TEMA 3 ORDENAMIENTO JURIDICO Y FUENTES DEL DERECHO 1-.

Las fuentes del ordenamiento jurdico espaol son la ley, la costumbre y los principios generales del derecho al hablar se est haciendo referencia a como se generan las normas jurdicas en doble sentido.
Formal forma de manifestacin del derecho bien atreves de ley o costumbre. material instituciones o grupos sociales que tienen reconocida capacidad normativa.

2.- La consideracin desde el prisma constitucional Conforme a ella tanto el estado central, como la CCAA puedes dictar leyes en sus respectivos territorios. COSTUMBRE Y SISTEMAS DE FUENTES 1.- Concepto de costumbre Tras la ley en la enumeracin de fuentes de derecho se sita la costumbre la ley es la fuente de derecho que procede de la organizacin poltica, la costumbre procede de la propia sociedad no organizada que mediante la observancia reiterada de una conducta acaba imponindola la costumbre es el modelo concreto de conducta observado reiteradamente en una sociedad hay un elemento material y un elemento espiritual. 2.- caracteres de la costumbre la costumbre es una fuente del derecho de carcter subsidiario las normas consuetudinarias solamente tiene vigencia cuando no hay ley aplicable al caso excepto en navarra que es a la inversa es fuente de derecho por que la propia ley as lo determina y es la ley la que fija y seala los limites y condiciones que la costumbre debe reunir. 3.-los usos normativos los usos jurdicos que no sean meramente interpretativos de una declaracin de voluntad tendr la consideracin de costumbre hay determinados usos que se equiparan a la costumbre. 4.- Los principios generales del derecho fuente subsidiaria de segundo grado las normas que contienen tales principios generales se aplican solo en defecto de ley y costumbre entendida como medio de negar a los jueces que tenga las manos libres a la hora de fallar un pleito el cdigo civil impone el fallar en cualquier caso los pleitos que sean sometidos a su decisin ocurre avece que no hay ley o costumbre aplicable por ello el juez debe acudir a los principios generales del derecho que inspira todo el ordenamiento y que se corresponde con nuestro sistema de vida , la generalidad y vaguedad de tales principios dejan amplio margen al juez 5.- La jurisprudencia La jurisprudencia coincide con la doctrina sentada por el tribunal supremo ello supone que los jueces al igual que cualquier otra autoridad estn sometidos al imperio de la ley. la jurisprudencia complementara el ordenamiento jurdico aunque sea de segundo orden la jurisprudencia es tambin fuente del derecho. TEMA 4 LOS PROBLEMAS DE APLICACION DEL DERECHO La el principal problema de aplicar las normas jurdicas es identificar que normas resultan aplicables a cada caso concreto surgen dos problemas el general de la averiguacin del sentido y alcance de los preceptos aplicables y el problema de adaptar el mandato contenido en la norma a las circunstancia concretas del caso planteado.

1.- calificacin, analoga e interpretacin el aplicador de derecho debe decidir en que categora de instituciones o conceptos se debe la situacin planteada esa labor se conoce con el nombre de calificacin. cuando el aplicador no encuentra una institucin adecuada debe recurrir a buscar soluciones sobre la base de instituciones jurdicas existentes se le acabaran aplicando las normas que regulen las instituciones ms parecida y compatibles esto se conoce como analoga. Cuando se hace necesaria una tarea de adaptacin del tenor de las normas porque ha quedado anticuada o la situacin que plantea reviste particularidad junto la averiguacin del sentido de la norma es la interpretacin. LA ANALOGIA 1.- Concepto y clases de analoga el propio sistema reconoce la existencia de lagunas de ley es natural que el ordenamiento jurdico suministre al intrprete los instrumentos capaces de superar el vacio, ese instrumento se conoce como analoga consiste en aplicar a un supuesto carente de regulacin uno anlogo. analoga leguis el vacio concreto es rellenado acudiendo a otra norma concreta. analoga iuris ni si quiera se encuentra una norma legal que regule un supuesto tan similar al carente cuando esto ocurre se da entrada a los principios generales del derecho. 2.- condiciones y limitaciones de la analoga se precisa que haya identidad de razn entre el supuesto contemplado y el supuesto que se quiere solucionar dndose las condiciones ausencia de cobertutura normativa y identidad de razn debe hacerse uso de la analoga. restricciones al uso de la analoga las normas temporales, las leyes penales, normas excepcionales y las normas prohibitivas.
3.- LA EQUIDAD EN LA APLICACION DE LAS NORMAS

cabe que se resuelva un conflicto que resuelva el asunto con los criterios de justicia que a su entender produzca la mejor solucin cuando se falla un conflicto sobre esta base se dice que esta fallado en equidad esta posibilidad es excepcional en nuestro ordenamiento solo cuando la ley expresamente lo permita.
4.-LA INTERPRETACION

averiguar el sentido de la norma con la finalidad de aplicarla al caso planteado. 1.- Los criterios interpretativos no hay una jerarqua legal entre los diversos criterios la interpretacin de cualquier norma jurdica requiere combinar diversos criterios interpretativos .
L interpretacin literal la interpretacin sistemtica la interpretacin histrica. la interpretacin sociolgica.

TEMA 5 LA VIGENCIA DE LAS DISPOSICIONES NORMATIVAS

1.- LA PUBLICACION

los ordenamientos jurdicos modernos no admiten la existencia de disposiciones normativas secretas toda norma jurdica escrita debe ser publicada tras la constitucin

del 1978 la disposiciones estatales se publican en el boe y las autonmicas en el boletn de la comunidad 2.- la entrada en vigor una vez publicada la disposicin puede entrar en vigor de forma inmediata a uno de enero del ao siguiente a los tres meses de su publicacin si la fecha de publicacin no coincide con la entrada en vigor se habla de vacatio legis 3.- el termino de vigencia la derogacin se dictan para el futuro sin establecer un periodo de vigencia limitado sin embargo hay un supuesto en los que la propia ley se auto establece un periodo de vigencia determinado. lo ms frecuente es que la ley no tenga lmite temporal una ley solo se deroga por otra posterior . la derogacin depende de cunto disponga la nueva ley que puede dejar absolutamente privadas de efecto y vigencia la ley anterior o establecer la derogacin parcial de la ley preexistente . la derogacin puede tener lugar de dos formas expresa cuando la ley nueva indica las leyes anteriores que quedan derogadas o TACITA aunque la nueva ley no disponga nada respecto a la derogacin es obvio que una misma materia no puede ser regulada por dos disposiciones. EL PRINCIPIO DE INRETROATIVIDAD DE LAS LEYES 1.- planteamiento: problema y disposiciones del derecho transitorio las relaciones sociales nacida bajo la ley antigua no pueden derogarse, normalmente todas las disposiciones normativa se cierran con una serie de disposiciones transitoria que pretende resolver los problemas planteados por el cambio legislativo por el trnsito de una ley a otra. 2.- la formulacin de la tendencial irretroactividad de las leyes todos los ordenamientos contemporneos contienen una regla general favorable a la irretroactividad de la ley como regla mxima, en nuestro derecho las leyes no tendrn efecto retroactivo si no dispusieren de lo contrario, la constitucin garantiza la irretroactividad de las disposiciones sancionadoras no favorables o restrictiva de derechos individuales la irretroactividad de las leyes est conectado con el principio de seguridad jurdica. en cualquier otro caso la ley puede ser retroactiva con absoluto respeto de la CE .

La posible retroactividad y su graduacin

La decisin de que una nueva disposicin tenga o no carcter retroactivo, queda encomendada al propio legislador. La eficacia retroactiva permite graduaciones y matizaciones, conforme a la naturaleza del problema social objeto de regulacin:

Cuando la ley nueva es de aplicacin a los efectos de un hecho o acto acaecido con anterioridad a su publicacin, se habla de retroactividad de segundo grado o fuerte.

Cuando la nueva ley se aplica a los efectos producidos, con posterioridad a su entrada en vigor, a causa de un hecho o acto anterior a la misma, se califica de retroactividad en grado mnimo o dbil.

La retroactividad resulta de inters general en todas aquellas leyes que traen anejo un trato ms favorable para el ciudadano que la legislacin preexistente.

Las disposiciones transitorias del CC como Derecho transitorio comn

La complejidad de las cuestiones de D transitorio o intertemporal, siempre presentes en cualquier reforma legislativa, se puso de manifiesto de forma particularmente ostensible con ocasin de la aprobacin del CC. El cambio legislativo habido era de tal magnitud que los problemas del D transitorio emergan con particular virulencia. El resultado final se materializ en la redaccin de 13 disposiciones transitorias. En virtud de lo dispuesto en la 13 o clusula de cierre los principios que sirvieron de inspiracin para la elaboracin del conjunto de ellas habrn de servir como criterios de resolucin de los conflictos que puedan plantearse. prefirieron optar por imponer la aplicacin analgica de los principios inspiradores de las normas redactadas.

El deber general de cumplimiento de las normas

La ignorancia de la ley
La norma se aplicar, sea conocida o no por el sujeto determinado. En otro caso, bastara con alegar la ignorancia para que uno quedara a salvo del deber de cumplir y observar la norma. Este problema es abordado y resuelto por nuestro sistema jurdico sobre las siguientes bases: en primer lugar las normas deben ser objeto de publicidad. Esta publicidad formal implica la terica posibilidad de que cualquiera pueda tener acceso a la norma en cuestin. la ignorancia de las leyes no excusa de su cumplimiento. Por consiguiente, aun sin que exista el deber de conocer las normas y sin que stas sean efectivamente conocidas, s existe el deber general de cumplimiento.

La exclusin voluntaria de la ley aplicable

la exclusin voluntaria de la ley aplicable slo ser vlida cuando no contrare el inters o el orden pblico ni perjudique a terceros. exige poner este asunto en relacin con la distincin entre normas de Derecho imperativo y normas de Derecho dispositivo. Junto a normas que se imponen absolutamente siempre con o contra la voluntad y deseos de sus destinatarios (normas de d 4

imperativo o necesario), es frecuente que las normas autoricen a los propios interesados a reglamentar las situaciones que les afectan privadamente. Cuando, por el contrario, la norma es imperativa, la voluntad o deseo de los destinatarios de la misma de excluirla es absolutamente irrelevante.

La violacin de las normas y su sancin

La infraccin de las normas
Las normas jurdicas estn dictadas para su acatamiento por parte de las personas. el sujeto es libre de acatar la norma o desobedecerla, pero no que las consecuencias de obedecer o desobedecer sean las mismas. Si no se cumplen las normas, se da pie para la correspondiente reaccin del Ordenamiento jurdico, el cual normalmente prev la imposicin de las oportunas sanciones al infractor. Modalidades bsicas de infraccin: 1. Actos contrarios a las normas imperativas:
o

infraccin de las normas: la realizacin de actos contrarios a lo dispuesto en ellas, constituye infraccin del Ordenamiento y producir las oportunas consecuencias de toda ndole. Las hiptesis imaginables son casi infinitas. Todas ellas, en trminos generales, quedan incluidas en esa previsin de los actos contrarios a las normas.

2. Actos en fraude de Ley:

o

los actos realizados al amparo del texto de una norma que persigan un resultado prohibido por el ordenamiento jurdico, o contrario a l. Formalmente la ley se cumple; realmente se pretende su violacin. Ejemplo (celebracin de un matrimonio con la finalidad exclusiva de obtener la nacionalidad).

La sancin por la infraccin de la norma

Lo mismo que las modalidades de conductas contrarias a las normas son diversas, las modalidades de sancin tambin lo son. Categoras elementales de sanciones: 1. Sanciones de carcter punitivo o penas:

En D PENAL Quien comete un delito es sancionado privndole de la libertad, o de la posibilidad de desempear determinadas actividades (inhabilitacin), o imponindole una multa que se ingresa en las arcas del Estado. En el D PRIVADO tambin existen penas.

