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(C. Nac. Com. en pleno, 26/12/1979 - Translnea S.A. v. Electrodinie S.A.).

2 INSTANCIA.- Buenos Aires, diciembre 26 de 1979.- Cundo un acreedor solicita, en un concurso, la verificacin de su crdito fundado en la existencia de pagars atribuidos al fallido, el incidentista debe acreditar a esos efectos la causa de la obligacin?

El Dr. Martir dijo:

Al hacerme cargo de mi empleo de esta Exma. Cmara, se encontraba en pleno trmite el plenario de autos habiendo dejado escrito mi antecesor, el Dr. Guzmn, su voto. Como comparto plenamente sus consideraciones y conclusin, me permito reproducirlo, sealando su paternidad, para lo cual -ocioso ser decirlo- cuento con la conformidad del Dr. Guzmn.

Deca el colega:

1. El tema sometido a plenario tiene una indudable trascendencia, no slo por la cantidad de casos que a diario se plantean en los juicios concursales, sino tambin por la peculiaridad de un ttulo de crdito circulatorio como el pagar, de preponderante gravitacin en el trfico mercantil y por la distinta interpretacin que le ha dado la jurisprudencia al caso en estudio, que en resumen se ha dividido, en dos sentidos diametralmente opuestos, que sin necesidad de abundar en citas numerosas que obran en casi todos los repertorios especializados, pueden sintetizarse de la siguiente manera:

a) Los que propician que dada la autonoma, literalidad y completiviidad que presenta el pagar como papel de comercio, no es necesario que su beneficiario justifique la causa del mismo, surgiendo sus derechos de los arts. 30 , 60 , 104 y concs. decreto ley 5965/1963 (1), por lo que, sin ms, y si no se hubiese negado la firma o en este supuesto se hubiese acreditado su autenticidad, debe verificarse el crdito reclamado por el incidentista, criterio an ms aplicable al endosatario, en virtud de lo dispuesto en el art. 18 decreto ley 5965/1963 (conf. entre otros C. Nac. Com., sala C, 22/11/1968, LL 134-27; fallo 62199, en "Rosso s/quiebra, incidente de verificacin por Totimo, Jos R.", del 29/8/1969 y en "Fontana, Atilio v. Engopel S.A.", del 6/6/1973; sala D, en "Casa Sambl, S.C.A., verificacin de crditos por Gonzlez Winkler y otro", del 19/6/1974: en "First National Bank v. Acuario S.C.A. s/quiebra", del 25/5/1974; sala A, en "Guarasi, Saverio v. Natanzon Uszer, Jacobo", del 30/10/1970 y en "Lewkowicz, Boris (Textil Berna) v. Menalled, Jos, s/incidente de verificacin de crdito" (con disidencia del Dr. Parodi) del 29/12/1971, entre otros:

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b) Los que sostienen que el proceso de pleno conocimiento -llamado en el caso incidente de verificacin de crdito- tiene por finalidad determinar el carcter de acreedor, para lo cual resulta indispensable demostrar fehacientemente el ingreso del contravalor en el patrimonio del concurso. Slo as resultar legitimado para ingresar a la masa de acreedores y participar de esa manera en la eventual distribucin igualitaria del activo de la deudora. No basta, como lo afirma el actor, intentar para ello la accin cambiaria, aun por la va ordinaria, toda vez que ella tiene por finalidad a travs de la ejecucin individual, asegurar los derechos del tenedor del ttulo. En cambio, en el concurso universal, ste debe ser completado por la prueba concreta que en el negocio jurdico celebrado, la deudora ya ha recibido la correspondiente contraprestacin, y en esa necesidad se encuentra tanto el beneficiario, como el tenedor legtimo de la letra; debiendo destacarse que la mera circunstancia del libramiento de ttulos de crdito, no autoriza a tener por satisfechos los extremos indispensables para el progreso de la accin. Su inclusin dentro de los ttulos que traen aparejada ejecucin (arts. 523 inc. 5 CPCCN. y 52 , 53 , 56 , 59 y 60 decreto ley 5965/1963), resulta idneo para ser acogido en la ejecucin individual pero no en la colectiva en la que rigen principios distintos; debiendo por lo tanto el acreedor, conforme con las reglas que rigen la carga probatoria, acreditar los extremos fcticos de su pretensin y su congruencia con las normas jurdicas invocadas. (conf. sala B -Baccaro, Areal, Caibisso- en "American Bank y Trust Co v. Mattar S.A. s/incidente de verificacin de crdito", del 3/3/1975; en "Mello Bank International v. Mattar S.A.", del 3/3/1975; en "Martnez, Rodolfo D. c. El Cndor, E.T. S.A. s/incidente de verificacin de crdito", del 27/3/1974; en "Nascovetra, Carolina v. Reattur s/incidente de verificacin de crdito", del 28/6/1974 y "Diaz, Jos; Favelukes de Villegas, Silvia y Frela de Villa Elsa v. Reattur", del 28/6/1974; misma sala -Halpern, Vsquez, Parodi- en "Calvera, David R. v. Alquitranadora, S.R.L.", del 4/4/1973; y sala C, en "Banus, Ricardo v. Ardohaim, Jorge", del 5/12/1974 [2], entre otros).

2. Aun cuando pueda estimarse suficientemente conocida la definicin y elementos que integran los llamados ttulos de crditos o circulatorios, con sus caractersticas especiales de abstraccin, literalidad y autonoma, considero por lo menos ilustrativo sealar, a grandes rasgos, un par de aqullos, derivados de la opinin de tratadistas y de las disposiciones legales de que emanan. Y as para Obarrio, dentro del tecnicismo del derecho comercial, se da generalmente el nombre de billete, vale o pagar, al documento de crdito que reconociendo la existencia de una deuda de dinero por cantidad lquida, contiene la promesa de su pago por el mismo suscriptor, en el momento de su presentacin, o en un intervalo de tiempo ms o menos prximo o lejano ("Curso de derecho comercial", t. 2, n. 298). Legn por su parte expresa que se trata de un ttulo de crdito perteneciente a la categora de los abstractos, que contiene la promesa de pagar a una persona o a su orden, cierta cantidad de dinero en el plazo fijado en el mismo documento El pagar, es pues, un documento por el cual el firmante se compromete incondicionalmente a pagar una suma cierta de dinero a determinada persona o a su orden, en el plazo especificado en el mismo. ("Letra de cambio y pagar", p. 329). Y por ltimo, Rbora manifiesta que con la palabra billete se designa en el lenguaje jurdico un escrito bajo forma privada que contiene reconocimiento de deuda y promesa de pagarla. El vale y el pagar son variedades del billete y todos ellos sustituyen a la letra de cambio en sus diversas funciones econmicas que sta desempea y con ella se mezclan en la actividad de las transacciones, facilitando la circulacin de las riquezas, conforme a la moderna teora

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del crdito y las leyes que gobiernan estas manifestaciones sociales. ("Letra de cambio", n. 366).

A su vez el Cdigo de Comercio, antes de su ltima reforma, estableca en su art. 739 que: un vale, pagar o billete a la orden es un promesa escrita por la cual una persona se obliga a pagar por s misma una suma determinada de dinero. Posteriormente el decreto ley 5965/1963, de actual vigencia, seala en su art. 101 el contenido que debe tener el vale o pagar y enumera sus requisitos, por lo que sus caractersticas pueden resumirse en las siguientes: a) estructura de promesa directa, unilateral y obligatoria de un hecho propio: la prestacin dineraria; b) ttulo de crdito abstracto; c) finalidad circulatoria y siendo a la orden se produce por endoso.

Sus requisitos intrnsecos son los comunes a todo negocio jurdico, o sea, capacidad, declaracin de voluntad, objeto idneo y causa lcita y los extrnsecos los sealados por el citado art. 101 , con las salvedades del art. 102 decreto ley 5965/1963, cuyo rgimen legal le es aplicable, de acuerdo con su naturaleza jurdica, diferente en ciertos aspectos, a la letra de cambio, ya que el librador de sta promete el hecho de un tercero (girado y slo en su defecto el hecho propio, en tanto el pagar es una verdadera promesa -ab initio- del hecho propio.

3. Las precedentes y someras caractersticas del pagar a que se ha hecho referencia y su indudable trascendencia en la funcin econmica como instrumento de crdito circulatorio, han determinado una proteccin jurdica especial, que dentro del mbito jurisdiccional de vigencia de nuestro Cdigo Procesal, le otorga el privilegio a que hace mencin el art. 523 inc. 5 CPCCN., al incluirlo entre los ttulos que traen aparejada ejecucin, facilitando al acreedor a promover un proceso rpido y eficaz, tendiente a obtener la liquidacin particular de los bienes de su deudor, vedndole a ste el discutir la existencia de legitimidad de la causa de la obligacin (art. 544 inc. 4 CPCCN.).

Pero ello no puede ser igual en el proceso concursal -y con tal manifestacin estoy adelantando el sentido de mi voto- ya que en tal supuesto resultan de aplicacin normas de forma o de fondo distintas, en especial los de la ley 19551 (3) que nos rige actualmente, que determinan un procedimiento especial. En primer trmino debe tenerse presente que tanto en la antigua ley 11719 (4) como en la anteriormente citada, se establece para el caso de apertura de la convocatoria, la suspensin de los trmites de los juicios de contenido patrimonial contra el concursado (salvo las ejecuciones prendarias o hipotecarias y los procesos de expropiacin o referidos a relaciones de familia) y la prohibicin de deducir nuevas acciones de aquel contenido patrimonial (art. 22 ) y para el supuesto de declaracin de quiebra, se determina que todos los acreedores quedan sometidos a las disposiciones de esta ley (art. 129 ley 19551), disponindose para ambos supuestos el procedimiento de verificacin que sealan los arts. 28 a 30 y 33 a 41 (arts. 130 y 194 ).

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Ahora bien, este procedimiento reglado por los arts. 303 a 309 , por ms que tenga el carcter de "incidente", con las limitaciones en cuanto a la prueba, propias de los mismos, conforme tambin con las reglas de los incidentes y de los juicios sumarios sealados en el Cdigo Procesal, no modifican -a mi juicio- su alcance y finalidad de una verdadera demanda judicial, de pleno conocimiento, pero por supuesto no ya con el privilegio a que se ha hecho referencia en el primer apartado de este punto.

