dicha Fiducia en garanta y fuente de pagos Garantas con tenencia del acreedor. Garantas sin tenencia del acreedor: Pacto pignoraticio Comodato precario Garantas abstractas y autnomas. Requisitos de constitucin y registro. Fiducia en garanta en procesos de reorganizacin y liquidacin. Nueva ley de garantas mobiliarias.

Clases de fideicomisos emisin de bonos

Las sociedades fiduciarias estn autorizadas para emitir bonos por cuenta de una fiducia mercantil constituida por un nmero plural de sociedades. Igualmente, dichas entidades podrn emitir bonos por cuenta de dos o ms empresas, siempre y cuando un establecimiento de crdito se constituya en avalista o deudor solidario del emprstito y se confiera a la entidad fiduciaria la administracin de la emisin. Los bienes fideicomitidos actan como garanta del emprstito

Clases de fideicomisos emisin de bonos

Fiduciaria

Patrimonio autnomo
Fideicomitente plural

Emision de bonos

BIENES/RECURSO S

tenedores

Fiducia pblica
Contrato autnomo e independiente. Normas aplicables.

Celebracin de fiducia mercantil por entidades estatales.

Seleccin de sociedad fiduciaria. Remuneracin. Adjudicacin de contratos estatales. Rgimen aplicable al contrato y a las partes.

Clases de fideicomisos inversin extranjera

Las sociedades fiduciarias estn habilitadas legalmente para actuar como administradores de inversin extranjera, de acuerdo con las modalidades previstas en el decreto 2080 de 2000. Modalidades: Inversin directa: La adquisicin de derechos o participaciones en negocios fiduciarios cuyo objeto no se constituya en la inversin realizada en valores inscritos en el RNVE, las participaciones en FIC, as como en valores listados en los sistemas de cotizacin de valores del Exterior. La inversin en Fondos de Capital Privado. La adquisicin de inmuebles mediante la celebracin de negocios fiduciarios o como resultado de un proceso de titularizacin inmobiliaria de un inmueble o de proyectos de construccin. Inversin de portafolio: A travs de un encargo fiduciario o fiducia mercantil, podrn administrar capital del exterior de portafolio, siempre y cuando en el objeto de tales contratos se contemple expresamente que su finalidad exclusiva ser la realizacin de inversiones en valores inscritos en el RNVE, participaciones en FIC y en valores listados en los sistemas de cotizacin de valores del exterior.

Responsabilidad del Fiduciario

Temas a tratar
La nocin de responsabilidad Tipos de responsabilidad que pueden recaer sobre el fiduciario Obligaciones del fiduciario

Fuente de las obligaciones

Antecedentes relevantes Funciones jurisdiccionales de la SFC

La nocin de responsabilidad

Capacidad de todo sujeto para reconocer y aceptar las consecuencias de un hecho realizado libremente.
Cuando la consecuencia derivada es daosa, ha de traducirse en la obligacin del actor de reparar.

Tipos de responsabilidad
Penal: Delitos contra el patrimonio como el abuso de confianza, administracin desleal, el hurto y otros similares. Fiscal y disciplinaria: Administracin de recursos pblicos que deben sujetarse a normas presupuestales y de control fiscal. Administrativa: Imposicin de sanciones por la SFC como consecuencia del incumplimiento de normas o instrucciones. Tributaria: Incumplimiento de obligaciones tributarias respecto de los fideicomisos que administra.

Tipos de responsabilidad
Civil: Generacin injustificada de un dao a quien no tendra porque soportarlo. Responsabilidad contractual y extracontractual Elementos de la responsabilidad civil Culpa: Falla en el comportamiento que causa dao Dao: Valor de la prdida sufrida Vnculo de causalidad

Obligaciones del fiduciario

Obligaciones de medio y de resultado: Son de medio aquellas obligaciones en virtud de las cuales el deudor se compromete a aportar toda su diligencia a la consecucin de un fin pero no garantiza su obtencin. Las obligaciones de resultado tienen por objeto un hecho o resultado determinado. La culpa y la carga de la prueba en las obligaciones de medio y de resultado. EOSF: Los encargos y contratos fiduciarios que celebren las sociedades fiduciarias no podrn tener por objeto la asuncin por stas de obligaciones de resultado, salvo en aquellos casos en que as lo prevea la ley.