2. Sanciones resarcitorias o reparadoras: o Se habla entonces de resarcimiento del dao; persiguen eliminar las secuelas dainas de cualquier acto ilcito. Su finalidad es, en la medida de lo posible, recomponer la situacin al estado en que se encontrara de no haberse producido la violacin de la norma. 3. Sanciones neutralizantes: o Pretenden impedir que el autor del acto ilcito consiga el resultado que pretenda al cometerlo.

La sancin general de nulidad

que los actos contrarios a las normas imperativas y a las prohibitivas son nulos de pleno derecho, salvo que en ellas se establezca un efecto distinto para el caso de contravencin (falta menos grave que un delito). Este precepto solamente prev la sancin que corresponda a actos contrarios a norma imperativa. Adems, salvo que se prevea en la propia disposicin infringida una sancin diferente, la sancin general que se establece es la de la nulidad de pleno derecho. Esa nulidad implica que el propsito perseguido por el infractor del ordenamiento, mediante su conducta ilcita, es eliminado, o pretende ser eliminado, como si el acto ilcito no se hubiera efectivamente realizado. La nulidad es una sancin solamente aplicable a actos jurdicos en sentido estricto. No siempre se decreta la nulidad de los actos contrarios a las normas imperativas. Puede ocurrir que se apliquen acumulativamente ambas sanciones; la general de nulidad y adems la especfica prevista por la disposicin violada.

06. Los derechos subjetivos

La relacin jurdica

La idea de relacin jurdica

La llamada relacin jurdica consiste en cualquier tipo de relacin entre seres humanos que se encuentra regulada por el Derecho o que, sin estarlo, produce consecuencias jurdicas.

Clasificacin de las relaciones jurdicas

Partiendo del contenido bsico de la relacin jurdica, existirn bsicamente cuatro tipos: 1. Relaciones obligatorias: 2. Relaciones jurdicoreales: 3. Relaciones familiares: 4. Relaciones hereditarias o sucesorias:

Estructura bsica de la relacin jurdica

1. Los sujetos de la relacin jurdica: Dado que los derechos y deberes slo pueden atribuirse a las personas, es evidente que en toda relacin jurdica el componente personal es estructuralmente necesario. 2. El objeto de la relacin jurdica: La realidad material o social subyacente en la relacin intersubjetiva 3. El contenido de la relacin jurdica: Se entiende por tal el entramado de derechos y deberes que vinculan a los sujetos o partes de la relacin jurdica.

El deber jurdico
La situacin de poder implica que una persona tiene autoridad suficiente para reclamar a cualesquiera otras una posicin de sumisin y respeto del propio derecho. La situacin de deber implica que un determinado sujeto se encuentra vinculado a la realizacin de un determinado comportamiento respetuoso del derecho ostentado por cualquier otra persona.

El derecho subjetivo
La nocin de derecho subjetivo
El tener derecho a significa ostentar el poder de exigir algo a alguien: suele definirse al derecho subjetivo como la situacin de poder concreto otorgada por el Ordenamiento jurdico a un sujeto para que defienda y satisfaga sus propios intereses.

Las facultades
La idea de derecho subjetivo, dentro del poder concreto que otorga, se encuentra compuesto de una serie de posibilidades de actuacin que, muchas veces, son susceptibles de distincin y de utilizacin separada por su titular. A tales posibilidades de actuacin, derivadas de un derecho subjetivo, se les conoce como facultades.

Las potestades
Hay otras situaciones en las que el ordenamiento jurdico atribuye un determinado poder concreto a sujetos individuales, si bien no para atender a sus intereses propios, sino para que en el ejercicio de ese poder se sirvan o atiendan los intereses de otras personas.

07. El ejercicio de los derechos El ejercicio de los derechos

El ejercicio de los derechos
Ejercitar los derechos, bien personalmente por el titular, bien por persona interpuesta, persigue procurar satisfaccin al inters del titular, Ahora bien, la satisfaccin del propio inters no autoriza a cualquier acto de ejercicio del derecho, sino que, por el contrario, existen lmites que restringen la posibilidad o las modalidades del ejercicio de los derechos.

Los lmites de los derechos

El ejercicio de los derechos subjetivos debe llevarse a cabo de forma razonable y adecuada a la propia funcin desempeada por cada uno de los derechos en la cotidiana convivencia social, sin extralimitaciones privadas de sentido o presididas por la idea de ruptura de una convivencia razonable.

Los lmites extrnsecos en el ejercicio de los derechos

Se agrupan en esta expresin las consecuencias relativas al ejercicio de los derechos nacidas a causa de la concurrencia de diversos derechos recayentes sobre un mismo objeto o que despliegan su eficacia en un mbito que puede verse afectado por diversos derechos contrastantes entre s. Los lmites vienen dados por un factor externo al ejercicio del derecho propiamente dicho o en s mismo considerado. Supuestos tpicos:

La colisin de derechos
Se habla de colisin de derechos, en sentido estricto, cuando determinados derechos, ostentados por diferente titular, tienen un mismo objeto o un mismo contenido y, consiguientemente, su ejercicio simultneo resulta imposible o, al menos, parcialmente imposible. Una de las funciones bsicas del Ordenamiento jurdico consiste en erradicar en la medida de lo posible las situaciones posibles de colisin de derechos. El sistema jurdico se encuentra plagado de normas cuyo objeto central consiste en la jerarquizacin de unos derechos sobre otros.

Dicha jerarquizacin, implica situar a algunos derechos en posicin de subordinacin respecto de otros, atendiendo a distintos criterios: En la pugna entre intereses generales y de carcter privado habrn de primar aqullos. En caso de conflicto entre derechos fundamentales y otros derechos, se habrn de considerar preferentes los primeros.

En el supuesto de que existe oposicin entre derechos patrimoniales prevalecern, segn los casos, los de mayor antigedad en su constitucin, mejor rango o superior titulacin, etc.

la vida social seguir presentando de continuo situaciones fcticas de colisin de derechos que habrn de resolverse mediante el recurso a los principios generales de aplicacin de las normas jurdicas.

Las situaciones de cotitularidad

La pluralidad de sujetos respecto de un mismo derecho genera una situacin de cotitularidad que puede ser considerada como un subtipo concreto de la colisin de derechos.

Los lmites intrnsecos al ejercicio de los derechos

el Ordenamiento jurdico exige que los derechos subjetivos sean ejercitados conforme a su propia funcin y significado, vetando su ejercicio de manera desorbitada o contraria a los parmetros de conducta socialmente asumidos. Tal delimitacin de la extensin de los derechos se lleva a cabo por el Ordenamiento y por la jurisprudencia, acudiendo a una serie de conceptos jurdicos indeterminados que se encuentran acogidos en el Ttulo preliminar del CC: la buena fe y el abuso del derecho. Constituyen lmites intrnsecos, en cuanto el ejercicio de cualquier derecho ha de realizarse de acuerdo con tales principios generales del Derecho.

La buena fe en ejercicio de los derechos

los derechos debern ejercitarse conforme a las exigencias de la buena fe. no estara permitido realizar actos de ejercicio que, aunque quepan dentro de las facultades tericas que tenga el titular, se aparten de ese canon de lealtad en las relaciones sociales. La buena fe ha parecido pertinente enunciarla como postulado bsico por cuanto representa una de las ms fecundas vas de irrupcin del contenido ticosocial en el orden jurdico. La buena fe sigue siendo un principio general del Derecho, pero es ahora un principio normativizado: buena fe en sentido objetivo y como pauta general de conducta en el ejercicio de los derechos 9

La doctrina de los propios actos

rechazando el ejercicio de un derecho cuando resulta incompatible con la conducta anteriormente observada por su titular respecto del mismo derecho o de las facultades que lo integran. Dicha regla no se encuentra formulada normativamente en nuestro Ordenamiento, mas su operatividad es innegable como consecuencia concreta del ejercicio de los derechos de acuerdo con la buena fe.

La alegacin de la doctrina requiere que el sujeto pasivo demuestre que, en relacin con l mismo, el sujeto activo del derecho subjetivo haya desplegado con anterioridad una conducta que, interpretada de buena fe, demuestra la contradiccin o incompatibilidad de la nueva postura del titular del d subjetivo

El abuso del derecho

La fijacin de fronteras definidas entre la buena fe y el abuso del derecho resulta tarea cuasi herclea. Por tanto, limitaremos la exposicin a cauces orientativos de cierto valor didctico.

La construccin jurisprudencial del principio

La doctrina moderna ha elaborado la teora llamada del abuso del derecho, sancionada ya en los ms recientes ordenamientos legislativos, que consideran ilcito el ejercicio de los derechos cuando sea abusivo. Elementos esenciales del abuso del derecho:

Uso de un derecho, objetiva o externamente legal. Dao a un inters (de terceros) no protegido por una especfica prerrogativa jurdica. Inmoralidad o antisocialidad de ese dao.

La formulacin legal de la prohibicin del abuso del derecho

La Ley no ampara el abuso del derecho o el ejercicio antisocial del mismo. Todo acto u omisin que por la intencin de su autor, por su objeto o por las circunstancias en que se realice sobrepase manifiestamente los lmites normales del ejercicio de un derecho, con dao para tercero, dar lugar a la correspondiente indemnizacin y a la adopcin de las medidas judiciales o administrativas que impidan la persistencia en el abuso. Conforme a lo establecido en el CC, los presupuestos de aplicacin del abuso del derecho son: 1. Accin u omisin de carcter abusivo: 2. Consecuencia daosa para un tercero: 10

Expansin y retroceso del abuso del derecho

No es de extraar que la invocacin por los litigantes o la aplicacin por los Tribunales de la prohibicin del abuso del derecho se haya extendido a otras jurisdicciones, sealadamente a la contenciosoadministrativa y a la laboral. Aunque se haya normativizado en el Cdigo Civil, la prohibicin del abuso del derecho constituye un principio general del derecho que, por tanto, tiene capacidad expansiva en el conjunto del Ordenamiento jurdico. El valor general del principio estudiado no significa que su utilizacin pueda ser indiscriminada. Si se atiende a la jurisprudencia ms reciente, llama la atencin la gran cantidad de resoluciones judiciales en las que se descarta la aplicacin de la regla ante el abuso existente en la utilizacin del recurso al abuso del derecho.

08. La prescripcin y la caducidad El transcurso del tiempo y las relaciones jurdicas

El cmputo del tiempo conforme al art. 5 del CC
La regla fundamental al respecto se encuentra recogida en el art. 5 del CC: 1. Siempre que no se establezca otra cosa, en los plazos sealados por das, a contar de uno determinado, quedar ste excluido del cmputo, el cual deber empezar el da siguiente; y si los plazos estuvieren fijados por meses o aos, se computarn de fecha a fecha. Cuando en el mes de vencimiento no hubiera da equivalente al inicial del cmputo, se entender que el plazo expira el ltimo del mes. 2. En el cmputo civil de los plazos no se excluyen los das inhbiles. La regla tiene carcter supletorio (siempre que no se establezca otra cosa).

La prescripcin
Prescripcin extintiva y prescripcin adquisitiva
Cuando el transcurso del tiempo acarrea la prdida o decadencia del ejercicio de los derechos para su titular se habla sencillamente de prescripcin o bien de prescripcin extintiva. Al contrario, cuando el transcurso del tiempo provoca el nacimiento o la consolidacin de un derecho a favor de una persona, se habla de prescripcin adquisitiva o usucapin.

Presupuestos de la prescripcin

En primer lugar, es necesario que estemos frente a un derecho que sea susceptible de prescripcin, un derecho prescriptible. Que el titular del derecho en cuestin permanezca inactivo, esto es, sin ejercitar el derecho que le corresponde.