Debe observarse, por lo dems, que salvo para el acreedor que se presenta tardamente, no debe promoverse dicho incidente ante el juez, sino que previamente el acreedor debe formular al sndico el pedido de verificacin de su crdito, indicando su monto, causa y privilegio, en la forma y con los efectos que establece el art. 33 ley 19551 y este funcionario debe realizar todas las compulsas necesarias en los libros y documentos del concursado, y en cuanto corresponda, en los del acreedor, valindose asimismo de todos los elementos de juicio que estime tiles, y luego de ello, redactar un informe sobre cada solicitud en particular, debiendo adems de otros requisitos resear la informacin obtenida y expresar opinin fundada sobre la procedencia de la verificacin del crdito y del privilegio (arts. 34 y 35 ley 19551).

De esta manera, cae el procedimiento especial que el Cdigo Procesal acuerda al tenedor de un pagar, ya que aquel funcionario (el sndico), debe determinar si a la emisin del ttulo cambiario, correspondi un efectivo ingreso del contravalor en el patrimonio del deudor, ponderando as aspectos que tienden a fijar, en su oportunidad, una distribucin igualitaria del patrimonio del deudor y abandonando de esa manera cnones tradicionales del proceso singular de ejecucin.

Y ello es as, pues mientras en la ejecucin individual, el acreedor goza de la proteccin jurdica especial que se ha sealado, en el concurso se trata de lograr, conforme tambin se expresara, una distribucin igualitaria de un patrimonio que es prenda comn de todos los acreedores (conf. doctrina de los arts. 505 , 955 , 961 , 1196 , 3474 , y concs. CCiv.), por lo que el ttulo cambiario en la medida que se encuentra desvinculado de su causa, no resulta idneo por s solo para justificar el crdito, y al no ser aceptado por el sndico obliga al presunto acreedor a iniciar el respectivo incidente de verificacin.

4. En estas condiciones, al introducir el acreedor -ya ante el juez- una pretensin respecto de un proceso ya constituido provoca un juicio incidental o un incidente (una especie de "microproceso", referente al cual debe aportar, no slo el documento -el pagar- en el cual principalmente se fundamente, sino tambin ofrecer y allegar todos los otros medios probatorios que confirmen la causa de su acreencia, ya que se est en un proceso de conocimiento pleno, que lo obliga a acreditar los extremos fcticos de su pretensin y su congruencia con las normas jurdicas que invoque en apoyo de su derecho.

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Si al decir de Alsina, probar es la comprobacin judicial, por los modos que la ley establece de la verdad de un hecho controvertido, del cual depende el derecho que se pretende "Tratado" (1942, p. 173), y no existiendo en los cdigos de procedimientos, disposiciones de las que pueda inducirse un concepto integral de la prueba, salvo la del art. 377 CPCCN. (5), que no clarifica mucho la cuestin, aunque establece la carga de la prueba de la parte que afirme un hecho controvertido, y dejando de lado por no ser fundamental para la resolucin del debate, el rgimen legal de la prueba, las disposiciones instrumentales en los cdigos de procedimientos, en los cdigos de fondo o en el derecho sustancial, estimo que en el caso sometido a plenario, al negarse por el sndico en el incidente respectivo de verificacin, el hecho constitutivo afirmado por el actor, que para ello cuenta slo con el pagar, se est frente a una negativa de hecho simple, por lo que no debe requerirse que la prueba la haga el que niegue, ya que le basta su simple negativa, lo cual no sucedera en el caso de negativa calificada, que siempre importa una afirmacin, por lo menos implcita, como cuando se dice que no se renunci o no se contrajo espontneamente una obligacin, por lo que all s se afirma implcitamente un hecho, que puede ser violencia, error, dolo, etc. (Alsina, "Tratado" cit., p. 189).

De ah que por ms que puedan haber perdido algo de vigencia, las normas que en materia de carga de la prueba nos legara el derecho romano, frente a la tcnica moderna, o resultaran inexactas en algunos casos, mantienen todo su rigor para supuestos como el que analizamos, en el que evidentemente frente a la negativa del sndico, que por lo dems carece de elementos de juicio, por la naturaleza de sus funciones y del desconocimiento de los actos del concursado, para probar su negativa, que por otra parte no es calificada, como para convertirlo en excepcionante y determinar la inversin de la prueba ("reus in excipiendo fit actor"), deben aplicarse lisa y llanamente las mximas generales del "onus probandi incumbit actoris" y "ei incumbit probatio ei qui dicit, non ei qui negat", por lo que al decir de Bonnier, la insuficiencia de la prueba de parte del que est encargado de producirla, lleva consigo la denegacin de su pretensin ("actore non probante, res absolvitur"). La prueba no sera una carga, si el no verificarla no fuera fatal a la parte que debe probar y luego de hacer algunas observaciones a que ese principio no se ha observado siempre en los casos dudosos, como lo propona a veces Aulio Gelio ("Noches Aticas", lib. 14, cap. 2), no echando suertes, o cortando la diferencia por la mitad, o en base a las reputaciones del actor y demandado, o considerando que en conjunto tienen razn la mayora de los demandantes, seala que los resultados as obtenidos no autorizan a suponer que los que no consiguieron probar tenan razn en el fondo, adems de que admitindose semejantes criterios, se abrira la puerta a los litigios ms escandalosos a las ms intolerables vejaciones, por lo que termina expresando que debemos atenernos a la mxima tan antigua como sabia, que protege el statu quo, la presuncin de propiedad o de libertad que surge en favor del demandado (Bonnier, "Tratado de las pruebas", t. 1, p. 26 y ss.).

5. No desconoce el suscripto que su voto por la afirmativa o sea que el acreedor, tenedor de un pagar del concursado, deba acreditar la causa de la obligacin que lo gener, puede acarrear en algunos supuestos de deudores de mala fe, que se presentan en convocatoria o solicitan o se les requiere por un tercero la quiebra, perjuicios a acreedores verdaderos pero ese ser "el fin no querido por la ley" al decir de Ihering, y por cierto que sern mucho menos que los casos de colusin entre

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acreedores simulados y deudores de mala fe, que con la simple creacin de un ttulo fraguado, lograrn obtener la mayora necesaria para un concordato preventivo, o en caso de quiebra de uno resolutorio o para que revierta al patrimonio del deudor el crdito o parte de l, que pudiera corresponder a tales acreedores simulados, en la distribucin del remanente.

Con la solucin que se propugna, el supuesto de mayoras preparadas a los fines de la ley concursal fracasa y los principios del crdito aparecen debidamente salvaguardados, determinando asimismo que los verdaderos acreedores, deben tomar en el futuro, todos los recaudos del caso, para tener en su poder medios probatorios que protejan sus intereses de los deudores de buena o mala fe y puedan as demostrar el ingreso del contravalor en el patrimonio de stos. Por ltimo para el caso que el pagar se halle en manos de un endosatario, la tesis adoptada tampoco resultara incoherente o perjudicial para ste, dado que en su condicin de tenedor, puede dirigir su accin contra su endosante, ya que al haber mediado negociacin entre ellos, no existe obstculo para que utilice la ejecucin particular.

Por todo ello, propongo al acuerdo se establezca que cuando un acreedor solicita, en un concurso, la verificacin de un crdito fundado en la existencia de pagars atribuidos al fallido, el incidentista debe acreditar a esos efectos, la causa de la obligacin.

El Dr. Alberti dijo:

1. Es menester decidir si el "acreedor que solicita, en un concurso, la verificacin de su crdito fundado en al existencia de pagars atribuidos al fallido, debe acreditar la causa de la obligacin" (tema del plenario segn decreto de fs. 69).

2. A) Para responder me coloco en una situacin de hecho ms avanzada respecto de la referida en el prrafo anterior: descarto que se trata de pagars (u otras cambiales) emanados efectivamente del fallido. El concepto de atribuidos al fallido, utilizado en la convocatoria a tribunal plenario, es cientficamente insuficiente. La duda de hecho sobre la autora del ttulo debe ser dirimida previamente en cada causa; y cuando est determinado que el ttulo emana del insolvente cabr entrar al aspecto de derecho puro cuestionado ac.

Digo esto porque los argumentos de estricto derecho juegan como dirimentes de las causas una vez que los hechos no ofrecen controversia. Resultara superabundante preguntarse por la admisibilidad en un concurso de un ttulo no emitido ni suscripto por el fallido.

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B) Por otro lado, tampoco es absolutamente precisa la nocin de "causa de la obligacin", cuando est referida a un ttulo circulatorio. La causa formal de la obligacin pretendida con base en un ttulo cartular es el instrumento mismo. Pero aplicar este primer significado posible de la expresin "causa" reducira el tema del acuerdo a una tautologa: es de toda obviedad que quien pretenda verificacin debe producir (esto es, exhibir) ttulo en forma extrnseca ajustada a derecho.

Entiendo pues la idea de "causa de la obligacin" empleada en la citacin a este acuerdo est referida a la causa sustancial subyacente bajo la regularidad formal o extrnseca del ttulo mismo.

C) Finalmente, cabe distinguir la significacin del trmino "causa" desde el punto de vista de los sujetos participantes en las relaciones emergentes del ttulo cambiario. Tanto puede ser empleada para aludir al vnculo entre emisor y tomador o primer acreedor, cuanto a aquellos otros que aparecen sucesivamente entre endosante y endosatario. En este aspecto la distincin de significacin debe ser harto prolija: para el tomador la "causa" residir en los mviles que llevaron al librador a otorgarle la cambial; pero para un endosatario ella residir en esos antecedentes en cuanto fuere los propios del endosante que le transmiti un ttulo preexistente.

Pienso que para mantener la univocidad del lenguaje que nos sirve como herramienta del trabajo jurdico, debiramos convenir ahora en que la frase "causa de la obligacin" -utilizada por nuestra convocatoria- alude a tal fuente con relacin a la creacin o emisin originaria del ttulo; denominado diferenciadamente "causa de transmisin" las mismas circunstancias cuando operan entre endosante y endosatario.

D) La determinacin previa de estos aspectos no constituye un mero preciosismo retrico. Antes bien, resulta imprescindible depurar el lenguaje, porque es a la vez el medio de expresin de la norma y el elemento de su interpretacin. As, pues, el jurista est obligado a buscar la precisin del lenguaje forense; tal como el cientfico experimental cuida el funcionamiento libre de errores de sus aparatos de medicin, o el artesano pule sus herramientas para asegurar la perfecta adecuacin del producto a lo querido.