Fuente de las obligaciones del fiduciario

Obligaciones profesionales Lealtad

EOSF (artculo 72): Las entidades vigiladas, sus administradores, directores, representantes legales, revisores fiscales y funcionarios, deben obrar no slo dentro del marco de la ley sino dentro del principio de la buena fe y de servicio al inters pblico.

CBJ: La realizacin de los negocios fiduciarios y la ejecucin de los contratos a que stos den lugar, suponen el deber de respetar y salvaguardar el inters o utilidad del fideicomitente, abstenindose de desarrollar actos que le ocasionen dao o lesionen sus intereses, por incurrir en situaciones de conflicto de inters.

Fuente de las obligaciones del fiduciario

Obligaciones profesionales Informacin

EOSF (artculo 72): Las entidades vigiladas y sus administradores deben suministrar la informacin razonable o adecuada que a juicio de la Superintendencia Bancaria deba entregarse al pblico, a los usuarios o a los clientes de las entidades vigiladas para que stos puedan tomar decisiones debidamente informadas y puedan conocer cabalmente el alcance de sus derechos y obligaciones en las relaciones contractuales que los vinculan o puedan llegar a vincular con aquellas. CBJ: Con base en el carcter profesional de las sociedades fiduciarias, les asiste el deber de informar los riesgos, limitaciones tcnicas y aspectos negativos inherentes a los bienes y servicios que hacen parte del objeto del contrato y de las prestaciones que se les encomienden, de manera tal que el cliente debe ser advertido de las implicaciones del contrato, deber que les asiste desde la etapa precontractual, durante la ejecucin e incluso hasta la liquidacin del contrato. Este deber implica la obligacin de poner en conocimiento del cliente las dificultades o imprevistos que ocurran en la ejecucin del contrato.

Fuente de las obligaciones del fiduciario

Obligaciones profesionales

Eficacia y prudencia
CBJ: En su actuar, las sociedades fiduciarias debern tener los conocimientos tcnicos y prcticos de la profesin, emplearlos para adoptar las medidas tendientes a la mejor ejecucin del negocio y prever circunstancias que puedan afectar su ejecucin. En este sentido debern abstenerse de realizar negocios fiduciarios en los cuales no tengan la adecuada experiencia para llevarlos a cabo o no cuenten con los recursos fsicos, tecnolgicos y humanos necesarios para el desarrollo de tales negocios.

Fuente de las obligaciones del fiduciario

Obligaciones legales: Cdigo de Comercio (artculo 1234)
1) Realizar diligentemente todos los actos necesarios para la consecucin de la finalidad de la fiducia;
2) Mantener los bienes objeto de la fiducia separados de los suyos y de los que correspondan a otros negocios fiduciarios; 3) Invertir los bienes provenientes del negocio fiduciario en la forma y con los requisitos previstos en el acto constitutivo; 4) Llevar la personera para la proteccin y defensa de los bienes fideicomitidos contra actos de terceros, del beneficiario y an del mismo constituyente; 5) Pedir instrucciones al Superintendente Bancario cuando tenga fundadas dudas acerca de la naturaleza y alcance de sus obligaciones o deba apartarse de las autorizaciones contenidas en el acto constitutivos; 6) Procurar el mayor rendimiento de los bienes objeto del negocio fiduciario, para lo cual todo acto de disposicin que realice ser siempre oneroso y con fines lucrativos, salvo determinacin contraria del acto constitutivo; 7) Transferir los bienes a la persona a quien corresponda una vez concluido el negocio fiduciario;

8) Rendir cuentas comprobadas de su gestin al beneficiario.

