I. La mediacin penal y sus fines. Su correlacin con el fin de la pena.

Como es sabido, los primeros sistemas penales de la historia conceban una naturaleza vindicativa de la pena. Es decir, el fin de la pena no era otro que retribuir el mal causado por el autor de un delito (de all que se los llamara sistema o teoras retributivos). Sin embargo con el tiempo aparecieron nuevos paradigmas referentes al fin de la pena. As fueron concebidos los sistemas o teoras preventivas, las cuales en sus versiones positivas, tienden a reinsertar al condenado en la sociedad (teora preventiva especial) o bien a reivindicar el orden jurdico vulnerado (teora preventiva general). Dentro del enfoque de un sistema de prevencin especial (reinsercin del condenado), la mediacin en materia penal adquiere una relevancia significativa. La mediacin viene a contribuir con la idea de una justicia penal de ndole restaurativa, y ya no reivindicativa. Yendo ms all, puede afirmarse, sin duda alguna, que la mediacin viene a reforzar el paradigma restaurativo adoptado por nuestra Constitucin Nacional (como se desprende del art. 18 de Ley Fundamental). Pero adems, la mediacin en materia penal cumple con una funcin social bsica: viene a restablecer el dilogo social vulnerado al momento de la comisin del delito. Dicha idea es claramente plasmada por la abogada y criminloga espaola Pilar Snchez lvarez, la cual en su obra La mediacin penal comunitaria de adultos expresa: Efectivamente, cuando uno pugna por defender la cartera y el otro por arrebatarla es claro que las posiciones son momentneamente irreconciliables. Sin embargo, pasado ese momento, el proceso penal debe velar por restablecer el dilogo social roto por el delito, intentando proteger al infractor y al tiempo procurando que el infractor asuma los hechos y se nivele la situacin de asimetra en que presumiblemente se encontraba: p.e. recuperndose de su drogodependencia Considerando todo ello, no cabe duda de que la mediacin viene a dar solucin a uno de los actuales interrogantes del derecho procesal penal: Cmo conciliar los derechos de la vctima con las garantas del imputado? Los

reconocimientos de los derechos de la vctima importan una merma de las garantas del imputado? As la mediacin penal permite al Estado cumplir con los compromisos asumidos internacionalmente para con la tutela y la proteccin de la vctima, y al mismo tiempo procurar la defensa de las garantas del imputado, apostando por su reinsercin social. De manera que, el conflicto ya no le es expropiado a la vctima, quin viene a cumplir un papel imprescindible en la mediacin; y por el otro lado es posible indagar en los fines y propsitos de la persecucin penal, permitiendo discernir la oportunidad o no de llevar adelante la hiptesis acusatoria contra el imputado. Justamente dichos valores son encerrados por el artculo segundo de la ley 13.433 de la Provincia de Buenos Aires. Dicha norma hace referencia a los fines del rgimen de mediacin y conciliacin en materia penal expresando: El Ministerio Pblico utilizar dentro de los mecanismos de resolucin de conflictos, la mediacin y la conciliacin a los fines de pacificar el conflicto, procurar la reconciliacin entre las partes, posibilitar la reparacin voluntaria del dao causado, evitar la revictimacin, promover la autocomposicin en un marco jurisdiccional y con pleno respeto de las garantas constitucionales, neutralizando a su vez, los prejuicios derivados del proceso penal. Como puede apreciarse a partir de las palabras resaltadas, queda claro que el sistema vigente en la Pcia. De Buenos Aires se inclina hacia una autocomposicin de los agentes en conflicto (esto es, vctima e imputado), utilizndose expresamente el trmino reconciliacin, y teniendo siempre en miras el respeto por las garantas constitucionales que pesan a favor del imputado. Pero por otro lado, la ley no hace odos sordos a la vctima toda vez que impone la obligatoriedad de su consentimiento expreso en todo momento (conforme reza el artculo tercero de la ley). En conclusin, nuestro actual sistema de mediacin penal no slo viene a reafirmar los principios y directrices vigentes en el rgimen general de mediacin sino que adems viene a consolidar el ideal de una justicia restaurativa, creando el ambiente apropiado para que vctima e imputado

puedan abordar el delito en cuestin y resolverlo de comn acuerdo; desbaratndose as la errnea visin de un Estado paternalista que debe resolver el conflicto penal, independientemente de los intereses en juego.