3. La verificacin introducida en un concurso constituye una pretensin dirigida tanto respecto del insolvente como contra los dems acreedores. Esto es obvio: el deudor soport el desapropio de los bienes constituyentes de su patrimonio, pero conserva una expectativa al remanente de los pagos a su pasivo. Por esto le agravia la incorporacin al pasivo de nuevas cantidades; aunque en doctrina ello no fuere as pues el proceso concursal no es una controversia entre cada acreedor y su deudor. En cambio, para cada uno de los acreedores la verificacin de otros nuevos origina un gravamen sensible, computable en derecho: por efecto de cada nueva verificacin disminuye correlativamente el porcentaje o dividendo por recibir de la liquidacin concursal.

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Hemos determinado entonces que el conflicto suscitado por la demanda de verificacin debe ser regulado como una contienda entre el verificante de un lado y el fallido y los dems acreedores legtimos, del otro.

Ello sentado veamos cules son las reglas sobre las cargas de alegar y de probar que regirn ese conflicto de derecho. Utilizo las nociones de carga de pedir y de carga de probar, separadamente, aunque habitualmente solamente es tenida en cuenta la carga probatoria. Es claro que sta juega como consecuencia de la carga de invocar o pedir, puesto que quien nada arguye nada debe tampoco probar.

4. El proceso de verificacin es sustancialmente juicio de pleno conocimiento. Esto desecha como decisivas para nuestro tema todas las reglas procesales que benefician la persecucin de ttulos abstractos por la va ejecutiva.

Slo aplicar para fundar mi voto normas de derecho sustancial, cuya jerarqua sea similar a la que tiene la Ley de Bancarrotas a tenor del art. 31 CN. (6).

5. Entro al meollo del tema.

La cambial puede ser esgrimida como base del pedido de verificacin por quien la tom del fallido, esto es, el beneficiario del pagar suscripto por el fallido o el endosatario de un ttulo endosado inmediatamente antes por el fallido. Aludo al supuesto en que el vnculo cambiario sea inmediato, entre el portador del ttulo y el sujeto pasivo del concurso donde es pretendida la verificacin.

En esta estructura de las relaciones jurdicas resulta manifiesto que el portador conoce la causalidad sustancial o motivacin determinante de la emisin del papel. Debe entonces declararla (carga de invocar) y aun probarla (carga probatoria), si fuera razonablemente controvertida por los sujetos de ese proceso de verificacin. Sobre quienes son los "contradictores", que resultan encarnados en la persona del sndico, me remito a la parte 1 del parg. 3 de este voto.

Para concluir en lo expuesto no es necesario esgrimir doctrinas muy laboriosas sobre las cargas procesales. Ellas pesan sobre el verificante por la simple razn de que es el nico sujeto en aptitud de poseer los antecedentes y elementos de juicio necesarios para cumplimentarlas. Es clarsimo que los dems acreedores concursales no pueden conocer los orgenes de los papeles de comercio girados por el fallido. En cambio, el

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tomador que hubo esos valores del propio fallido conoce las circunstancias econmicas que determinaron su emisin o su transmisin.

Debe entonces cumplir con el deber de declarar la causa.

No bastar al verificante argir en su favor la presuncin de causalidad del art. 500 CCiv. Ella rige para las relaciones entre los sujetos de un acto, pero no contra los acreedores de cualquiera de esos sujetos, porque como stos no participaron de la gnesis del vnculo no cabe oponerles presunciones relativas al ttulo que les es extrao. Esta diferencia de tratamiento de las relaciones "verificante-fallido" y "verificante-acreedores del fallido", tiene muchos ejemplos. Uno entre varios: el deudor debe soportar la prenda carente de documentacin escrita; mas la falta de sta la hace inoponible a los acreedores del deudor prendario (art. 581 CCom.).

Queda examinada as la situacin del solicitante de verificacin que fuere derechohabiente inmediato del fallido, segn el vnculo cambiario. En este aspecto, coincido con el primer votante.

6. a) Los ttulos cambiarios estn destinados a la circulacin, por su misma naturaleza. Es normal en derecho, y habitual en los hechos, que ellos sean presentados como sustento de solicitudes de verificacin formuladas por portadores que los han recibido por sucesivos endosos, determinantes de la existencia de uno o ms sujetos interpuestos entre el fallido y el portador verificante.

En este supuesto el portador actual (solicitante de la verificacin) no est colocado en situacin que permita exigirle el conocimiento de las causas econmicas por las cuales el fallido omiti la cambial.

Al ser as resulta jurdicamente invlido imponerle la declaracin de cul hubiera sido esa causa, y menos la prueba consiguiente, porque el verificante nunca pudo hacerse de los antecedentes imprescindibles para contestar tal requerimiento. Una exigencia como esa implicara condenar al fracaso toda pretensin de tal ndole, y hacerlo "ab initio" y sin forma de juicio, lo que a su vez implica privar al justiciable, por razones de mero rito, del amparo jurisdiccional que los tribunales deben darle, afectando el art. 18 CN.

b) Cuando la solicitud de verificacin es formulada por un portador sin vinculacin cambiaria inmediata con el fallido, no est obligado a declarar ni a probar la causa del acto cambiario otorgado por el fallido. Esta es la consecuencia de las ideas generales

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que dejo expuestas, y es lo normado por el art. 18 mantiene vigencia an ante la falencia del obligado.

decreto ley 5965/1963, que

La falencia puede alterar las reglas concernientes al cumplimiento o a la resolucin y liquidacin de los vnculos; pero no las relativas a la estructura del vnculo mismo ni a su causa o ttulo. No existe ninguna disposicin de derecho concursal que permite sostener una modificacin tal de las vinculaciones jurdicas por obra del concurso del deudor.

Ello sentado, es fcil concluir en la ilegitimidad de requerir al portador de un ttulo el conocimiento y la prueba de circunstancias que el derecho no le exige conocer, ni probar, por la sola circunstancia -posterior al ttulo mismo- de la bancarrota de un obligado precedente.

c) Solamente puede ser requerido del verificante que se hallare en esta situacin la invocacin y la prueba de los negocios por los cuales hubiere sido constituido en endosatario del papel de comercio. Esto es exigible porque es conocido por el solicitante de la verificacin. Pero ello no tiene por finalidad complementar, ni bonificar, el ttulo mismo en cuanto elemento objetivo en juego. Con la exhibicin de la causa de adquisicin del papel se acredita un elemento subjetivo, relativo a la persona del verificante: su buena fe, puesta en evidencia por la regularidad comercial de la adquisicin del papel.

Lo dicho ltimamente disipar la aprensin que pudieran alentar mis distinguidos colegas, en el sentido de que con una doctrina como la sustentada hasta ahora los fallidos fraudulentos podran crear fcilmente verificaciones ficticias a travs de presta nombres, quienes exhibiran una aparente situacin de portadores cambiarios sin vnculo inmediato con el quebrado. No bastar mostrar un ttulo en el cual el verificante aparezca como extrao al fallido ser menester invocar y probar la adquisicin del papel en el curso de operaciones mercantiles regulares.

Pero lo que no podemos hacer es exigir a rajatabla, del portador de un ttulo circulatorio, que declare y pruebe una circunstancia que ninguna norma jurdica impuso indagar al constituirse en endosatario de ese papel. Dije antes que la exigencia sera inconstitucional, por imponer una carga no prevista por el derecho (art. 17 CN.).

d) Argumentar alguien que una doctrina como sta permite al fallido emitir instrumentos cambiarios carentes de contraprestacin econmica, y con tan sencillo medio desposeer o "vaciar" su patrimonio propio. La puntualizacin es indiferente en derecho, y adems constituye un sofisma lgico en los hechos. Dir por qu:

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Siempre los fallidos pueden desbaratar la prenda comn en los acreedores, por ste o mediante cualesquiera otros medios. Los tribunales no deben juzgar sobre los derechos individuales de los litigantes movidos por consideraciones ms o menos medrosas respecto de los artificios inmorales que los malos deudores puedan arbitrar. Cabrn, en todo caso, utilizar los medios de punicin previstos para el defraudador, o proponer que sean establecidas normas en ese sentido, si el rgimen sancionatorio adoleciera de vacos. Pero es contrario a la razn vital negar a una generalidad de personas lo que les corresponda en derecho, porque hipotticamente y en algn caso la figura jurdica en juego pudiera ser empleada como medio para defraudar.

En la realidad ser difcil llevar a cabo la maniobra que se teme, porque exige contar con un cmplice idneo. Este cmplice deber aparentar solvencia suficiente para haber tomado la cambial; porque sin tal extremo su colusin con el fallido ser ostensible y quedar expuesto a la persecucin prevista para los defraudadores. Adems, y para que la hipottica maniobra resulte fructfera, el tomador y cmplice habrn de hallarse en negociaciones regulares con algn tercero, extrao a la maquinacin, al cual pueda endosar la cambial en el curso de operaciones comerciales ordinarias. De no ser as, resultar que el tercero tampoco podr obtener verificacin de esta cambial, segn lo seal en el ap. c) de este mismo parg. 6. Y si el tercero portador no consigue la verificacin en el concurso, no hay maniobra que temer.

e) Desarroll analticamente estos aspectos para disipar la aprensin que pudiera quedar en algunos espritus. Pero ahora que eso est hecho, sealar un razonamiento de estricto rigor jurdico que autoriza para desechar toda hesitacin: el fallido que libra letras o pagars sin contraprestacin, comete un delito, dirigido contra el patrimonio de sus acreedores. El delito es cometido en el momento del libramiento de esos papeles; y desde ese mismo momento existe el gravamen consiguiente, el cual no consiste en la verificacin de un acreedor, ms en el concurso, sino en la falsa creacin del acreedor, pida ste verificacin en el futuro o no lo haga. Negar verificacin al portador del ttulo equivale a trasladar el dao emergente del ilcito, de sus vctimas originarias -los acreedores- al portador sucesivo del papel inocente de la maquinacin en la cual es usado como medio involuntario. No podemos sacrificar el inters general del trfico patrimonial, amparado por reglas como las del art. 18 decreto ley 5965/1963 y art. 212 CCom., para proteger a algunos acreedores concursales de una hipottica maniobra no querida por el solicitante de la verificacin. Una consecuencia como la postulada en el voto precedente, implica trasladar los efectos patrimoniales del ilcito, de sus vctimas a un tercero, traslacin que no tiene sustento normativo ni es concebida por la doctrina como posible.