Fuente de las obligaciones del fiduciario

Obligaciones contractuales Autonoma de la voluntad privada Prohibicin de inclusin de clusulas abusivas: Por ejemplo aquellas que: Prevean o impliquen limitacin o renuncia al ejercicio de los derechos de los consumidores financieros. Inviertan la carga de la prueba en perjuicio del consumidor financiero. Aquellas que exoneran, atenan o limitan la responsabilidad de las entidades vigiladas sin permitir el ejercicio de los derechos del consumidor financiero.

Antecedentes relevantes
Instituto Nacional de Vivienda de Inters Sociales y Reforma Urbana (Inurbe) vs. Fiduciaria de Desarrollo Agropecuario (Fiduagraria) Negocio controvertido: Encargo fiduciario y fiducia pblica de administracin y pagos. Objeto: Administracin, inversin y pago, por parte de la fiduciaria, de los recursos del subsidio familiar de vivienda que le entregara el fideicomitente. La inversin de los recursos deba efectuarse con sujecin al rgimen de inversiones que para el efecto estableciera el Fideicomitente. Incumplimiento alegado: No haberse invertido bien los recursos, lo que gener que fuese imposible cumplir con el objeto del contrato en lo que respecta al pago de los subsidios.

Antecedentes relevantes
Instituto Nacional de Vivienda de Inters Sociales y Reforma Urbana (Inurbe) vs. Fiduciaria de Desarrollo Agropecuario (Fiduagraria) Temas analizados: Definicin de profesional: Ha de desarrollar una actividad especializada, en forma habitual y normalmente a ttulo oneroso. Debe contar con una organizacin, gracias a la cual puede actuar de manera eficaz y anticipar o prever los riesgos de daos que su actividad pueda causar a terceros. Tiene una posicin de preeminencia, esto es, un dominio profesional basado en una competencia especial o habilidad tcnica lograda por su experiencia y conocimientos en un campo tcnico o cientfico que lo colocan por encima de los dems.

Antecedentes relevantes
Instituto Nacional de Vivienda de Inters Sociales y Reforma Urbana (Inurbe) vs. Fiduciaria de Desarrollo Agropecuario (Fiduagraria) Obligaciones derivadas de la condicin de profesional: De lealtad: Obligacin de ejecutar el contrato, obligacin de informacin, deber de vigilancia, deber de transparencia, deber de perseverancia, deber de fidelidad, respeto a los intereses del cliente, obligacin de facilitar la ejecucin del contrato. Eficacia: La eficacia implica la competencia del profesional, lo que significa que debe conocer todas las reglas de su oficio -en especial cuando un organismo tcnico o gremial las recomienda- as como los usos y prcticas particulares imperantes en el sector de la economa en que desarrolle sus actividades. Fallo: Se absuelve a Fiduagraria por considerar que cumpli con todas las obligaciones y deberes que le eran exigibles. Fecha: Junio de 1999

Antecedentes relevantes
Construcciones Torcoroma Limitada y otros vs. Alianza Fiduciaria S.A.
Negocio controvertido: Fiducia mercantil inmobiliaria Objeto: Estructuracin, desarrollo y culminacin de un proyecto de construccin al costo, en el lote transferido por los fideicomitentes y con base en la documentacin tcnica, legal y financiera aportada por los mismos y la transferencia de las unidades de propiedad privada resultantes a los aportantes que se vinculen al proyecto.

Incumplimiento alegado: Incumplimiento de las obligaciones contractualmente establecidas, lo que ocasion un desfase presupuestal de inmensas proporciones y un grueso dficit de caja del proyecto y tuvo por efecto que no todos los aportantes recibieran los bienes a los que tenan derecho.