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Que transcurra el plazo sealado por la ley para el ejercicio del derecho sin que se haya llevado a cabo la actuacin del mismo. Que, en su caso, producido un acto extemporneo de pretendido ejercicio del derecho, el sujeto pasivo alegue la prescripcin producida y no haya renunciado a ella.

Cmputo del plazo de prescripcin

El cmputo del plazo prescriptivo establecido en cada caso se inicia desde el momento en que el derecho pudo haber sido ejercitado, salvo que se disponga otra cosa diferente. ha de ser entendida en el sentido de que debe iniciarse el cmputo del plazo prescriptivo desde que el titular del derecho tuvo conocimiento de que poda ejercitar el derecho.

Alegabilidad y renuncia de la prescripcin

El efecto fundamental de la prescripcin es hacer inexigible al sujeto pasivo del d la observancia de la conducta (activa u omisiva) que poda serle impuesta por el titular. As pues, desde el prisma del sujeto obligado, la consecuencia bsica de la prescripcin radica en que sta le produce un beneficio, un inesperado provecho, derivado de la inactividad del titular del d subjetivo. En consecuencia, la prescripcin operar slo si el beneficiado por ella la alega; por el contrario, si el beneficiado por la prescripcin no alega que ha transcurrido el plazo para el ejercicio eficaz del derecho, podr ser condenado a cumplir, a pesar de la prescripcin y a pesar de que el ejercicio del derecho por su titular sea realmente extemporneo.

Principales plazos de prescripcion

El codigo civil menciona una serie de palazos generales de preescripcion: Derechos reales sobre bienes inmuebles 30 aos, sobre bienes muebles 6 aos, los de credito o personales 15 aos salvo que disponga otra cosa por ley, cobrar prestaciones periodicas pagaderas en plazos inferiores a un ao prescribenen a los 5 aos, a los 3 aos los servicios profecionales y comerciantes, en el plazo de un ao el derecho a reclamar indemnizaciones que nacen de la responsabilidad civil extracontractual.

La caducidad
La caducidad de los derechos
Los plazos de prescripcin propiamente hablando no constituyen lmites temporales estrictos de la vida de los derechos, sino de la inactividad y desidia 12

de sus titulares. Dado que tales plazos son susceptibles de interrupcin, es evidente que los derechos no encuentran en tales plazos una frontera temporal propiamente dicha, Ante ello, la ley considera en numerosas ocasiones que el ejercicio de determinados derechos y facultades se debe llevar a cabo, necesaria e inexcusablemente, dentro de un periodo temporal predeterminado. Una vez transcurrido el plazo marcado, sin posibilidad alguna de suspensin o interrupcin, el derecho de que se trate no podr ya ser ejercitado por su titular. Podemos conceptuar caducidad, como la extincin de un derecho por su falta de ejercicio durante un plazo temporal prefijado que no es susceptible de ser interrumpido.

Rgimen jurdico: Diferencias con la prescripcin

Los plazos de caducidad no son susceptibles de interrupcin ni suspensin alguna, operando, por tanto, en estrictos trminos temporales. Los plazos de caducidad suelen ser breves, cuando no brevsimos, aunque ciertamente cabe resaltar tambin que en algunos casos los plazos de prescripcin pueden circunscribirse a cortos periodos de tiempo. La caducidad puede ser declarada judicialmente de oficio.

09. La persona
Persona y derecho de la persona
El Derecho de la persona
El Derecho civil en su conjunto puede identificarse con el Derecho de la persona, en sentido estricto, en cuanto el objeto propio de las instituciones que aborda, reducido a su mnimo comn denominador, es la persona en s misma considerada sin atributo alguno complementario (comerciante, trabajador, etc). Sin embargo, la expresin Derecho de la persona se utiliza tambin con un significado ms preciso para referirse al conjunto normativo que regula la capacidad de obrar de las personas fsicas o naturales y su incorporacin en la sociedad.

La personalidad
Capacidad jurdica y capacidad de obrar

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Al hablar jurdicamente de personalidad se est haciendo referencia al reconocimiento de alguien como sujeto de derechos y obligaciones: bien porque naturalmente sea idneo para ello (la persona); bien porque el D positivo as lo haya estimado conveniente. El nacimiento de una persona o la constitucin de una persona jurdica conlleva inmediatamente la consecuencia de considerarla como un miembro ms de la comunidad en que se inserta,en cuanto su propia gnesis puede dar origen a derechos y obligaciones de inmediato, aun cuando tal persona no pueda saberlo o no pueda llevarlos a la prctica. Contraposicin apuntada entre ser titular de derechos y obligaciones y ser capaz de ejercitarlos:

Capacidad jurdica: significa tener la aptitud o idoneidad necesarias para ser titular de derechos o/y obligaciones. Capacidad de obrar: implica la posibilidad, aptitud o idoneidad de una persona (natural o jurdica) para ejercitar o poner en prctica los derechos u obligaciones que le sean imputables o referibles.

Por consiguiente, la capacidad jurdica no es susceptible de graduaciones o matizaciones: se tiene o no se tiene; se es persona o no. Los trminos capacidad jurdica y personalidad vienen a ser coincidentes. Por el contrario, la capacidad de obrar permite graduaciones y subdivisiones en atencin al tipo de acto que se pretenda realizar.

La igualdad esencial de las personas

La capacidad jurdica, p0ues, no significa posibilidad de actuar, sino sencillamente la posibilidad, abstracta y terica, de encontrarse en situaciones originadoras de derechos y obligaciones que pueden darse a lo largo de la vida de un sujeto y tiene un valor fundamentalmente tico o sociopoltico: colocar a todas las personas en un punto de partida presidido por la idea de igualdad.

El estado civil de las personas

Capacidad de obrar y estado civil
El hecho de que la capacidad de obrar es objeto de regulacin por las normas jurdicas, estableciendo graduaciones de aqulla, Tal concepto es el de estado civil. La mayor parte de la doctrina afirma que los estados civiles son situaciones permanentes (o relativamente estables) o cualidades de la persona que predeterminan la capacidad de obrar de sta, debindose en consecuencia sealar como estados civiles los siguientes: 1. El matrimonio y la filiacin: en cuanto determinantes de un cierto status familiae en las relaciones interconyugales y de los cnyuges con sus hijos.

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2. La edad: la mayor edad porque otorga plena capacidad de obrar a quien la alcanza; la menor edad, en cuanto la conclusin debe ser la contraria. 3. La incapacitacin: judicialmente declarada, pues priva de capacidad a quien la sufre. 4. La nacionalidad y la vecindad civil: como determinantes de derechos y deberes de las personas.

El nacimiento
Requisitos para la atribucin de personalidad
La adquisicin de la personalidad por los seres humanos y la consolidacin de la genrica y abstracta capacidad jurdica de los mismos tiene lugar con el nacimiento; art. 29 CC: el nacimiento determina la personalidad, estableciendo dos requisitos respecto del nacido para que tal efecto se produzca: 1. Tener figura humana: evidentemente, no excluye deformaciones o falta de miembros o extremidades; ni requiere el ser constrastada con los patrones de la escultura griega. 2. Vivir 24 horas enteramente desprendido del seno materno:
o

El plazo legal de supervivencia referido no significa que hasta su total transcurso el nacido no sea persona. Al contrario, la personalidad se adquiere desde el mismo y preciso instante del alumbramiento o parto (que ha de hacerse constar en el Registro Civil) siempre y cuando el nacido llegue a vivir extrauterinamente 24 horas.

La redaccion del precepto vigente solo exige el entero desprendimiento del seno materno asi pues cualquier ser nacido mediante parato de una mujer una vez separado de ella alcanza de manera inmediata la personalidad.

El momento del nacimiento: partos mltiples

El nacimientoen determinadas ocasiones, puede tener importancia. Por ello, la legislacin requiere que en la inscripcin de nacimiento en el Registro Civil conste, adems de la fecha, la hora del nacimiento: La determinacin del momento del nacimiento adquiere particular relevancia en caso de que, en un mismo embarazo, la madre haya concebido ms de un hijo, pues en ciertas ocasiones resulta necesario fijar cul de ellos ha de ser considerado el mayor. En el caso de partos dobles o mltiples corresponden segn el art. 31 al primer nacido los derechos que la ley reconozca al primognito. hoy en da no existe en Derecho privado un rgimen jurdico especial del primognito, pues la situacin jurdica de los nacidos (hermanos) es exactamente la misma. es que, en ciertos supuestos, la consideracin de la mayor edad entre hermanos sirva como criterio

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de eleccin entre ellos (la primogenitura), siendo sta una institucin ms bien perteneciente al pasado.

La proteccin del concebido (el nasciturus o concebido pero no nacido)

la necesidad de considerar la situacin jurdica de quienes se encontraban gestndose en el claustro materno, dotndoles de una especial proteccin para reservarle ciertos beneficios o efectos favorables para el caso de que llegue a nacer y adquirir la capacidad jurdica. Art. 29 CC el concebido se tiene por nacido para todos los efectos que le sean favorables.

Los nondum concepti

La expresin latina es habitual para referirse a personas que, pese a no haber sido an concebidas pueden llegar a nacer, existen mecanismos en cuya virtud la atribucin de derechos a los nondum concepti resulta admisible, como la donacin con clusula de reversin a favor de terceros y la sustitucin fideicomisa.

La extincin de la personalidad: la muerte

La muerte y la declaracin de fallecimiento o muerte presunta
Art. 32 CC: la personalidad civil se extingue por la muerte de las personas, regla obvia que no requiere explicacin alguna. .

Determinacin del fallecimiento

: al extinguirse la personalidad del difunto, todas las situaciones o relaciones sociales a l pertenecientes habrn de darse igualmente por extinguidas, por desaparicin del sujeto. Su cuerpo pasa a ser cadver y, por consiguiente, no puede ser calificado como persona, sino como cosa. establece la Ley de Registro Civil que la inscripcin de defuncin hace fe de la fecha, hora y lugar en que acontece la muerte y que, para proceder a la inscripcin ser necesaria certificacin mdica de la existencia de seales inequvocas de muerte

La comoriencia
Nuestro CC introdujo, sin embargo, una regla distinta en el art. 33 conforme al cual, en defecto de prueba en contrario, se reputa que los comorientes han fallecido de forma simultnea y, por ende, no tiene lugar la transmisin de derechos de uno a otro. La aplicacin del artculo debe mantenerse incluso en el supuesto de que, siendo la muerte simultnea, su causa y lugar sean diferentes.

La proteccin de la memoria de los difuntos

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En Derecho espaol, hasta tiempos bien recientes, la proteccin de la memoria de los difuntos prcticamente quedaba limitada al ejercicio de acciones penales por parte de sus herederos cuando creyeran que los muertos haban sido objeto de injurias o calumnias. La LO 1/82, faculta para ejercitar las acciones de proteccin civil del honor, la intimidad o la imagen a los herederos o parientes de las personas fallecidas previamente.

10. Los derechos de la personalidad

Introduccin: derechos fundamentales y derechos de la personalidad

Con las expresiones derechos fundamentales o derechos de la personalidad se suele hacer referencia a un conjunto de derechos inherentes a la propia persona que todo ordenamiento jurdico debe respetar por constituir en definitiva manifestaciones varias de la dignidad de la persona y de su propia esfera individual. .

Clasificacin instrumental de los derechos de la personalidad

los derechos de la personalidad sern encuadrados en los grupos que a continuacin se consideran:

vida e integridad fsica libertades integridad moral y esfera reservada de la persona y derecho al nombre.

El derecho a la vida
La vida y la integridad fsica
La proteccin jurdica de la persona parte del reconocimiento del derecho a la vida y a la integridad fsica, contemplado en el art. 15 de la CE: todos tienen derecho a la vida y a la integridad fsica y moral, sin que, en ningn caso, puedan ser sometidos a tortura ni a penas o tratos inhumanos o degradantes. Queda abolida la pena de muerte, salvo lo que puedan disponer las leyes penales militares para tiempos de guerra. Posteriormente, la LO 11/1995 ha declarado abolida finalmente la pena de muerte, incluso en tiempo de guerra.