No se diga que el tercero portador, al cual es negada la verificacin al exigirle una declaracin y una prueba que le resultar imposible aportar, puede resarcirse accionando contra su endosante. Esta accin estuvo, desde siempre entre los derechos del portador de la cambial, segn el art. 51 decreto ley 5965/1963. Por lo tanto, no puede ser ofrecida como sustitutivo patrimonial de la negativa de una verificacin a la que dan derecho los ya mencionados arts. 18 decreto ley 5965/1963 y 212 CCom. Ofrecer tal reemplazo es dar una cscara vaca para justificar la privacin concreta de

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un derecho fundado en la ley. Ms bien cabe decir que es el concurso quien debe soportar la verificacin del ttulo mal librado, porque este padecimiento es retribuido con una accin resarcitoria: el concurso, que acepta como acreedor a un tercero, inocente portador de una cambial sin causalidad econmica, podr perseguir a quien hubo ese papel del fallido y lo transmiti luego al verificante. Esta persecucin contra el cmplice necesario del fallido, emisor de cambiales sin causa, tendr hasta el rigor propio de la accin criminal, porque el concurso har perseguir una maniobra defraudatoria, se ve as que la accin resarcitoria a costa de ese sujeto interpuesto, cmplice necesario del fallido, adquiere mayor fuste cuando concedemos la verificacin y forzamos al concurso a denunciar el ilcito.

Con lo dicho sealo que en el conflicto entre el inters de los acreedores concursales, y el del portador inocente de la cambial, no es errneo sacrificar a aqullos en favor de este ltimo. Eso resulta del derecho vigente, pero es tambin la que conforme con ese derecho positivo abre mejores vas resarcitorias del dao econmico que fatalmente sufrirn unos (los acreedores concursales) u otro (el portador de la cambial), por obra de una conducta ilcita anterior (la emisin de papeles de comercio sin contraprestacin), conducta que es punible luego, pero ya no evitable.

f) Aado un argumento final, corroborante de la solucin que postulo.

Es indiscutido que todo acreedor deber ser incorporado al concurso, aun al proveniente de la condenacin impuesta al fallido para resarcir los ilcitos que hubiere cometido. Aun la reparacin patrimonial de un homicidio -el ms grave de los delitos- que hubiere cometido el fallido, debe ser incluida como pasivo en el concurso. Esto muestra absolutamente que los crditos no son verificados porque haya mediado una contraprestacin patrimonial concreta, incorporada a la prenda comn del concurso, sino solamente porque existe ttulo jurdico para esa admisin. O dicho de otra manera: el acreedor no necesita probar haber dado contraprestacin ninguna al fallido, para ser verificado. La confusin viene de que en las relaciones convencionales onerosas. La causalidad legtima queda confundida con la prestacin dada por el contratante "in bonis". Mas tal habitualidad no excluye que existen acreedores sin prestacin ninguna dada al fallido.

Ahora bien, al negar verificacin al portador de la cambial, por la falta de causa econmica en el acto otorgado sobre ella por el fallido le inferimos un dao. Este dao est constituido por la privacin de una expectativa cierta: la responsabilidad de todos los firmantes (art. 51 decreto ley 5965/1963 cit.). Este dao es consecuencia de un ilcito incluso del derecho criminal: el ardid fraudulento del fallido, consistente en emitir ttulos que presumen una negociacin real como motivacin, ms que en el caso carecen de ella y que por esta misma carencia no lograrn verificacin concursal.

El verificante as rechazado reclamar del fallido la reparacin de ese dao patrimonial. Para el xito de esta pretensin no le es menester probar haber ingresado contravalor

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ninguno al patrimonio del insolvente. Antes bien, la causa del dao invocado constituida por la emisin de instrumentos con apariencia mercantil, mas sometidos a un vicio intrnseco consistente en la "falsa causa" de emisin) resultar probada por el rechazo de la anterior solicitud de verificacin. Y este nuevo reclamo -que no encontrar el bice de la cosa juzgada, porque ser distinta la causa invocada resultar paradojalmente admitido, llegndose por va indirecta al resultado negado mediante el primer proceso.

7. Por ello contesto el tema del plenario diciendo que el portador de ttulos cambiarios emitidos, o en cualquier concepto girados por el fallido (fuere aceptante, librador, suscriptor de pagars o endosante) soporta la carga de explicar y consiguientemente acreditar la causa de adquisicin del ttulo -que obviamente se confunde con la de la emisin- si la figuracin cambiaria en que estuviese colocado ese tercero portador, fuere inmediata con relacin al acto cambiario del fallido y las contingencias procesales lo requieran as.

Pero no est obligado a esa alegacin y prueba el presentante del instrumento que sea, con relacin al fallido, un portador mediato de los mencionados por el art. 18 decreto ley 5965/1963. Esto ltimo sin perjuicio de que durante el proceso de verificacin sea indagada la inocencia ("id est": buena fe) de ese portador, investigando con tal finalidad la adquisicin legtima y regular de la cambial, por parte de tal portador, y con respecto de quien hubiera sido transmitente en favor de ese portador. Parceme obvio -y qued insinuado antes- que el verificante debe colaborar en esta indagacin dando razn, y an evidencia, de lo que llam al comienzo (ver parg. 2 c de ese voto) la "causa de la trasmisin", esto es, las circunstancias jurdicamente vlidas justificativas de su adquisicin de la calidad de portador legitimado.

Prescindo de desarrollar las contingencias procesales concretas que resultarn de la aplicacin de estos principios, porque ellas son claras para el hombre de derecho y exhiben, cmo, sin desmedro de los principios legales que llevan a la solucin expuesta, es posible perseguir el fraude con un mnimo de celo en la vigilancia de las causas, mas sin privar de derechos a los terceros inocentes.

El Dr. Bosch se adhiri al voto anterior.

El Dr. Williams dijo:

El tema del plenario convocado en las presentes actuaciones fue analizado por el suscripto en la nota al fallo de la sala que integro de fecha 21/4/1975, in re "Batit S.A., s/convocatoria", titulado "El pedido de verificacin de crditos y la causa del crdito" (LL 1976-355 y ss.).

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En dicho trabajo y a modo de conclusin sostuve que "el criterio a seguirse en la verificacin de una obligacin instrumentada en un ttulo de crdito deber ser el siguiente:

a) Si se tratare de un crdito causal, basta con la presentacin del mismo, por lo cual la no indicacin de la causa no puede ser obstculo para la verificacin;

b) Si se tratare de un papel de comercio que no ha circulado, el tomador o beneficiario deber indicar la relacin fundamental por la cual se cre o emiti el ttulo;

c) Si se tratare de un papel de comercio que ha circulado, el portador legtimo deber indicar la causa en virtud de la cual el documento le ha sido transmitido salvo el caso de endoso en procuracin, en el cual la indicacin deber recaer en la relacin fundamental existente entre su endosante y el endosante precedente;

d) Si se tratare de papel o efecto de comercio con el ltimo endoso en blanco o de un cheque al portador, el acreedor no puede quedar liberado de su obligacin de indicar la causa, con precisin, para este caso, de la persona a quien lo uniera la relacin fundamental para evitar, de tal forma, la creacin y ulterior negociacin de ttulos de complacencia pura.

Las precedentes conclusiones resultan de aplicacin al pagar en lo que hace a los puntos b, c y d debiendo agregar, en esta oportunidad, que al expresar en el referido trabajo que tanto el beneficiario como el portador legtimo deban indicar la causa o virtud de la cual se cre o emiti el ttulo o mediante la cual se transmiti el documento segn se trate de ttulos que no han circulado, como de aquellos que han sido objeto de ulteriores negociaciones o de documentos con el ltimo endoso en blanco, tanto dicho beneficiario como el portador legtimo debern aportar la prueba de la relacin fundamental por la cual el documento se cre o emiti, se transmiti o ha llegado a manos del portador.

Con lo expresado, voto por la afirmativa.

El Dr. Jarazo Veiras dijo:

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Los distinguidos colegas que me preceden en orden en el plenario convocado en esta litis, dividen el tratamiento de la cuestin tomando en consideracin las hiptesis que pueden presentarse.

As surge que dentro del proceso de verificacin cuyas connotaciones y perfiles el Dr. Anaya en el voto que precede ha delineado con minuciosidad y fundamentacin jurdico-doctrinaria elocuentes, cuando quien pretende insinuarse en el proceso apoyando su derecho en la existencia de un ttulo de crdito (letra de cambio, pagar, cheque) es necesario examinar si corresponde hacer distinciones segn se trate de una insinuacin demandada por quien respecto del cual el concursado es un obligado inmediato o en cambio cuando se trata de un acreedor cambiario, con una relacin mediata frente al concursado.

Atingente a la primera hiptesis sealada, esto es, relacin inmediata, ya fuere entre tomador y librador, endosante o endosatario, la solucin que sustentan los colegas aludidos se ajusta a mi entender a derecho y a sus conclusiones jurdico-doctrinarias sobre el particular me remito, puesto que todos ellos confluyen a un mismo objetivo, esto es, que en tales circunstancias el acreedor que solicita la verificacin debe invocar y acreditar la causa de la relacin subyacente o extracartcea. Para este particular supuesto, la exigencia del art. 33 ley concursal y la naturaleza del nexo vinculatorio invocado, gobernado por disposiciones especficas de fondo no se excluyen coherentemente interpretadas imponindose entonces al acreedor la carga de denunciar y justificar la causa fuente de la obligacin, ya que se halla a su alcance el medio de conviccin para lograrlo y con ello conseguir la positiva tutela jurisdiccional.

La situacin en cambio vara cuando el ttulo sobre el que reposa la pretensin del acreedor cambiario, emerge de una relacin mediata, plantendose entonces un arduo problema en torno a la prueba de la causa fuente o subyacente de la que obviamente respecto de aquel no particip al concursado, cual es, el de resolver si no obstante esa elisin, tambin a tal acreedor debe imponrsele el cumplimiento no slo de la invocacin de por s necesaria, observo, sino tambin la demostracin de la relacin causal, obligndosele a producirla respecto de la que se refiere a la derivada de su propio nexo con el tercero de quien recibi el ttulo en el curso de la circulacin.

Pienso que en la hiptesis en cuestin la nica relacin jurdica que permite a ese acreedor verificar su crdito en el concurso, es la cambiaria y nada ms que ella.

La circunstancia de que le est vedado a tal acreedor cambiario recurrir si pretende hacer efectivo su derecho ante el concurso a otra va que no sea la que le impone la ley 19551 , esto es el proceso de verificacin tpico y necesario estructurado por la ley mentada, no desnaturaliza ni por tanto borra la relacin cambiaria referida y sus propias y especficas connotaciones legales en que se ampara la emisin y circulacin del ttulo que presente (decretos ley 5965/1963 y 4776/1963 [7], toda vez que si la accin para hacer efectiva la acreencia u obtener la declaracin de certeza que fluye de

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una decisin jurisdiccional aun en el supuesto de ejecucin singular, pudo ventilarse igualmente por va de un proceso pleno de conocimiento sin que el acreedor se viera privado en tal supuesto del derecho sustancial que rige a tales ttulos, tampoco advierto bice que ello ocurra para el caso de concurso del deudor, o sea de una ejecucin colectiva.