Antecedentes relevantes
Construcciones Torcoroma Limitada y otros vs. Alianza Fiduciaria S.A. Temas analizados Responsabilidad del fiduciario como profesional: La estrictez en la valoracin de la conducta de la sociedad fiduciaria y el impacto que en su responsabilidad tiene la culpa, deriva de la calidad profesional del fiduciario como gestor de negocios de terceros, organizado, sometido a supervisin estatal, con especfica vocacin y capacidad legal de desarrollo de objeto social, con habilidad legal para ofrecer indiscriminada y masivamente la celebracin de contratos y efectuar anuncios de promesa de compromisos a la comunidad de posibles usuarios o consumidores. El deudor de una obligacin de hacer de ndole profesional logra la liberacin o exoneracin de su responsabilidad si prueba haber adoptado la diligencia apropiada en la situacin concreta Fallo: Se declara que Alianza incumpli con las obligaciones contractuales que le eran exigibles. Fecha: Marzo de 2010

Facultades Jurisdiccionales SFC

Superintendencia Financiera de Colombia podr conocer de las controversias que surjan entre los consumidores financieros y las entidades vigiladas relacionadas exclusivamente con la ejecucin y el cumplimiento de las obligaciones contractuales. La Superintendencia Financiera de Colombia no podr conocer de ningn proceso de carcter ejecutivo ni laboral.
Nmero total de demandas presentadas: 516 demandas. Nmero total de procesos finalizados: 313 Al 30 de junio 51 demandas culminaron con la aprobacin de acuerdos conciliatorios y 67 en sentencias, de las cuales 44 han favorecido a los consumidores financieros y 23 a las entidades demandas y 36 fueron desistidas en virtud de acuerdos logrados entre las partes. Por entidades, se tiene que el mayor volumen de demandas est relacionado con los establecimientos de crdito con un total de 424, seguido por las controversias presentadas con aseguradoras e intermediarios de seguros que suman 60. Le siguen las reclamaciones presentadas contra sociedades fiduciarias (9), intermediarios de valores y otros agentes (9), administradoras de fondos de pensiones y cesantas (6) y emisores de valores (3).

En promedio, el tiempo de duracin de los procesos es de 147.5 das calendario (5 meses), contados a partir de la fecha de radicacin hasta la emisin de fallo.

Consolidado Quejas 2012

Incremento de 1688 a 7141 quejas

323%

Consolidado Quejas 2012

Consolidado Quejas 2012

Consolidado Quejas 2012

Consolidado Quejas 2012

Consolidado Quejas 2012

Cesin y embargo de derechos fiduciarios.

Cesin y embargo de derechos fiduciarios.

Porque es importante hablar de Cesin y embargo de derechos fiduciarios.?

Cesin y embargo de derechos fiduciarios.

Recordemos lo dispuesto en el artculo 1226 del Cdigo de Comercio:

La fiducia mercantil es un negocio jurdico en virtud del cual una persona, llamada fiduciante o fideicomitente, transfiere uno o ms bienes especificados a otra, llamada fiduciario, quien se obliga a administrarlos o enajenarlos para cumplir una finalidad determinada por el constituyente, en provecho de ste o de un tercero llamado beneficiario o fideicomisario.

Una persona puede ser al mismo tiempo fiduciante y beneficiario. Solo los establecimientos de crdito y las sociedades fiduciarias, especialmente autorizados por la Superintendencia Bancaria, podrn tener la calidad de fiduciarios.

Cesin y embargo de derechos fiduciarios.

Por su parte el Articulo 1227 del Cdigo de Comercio indica que: Los bienes objeto de la fiducia no forman parte de la garanta general de los acreedores del fiduciario y slo garantizan las obligaciones contradas en el cumplimiento de la finalidad perseguida.

Recordemos:
Derechos y Obligaciones Patrimonio Autnomo Derechos
(durante y a la terminacin del contrato)

BENEFICIARIO

FIDEICOMITENTE (CEDENTE)

FIDUCIARIA

BENEFICIARIO (CEDENTE)

CESIONARIO

CESIONARIO

Sobre la Cesin en general.