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la integridad fsica, vendra referida a la plenitud de los atributos fsicos de una persona en vida. El derecho a la integridad fsica debe entenderse como una derivacin del derecho a la vida. Cualquier acto relativo a la integridad fsica no puede considerarse directamente atentatorio contra dicho derecho, salvo que realmente ponga en peligro injustificadamente la vida de la persona en cuestin. En consecuencia, las intervenciones higinicas o quirrgicas deben ser analizadas como lo que son: actuaciones subordinadas a la subsistencia o, mejor, a la calidad de vida de las personas.

Integridad fsica y trasplantes de rganos

Ley 30/1979, sobre extraccin y trasplante de rganos; principios legales en la materia: 1. Finalidad teraputica o cientfica de la cesin de rganos o elementos fisiolgicos. 2. Carcter gratuito de la cesin, con la evidente finalidad de evitar la indignidad de la comercializacin de rganos vitales. 3. Intervencin judicial en el caso de donante vivo, en garanta de que el consentimiento a la extraccin se realiza de forma absolutamente libre y consciente, aparte de constar expresamente por escrito. 4. Respecto de las personas fallecidas, la Ley establece que la extraccin de rganos u otras piezas anatmicas de fallecidos podr realizarse con fines teraputicos o cientficos, en el caso de que stos no hubieran dejado constancia expresa de su oposicin. Por consiguiente, el requisito establecido legalmente radica en que la persona haya manifestado expresamente en vida su voluntad contraria a la cesin o extraccin. De no existir oposicin expresa, la extraccin de rganos es lcita y posible, aunque la persona en cuestin no hubiera expresado nunca en vida su voluntad favorable a la cesin. Una vez fallecido, la voluntad de los familiares al respecto resulta intrascendente.

Las libertades
La verdadera existencia de un Estado de Derecho se evidencia en el reconocimiento de la libertad de los ciudadanos corresponde a los poderes pblicos promover las condiciones para que la libertad y la igualdad del individuo y de los grupos en que se integra sean reales y efectivas; remover los obstculos que impidan o dificulten su plenitud y facilitar la poltica econmica, cultural y social. En nuestra Constitucin, la libertad constituye uno de los principios inspiradores del ordenamiento jurdico.

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Manifestaciones de la libertad a lo largo del articulado de la CE: 1. Libertad religiosa y de culto 2. Libertad personal 3. Libertad de fijacin de residencia y de circulacin 4. Libertad ideolgica y de expresin 5. Libertad de produccin y creacin literaria, artstica, cientfica y tcnica 6. Libertad de ctedra 7. Libertad informativa 8. Libertades pblicas (derecho de reunin y manifestacin y de asociacin) 9. Libertad de enseanza y de creacin de centros docentes 10. Libertad de sindicacin y de huelga

La integridad moral y la esfera reservada a la persona

Introduccin
el derecho que tenemos todos a la integridad moral, esto es, al reconocimiento de la propia dignidad y al respeto y consideracin por parte de los dems miembros de la comunidad. se garantiza el derecho al honor, a la intimidad personal y familiar y a la propia imagen.

Honor, intimidad e imagen

La LO del Derecho al Honor, a la Intimidad Personal y a la Propia Imagen se encarga de subrayar que las ideas sobre el honor, la intimidad y la imagen son contingentes y variables, dependiendo del momento y de las circunstancias sociales de cada poca. A tal idea responde el art. 2: la proteccin civil del honor, de la intimidad y de la propia imagen quedar delimitada por las leyes y por los usos sociales, atendiendo al mbito que, por sus propios actos, mantenga cada persona reservado para s misma o su familia". Destacar del precepto:

La esfera reservada de la persona debe analizarse en trminos objetivos,

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Debe considerarse un dato que permitir a la jurisprudencia adecuar los criterios objetivos generales a las circunstancias concretas de cada caso.

Aunque efectivamente es difcil definir el honor en trminos positivos, cabe afirmar sencillamente que se trata de la estimacin y el respeto que la persona se profese a s misma y que le reconozca la comunidad en que se desenvuelve. El derecho a la propia imagen significa que para hacer pblica la representacin grfica de cualquier persona, mediante cualquier procedimiento tcnico de reproduccin, es necesario contar con su consentimiento.

11. La capacidad de obrar: La edad y el sexo La mayora de edad y la plena capacidad de obrar
Introduccin: la reduccin a los dieciocho aos
Llegar a la mayora de edad significa, de forma automtica (por el mero transcurso del tiempo e inexistencia de enfermedades o deficiencias que impidan a la persona gobernarse por s misma), adquirir la plena capacidad de obrar, o posibilidad de ejercitar por s misma los derechos u/y obligaciones pertenecientes a la persona. La mayora de edad despliega su virtualidad propia de autogobierno y autorresponsabilidad de la persona en todas las ramas del Derecho y no slo en la vida civil. Art. 322 CC: salvo las excepciones establecidas en casos especiales por este Cdigo. Con ello se indica que existen supuestos que requieren una edad superior, por lo que acaso cupiera hablar de una capacidad de obrar especial para casos especficos (p.e: para adoptar: 25 aos). Art. 315.1 CC: la mayor edad empieza a los dieciocho aos cumplidos.

La minora de edad
se desenvuelven por s solos con relativa frecuencia en el trfico, celebrando contratos de continuo (transacciones elementales: compra de chucheras y material escolar, transporte urbano) y nadie duda de su capacidad para entender su alcance y manifestar una voluntad libre y vinculante. A medida que la edad aumenta hasta aproximarse a los lmites de la mayor edad, la gama de contratos realizados por el menor y su complejidad y cuanta econmica aumenta.

La adquisicin gradual de la capacidad: la Ley 11/1981

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La citada Ley, modific los preceptos del CC relativos al menor, reconocindole una cierta capacidad, aunque limitada. El Derecho positivo ha acabado por reconocer que la adquisicin de la capacidad de obrar es gradual y paulatina. Recordar que: 1. El menor puede realizar por s mismo determinados actos, de acuerdo con las leyes y sus condiciones de madurez. 2. El menor que haya cumplido diecisis aos podr administrar por s mismo los bienes que haya adquirido con su trabajo o industria. 3. Los padres no podrn disponer de los derechos de que sean titulares los hijos, ni de sus bienes inmuebles, objetos preciosos o valores mobiliarios, salvo que cuenten con el consentimiento del menor que haya cumplido 16 aos (expresado necesariamente en documento pblico) o con autorizacin judicial. 4. Igualmente es necesario el consentimiento del menor que haya cumplido 16 aos cuando sus padres pretendan emanciparle. 5. La alteracin del orden de los apellidos de los menores de edad requerir su aprobacin en expediente registral si tuvieren suficiente juicio.

La Ley de proteccin del menor

LO 1/1996 de proteccin jurdica del menor. Pretende fundamentalmente resaltar la adquisicin gradual de la capacidad de obrar de los menores, llegando incluso a afirmar que las limitaciones a la capacidad de obrar de los menores se interpretarn de forma restrictiva.

La emancipacin
Mayora de edad versus emancipacin
Emancipar o emanciparse equivale a independizar o independizarse, pese a no haber llegado an a la mayora de edad, de la patria potestad o tutela a la que en principio est sujeto el menor de edad. Segn ello, la mayora de edad no sera, propiamente hablando, una causa de emancipacin, sino sencillamente el acceso a la plena y general capacidad de obrar, aunque con anterioridad se hubiera conseguido la emancipacin. Sin embargo, la configuracin del tema por parte del CC es diferente, pues entiende que la primera causa de la emancipacin es alcanzar la mayora de edad.

Clases de emancipacin
La emancipacin puede tener lugar por diferentes causas: por matrimonio, por concesin de los padres o titulares de la patria potestad, con consentimiento del hijo, por solicitud del Juez por alguna circunstancia prevista en el CC, por

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desear salir de la tutela, y por emancipacin tcita o vida independiente del menor. Clases de emancipacin: 1. La emancipacin por concesin paterna: Consiste en que los propios progenitores consideren oportuno conceder al hijo menor de edad la situacin de emancipado, acto que debe instrumentarse en escritura pblica o mediante comparecencia ante el Juez encargado del Registro. o Es requisito inexcusable que el menor tenga 16 aos cumplidos y que preste su consentimiento a la emancipacin (ante el Notario o Juez).
o

Tal emancipacin slo podr inscribirse (como inscripcin marginal de la de nacimiento) en virtud de escritura o de comparecencia ante el Encargado del Registro.

2. La emancipacin por concesin judicial: Son los propios menores, siempre que hayan cumplido los 16 aos, quienes se dirigen al Juez solicitando la concesin de la emancipacin, ya estn sometidos a la patria potestad, ya a tutela. En el primer caso el CC habla de conceder la emancipacin, mientras que en el segundo utiliza el giro de conceder el beneficio de la mayor edad.
o

Caso de que los menores se encuentren sujetos a tutela el CC no requiere presupuesto complementario alguno, aunque la solicitud debe ser fundada. Cuando estn sujetos a la patria potestad, requiere que previamente se haya producido alguno de estos supuestos:

1 Que el progenitor que ejerce la patria potestad contraiga nuevo matrimonio o conviva de hecho con persona distinta al otro progenitor. 2 Que los padres vivan separados. 3 Que, por cualquier causa, el ejercicio de la patria potestad se vea gravemente entorpecido (crisis matrimoniales: separacin, divorcio)

2.

La emancipacin por matrimonio:

o

Art. 316: el matrimonio produce de derecho la emancipacin, sin la necesidad de la concurrencia de requisito complementario alguno. Quien por el matrimonio constituye una nueva familia, no ha de seguir sujeto a otra autoridad familiar.

3. La emancipacin por vida independiente (emancipacin de hecho):

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Art. 319: se reputar para todos los efectos como emancipado al hijo mayor de 16 aos que con el consentimiento de los padres viviere independientemente de stos. Los padres podrn revocar este consentimiento. La situacin de independencia del menor es revocable, frente al resto de clases de emancipacin que tienen naturaleza irrevocable. Se ah que, en principio, la legislacin del Registro Civil no considere la inscripcin de la emancipacin por vida independiente como posible. Es evidente que esta situacin requiere al menos una cierta autonoma econmica del menor.

Efectos de la emancipacin
Hasta que llegue a la mayor edad no podr:

Tomar dinero a prstamo (pero s prestar dinero o recibir en prstamo cualesquiera otros tipos de bienes distintos al dinero). Enajenar o gravar bienes inmuebles o establecimientos mercantiles o industriales u objetos de extraordinario valor sin consentimiento de sus padres y, a falta de ambos, sin el de su curador (Regla especial: para que el casado menor de edad pueda hacer algo de esto que sea comn, basta si es mayor el otro cnyuge, el consentimiento de los dos; si tambin es menor se necesitar, adems, el de los padres o tutores de uno y otro)

12. La capacidad de obrar: La incapacitacin

La declaracin judicial de incapacitacin
Se comprender que privar de la capacidad de obrar a una persona que, en principio y como regla, goza de ella, es una cuestin sumamente grave. Por consiguiente, es cuestin que queda nica y exclusivamente encomendada a la autoridad judicial: slo el Juez, tras el correspondiente proceso y mediante sentencia.

La incapacitacin declarada por la sentencia puede ser total o parcial. Es graduable. La sentencia por la que se declara la incapacitacin es revisable, ya que no tiene eficacia de cosa juzgada, dado que las condiciones fsicas o psquicas del incapacitado pueden varias (mejorando o empeorando).