Y ello as lo concepto compartiendo criterios jurisprudenciales seguidos por este mismo tribunal, al sostenerse que el carcter cambiario o causal de una accin es una cuestin enraizada directamente en el derecho sustantivo, como que depende de la fuente origen del crdito segn sea ella el ttulo mismo, en su carcter de autnomo y abstracto o la convencin originaria y causal que entre obligados directos e inmediatos de nacimiento a la emisin y transmisin del ttulo (C. Nac. Com., sala C, 10/4/1970, in re "Snchez, Roberto A. v. Schaad, Luis"). La pretensin de quien se encuentra situado respecto del deudor concursado en una relacin mediata se fundamenta pura, exclusiva y excluyentemente en el ttulo. Debe as considerarse toda vez que el art. 212 CCom. es de aplicacin a todos los supuestos, desde que la imposicin legal de insinuacin en el concurso no es capaz de modificar la aplicacin de derecho de fondo en tal hiptesis, que rige la creacin, emisin y circulacin de los ttulos en cuestin, que se mantiene intacta en toda su pureza.

Debe entonces concluirse que si por la va que prev la parte 1, tt. II, cap. III, sec. III ley 19551 se ventila el reconocimiento judicial del crdito as instrumentado, el juez del concurso no puede elpticamente apartarse de la regulacin legal sustancial especfica a que estn sometidos los ttulos aludidos imponiendo al portador legitimado una carga impropia para decidir la verificacin del crdito.

Denunciada la adquisicin formal del ttulo de crdito peticionada su verificacin en el concurso por el acreedor pretensor, reuniendo el ttulo los recaudos que fija la ley sustancial bajo cuyo amparo fue creado, es evidente que a su respecto resulta de aplicacin como lo adelantara, lo previsto por el art. 212 CCom. como se sostuviera en el precedente ya citado (conf. LL 102-1/4 reiterado por otros tribunales (LL 122-634 y ss. y fallos all citados). Y esa situacin no se altera ni desmejora por el hecho de que el portador pretenda insinuarse en el concurso de uno de los obligados cambiarios mediatos impelido por la ley concursal. En suma, no est dems anotar que no se advierte colisin entre ambos ordenamientos legales sustanciales, sino que simplemente se trata de conjugar la interaccin que fluye de tales cuerpos prescriptivos a los fines de la adecuada decisin del caso particular.

Denunciado por el acreedor en cuestin, en oportunidad de impetrar la verificacin de su crdito el origen y la causa de su adquisicin, si la misma es discutida por la sindicatura, ser de aplicacin al supuesto, las previsiones que rigen los ttulos presentados (decreto ley 5965/1963 y decreto 4776/1963 en cuanto fuere pertinente), porque es la sindicatura quien tiene que analizar la naturaleza del ttulo que se le presente y realizar todas las compulsas e investigaciones necesarias en los libros y documentos del concursado y en cuanto corresponda en los del acreedor, pudiendo valerse de todos los elementos de juicio que estime tiles, recabando las

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informaciones que aprecie como necesarias para fundamentar su dictamen, y en caso de negativa a suministrarlos por quienes correspondiere, solicitar del juez de la causa las medidas conducentes para completar su informacin (art. 34 ley 19551). De cualquier modo, tanto la masa cuanto el acreedor, tendrn la garanta jurisdiccional que las circunstancias impongan y los recursos que la ley acuerda por la va y en la oportunidad debida contra la decisin que recaigo.

Vale decir, que si como principio general, la carga con que grava la ley concursal a los seores acreedores sin distincin, de denunciar y probar el origen del crdito de modo apropiado y bien determinado, poniendo al alcance de la sindicatura los elementos necesarios eficaces y congruentes con su pretensin, resulta razonable en aquellas acreencias que surgen de las negociaciones cambiarias inmediatas con el concursado, y su omisin obstativa a la verificacin, no es menos exacto que cuando la relacin es mediata y deviene naturalmente de una vinculacin cartular, prima facie regularmente constituida, el acreedor denunciar con la misma minuciosidad el origen de su calidad de portador legtimo y si el funcionario de ley advirtiera una irregularidad de la que el acreedor pudiera haber participado capaz de influir negativamente en los derechos del pretensor, la carga de la prueba en esa hiptesis debe correr por cuenta de quien intenta la descalificacin, por ser principio rector en materia de ttulos de crdito, sin perjuicio desde luego, que frente a esa situacin, el acreedor cartular deba, segn fueran las circunstancias proporcionar los medios convictivos aclaratorios que le asistan ante la resistencia del funcionario del concurso, pues de no actuar -el acreedor impugnado- dentro de ese marco de razonabilidad, estara conculcando los principios de lealtad, probidad y buena fe que deben presidir en justicia, con olvido del deber moral de todo postulante de colaborar en el esclarecimiento de la verdad, corriendo con los riesgos de su propia conducta, que en definitiva y como lo adelantara, sern decididos por el juez del concurso. Relativo a los principios enunciados y conductas requeridas, su observancia, congruencia y prudencia se torna tanto ms exigible dado la naturaleza jurdica de la ejecucin colectiva y la base y complejidad de la funcin desempeada por la sindicatura.

Por tanto as dejo expresado mi voto.

El Dr. Patuel se adhiri al voto del Dr. Alberti.

El Dr. Anaya dijo:

1. Las contradicciones jurisprudenciales que dan origen a la convocatoria del tribunal para resolver en fallo plenario, se origina en las dificultades que presenta la armonizacin entre las reglas del derecho cambiario y las del derecho concursal. La cuestin resulta por ende, con proyecciones ms amplias que las previstas en el tema fijado a fs. 69, pero en consonancia con el mismo he de circunscribir mi voto al solo supuesto del pagar atribuido al fallido. Naturalmente he de partir del supuesto de una correcta atribucin formal del ttulo, sea en su emisin, sea en su circulacin, al

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obligado cambiario que posteriormente es declarado en quiebra. Ni el supuesto del fallido que no ha firmado (arts. 51 y 103 decreto ley 5965/1963) ni el caso del pagar por el que se ha obligado el fallido despus de la declaracin de su quiebra (arts. 108 , 111 , 113 , 129 y concs. ley 19551), ofrecen dificultad alguna y no se vinculan con los antecedentes que dan lugar a este plenario.

2. Sin necesidad de entrar en la consideracin de las interpretaciones sentadas en torno a la causa de los ttulos de crdito o en la controversia sobre si puede predicarse una causa negocial u obligacional de un pagar, en tanto la emisin de ste no importara un negocio sino un acto jurdico de documentacin (Rubio, J., "Derecho cambiario", ps. 40 y 146), no resulta dudoso que cuando el tema del plenario se refiere a la necesidad de acreditar la causa por parte del acreedor que pide la verificacin de un crdito fundado en pagar, se est aludiendo a la relacin fundamental o subyacente, bsica, causal o extracartcea, segn la variada terminologa de que se sirven los autores. Ello resulta claramente de los trminos en que se plantea la contradiccin que provoca este plenario y es lo que fluye de los tipos de controversias en que se puede cuestionar la causa de la cambial (art. 212 CCom.; Cmara, H., "Letra de cambio y vale o pagar", t. 1, p. 277; "El concurso preventivo y la quiebra", t. 1, p. 665).

3. La normativa cambiaria aplicable al pagar est enderezada a una enftica tutela del inters en la circulacin del crdito, mediante reglas que actan una simplificacin o sntesis analtica del supuesto de hecho, protegiendo la seguridad, simplicidad y celeridad negocial. Sobre tales bases se asientan las prerrogativas cambiarias y los principios o caracteres relativos a su literalidad, autonoma y abstraccin.

La preceptiva legal del pagar, sin embargo, no permanece insensible frente a los fenmenos que manifiestan la impotencia patrimonial de los deudores, segn resulta de lo establecido por el art. 47 ap. b, incs. 2 y 3 y por el art. 48 decreto ley 5965/1963. Pero sufre especialmente la incidencia de las reglas concursales, que son fuente subsidiaria del derecho cambiario (de Semo, G., "Tratado di diritto cambiario, n. 37) y la someten a limitaciones y derogaciones (Purcaro, D., "Il credito cambiario nel fallimento", en revista "Il diritto fallimentare e della societ comerciale", enero-abril de 1973, ao XLVIII, ns. 1-2, ps. 19/20).

4. Lo precedentemente expuesto abre captulo sobre el influjo que la legislacin concursal ejerce en la respuesta de la cuestin planteada.

Si bien los concursos tienen una urdimbre inequivocadamente procedimental, parece asimismo innegable que la disciplina concursal no es una mera regulacin procesal, a punto que la comisn redactora de la ley 19551 destaca en la Exposicin de Motivos su concepcin del concurso como fenmeno de derecho sustancial, primordialmente. Se participe o no de ella, lo que resulta incontestable es que se trata de una legislacin con amplia y profunda repercusin en el derecho material. Tal es lo que puede

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constatarse con relacin al derecho de obligaciones frente a lo dispuesto por la ley 19551 acerca del pago o dacin en pago por tercero (art. 126 ), a la compensacin (arts. 134 y 205 ) o a la solidaridad (art. 139 ); o respecto de los contratos, ante la regla general sentada por el art. 147 o las que en particular se establecen para la locacin (art. 161 ), la renta vitalicia (art. 162 ), la donacin (arts. 116 y 117 ) y los seguros (arts. 145 y 158 ), etc.; o en orden al derecho societario (arts. 153 a 156 , 164 y 168 ) y aun al derecho sucesorio (arts. 109 , 115 y 116 ) y de familia (art. 112 inc. 3).