1. Que es la Cesin? 2. Que es un derecho fiduciario? (Crditos/Derechos y obligaciones). 3. Requisitos para que la cesin. (Cesin de crditos vs. Cesin de posicin Contractual).

La cesin de crditos y la cesin de la posicin contractual.

En principio, el objeto de la cesin de crditos es la titularidad activa de la relacin obligatoria simple y, en principio, el consentimiento es bilateral. Por el contrario, en la de contratos lo es la titularidad de la relacin contractual completa y el consentimiento es trilateral. La Cesin de crditos esta regulada por los artculos 1959 y ss. el Cdigo Civil La Cesin de la posicin contractual esta regulada en los artculos 887 y ss. Del Cdigo de Comercio.

Sobre la Cesin de derechos.

a.

Articulo 1235 del Cdigo de Comercio Derechos del beneficiario:

Exigir el cumplimiento de las obligaciones del fiduciario. Impugnacin de actos anulables en un termino de 5 aos. Oponerse a toda medida cautelar contra los bienes cuando esta no proceda abiertamente. Solicitar a la Superfinanciera la remocin del fiduciario Los dems previstos en el contrato.

b. Articulo 1236 del Cdigo de Comercio Derechos del fiduciante:

Los que se hubiere reservado sobre los bienes fideicomitidos. Revocar la fiducia cuando se hubiere reservado esa facultad. Si la fiducia se extingue podr solicitar la devolucin de los bienes. Exigir rendicin de cuentas. Exigir la accin de responsabilidad

Sobre la Cesin de derechos.

a. Requisitos para la cesin de crditos. b. Requisitos para la cesin de posicin contractual.

Sobre la Cesin de derechos.

Artculo 1959. FORMALIDADES DE LA CESIN DE CREDITOS. La cesin de un crdito, a cualquier ttulo que se haga, no tendr efecto entre el cedente y el cesionario sino en virtud de la entrega del ttulo. Pero si el crdito que se cede no consta en documento, la cesin puede hacerse otorgndose uno por el cedente al cesionario, y en este caso la notificacin de que trata el artculo 1961 debe hacerse con exhibicin de dicho documento

Sobre la Cesin de derechos.

ARTICULO 888. FORMAS PARA HACER LA CESIN DE CONTRATOS.

La sustitucin podr hacerse por escrito o verbalmente, segn que el contrato conste o no por escrito.
Si el contrato consta en escritura pblica, la cesin podr hacerse por escrito privado, previa autenticacin de la firma del cedente, si sta no es autntica o no se presume tal, pero no producir efectos respecto de terceros mientras no sea inscrita en el correspondiente registro. Si el contrato consta en un documento inscrito que, a pesar de no ser ttulo-valor, est otorgado o tenga la clusula "a la orden" u otra equivalente, el endoso del documento bastar para que el endosatario se sustituya al endosante en las relaciones derivadas del contrato

Embargos.

El Embargo de derechos fiduciarios y bienes del patrimonio

ARTICULO 1238. PERSECUCIN DE BIENES OBJETO DEL NEGOCIO FIDUCIARIO. Los bienes objeto del negocio fiduciario no podrn ser perseguidos por los acreedores del fiduciante, a menos que sus acreencias sean anteriores a la constitucin del mismo. Los acreedores del beneficiario solamente podrn perseguir los rendimientos que le reporten dichos bienes. El negocio fiduciario celebrado en fraude de terceros podr ser impugnado por los interesados.

El Embargo de derechos fiduciarios y bienes del patrimonio

1. Embargo por obligaciones contradas por el fideicomitente con anterioridad a la constitucin del patrimonio autnomo. Acciones ordinarias o ejecutivas. 2. Embargo por deudas contradas por el fiduciario.

3. La constitucin del patrimonio autnomo como medida de detrimento patrimonial y la accin paulina o revocatoria
4. El embargo de frutos por las obligaciones contradas por el beneficiario. 5. El embargo de otros derechos.