El internamiento del presunto incapaz

Como regla, el internamiento requiere la previa autorizacin judicial, a cuyo efecto el Juez debe examinar personalmente al presunto incapaz y or el dictamen de un facultativo por l designado. Excepcionalmente, la autorizacin judicial puede darse a posteriori. Dicha excepcionalidad vendr dada por

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razones de urgencia (locos furiosos, esquizofrenias agresivas, etc) que avalen el inmediato internamiento, del que se dar cuenta al Juez antes de transcurrir 24 horas.

La prodigalidad
Se trata de una conducta personal caracterizada por la habitualidad en el derroche o disipacin de los bienes propios, malgastndolos de forma desordenada. Actualmente, no constituye una causa de incapacitacin. slo podrn promover el correspondiente juicio el cnyuge, los descendientes o ascendientes que (por no poder atender su propia subsistencia) perciban alimentos del presunto prdigo. El prdigo, no es tcnicamente un incapacitado, ni se encuentra sometido a tutela, sino a curatela. El prdigo no se ve privado de la capacidad de obrar ni acta a travs del curador sino que sencillamente ha de contar con la asistencia de ste para realizar aquellos actos determinados en la sentencia. Los dems actos podr realizarlos por s mismo.

13. La ausencia y la declaracin de fallecimiento Fundamento de las instituciones relativas a la ausencia en sentido amplio
Se denomina ausente a quien, adems de encontrarse fuera del lugar en que habitualmente desarrolla su vida ordinaria, ha desaparecido sin dejar noticias o sin comunicarse con sus allegados y familiares. Como se comprender, la suerte del ausente o desaparecido no puede constituir una incgnita permanente y sin lmite temporal alguno. Cdigo establece una serie escalonada de medidas a partir de la cual el ausente debe ser considerado oficialmente muerto. modificacin de la regulacin de la declaracin de fallecimiento de los desaparecidos con ocasin de naufragios y siniestros, ha tenido como designio central acortar los plazos establecidos en la regulacin anterior para llevar a efecto la declaracin de fallecimiento, tratando de evitar las consecuencias perniciosas para las familias de los pescadores muertos en la mar, sea por naufragio o por cadas al mar.

Medidas provisionales en caso de desaparicin de la persona

Presupuestos y requisitos en general
La primera medida que adopta el CC es la posibilidad de designacin de un defensor del desaparecido, para que, interina o transitoriamente, atienda los asuntos ms urgentes atinentes a aqul.

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Tales medidas son calificadas como provisionales: a partir del ao de la desaparicin o de las ltimas noticias deberan verse sustituidas por las correspondientes a la situacin de ausencia legal. El nombramiento del defensor no requiere que haya transcurrido plazo alguno desde la desaparicin y carencia de noticias de cualquier persona De ah que constituya un presupuesto necesario de la figura que el desaparecido no se encuentre representado por un apoderado con facultades de administracin de todos sus bienes, pues en tal caso no hay problemas para que dicho apoderado atienda todos sus asuntos (urgentes y no urgentes) relativos al desaparecido.

El defensor del desaparecido

El defensor ha de ser nombrado por el Juez mediante auto, a instancia de parte interesada o del Ministerio Fiscal, tras haber seguido el oportuno procedimiento de jurisdiccin voluntaria. El auto de nombramiento debe inscribirse en el Registro Civil. El defensor nato del desaparecido ser su cnyuge, siempre que sea mayor de edad y que no haya habido separacin legal. En caso de falta o inexistencia de ste, habr de ser nombrado el pariente ms prximo hasta el cuarto grado, tambin mayor de edad. Si no existiera ninguno de los familiares considerados, el Juez nombrar persona solvente y de buenos antecedentes, previa audiencia del Ministerio Fiscal. Inicialmente las funciones del defensor deben entenderse limitadas al amparo y representacin del desaparecido en juicio a los negocios que no admitan demora sin perjuicio grave. Asume, pues, el defensor funciones puramente cautelares y legalmente muy delimitadas. Ser el propio auto judicial el que delimitar la extensin de las facultades del defensor.

La declaracin de ausencia legal

Se trata de la segunda fase. Se formalizar a travs de un auto judicial y requiere verse precedida de una especial publicidad del expediente (BOE, peridicos, radio, etc). La declaracin de ausencia legal no presupone necesariamente que se hayan llevado a efecto las medidas provisionales establecidas. Por tanto, dicha declaracin puede ser promovida aunque previamente no se haya instado el nombramiento del defensor del desaparecido.

Requisitos exigidos para proceder a la declaracin de ausencia legal

La situacin legal de ausencia del desaparecido comienza:

Transcurrido un ao desde las ltimas noticias o de la desaparicin de la persona.

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Transcurridos tres aos en caso de existencia de apoderado general del desaparecido.

Personas legitimadas para promoverla

Podr pedirla cualquier persona que racionalmente estime tener sobre los bienes del desaparecido algn derecho ejercitable en vida del mismo o dependiente de su muerte, al tiempo que el Ministerio Fiscal y los familiares quedan obligados a promoverla. Las personas que pueden promover una declaracin de ausencia legal son:

El cnyuge no separado legalmente. Los parientes consanguneos hasta el cuarto grado. En la actualidad no debe excluirse el parentesco adoptivo. El Ministerio Fiscal, de oficio o a virtud de denuncia.

Efectos de la declaracin legal de ausencia

El nombramiento de un representante. La patria potestad ser ejercida exclusivamente por el cnyuge presente. La separacin de bienes, lo que puede solicitar el cnyuge presente en caso de disponer de un rgimen de gananciales.

El representante legal del ausente

En el auto de declaracin legal de ausencia, el Juzgado nombrar el representante del ausente. ste puede pertenecer a dos grupos diferentes: los legtimos y los dativos. Pueden identificarse como representantes legtimos los que son familiares del ausente; mientras que las personas extraas al crculo familiar mereceran la calificacin de dativos.

Los representantes legtimos: o El cnyuge presente mayor de edad no separado legalmente o de hecho.
o

Cualquiera de los hijos mayores de edad, siendo preferidos los que convivan con el ausente y dentro de ellos el de mayor edad. El ascendiente ms prximo de menor edad (abuelo,...) con independencia de que pertenezca a la lnea paterna o materna. Los hermanos mayores de edad que hayan convivido familiarmente con el ausente, siendo preferente el mayor de ellos.

El orden de prelacin establecido vincula al Juez, quien slo podr alterarlo si apreciare un motivo grave que as lo aconsejara.

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El representante dativo:
o

En caso de inexistencia (o ineptitud) de los familiares, el Juez puede designar, a su prudente arbitrio, representante dativo del ausente a cualquier persona solvente de buenos antecedentes.

Funciones y obligaciones del representante:

o

Le corresponde la representacin del declarado ausente, la pesquisa de su persona, la proteccin y administracin de sus bienes y el cumplimiento de sus obligaciones. Estamos obviamente, frente a un supuesto de representacin legal. Las obligaciones bsicas consisten en inventariar y administrar correctamente los bienes que conforman el patrimonio del ausente, obteniendo los rendimientos normales de aqullos.

La retribucin del representante: posesin temporal y ejercicio de la representacin dativa.

o

El art. 186 CC califica de poseedores temporales del patrimonio del ausente nicamente a los representantes legtimos, quienes tienen derecho a hacer suyos los productos lquidos del patrimonio del ausente en la cuanta que el Juez seale. As pues, los representantes legtimos reciben, en alguna medida, una retribucin que depende de sus propias aptitudes y capacidad tcnica para administrar el patrimonio, que, por supuesto, sigue perteneciendo a ste en exclusiva. El Juez, realmente, ms que sealar la cuanta de los productos lquidos, sealar un determinado porcentaje en concepto de retribucin del representante. En caso de representante dativo, conlleva que aqul slo tiene derecho a la retribucin fijada para el tutor. La cuanta de la retribucin se encuentra establecida entre el 4% y el 20% del rendimiento lquido de los bienes.

La declaracin de fallecimiento
Tercera y definitiva fase: finalmente, se le da por muerto, aunque realmente no haya garanta cierta de que el ausente haya fallecido. La declaracin de fallecimiento supone una presuncin: no excluye la reaparicin del declarado fallecido. Las medidas provisionales, la declaracin de ausencia y la de fallecimiento no constituyen fases necesariamente concatenadas; pueden promoverse sin haberse instado unas u otras.

Requisitos exigidos

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En caso de que la desaparicin de la persona haya tenido lugar en condiciones de peculiar riesgo, transcurrido el plazo de dos aos, ha lugar la declaracin de fallecimiento (CC). o Tales supuestos seran los siguientes: siniestros de peculiar gravedad (terremoto, tifn); subversiones polticas o sociales; participacin en campaas blicas; naufragios y accidentes areos.
o

LEY 4/2000: un ao como plazo general para los supuestos de violencia contra la vida; y tres meses en caso de siniestro, en particular en los casos de naufragio, inmersin en el mar o siniestro de aeronave.

En cualesquiera otros supuestos, la exigencia temporal se eleva diez aos, si bien dicho plazo se reduce a la mitad si al expirar los cinco primeros aos el ausente hubiere cumplido ya 75 aos.

Efectos de carcter patrimonial

La declaracin de fallecimiento dar lugar a la herencia del fallecido, conforme a las reglas generales en la materia, salvo algunas excepciones. Tales excepciones son una consecuencia de la posibilidad de reaparicin del fallecido y tienen una clara funcin cautelar: Los herederos estn obligados a formalizar notarialmente un inventario detallado de los bienes muebles y una descripcin de los inmuebles del declarado fallecido. Los herederos no podrn disponer a ttulo gratuito hasta cinco aos despus de dichos bienes, aunque s podrn hacerlo a ttulo oneroso.

En caso de que el testamento del declarado fallecido se hubiesen instituidos legados, quedarn igualmente en suspenso durante un perodo de 5 aos, exceptundose los legados pos.

Efectos de ndole personal: en particular, el matrimonio del declarado fallecido

El vigente art. 85 del CC, establece que el matrimonio se disuelve por la muerte o la declaracin de fallecimiento de uno de los cnyuges y por el divorcio. Una vez declarado el fallecimiento, el cnyuge presente podr volver a contraer matrimonio si lo desea.

La reaparicin del declarado fallecido

El reaparecido recuperar sus bienes en el estado en que se encuentren y tendr derecho al precio de los que se hubieran vendido, o a los bienes que con este precio se hayan adquirido, pero no podr reclamar de sus sucesores rentas, frutos, ni productos obtenidos con los bienes de su sucesin, sino desde el da de su presencia o de la declaracin de no haber muerto.

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Dicha recuperacin a favor del reaparecido no tiene carcter retroactivo, pues se parte de la base de que, durante el periodo en que sus sucesores hayan sido titulares de los bienes, realmente deberan ser considerados legtimos propietarios de los mismos. En el mbito personal, el reaparecido recuperar igualmente la posicin que pudiera corresponderle en las distintas relaciones jurdicas. As, p.e., en las relaciones familiares es obvio que recuperar la patria potestad respecto de sus hijos. Sin embargo, no podr ser considerado cnyuge de su consorte, aunque ste le haya guardado la ausencia y no haya vuelto a contraer matrimonio posterior alguno Para reanudar la convivencia conyugal, habran de celebrar nuevo matrimonio los antiguos cnyuges.

La nacionalidad
Significado y concepto: nacionalidad y apatridia
las normas que regulan la nacionalidad son, para cada Estado, de una importancia capital, pues delimitan el elemento personal insustituible de aqul. la nacionalidad es la integracin de la persona en cualquier organizacin poltica de carcter estatal; de tal manera que la persona queda sometida al ordenamiento jurdico de dicho Estado, mientras que ste queda obligado a reconocer y respetar los derechos fundamentales y las libertades cvicas de aqulla. desde la firma de la Declaracin Universal de Derechos Humanos: 1. Toda persona tiene derecho a una nacionalidad. 2. A nadie se le privar arbitrariamente de su nacionalidad ni del derecho a cambiar de nacionalidad.