Pero lo que presenta mayor inters aun por su relacin inmediata con el tpico y porque revela que la normativa cambiaria no se mantiene inclume frente a la apertura del concurso de un deudor obligado como librador o endosante de un pagar, es lo que resulta de las diversas normas de la ley 19551 que establecen reglas particulares relativas a los ttulos de crdito y que respaldan la doctrina segn la cual tambin stos, en el mbito de la quiebra, deben apartar su disciplina a las exigencias y condicionamientos de la ley concursal, la cual respeta las reglas cambiarias hasta el lmite en que no perjudican las exigencias fundamentales del concurso ("Il credito cambiario nel fallimento" cit.). Es as que frente a lo establecido por el art. 44 de la ley cambiaria en orden al valor de los crditos en moneda extranjera, la ley concursal fija las reglas de los arts. 20 y 131 ; que lo dispuesto por los arts. 51 y 53 ley cambiaria debe vincularse con lo establecido en el art. 140 ley de concursos, que intereses a que se refieren los arts. 52 y 53 de la ley cambiaria deben armonizarse con la suspensin dispuesta por el art. 133 ley concursal: que la constancia del pago del dividendo concursal anotada por el secretario (art. 218 ) importa una solucin particular frente a la de los arts. 42 , 54 y 55 ley cambiaria, que la norma del art. 159 replantea cuestionamientos de larga data en nuestra doctrina (ver las referencias en Fernndez, R. L., "Fundamentos de la quiebra", ns. 619 a 629) por su difcil conciliacin con lo reglado por el art. 48 ley cambiaria.

5. Con lo hasta aqu expuesto, estamos en condiciones de afrontar los puntos de friccin entre la normativa cambiaria y concursal en lo que se refiere a la causa del pagar en el pedido de verificacin, los que giran en torno a los principios cartulares y los llamados recursos cambiarios, por una parte, y los principios concursales y la verificacin de crditos, por otra.

Como bien se ha dicho, la autonoma, la literalidad y la abstraccin de los ttulos de crdito solamente tiene la plenitud de sus efectos en las acciones ejecutivas cambiarias: "Fuera del juicio ejecutivo, aquellos atributos o desaparecen o al menos se atenan marcadamente" (Maffa, O. J., "Los ttulos valores en el proceso de insinuacin al pasivo falimentario", ED 66-690). Ahora bien, la apertura del concurso o la declaracin de la quiebra importan la aplicacin de reglas a las que deben someterse todos lo que quieran hacer valer sus crditos en estos procedimientos universales (arts. 22 , 33 , 129 , 130 , 136 y concs. ley 19551) que son incompatibles con las acciones de ejecucin individual, inclusive las cambiarias. Ms an, vedan que los portadores de los ttulos puedan ingresar como concurrentes por la va de los llamados recursos judiciales cambiarios.

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6. La verificacin de los crditos es un proceso necesario y tpico para la comprobacin de los crditos, segn se expresa en la exposicin de motivos. Es excluyente de la deduccin de acciones distintas que podran haber correspondido de conformidad con la naturaleza del crdito contra el deudor, pero que resultan desplazadas por este procedimiento genrico para todos los que quieran ingresar como acreedores concurrentes a la ejecucin colectiva. En el derecho positivo argentino la verificacin puede lograrse: a) mediante la insinuacin del crdito, peticionada al sndico, con informe favorable de ste y no mediando impugnaciones del deudor ni de otros acreedores, cuando es resuelta favorablemente por el juez (arts. 33 a 37 y 194 ley 19551); b) por la declaracin judicial de admisibilidad, cuando en el procedimiento anterior se levantaron oposiciones, si transcurrieron treinta das desde la ltima reunin de la junta de acreedores y no se cuestion la resolucin judicial (arts. 37 y 38 ley 19551); c) a travs del incidente de revisin del crdito declarado admisible o inadmisible o del incidente de verificacin tardo (arts. 38 y 67 ley 19551). En ningn caso puede entenderse que esta demanda importa una accin dirigida contra el deudor y los dems acreedores. Es verdad que los eventuales intereses encontrados, puedan hacerse valer mediante la contradiccin que, en distinta medida y segn los casos, es admitida por la preceptiva concursal o, en todo caso, por la actuacin de los poderes de control que, por s o a travs de la sindicatura, les est reconocida. Ello no convalida la equiparacin de este procedimiento con una demanda contra el deudor concursado. Cabe advertir, en tal sentido, que la falta de impugnacin o aun el reconocimiento expreso del crdito por ste, no son decisivos para la verificacin. Es ms, la calidad de acreedor del fallido podra resultar de una sentencia recada en juicio seguido contra el deudor con anterioridad a la apertura del concurso y aun con posterioridad a la misma, como suele suceder en los casos de crditos laborales.

Pues bien, esta inequvoca calidad de acreedor declarada por sentencia firme, no los exime de la carga universal de verificacin para que se los declare acreedores concurrentes (Liegman, E. T., "La contestazione de crediti nel fallimento", en "Studi di diritto commerciale in onore di Cesare Vivante", n. 679). Esto es una consecuencia del principio de unidad de accin -que caracteriza el estado resultante del concurso- y sus predicados, a saber, la universalidad de los acreedores, el tratamiento unitario bajo las reglas concursales y el mantenimiento de la paridad entre los que se encuentran en las mismas condiciones y circunstancias (C. Nac. Com., sala C, 7/3/1977, "Patanian, Jorge y otros v. Hot-Tour s/quiebra s/sumario" ) (8). A lo que cabe agregar, todava, que no todo acreedor del concursado estar legitimado para ser acreedor concurrente, como claramente resulta del rgimen establecido por el art. 122 . Es en orden a estos principios que encuentra fundamento la jurisprudencia de esta Cmara con relacin a los crditos laborales declarados por sentencia firme de los tribunales del trabajo, cuya plena eficacia contra el deudor, en tanto media autoridad de cosa juzgada, no vincula en trmino absoluto al juez del concurso para la determinacin de la medida en que procede la admisin como acreedor concurrente en el juicio universal (C. Nac. Com., sala C, 3/4/1977, "Editorial Codex s/quiebra, incidente de verificacin por Ral R. Carman" y sus citas).

El proceso de verificacin, en sntesis, est enderezado a la declaracin judicial del derecho a ingresar como acreedor concurrente en el concurso. Aunque atiende a los intereses encontrados del deudor y los dems acreedores, no est dirigido contra ellos. Al juez le incumbe una participacin activa en el procedimiento y no queda siguiera

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vinculado por la conducta seguida por el sndico, debiendo velar por el inters general y por el amparo de los acreedores conocidos y desconocidos (C. Nac. Com., sala B, 10/4/1972, "Isafer SCA. v. Ascensores Itesa, S.A." [9]; sala C, 28/2/1978, "Goffman, Mario v. Nogoy S.A.").

7. La vigente legislacin concursal establece con un alcance inequvoco la necesidad de que el acreedor exprese, al demandar la verificacin, la causa de su crdito (arts. 33 y 194 ). Difiere en esto de otras legislaciones que no se refieren explcitamente a tal exigencia (arts. 197 y ss. Cdigo de Comercio de Colombia; arts. 1492 y ss. Cdigo de Comercio de Honduras; arts. 1311 y ss. Cdigo de Comercio de Bolivia) o que aluden al origen del crdito (art. 82 ley de falencias del Brasil. Ver de Miranda Balverde, T., "Comentrios de lei de falencias", vol. II, n. 556, p. 111, para quien el origen debe entenderse como la causa cierta de la que deriva la obligacin) o al "ttulo" del cual deriva el crdito (art. 93 ley italiana del 16/3/1942, que segn interpretacin mayoritaria slo impone la simple indicacin de la cambial: "Il credito cambiario nel fallimento" cit., p. 15 y nota 4). Esto conduce a que las interpretaciones de la doctrina y jurisprudencia extranjera sobre esta materia deben ser ponderadas con extremada prudencia. Ha de tenerse en cuenta, a tal respecto, que la declaracin de la causa requerida al acreedor en su demanda de verificacin, no es una exigencia ocasionalmente introducida en la norma, sino que resulta sistemticamente coherente con la relevancia que a la misma se asigna en toda disciplina concursal. Advirtase, en tal sentido, que la indicacin de la causa de las deudas est impuesta al deudor como requisito formal de la peticin de concurso preventivo (art. 11 inc. 5 ley 19551), que la causa de cada crdito ha de ser expresada por el sndico en los correspondientes informes individuales (art. 35 ley 19551); que la causa es relevante para la admisibilidad o eficacia del crdito ante el concurso (art. 122 ley 19551) y en funcin de ello puede ser fundamento de impugnacin (art. 36 ley 19551) o de acciones por dolo (arts. 38 y 39 ley 19551); que tambin la determinacin de la causa resulta significativa para la impugnacin y nulidad del acuerdo y para decidir su homologacin (arts. 59 , 61 y 71 ley 19551); que ha de incidir en la calificacin de conducta (art. 235 inc. 3 ley 19551) del deudor o en la determinacin de complicidades (art. 240 inc. 2 ley 19551); que su conocimiento puede gravitar en la extensin de la quiebra, con aplicacin del art. 165 ley 19551 o en la determinacin de responsabilidades conforme al art. 166 ley 19551, etc.

Concluyo pues, que ante el derecho positivo argentino, la invocacin y prueba de la causa del crdito est a cargo del acreedor que demanda la verificacin, regla general que no reconoce excepcin para el caso del portador de un pagar.

8. La naturaleza de la demanda de verificacin y el insoslayable cumplimiento de lo concerniente a la causa del crdito como requisito de la misma, marca una incompatibilidad con las prerrogativas cartulares que excluye toda posibilidad de verificar bajo las reglas de las acciones cambiarias. Ha de tenerse en cuenta que, conforme qued dicho, esta demanda no es una accin contra el deudor concursado, por lo que tampoco tendra sentido someter a las reglas de los recursos cambiarios las demandas que no se encuentran dirigidas contra quienes son obligados cambiarios.

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Esto dicho, cabe examinar ahora si corresponde efectuar distinciones segn se trate de una verificacin demandada por un acreedor respecto del cual el deudor concursado es su obligado cambiario inmediato o, en cambio, se trate de un acreedor cambiario mediato.

9. La invocacin y prueba de la relacin fundamental en los supuestos de verificacin demandada por el tomador en el concurso del librador o por el endosatario en la quiebra de su endosante, no origina dificultades. Otro tanto debe predicar cuando el obligado cambiario en cuyo concurso se demanda la verificacin ha librado o endosado el pagar con la clusula "no a la orden" (arts. 12 y 103 decreto ley 5965/1963), desde que el portador demandar como cesionario. La solucin, por lo dems, se manifiesta como razonable pues, mientras el concurso puede carecer de elementos fehacientes para el conocimiento de la causa y tendra que remitirse a la no siempre confiable versin del deudor y aun podra carecer inclusive de sta, en las hiptesis de los arts. 2 incs. 2 y 8 y 109 ley 19551, la relacin fundamental no puede ser ignorada por el acreedor que demanda su verificacin.