Factoring y facturas cambiarias

Ttulos valores
Dos tipos de facturas: Tributarios: Personas del rgimen comn Como ttulos valores. Tener o no tener ttulo valor. Ttulo valor Incorporan un derecho. Quin tiene el ttulo puede cobrarlo. Forma de negociar Derecho nuevo.

Factoring y facturas cambiarias

Las facturas cambiarias son: ttulos valores de contenido crediticio a base de orden (3 partes)

Girado Beneficiario de bien o servicio

Girador
Vendedor de bien o Prestador de servicio

Beneficiario
Vendedor de bien o Prestador de servicio

Factoring y facturas cambiarias

Se requiere aceptacin para que el girado se convierta en obligado. Aceptacin del girado puede ser expresa o tcita. Requisitos para que haya aceptacin expresa: Firma del girado en la factura original o en documento separado entregado copia de la factura al comprador.

Factoring y facturas cambiarias

Requisitos para que haya aceptacin tcita: Difciles de cumplir en la prctica Creacin y emisin de La factura y Dos copias.

ORIGINAL Ttulo valor El nico que sirve para cobrar. Debe conservarlo el girador/beneficiario para cobrar.

COPIA 1

COPIA 2 Girador/beneficiario entrega al girado

Girador/beneficiario conserva para su contabilidad

Factoring y facturas cambiarias

Para que opere la aceptacin tcita, adems de: La creacin de 1 original y 2 copias, deber: Entregar copia de la factura al girado. Presentacin de la factura original al comprador: En la que debe quedar constancia de: fecha de entrega de la copia, constancia del recibo de las mercancas, (i) Nombre, (ii) Nmero de identificacin, y (iii) Firma de quien sea el encargado de recibir la copia. Que haya habido: Entrega real y material de los bienes o Prestacin efectiva del servicio.

Factoring y facturas cambiarias

Una vez se haya cumplido todo lo anterior: Si transcurren 10 das calendario sin que el girado haya rechazado la factura se entender que la factura ha sido aceptada de forma tcita e irrevocable. El rechazo de la factura deber hacerse de 1 de 2 formas: Devolviendo la factura y los documentos de despacho, o Mediante reclamo escrito dirigido al emisor o tenedor del ttulo. Si el girador/beneficiario pretenda transferir una factura Que ha sido aceptada tcitamente Deber dejar constancia de la ocurrencia de la aceptacin en el ttulo: la cual se entender efectuada bajo la gravedad de juramento.

Factoring y facturas cambiarias

Nueva ley de garantas mobiliarias: Acorta el plazo para que opere la aceptacin tcita a 3 das hbiles. Hoy son 10 das calendario. Cont.

Factoring y facturas cambiarias

Hoy es obligatorio para el girado devolver la factura pero en ocasiones no se devuelve: Para solucionar eso la ley: Establece que es contrario a la libre competencia no devolver la factura o por cualquier acto impedir su libre circulacin. Obliga a los administradores de las sociedades comerciales a dejar constancia en la memoria de gestin anual, de que no entorpecieron la libre circulacin de las facturas. El Revisor Fiscal en su dictamen anual deber pronunciarse sobre el cumplimiento de lo anterior por parte de la administracin.

Factoring y facturas cambiarias

La nueva ley de garantas mobiliarias establece tambin que: Las empresas cuya actividad exclusiva sea el factoring o descuento de cartera podrn realizar contratos de mandatos especficos: con terceras personas para la adquisicin de facturas hasta por un monto equivalente al 10% del patrimonio de la sociedad de factoring Ejemplo: Si sociedad de factoring tiene patrimonio de $100 solo puede tener mandatos para adquirir facturas hasta $10. Los mandatos de libre inversin seguirn sujetndose a los lmites consagrados en las normas de captacin masiva.

www.rodriguezazuero.com

Gracias.