Adquisicin originaria y derivativa: la naturalizacin

Tradicionalmente se consideraba que la nacionalidad de origen era la atribuida desde el nacimiento a una persona determinada, en virtud de los criterios polticojurdicos utilizados por el legislador, que bsicamente son dos: 1. La atribucin de nacionalidad por la pertenencia del nacido a una determinada lnea o estirpe familiar, criterio normalmente identificado con la expresin latina ius sanguinis. 2. La atribucin de nacionalidad por el lugar de nacimiento, normalmente conocido como ius soli. La nacionalidad adquirida o atribuida con posterioridad al nacimiento se califica de nacionalidad derivativa o derivada. La nacionalidad de origen correspondera de forma natural o subsiguiente al nacimiento; mientras que la derivativa sera aquella adquirida de forma sobrevenida. Para referirse a la nacionalidad derivativa, tcnicamente, resulta

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preferible hablar de naturalizacin, Nuestra vigente legislacin permite adquirir la nacionalidad de origen de forma sobrevenida o con posterioridad al nacimiento.

La nacionalidad de origen
Ius sanguinis o filiacin
El criterio fundamental de atribucin de la nacionalidad espaola de origen viene representado por el nacimiento de una persona cuyo padre o madre sean espaoles. En el caso de cnyuges de distinta nacionalidad, el nacido puede ostentar dos nacionalidades distintas en el caso de que la legislacin aplicable al cnyuge extranjero contenga una regla similar a la espaola. La atribucin de nacionalidad funciona con independencia del lugar de nacimiento.

Ius soli o nacimiento en Espaa

Los supuestos que originan la atribucin de nacionalidad espaola de origen son: 1. El nacimiento en Espaa del hijo de padres extranjeros si, al menos, uno de ellos hubiere nacido tambin en nuestro territorio nacional 2. los nacidos en Espaa de padres extranjeros, si ambos carecieren de nacionalidad o si la legislacin de ninguno de ellos atribuye al hijo una nacionalidad. 3. Los nacidos en Espaa cuya filiacin no resulte determinada: pinsese en el recin nacido abandonado en el portal de una casa. Ante el desconocimiento de su lnea familiar, el CC opta por atribuirle la nacionalidad espaola de origen.

Adopcin de menores extranjeros por espaoles

Se le otorga asimismo la nacionalidad espaola de origen al extranjero menor de 18 aos adoptado por un espaol.

La nacionalidad derivativa
Aquellos procedimientos que permiten adquirir la nacionalidad espaola a personas que originariamente tenan otra nacionalidad o carecan de nacionalidad alguna, como:

La opcin
Permite facilitar dicha finalidad a aquellas personas que, no obstante encontrarse conectadas con Espaa, carecen de los requisitos necesarios para ostentar la nacionalidad espaola de origen. Supuestos de adquisicin de la nacionalidad espaola en virtud de opcin:

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1. La filiacin o el nacimiento en Espaa cuya determinacin se produzca despus de los 18 aos de edad del interesado. 2. La adopcin del extranjero mayor de 18 aos de edad. 3. Estar o haber estado el interesado sujeto a la patria potestad de un espaol. 4. Las personas que sean descendientes de padre o madre que hubiera sido originariamente espaol y nacido en Espaa. En general, la declaracin de optar por la nacionalidad espaola deber ser realizada en el plazo de dos aos, a contar desde el momento en que se da el supuesto de hecho propio de la adquisicin de la nacionalidad espaola por opcin.

La carta de naturaleza
la nacionalidad espaola se adquiere por carta de naturaleza, otorgada discrecionalmente mediante Real Decreto, cuando en el interesado concurran circunstancias excepcionales. Puede identificarse como una forma especial y privilegiada de otorgamiento de la nacionalidad espaola por el poder ejecutivo. Tales singularidades consisten principalmente en las circunstancias excepcionales del interesado y en su otorgamiento discrecional (es decir, no reglado). La cuestin tiene escasa importancia desde el punto de vista prctico, pues esta forma de atribucin de la nacionalidad espaola es absolutamente inusual.

La naturalizacin por residencia

Aunque la consideramos en tercer lugar, realmente la naturalizacin por residencia constituye el supuesto normal de adquisicin de la nacionalidad espaola por nacionales de otros Estados. La residencia continuada y efectiva de cualquier extranjero en nuestro pas, cuando se ve acompaada de la solicitud de otorgamiento de la nacionalidad, se considera (o se presume) como una verdadera integracin del interesado en la comunidad nacional. El dato inicial a considerar es el periodo de residencia que habilita para solicitar la concesin de la nacionalidad espaola. Plazos: 1. Residencia decenal: o constituye la regla general. 2. Residencia quinquenal:
o

refugiados.

3. Residencia bienal:

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nacionales de origen de pases iberoamericanos, Andorra, Filipinas, Guinea Ecuatorial, Portugal y sefardes.

4. Residencia anual:
o o o

El que haya nacido en territorio espaol. El que no haya ejercitado la facultad de optar. El que haya estado sujeto legalmente a la tutela, guarda o acogimiento de un ciudadano o institucin espaoles durante dos aos consecutivos. El que al tiempo de la solicitud llevare un ao casado con espaol o espaola y no estuviere separado legalmente o de hecho. El viudo o viuda de espaol o espaola, si a la muerte del cnyuge no existiera separacin legal o de hecho. El nacido fuera de Espaa de padre o madre, o abuelo o abuela que originariamente hubieran sido espaoles.

La residencia legal, continuada e inmediatamente anterior a la peticin, durante los periodos reseados, no es por s sola causa de atribucin de la nacionalidad espaola. La concesin podr denegarla el Ministro de Justicia por motivos razonados de orden pblico o de inters nacional. El interesado deber justificar buena conducta cvica y suficiente grado de integracin en la sociedad espaola. El peticionario que se vea perjudicado y crea reunir los requisitos legalmente fijados puede recurrir a la jurisdiccin contenciosoadministrativa.

Requisitos comunes a la adquisicin derivativa

1. Que el mayor de 14 aos, y capaz de prestar una declaracin por s, jure o prometa fidelidad al Rey y obediencia a la Constitucin y a las Leyes. 2. Que la misma persona declare que renuncia a su anterior nacionalidad. 3. Que la adquisicin se inscriba en el Registro Civil espaol.

15. La vecindad civil y el domicilio

Significado de la vecindad civil
Al igual que la nacionalidad permite saber cul es el ordenamiento estatal aplicable a las personas, la llamada vecindad civil es un criterio de determinacin de la legislacin civil (comn o foral) aplicable a los ciudadanos espaoles.

Vecindad civil, condicin poltica y vecindad administrativa de los espaoles

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La vecindad administrativa es objeto de regulacin por parte de la legislacin de rgimen local, que exige a todo espaol o extranjero que viva en territorio espaol estar empadronado en el municipio en que resida habitualmente.

Regulacin normativa de la vecindad civil

el matrimonio no altera la vecindad civil. Autonomas regionales y derechos forales: Las CCAA carecen de competencia alguna para regular la vecindad civil, estando reservada la regulacin de tal materia a la legislacin estatal. As lo ha establecido el TC, declarando inconstitucional el inciso del art. 2.1 de la Compilacin del Derecho Civil de Baleares, en el que se prevea que las normas civiles forales (y, en adelante, las autonmicas) seran de aplicacin a quienes residen en l (territorio balear) sin necesidad de probar su vecindad civil. Razona el Tribunal, que la Constitucin opt, inequvocamente, por un sistema estatal y, por tanto, uniforme de Derecho Civil interregional y excluy, en la misma medida, que pudieran las CCAA establecer regmenes peculiares para la resolucin de los conflictos de leyes.

La atribucin de la vecindad civil

Respecto de los hijos, la atribucin de vecindad requiere ante todo distinguir entre el caso en que los padres o progenitores tengan la misma vecindad o, por el contrario, sta sea distinta. En caso de igual vecindad, el criterio del ius sanguinis deviene fundamental. Por el contrario, en caso de que la vecindad de los padres o progenitores no sea coincidente, el criterio prioritario de atribucin corresponder al lugar de nacimiento y, subsidiariamente, entrar en juego la vecindad comn. No obstante, ninguno de ambos criterios de atribucin tendr virtualidad alguna en el supuesto de que los padres atribuyan a los hijos la vecindad civil de cualquiera de ellos. De otra parte, cualquier menor de edad que haya cumplido 14 aos podr optar por la vecindad civil del lugar de nacimiento o por la ltima vecindad de cualquiera de sus padres. Finalmente, la residencia y el lugar de residencia tambin son tenidos en cuenta por el legislador a efectos de la adquisicin de una vecindad civil.

La coincidencia en los padres o progenitores: ius sanguinis

Art. 14.2 tienen vecindad civil en territorio de derecho comn, o en uno de los de derecho especial o foral, los nacidos de padres que tengan tal vecindad.

La distinta vecindad de padres o progenitores

La atribucin de la vecindad civil por los padres
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Art. 14.3: los padres, o el que de ellos ejerza o le haya sido atribuida la patria potestad, podrn atribuir al hijo la vecindad civil de cualquiera de ellos en tanto no transcurran los 6 meses siguientes al nacimiento o a la adopcin. La contemplacin del plazo sealado, pretende evitar que los padres jueguen con la vecindad civil del hijo.

Los criterios legales de atribucin de la vecindad civil

Entre el lugar de nacimiento y la vecindad de derecho comn, es claro que sta resulta aplicable slo de forma subsidiaria en un doble sentido. En caso de que los padres hayan sido concordes en atribuir la vecindad civil de cualquiera de ellos al hijo, el lugar de nacimiento resulta irrelevante; con mayor razn, la vecindad civil de derecho comn. En caso de que el lugar de nacimiento comporte la atribucin de una determinada vecindad (comn o foral), la remisin a la vecindad comn tampoco tendr eficacia alguna: en caso de duda prevalecer la vecindad civil que corresponda al lugar de nacimiento. Parece, pues, que realmente la entrada en juego de la eficacia subsidiaria de la regla de imputacin de la vecindad comn slo encontrar aplicacin en los supuestos en el que el hijo haya nacido en el extranjero.

Adquisicin de la vecindad civil en virtud de opcin

La opcin por matrimonio
En previsin de ello, el vigente art. 14.4 atribuye a cualquiera de los cnyuges la facultad de optar, en cualquier momento de vigencia real del matrimonio, por la vecindad civil del otro, permitiendo as una relativa unificacin de las reglas civiles aplicables.

La opcin propia de los hijos

El ltimo prrafo del art. 14.3 permite a los hijos pronunciarse de forma personal acerca de la vecindad civil que desean ostentar, pues pueden optar tanto por la vecindad civil correspondiente al lugar de nacimiento, cuanto por la ltima vecindad de cualquiera de sus padres, siempre que hayan cumplido 14 aos, estn o no emancipados. Slo que, en caso de no estar emancipados, habrn de actuar con la asistencia de su representante legal. El plazo de ejercicio de la opcin comienza al cumplirse los 14 aos y se extingue un ao despus de su emancipacin. Por tanto, en el caso de que sta se produzca por alcanzar la mayora de edad, el interesado cuenta con 5 aos naturales para llevar a cabo la opcin. El plazo, en todo caso, debe ser considerado de caducidad.

La adquisicin por residencia

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La Ley 11/1990, prev que, a consecuencia de la residencia, habitual y continuada, en un territorio distinto al de la vecindad civil anterior, cualquier espaol puede adquirir una nueva vecindad civil. Textualmente establece: la vecindad civil se adquiere: 1. Por residencia continuada durante 2 aos, siempre que el interesado manifieste ser sa su voluntad. 2. Por residencia continuada de 10 aos, sin declaracin en contrario durante ese plazo. Ambas declaraciones se harn constar en el Registro civil y no necesitan ser reiteradas.