10. En distinta situacin se encontrar el tercero portador del pagar, que ha permanecido ajeno a la relacin causal entre el deudor cambiario concursado y el beneficiario o, en su caso, endosatario. La causa que en este caso resulta requerible del portador que demanda su verificacin no puede estar referida sino a la relacin que determin la transmisin que a l se le efectu. No puede dejar de tenerse en cuenta para arribar a tal conclusin que, cuando el pagar llega a mano del portador, no incumbe a ste la indagacin sobre las relaciones extracartceas que mediaron entre el librador y el beneficiario ni tampoco acerca de los vnculos entre los tenedores anteriores. Ello es as en tanto que el portador del pagar, conforme a las reglas inherentes a su circulacin, fundare su legitimacin en el exclusivo dato formal emergente de la serie ininterrumpida de endosos (art. 17 decreto ley 5965/1963); por lo que salvo el caso de mala fe, ha de prescindirse de lo concerniente a la causa en las relaciones anteriores y le son inoponibles las defensas fundadas en las relaciones personales con el librador o con los tenedores anteriores (arts. 212 CCom. y 18 decreto ley 5965/1963). El decaecimiento de los principios cambiarios frente al concurso, no puede llevarse hasta el extremo de hacer proyectar retroactivamente la incidencia de tal efecto sobre las reglas que presidieron la transmisin de los ttulos hasta la apertura de la ejecucin colectiva. Esta interpretacin resulta asimismo coherente con la disciplina de la accin causal (art. 61 decreto ley 5965/1963) que solamente compete contra la parte inmediata con quien el portador tiene una vinculacin extracartular (Cmara, H., "Letra de cambio y vale o pagar" cit., t. 3, p. 420; "El concurso preventivo y la quiebra" cit., p. 672).

Lo precedentemente exupesto funda mi conviccin en el sentido de que el portador de un pagar legitimado por una cadena regular de endosos, dar satisfaccin a la exigencia del art. 33 ley 19551 con respecto a la causa de su crdito, vinculndola con la relacin subyacente o negocio que determin su transmisin por parte de quien endos el ttulo, sea o no sta una operacin mercantil. Al sndico, por su parte, incumbir actuar con la diligencia debida y ejercitando las amplias facultades que la ley confiere (arts. 34 y 298 ley 19551) a fin de aventar toda sospecha sobre la buena fe del portador demandante e indagar, en su caso, la ineficacia respecto del concurso en

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que pueden hallarse incursos actos del deudor bajo la forma de obligaciones cambiarias. La cuestin queda as situada en un mbito mucho ms amplio que el concerniente a la posible comisin de delitos del derecho penal. Destaco en tal sentido, que cuando la legislacin concursal se refiere a los actos ineficaces o inoponibles (arts. 18 , 19 , 95 inc. 5, 113 , 122 , 123 , 124 , 126 , 127 ) involucra en ellos a los que siendo vlidos en sus elementos y presupuestos y perfectos, formal y sustancialmente padecen de un impedimento para logra sus efectos (absoluta o relativamente) o las consecuencias que normalmente deberan haber producido por una circunstancia que es ajena al negocio considerado en s mismo (Diez Picazo, L., "Fundamentos del derecho civil patrimonial", p. 283; Cariota Ferrara, L., "El negocio jurdico", ns. 82, 92 y 93; Fargosi, H. P., "La nocin de actos ineficaces y el anteproyecto de la ley de concurso mercantiles", LL 140-1281; Bergel, S. D., "Los conceptos de nulidad, anulabilidad, impugnacin, revocacin, ineficacia e inoponibilidad con relacin a la accin revocatoria concursal", en "Rev. Derecho Comercial y de las Obligaciones", 1970, p. 685). De donde, se sigue, por consiguiente, que a los efectos concursales no se manifiesta la necesidad de promover acciones criminales para develar maniobras delictuosas, puesto que la ley tutela a los acreedores ms all de los actos fraudulentos, alcanzando inclusive a negocios y operaciones que entre las partes celebrantes mantienen su plena validez (Sampaio de Lacerda, J. C., "Manual de direito falimentar", n. 75).

En orden a la ineficacia de una obligacin del concursado resultante del libramiento o endoso de un pagar, el caso ms frecuente ha de ser sin duda el vinculado con los ttulos que la doctrina francesa conoce como efectos de complacencia (Roblot, R., "Les effets de commerce", n. 618), los italianos llaman "cambiale di favore" (de Semo, "Tratato de diritto cambiario" cit., ns. 517 y ss.) y los belgas "efectos de circulacin" (Fredericq, L. y Debacker, R., "Trait de droit commercial belge", t. 10, n. 61). No es la oportunidad de examinar aqu la compleja problemtica que se plantea respecto de estos ttulos, pero creo oportuno puntualizar que su libramiento no importa necesariamente un ilcito, debiendo distinguirse entre los buenos o reales y los malos o de complacencia pura; los primeros, que comprenden a ciertos libramientos financieros como los efectos de caucin, son lcitos (me remito al prolijo estudio de Williams, Jorge, "El pedido de verificacin de los crditos y la causa del crdito", en LL 1976-C-355). Adems, no siempre el hecho de que el deudor haya librado pagars o endosado dichos ttulos sin contraprestacin, importar la comisin de un delito, sin perjuicio de lo cual podra configurar un acto concursalmente ineficaz.

11. En sntesis: la declaracin y prueba de la causa requerida para la verificacin de crditos, incumbe a todos los acreedores y no estn exceptuados los que demandan en su carcter de portadores legtimos de un pagar. Cuando el deudor es un obligado mediato del verificante, por tratarse de un ttulo que ha circulado, el portador cumple con el requisito de la ley concursal invocando y probando la causa por la que se le transmiti.

Con este alcance y por los fundamentos expuestos. Voto por la afirmativa.

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Los Dres. Quintana Tern y Barrancos y Vedia se adhirieron al voto anterior.

El Dr. Quinterno dijo:

El Dr. Alberti -en tesitura compartida por el Dr. Jarazo Veiras- ha expuesto con claridad la necesaria distincin entre el portador mediato e inmediato en el controvertido problema de la necesidad de acreditar la causa de la obligacin en una verificacin de crdito concursal para concluir que aquel no est obligado a su prueba mientras que ste deber comprobar la causa de adquisicin del ttulo.

Compartiendo, as, sus argumentos adhiero a su voto.

El Dr. Etcheverry dijo:

1. El concurso se destaca entre otros procesos, por ser un juicio colectivo, universal, contradictorio, sumario, de carcter pblico y forzoso (Germano, L. N., "Derecho concursal", p. 37; D'Avack C., "La natura giuridica del fallimento", passim); contiene normas de carcter sustancial, como tambin reglas procesales (Garrigues, "Curso de derecho mercantil", t. 2, p. 399).

Estos caracteres no deben ser solamente proyectados en funcin de la proteccin del crdito, sino que es preciso apuntar a otro fin de gran valor econmico-social, cual es la proteccin, desarrollo y saneamiento de la actividad empresarial (conf. Requiao, "Curso de direito falimental", t. 2, p. 247 y ss.).

Teidos por estas consideraciones axiolgicas, aparecen los tres principios fundamentales del derecho concursal, que son, el de la universalidad patrimonial, el de la colectividad o generalidad de los acreedores y el de la comunidad de prdidas (Broseta Pont, "Manual de derecho mercantil", p. 565).

Desde aquella manifestacin de Ripert: "La quiebra es una institucin comercial" ("Tratado elemental de derecho comercial", t. 4, p. 209, trad. de Sol Caizares, es mucho lo que ha evolucionado el instituto, siendo Francia uno de los pases de vanguardia en esta materia.

Cmara, H. ("El concurso preventivo y la quiebra" cit., vol. 1, p. 98) recuerda la preponderancia del inters colectivo en el derecho concursal y opina que los

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acreedores no son los ms afectados sino el Estado, "en cuanto implica la liquidacin de una empresa con los graves trastornos que acarrea, a quien compete la seguridad del trfico jurdico y la tutela de la colectividad". Advertimos claramente la dimensin del instituto, lo que se ha traducido en la ley actual, en la medida compatible con nuestro estado social y nuestra idiosincracia. La ley 11719 , envejecida, no contemplaba, dice Alegra "los coetneos problemas sociales de la empresa, la ubicacin del trabajo como elemento fundamental, la concentracin como fenmeno natural de esa seleccin, las distorsiones de la competencia imperfecta, la necesidad de conservacin de las unidades econmicas tiles, el inters pblico comprometido y la paz social, los planes econmicos, la creciente intervencin del Estado en la economa y en la gestin empresarial, la diversificacin de los medios tcnicos del crdito, el llamado deterioro de los trminos de intercambio que impulsaron a nuestro pas a modificar su estructura agropastoril y al nacimiento de la industria con sus problemas propios, la concentracin urbana que ella genera, etc." ("Algunas cuestiones de derecho concursal", p. 53/54).

En suma, los distinguidos juristas que intervinieron en la redaccin de la ley, dejaron expresado en la exposicin de motivos, la clara coincidencia de dar un paso hacia adelante en esta materia, concorde a la evolucin del pas y teniendo en cuenta la dogmtica moderna.

2. El art. 33 ley 19551 regula las condiciones de presentacin de la demanda de verificacin; el deudor debe indicar monto, causa y privilegios mediante escrito por duplicado, debiendo constituirse domicilio procesal.

La cuestin planteada al plenario (fs. 69) radica en saber si cuando un acreedor solicita, en un concurso, la verificacin de un crdito fundado en la existencia de pagars atribuidos al fallido, el incidentista debe acreditar a esos efectos la causa de la obligacin.

Esta Cmara, por la sala que integro, ya ha expresado en diversas oportunidades, que el pedido de verificacin a travs del incidente previsto en la ley concursal, constituye un verdadero proceso de conocimiento pleno (conf. "Panamericana de Televisin S.A." del 20/3/1979, publicado en LL 1979-C-388 y ver jurisprudencia all citada). La demanda de verificacin, busca lograr la insercin de un crdito en la masa pasiva o conjunto de acreedores; el resultado del examen y reconocimiento de los crditos se har para satisfacer la triple finalidad sealada por Provinciali: comprobar la existencia de acreencias contra el quebrado; comprobar si existen los presupuestos que justifican la apertura de la ejecucin colectiva de su patrimonio y finalmente, conocer el nmero, la entidad y la naturaleza de los crditos concursales.