El domicilio: concepto y significado

El trmino domicilio tiene un acusado entronque con la vivienda de la persona, aunque por extensin puede estar tambin referido a otras indicaciones del lugar de residencia habitual de la persona. Por otra parte, el domicilio en cuanto lugar de residencia habitual de la persona tiene importancia no slo para el Derecho civil, sino para los restantes sectores del Derecho. En nuestra Constitucin el domicilio aparece expresamente recogido en el art. 18, que garantiza su inviolabilidad. Evidentemente, en tal precepto el domicilio se identifica con la vivienda en la que (habitual o pasajeramente) reside la persona, para garantizar que (salvo en caso de flagrante delito) nadie puede penetrar en ella, ni siquiera los representantes de los poderes pblicos, sin autorizacin judicial o consentimiento del propio interesado. De otra parte, el art. 19 reconoce a los espaoles el derecho a elegir libremente su residencia y a circular por el territorio nacional. CLASES DE DOMICILIOS Domicilio real o voluntario es la base del concepto de domicilio basta conciderar la recidencia habitual como recidencia efectiva. Domicilio legal lugar como domicilio de una persona por culaquier disposicin legislativa. Diplomaticos,domicilio de los hijos,comerciantes Domicilio de los litigiantes el domicilio del demandante sera el que a echo constar en la demanda el demandado una vez comparecido podra designar podra designar para susecibas comunicaciones un domicilio. A efectos de la comunicacin podra designarse como domicilio el que aparesca en el padron.

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Domicilio electivo lugar de ejercicio de un derecho o del cumplimiento de una obligacion designado por la persona interesada en cualquier relacion juridica, con independencia del domicilio real.

16. El Registro Civil

El Registro Civil: nociones fundamentales
Introduccin
Las relaciones sociales requieren frecuentemente acreditar de forma segura e indiscutible las condiciones de capacidad y el entorno familiar de la persona: la edad, el hecho de estar soltero o casado o de no haber sido sometido a incapacitacin, etc. Los modernos Estados, adoradores de la estadstica, han mostrado un enorme inters por contar con un fichero de sus ciudadanos, de gran utilidad para las ms diversas cuestiones. Semejante fichero viene representado por el Registro Civil, un Registro que est destinado al efecto de que consten en l los actos concernientes al estado civil de las personas

Datos inscribibles
Constituyen objeto del Registro Civil los siguientes datos relativos a las personas: 1. El nacimiento 2. La filiacin 3. El nombre y apellidos 4. La emancipacin y habilitacin de edad 5. Las modificaciones judiciales de la capacidad de las personas o que stas han sido declaradas en concurso, quiebra o suspensin de pagos (por mandato expreso de la LPPD deben constar tambin en el RC el nombramiento del administrador del discapacitado) 6. Las declaraciones de ausencia o fallecimiento 7. La nacionalidad y vecindad 8. La patria potestad, tutela y dems representaciones que seala la Ley 9. El matrimonio 10. La defuncin

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Asimismo, se inscribirn en todo caso los hechos ocurridos fuera de Espaa cuando las correspondientes inscripciones deban servir de base a inscripciones marginales exigidas por el Derecho espaol.

El nombre
El nombre es el dato identificador inicial y posiblemente principal de toda persona. Tras la aprobacin de la Ley del Registro Civil de 8 de junio de 1957 al dar nombre al nacido no podr consignarse ms de un nombre compuesto, ni ms de dos simples. La Ley 40/1999, por la que se regulan los nombres y apellidos y el orden de los mismos, tiene especial importancia en cuanto permite sustituir el nombre que obre inscrito en el RC en castellano por su equivalente en cualquiera de las dems lenguas espaolas.

Los apellidos
La Ley 40/1999 ha introducido una modificacin de suma importancia, permitiendo que cuando la filiacin se encuentre determinada por ambas lneas el padre y la madre de comn acuerdo podrn decidir el orden de transmisin de su respectivo primer apellido antes de la inscripcin registral. Finalmente la LO 1/2004, relativa a la violencia de gnero, bajo la rbrica de cambio de apellido ha aadido un nuevo prrafo al art. 58 de la LRC: 2. Cuando se den circunstancias excepcionales podr accederse al cambio. En caso de que el solicitante de la autorizacin del cambio de apellidos sea objeto de violencia de gnero y en cualquier otro supuesto en que la urgencia de la situacin as lo requiriera.

Organizacin del Registro Civil

Las secciones del Registro Civil
En Espaa el RC se encuentra divido en cuatro secciones, denominadas respectivamente: 1. Nacimientos y general. 2. Matrimonios. 3. Defunciones. 4. Tutelas y representaciones legales.

La Seccin 1 (De nacimientos y general)

El objeto principal de las inscripciones que han de anotarse endicha Seccin viene representada por el nacimiento, que sin duda alguna constituye el asiento principal no slo de la Seccin del Registro considerada, sino del RC considerado en su conjunto. 37

La inscripcin del nacimiento representa el punto medular de todo el sistema registral, asumiendo el papel de inscripcin central que proporciona informacin sobre las restantes inscripciones de la persona. La centralizacin desempeada por la inscripcin de nacimiento se consigue mediante la prctica de unas notas de coordinacin que, de oficio, deben llevar a cabo los Jueces encargados de los diversos Registros, para que en el Registro de destino (el de nacimiento) se lleve a cabo la correspondiente nota marginal o de referencia. Mas, junto a la inscripcin de nacimiento, en la Seccin 1 del RC han de anotarse tambin todos aquellos hechos inscribibles para los que la legislacin no establece especialmente que sean inscritos en otra Seccin:

Modificaciones judiciales de capacidad Declaraciones de concurso Declaracin legal de ausencia Declaracin de fallecimiento Hechos relativos a la nacionalidad o vecindad Tutela y administracin patrimonial de las personas con discapacidad

Igualmente, al margen de la inscripcin de nacimiento se pondr nota de referencia de las inscripciones de matrimonio, tutela, representacin y defuncin del nacido.

La Seccin 2 (De matrimonios)

Tiene por objeto la inscripcin del acto del matrimonio y de la fecha, hora y lugar en que se contrae. Como anotaciones marginales la LRC considera las siguientes:

Las sentencias y resoluciones sobre la validez, nulidad o separacin del matrimonio y cuantos actos pongan trmino a ste. La existencia de pactos, resoluciones judiciales y dems hechos que modifiquen el rgimen econmico de la sociedad conyugal.

La Seccin 3 (De las defunciones)

Tiene por objeto inscribir la muerte de la persona, con indicacin de la fecha, hora y lugar en que acontece. La inscripcin del bito se practica en virtud de declaracin de quien tenga conocimiento de ella y, particularmente, de los parientes del difunto o habitantes de su misma casa. Se inscribe exclusivamente el hecho fsico y real de la muerte y no as la declaracin de fallecimiento.

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La Seccin 4 (De tutelas y representaciones legales)

La representacin legal por antonomasia es la ostentada por los padres respecto de los hijos menores que se encuentran sometidos a la patria potestad. Sin embargo, sta y sus modificaciones no quedan sujetas a inscripcin. Por tanto las tutelas y representaciones legales quedan circunscritas a la anotacin de los cargos tutelares y dems representaciones legales de personas naturales y sus modificaciones.

La organizacin territorial
Institucionalmente considerado, el RC es nico, en el sentido de que todos los distintos registros se consideran integrados como un todo. El RC depende del Ministerio de Justicia y dentro de dicho Ministerio todos los asuntos a l referentes estn encomendados a la Direccin General de los Registros y el Notariado. Naturalmente no supone que exista un nico RC en el sentido de oficina y organizacin administrativa del mismo, sino que, por el contrario, est integrado por los Registros Municipales, los Registros Consulares y el Registro Central.

Los Registros Municipales

En todo municipio debe existir un Registro, en el que atendiendo al criterio territorial se inscribirn aquellos hechos que en l acaezcan. Ahora bien, la existencia o no en el municipio de Jueces de primera instancia, obliga a distinguir entre:

Registros principales, que sern aquellos Registros Municipales encomendados directamente al Juez de primera instancia all donde lo haya. Registros subordinados o delegados, los existentes en aquellos municipios en que nicamente exista Juez de paz, quien actuar con numerosas restricciones:
o

carecen prcticamente de competencia en materia de expedientes. No existe la Seccin 4. Las certificaciones deben llevar siempre la firma conjunta del Juez de paz y del Secretario.

o o

Los Registros Consulares

Para cada demarcacin consular habr un RC. La finalidad de tales Registros es que los residentes fuera del territorio nacional puedan inscribir los datos y circunstancias. En aos de emigracin laboral, ha sido enormemente frecuente

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la inscripcin de espaoles nacidos en el extranjero. Cualesquiera hechos que afecten a las cualidades personales de los espaoles residentes en el extranjero deben ser anotados o inscritos, a efectos de que stos posteriormente, a travs del Ministerio de Asuntos Exteriores, den cuenta al Ministerio de Justicia de tales hechos o circunstancias.

El Registro Central
Se encuentra a cargo de la propia Direccin General de los Registros y el Notariado del M de Justicia y, por tanto, es un Registro nico para todo el territorio nacional, estando radicado en Madrid en cuanto oficina u organizacin administrativa. Igualmente se llevarn en el Registro civil Central los libros formados con los duplicados de las inscripciones consulares y de las inscripciones de nacimiento practicadas en los Registros Municipales del domicilio.

Los diversos asientos del Registro

La incorporacin al Registro de cualesquiera datos o circunstancias se califica asiento, en el sentido coloquial de apunte o anotacin extendida por escrito. As pues, el trmino asiento constituye el gnero de los distintos apuntes que acceden al RC, debindose distinguir despus entre las diversas especies de los mismos.

Inscripciones
Las inscripciones propiamente dichas constituyen el tipo de asiento fundamental en nuestro sistema registral y se caracterizan por ser asientos de naturaleza permanente y sustantiva (en el sentido de que no dependen de ningn otro asiento, ni constituyen aadidos o datos complementarios del mismo) El RRC considera inscripciones principales las de nacimiento, matrimonio, defuncin y la primera de cada tutela o representacin legal. El carcter principal de tales inscripciones radica en que cada una de ellas abre folio registral. Esto es, ocupan el espacio principal reservado en el modelo de folio registral reglamentariamente aprobado, mientras que las restantes inscripciones se califican de marginales en atencin a que ocupan el espacio correspondiente (el margen interior) del folio registral principal que, por cuanto sabemos ya, ser precisamente el de nacimiento. Una inscripcin, aunque se realice marginalmente, tendr siempre los mismos efectos que las denominadas principales: la fuerza probatoria privilegiada.

Anotaciones
Las anotaciones registrales representan una serie de asientos caracterizadas por la nota de la provisionalidad y de mucha menor importancia que las inscripciones tanto en la teora cuanto en la prctica. Las anotaciones tienen

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valor simplemente informativo y en ningn caso constituirn la prueba que proporciona la inscripcin.

Notas marginales
Consisten en asientos breves y concisos anotados en el margen de los folios registrales que cumplen una funcin instrumental: relacionar las inscripciones entre s, de forma tal que la consulta del Registro se vea facilitada.

Indicaciones
Otra novedad incorporada a la Ley vigente es la constancia en el RC de bienes del matrimonio (gananciales, separacin, comunidad absoluta, participacin, etc.), a travs de un asiento de carcter especial legalmente denominado indicacin.

Cancelaciones
En tcnica registral, cancelar significa privar de eficacia a una inscripcin o cualquier otro asiento que con anterioridad publicaba un hecho o circunstancia susceptible de registracin. Por ende, las cancelaciones son asientos de carcter negativo que conllevan la anulacin de un asiento anterior por ineficacia del acto, inexactitud del contenido u otra causa. La cancelacin puede constar marginalmente o abrir folio independiente (con la consiguiente nota de referencia) y, por su parte, el asiento totalmente cancelado ser cruzado (esto es, tachado) con tinta de distinto color en el libro registral; mientras que, si se cancela parcialmente, se subrayar la parte cancelada cerrndose entre parntesis con llamada marginal al asiento cancelatorio.