La ley dice que el deudor debe indicar la causa de su crdito; el planteo de esta convocatoria se concreta a preguntar si debe acreditarla. La distincin entre una simple manifestacin y la prueba de la misma, no tiene prcticamente vigencia en

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derecho procesal, porque quien afirma un hecho debe probarlo, para poder ser odo por la jurisdiccin (autos de la sala A, cits., art. 377 CPCCN. aplicable conf. art. 301 ley 19551).

Si llegamos a tener la certeza que el deudor debe indicar la causa de su obligacin, fuerza es concluir que debe acreditarla, no bastando una mera manifestacin en ese sentido; de otro modo, la norma legal sera totalmente inoficiosa.

Ello se compadece con lo dispuesto por el art. 499 CCiv. porque cada obligacin debe poseer naturalmente la causa que le sirva de soporte.

No debe sorprender que se discuta procesalmente sobre la causa de una obligacin instrumentada en un ttulo de crdito -me refiero a la causa de emisin- porque ello se da con plena validez en los procesos ordinarios y cuanto ms en el concursal que es universal, colectivo y pblico.

Procesalmente, coincidimos con la jurisprudencia anterior y con Maffa ("El deber de indicar la causa del crdito en la etapa concursal de verificacin" en LL 1978 -C-800, ap. VII) al sostener la inoperancia del reconocimiento causal del concursado.

3. Lograda la primera respuesta afirmativa por mi partes, es preciso considerar a qu concepto jurdico se refiere la ley cuando expresa su mandato imperativo de "indicar la causa" del crdito.

Yadarola, en su trabajo "Ttulos de crdito" y en otros estudios, desarroll el problema de la causa en el derecho cambiario, a partir del Cdigo Civil, proyecta esa nocin hacia el derecho cartular, no coincidiendo con la solucin de Ascarelli precisamente en base a la complejidad del tema.

Ascarelli seal en su momento la diversidad de posiciones, en su trabajo de 1933 en la "Revista de Diritto Commerciale" y en sus obras, muy conocidas. No es posible ni procedente desarrollar aqu tales discusiones, que an perduran. El maestro italiano dej sentada su opinin, desarrollando la crea (passim...) el ilustre Bonelli en 1904 (Riv. del Dir. Comerciale, 1904, parte 1, p. 191) y coincidiendo con l, Franceso Ferrara (h) en su "La girata della cambiale" (p. 301 y ss.). En la misma lnea podemos inscribir, entre tantos otros, a Messineo, que sostiene el "pactum cambii".

Pero estas concepciones no pueden identificarse, a mi juicio, con lo que ha querido significar la norma en estudio; ello adquiere certeza legal en la regla legal sustentada

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en el art. 212 CCom. que tiene estrecha relacin con los arts. 18 y 61 decreto ley 5965/1963 (conf. con esto ltimo, Cmara en su "Letra de cambio y vale o pagar", t. 1, p. 272, con citas de Lange y Garrigues; ver tambin p. 276; ver adems: Williams, Jorge N., "Acciones cambiarias", p. 104 y "Ttulos de crdito", vol. I, p. 102 y ss.).

Los jueces reunidos en acuerdo enfrentamos el caso de un ttulo abstracto como es el pagar, lmite en el cual este tribunal ha colocado el tema sub examen; personalmente no creo que el ttulo de crdito abstracto, en virtud del principio de autonoma, tenga una causa nica. Coincido con el eminente Yadarola en que la relacin fundamental es la causa de los ttulos de crdito, entre las partes que se relacionan mediante ese negocio-base; es decir, en tanto el documento abstracto circula, existen otras tantas causas de transmisin del ttulo.

Opinando de esta forma me ubico en una de las posiciones extremas a que se ha referido Richard y Montesi su ponencia en las "Jornadas de Derecho Concursal", marzo de 1979: a) la no expresin de causa fundada en el abstraccin y b) la necesidad de expresin de causa de emisin en todos los supuestos, eligiendo la segunda alternativa pero solamente para el caso concursal. De otra manera se desconoceran palmariamente los principios de abstraccin y autonoma, propios de los papeles de comercio.

Bien aprecio una opinin intermedia, como la que forma la mayora en este plenario; ella coincide con las formulaciones doctrinarias de muchos de los autores (incluye a la mayora de opiniones en el Instituto de Derecho Comercial de la Facultad de Derecho de Crdoba, por noticias que he obtenido a travs del profesor De Arteaga). Mas no creo cumplida la finalidad de la ley si no se llevan sus palabras hasta las consecuencias lmites.

4. No debe alarmar que pueda exigirse la prueba de la causa, ya que el derecho cambiario, bien que formal, no puede erigirse en un sistema que ideado para agilizar la circulacin y proteger el crdito, por una suerte de hipstasis tiranice sin lmites al resto del ordenamiento; es nocin ya recibida en derecho que ningn instituto o conjunto normativo puede existir por s y para s, como un fin en s mismo, sino al servicio de los valores supremos de cada comunidad.

La prueba de la causa, as, aparece como imperativa para quien se presenta a verificar su crdito; deber exponer y probar cul es la causa o el negocio que justifica su tenencia legtima del papel de comercio. En esto coincido con los distinguidos colegas que me han precedido en el voto, y en la solucin general con fallos anteriores de esta Cmara (in re "Daz de Realtor, sala B, del 28/6/1974; "Damonte v. Batit", d., del 21/4/1975).

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Es improbable que ciertos tenedores legitimados de un pagar conozcan las distintas causas o negocios-bases que dieron origen a la circulacin del ttulo que poseen; no pueden ignorar la que corresponde a la llegada del papel a sus manos, pero no es lcito exigirles que sepan las causas o negocios de toda la cadena de transmisin cambiaria.

No se me escapa que si la tlesis de la norma concursal en estudio, trata de evitar la colusin dolosa entre el fallido y un acreedor, con solo hacer circular -en apariencia- el pagar o la letra de cambio, se eludira la previsin legal. Mas para intentar evitar estas situaciones, la normativa prev que el sndico "debe" realizar "todas las compulsas necesarias en los libros y documentos ... del acreedor" (art. 34 ley 19551); la citada regla legal autoriza una interpretacin amplia de las palabras "y en cuanto corresponda", porque no puede olvidarse la perspectiva global de interpretacin de la ley, que no debe ser otra que la expuesta en su exposicin de motivos.

En base a estos presupuestos normativos, el sndico puede investigar la circulacin completa de un pagar o letra de cambio, a fin de evitar el posible fraude, tan perjudicial para los restantes acreedores y el inters general (conf. Maffa, "Los ttulos del art. 33 ley 19551" en ED 83-803).

No ser ajeno a estas investigaciones el propio magistrado judicial a cargo del concurso, quien se halla investido legalmente como el principal rgano del proceso falencial y que cuenta con un primer dique de contencin al admitir, verificar o declarar inadmisible el crdito (arts. 37 , 38 y concs. ley 19551); la ley tambin da lugar a la intervencin de los dems acreedores en defensa del rgimen comn (art. 36 ).

En suma, de la confrontacin de los arts. 33 ley 19551, 499 y 500 CCiv.; 212 CCom. y arts. 17 y 18 decreto ley 5965/1963 (y art. 20 decreto 4776/1963 para los cheques) y teniendo especialmente en cuenta que: a) el proceso concursal es de orden pblico; b) el rgimen cambiario no lo es, sino que se erige con particularidades especiales en orden a necesidades mercantiles; c) que pese a los principios de abstraccin y de autonoma cambiarios, en muchas ocasiones debe aplicarse el derecho comn; d) la necesidad de dar preeminencia a la proteccin de todos los acreedores concursales antes que al portador de buena fe y e) la inclusin concreta de una exigencia en la ley concursal, voto por que todo acreedor que se presente a verificar su crdito en el concurso debe indicar y probar la causa de la cambial, entendida en el sentido del negocio base que le dio origen (en el caso de primer beneficiario) o del contrato de derecho comn en cuya virtud se transfiri el ttulo a un endosatario.

El Dr. Morandi dijo:

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Los distinguidos colegas de Cmara que me han precedido en el orden de votacin dispuesto en estas actuaciones, podra decirse que han agotado los argumentos que puedan sustentarse sobre el asunto que es materia de este plenario, circunstancia por la cual slo me resta expresar mi adhesin a alguna de las bien fundadas e ilustradas opiniones que se han vertido anteriormente.

No puedo dejar de reconocer que tanto quienes sostienen la posicin ms restrictiva en esta materia, como los que se han adherido a la ms amplia, estn acompaados de mltiples razones que se respaldan no slo en fundamentos estrictamente jurdicos, sino tambin en aquellos otros extrados de una larga experiencia judicial en tema de concursos.

Frente a todas estas opiniones, adhiero a la expuesta por mi distinguido colega de cmara, Dr. Anaya, quien ha efectuado un exhaustivo anlisis de los dos cuerpos legales que deben ser compatibilizados a travs de una interpretacin ajustada. Me refiero a la ley de concursos 19551 y al decreto ley 5965/1963 , cuya coexistencia en la emergencia plantea sin duda alguna problemas que se han puesto de relieve en los votos que me han antecedido.

Deseo aclarar por ltimo que esta adhesin debe ser entendida sin mengua de las facultades que tiene el juez del concurso y el sndico para investigar la circulacin completa del pagar que se presenta para la verificacin del crdito, como lo ha expuesto tambin de relieve el Dr. Etcheverry, a fin de evitar posibles fraudes a la masa de acreedores y al inters general.

Con lo expresado, voto por la afirmativa sobre el asunto que ha dado lugar al llamado a plenario en estos actuados.

Por los fundamentos del acuerdo que precede se resuelve que el solicitante de verificacin en concurso, con fundamento en pagars con firma atribuida al fallido, debe declarar y probar la causa, entendidas por tal las circunstancias determinantes del acto cambiario del concursado si el portador fuese su beneficiario inmediato, o las determinantes de la adquisicin del ttulo por ese portador de no existir tal inmediatez.- Eduardo Martir.- Edgardo M. Alberti.- Francisco M. Bosch.- Jorge N. Williams.- Manuel Jarazo Veiras.- Hctor A. R. Patuel.- Jaime L. Anaya.- Juan C. Quintana Tern.- Fernando N. Barrancos y Vedia.- Julio A. Quinterno.- Ral A. Etcheverry.- Juan C. F. Morandi.

NOTAS:

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(1) ALJA 1963-95 - (2) JA 25-1975-274 - (3) ALJA 1972-292 - (4) JA 43-sec. leg., 9 (5) ALJA 1967-A-533 - (6) ALJA (1853-1958) 1-3 - (7) ALJA 1963-57 - (8) JA 1977-II-672 - (9) JA 15-1972-538-n. 289.