Las inscripciones registrales en particular

Realmente los nicos asientos que gozan de un rgimen jurdico destacable son las inscripciones, en cuanto tienen valor probatorio especialmente cualificado.

Inscripciones declarativas y constitutivas

Comnmente se afirma que las inscripciones registrales son declarativas porque su funcin propia consiste en constatar pblicamente hechos, actos o circunstancias de la persona que han acaecido, incluso con plenitud de efectos, con independencia de la inscripcin. La mayor parte de las inscripciones del RC, aunque sean obligatorias tienen carcter declarativo, siendo excepcionales las inscripciones constitutivas. En stas, la inscripcin en el RC se considera legalmente como un requisito ms del acto jurdico que conlleva una modificacin de las circunstancias personales, de forma tal que sin inscripcin dicho acto no produce efectos. 41

Inscripciones de carcter constitutivo:

El cambio de nombre y apellidos, cuyo plazo de inscripcin caduca a los 180 das de la notificacin de la autorizacin. La adquisicin derivativa de la nacionalidad espaola. Las declaraciones de conservacin, recuperacin de nacionalidad y vecindad civil.

El valor probatorio de las inscripciones

Segn establece el art. 2 LRC: el Registro Civil constituye la prueba de los hechos inscritos. Slo en los casos de falta de inscripcin o en los que no fuere posible certificar del asiento, se admitirn otros medios de prueba. exactitud de los hechos inscritos:

Para admitir otros medios de prueba en caso de falta de inscripcin, ser requisito indispensable para su admisin, que, previa o simultneamente, se haya instado la inscripcin omitida o la reconstitucin del asiento. No podrn impugnarse en juicio los hechos inscritos en el Registro sin que a la vez se inste la rectificacin del asiento correspondiente..

La publicidad formal
La expresin publicidad formal es un corolario del carcter pblico del RC y del hecho de que su contenido puede ser conocido a travs de formas especiales reguladas por la ley.

Los medios de publicidad: la gratuidad de las certificaciones

El conocimiento de los asientos registrales puede adquirirse a travs de los siguientes medios:

Consulta directa o exhibicin al interesado de los propios libros registrales, de forma tal que aqul llegue a tener conocimiento de los asientos registrales, pudiendo incluso tomar notas del contenido de ellos. Tales notas carecen de valor probatorio alguno Las notas simples informativas: de lo mismo que puede certificarse se dar, sin garanta, nota simple informativa a quien la solicite. El giro sin garanta demuestra bien a las claras que las notas simples informativas (expedidas por lo general en papel comn con el sello del Registro correspondiente) carecen de valor probatorio y explica que sean escasamente utilizadas en la prctica. Las certificaciones, por el contrario, son documentos pblicos con pleno valor probatorio, tal y como estableca la antigua LEC 1881, el cual 42

hablaba indistintamente de las partidas o certificaciones de nacimiento, de matrimonio y de defuncin, manteniendo as un trmino (partida) que es el normalmente utilizado para referirse a las certificaciones del RC.

declarado la completa gratuidad de todas las actuaciones del RC, con la sola excepcin de los honorarios correspondientes a los informes periciales de los mdicos del RC. La gratuidad de las certificaciones, unida a su particular valor probatorio como documentos pblicos, Atendiendo al conjunto de datos que proporcionan, las certificaciones pueden ser:

Literales: las que comprenden ntegramente los asientos a que se refieren, con indicacin de las firmas. En extracto y ordinarias: las que contienen los datos de que especialmente hace fe la inscripcin correspondiente.

Hoy da las certificaciones suelen ser comnmente literales, pues la autorizacin de fotocopias de los libros registrales, hace que sea ms fcil proporcionar el contenido ntegro del folio correspondiente que entresacar del mismo algunos datos. Naturalmente, dichas fotocopias se realizan en papel oficial y con una diligencia de compulsa autenticada con la firma del Secretario del Juzgado.

El carcter pblico del Registro

El RC, como regla general, tiene carcter pblico presumindose que quien solicita una certificacin tiene inters en conocer los asientos y, por consiguiente, derecho a obtener la oportuna certificacin. Sin embargo, dicha regla general se ve mitigada por dos razones: 1. De una parte, porque las cuestiones relacionadas con la intimidad personal y familiar no deben ser objeto de divulgacin indiscriminada y son consideradas como casos de publicidad restringida. En consecuencia, las certificaciones que contengan algunos de los datos reservados (filiacin adoptiva, filiacin no matrimonial o desconocida, rectificacin del sexo, causas de nulidad o separacin matrimonial, causas de divorcio, etc.) slo pueden ser expedidas a favor de los propios inscritos o de sus familiares cercanos o herederos. 2. En segundo lugar, para paliar los abusos que podra provocar la gratuidad de las certificaciones, se considera que si el peticionario solicita ms de una certificacin referida al mismo asiento o documento, el encargado adoptar las determinaciones oportunas a fin de evitar abusos.

Referencia al Libro de familia

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El llamado Libro de familia es un instrumento ms de publicidad de determinados datos relativos a las personas cuyo conocimiento se encuentra bastante generalizado, pues es utilizado para un buen nmero de actos administrativos. Materialmente, consiste en una libreta de cubiertas azules que, como regla, se entrega a los cnyuges en el momento de ser inscrito el matrimonio (o cuando se lleva a cabo una adopcin o el reconocimiento de un hijo no matrimonial). El objeto fundamental del Libro de familia consiste en anotar en el mismo los datos relativos al matrimonio, nulidad y divorcio, hechos que afecten a la patria potestad y la defuncin de los hijos ocurrida antes de la emancipacin. Los asientos del Libro de familia tienen valor de certificaciones y de ah su importancia como medio de prueba.

17. Las personas jurdicas

Las personas jurdicas en el CC
Nuestro CC utiliza expresamente la denominacin de personas jurdicas, en plural, como rbrica del captulo II del Ttulo II del Libro primero.

La estructura bsica de asociaciones y fundaciones (clasificacin de las personas jurdicas)

En nuestro sistema jurdico existen tres tipos de personas jurdicas: 1. Corporaciones 2. Asociaciones 3. Fundaciones Asociacin es un conjunto de personas unidas por la consecucin de un fin; la fundacin es un conjunto de bienes (un patrimonio) adscrito a un fin.

Las corporaciones: las personas jurdicas pblicas

La agrupacin de personas con un fin comn

En la libre iniciativa de sus propios componentes personales, , que se identificara con la asociacin. En el dictado de la Ley, en cuyo caso se dara cuerpo a las corporaciones, dentro de las Administraciones pblicas (el propio Estado, las CCAA, la Provincia, el Municipio, las Universidades, los colegios profesionales, las Federaciones Deportivas)

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El Cdigo utiliza el trmino corporaciones para referirse a todas las personas jurdicopblicas que deben su nacimiento al propio impulso de la Administracin pblica y de los diferentes organismos polticos.

El inters pblico de asociaciones y fundaciones

Lo dicho no significa que las asociaciones y las fundaciones dejen de ser personas jurdicoprivadas en sentido genuino, sino slo que los fines perseguidos por ellas han de ser de inters general. En principio, las asociaciones y las fundaciones han de ser consideradas privadas, en el sentido de que, una vez permitidas legalmente, la iniciativa de su creacin o constitucin corresponde, por principio, a los particulares.

Asociaciones y sociedades: el inters particular

Una vez enunciado el requisito del inters pblico de las asociaciones, el art. 35 del CC, reconoce como personas jurdicas a las asociaciones de inters particular, complicando de forma absoluta el panorama. En realidad, tales asociaciones de inters particular constituyen un subtipo de la figura de la asociacin propiamente dicha: las sociedades, que tienen por objeto conseguir un lucro o ganancia repartible entre los socios.

18. Las asociaciones

Legislacin aplicable y clases de asociaciones La antinomia entre la Ley 191/1964 y la Constitucin
El explcito reconocimiento constitucional del D de asociacin (art. 22 CE) es hoy da uno de los contenidos tpicos de las Constituciones democrticas e incluso de los instrumentos jurdicos propios de los regmenes no democrticos. La diferencia fundamental entre unas y otros vendr dada por el posterior desarrollo o limitacin del principio asociativo, en el segundo caso en la evitacin de toda agrupacin de carcter poltico. Ley de Asociaciones de 1964, vigente hasta el comienzo del siglo XXI, evidencia la precaucin de cercenamiento del principio asociativo en el mbito jurdicopoltico.

La pluralidad normativa en el momento constituyente

se mantiene la Ley General de Asociaciones, para parchear los problemas polticos de primera lnea. Los aos de la transicin conocen una inusitada actividad legislativa en relacin con las asociaciones.

La situacin normativa actual: los tipos particulares de asociaciones

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Publicada la Constitucin, la falta del desarrollo del art. 22 y el formal mantenimiento de la Ley 191/1964 la situacin ha devenido absolutamente confusa desde el punto de vista normativo, pues algunas de las disposiciones han sido objeto de reforma o desarrollo antes de transcurrir un decenio desde la aprobacin de la Constitucin.

La LO 1/2002, reguladora del derecho de asociacin

Parece razonable destacar la aprobacin, por fin, de la LO 1/2002, de 22 de marzo reguladora del derecho de asociacin, que implica que el rgimen general del derecho de asociacin sea compatible con las modalidades especificas reguladas en leyes especiales, y en las normas que las desarrollan.

Constitucin de la asociacin
La pluralidad de personas
El presupuesto fundamental del nacimiento de la asociacin viene representado por la unin o agrupacin de un nmero plural de personas, las cuales precisamente se asocian entre s para conseguir alguna finalidad que, por separado, sera imposible o inoportuna. No obstante, la Ley orgnica 1/2002 establece que se necesitan como mnimo tres personas, fsicas o jurdicas, como socios iniciales o fundadores. Resulta, pues, indiscutible que en la actualidad incluso las entidades pblicas con carcter general son titulares del derecho de asociacin. Quienes deseen constituir una asociacin (o incorporarse a una ya existente) deben tener capacidad de obrar. Conforme a ello, los menores de edad no podran formar parte de asociacin alguna, por carecer de tal capacidad. Sin embargo, dicha conclusin es dudosa si pensamos en la cantidad de asociaciones deportivas, culturales, etc., constituidas a propsito para la juventud y los estudiantes.

El acta fundacional
Quienes deseen constituir una asociacin, como primer paso, habrn de llevar a cabo un acto dirigido a manifestar su voluntad de constituirla, al tiempo que habrn de redactar y aprobar uno estatutos que constituyen las reglas internas de funcionamiento. La Ley de Asociaciones habla de acta constitutiva o acta fundacional, que constituye el documento suscrito por los socios fundadores que deja constancia de la voluntad comn y concorde de los asistentes de constituir una asociacin. Puede tratarse de un documento pblico (acta notarial) cuanto privado (la mayora) que contenga los siguientes extremos: 1. Nombre, apellidos y circunstancias de las personas intervinientes. 2. Lugar y fecha de la reunin.

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3. Acuerdo constitutivo con indicacin del nombre, domicilio y fines de la misma 4. Aprobacin de los estatutos. 5. Apoderamiento a favor de una/varias persona/s para llevar a cabo las gestiones de puesta en marcha de la asociacin.

Los Estatutos
Los estatutos, en cuanto reglas de autorregulacin de la asociacin, han de comprender los extremos requeridos por el funcionamiento de una organizacin (denominacin, fines, domicilio, rganos directivos, etc.). Tienen una gran importancia prctica, ya que sus normas suplen en la mayor parte de las ocasiones la parquedad legal sobre la materia. Tanto la ley derogada como la legislacin actual establecen un contenido estatutario mnimo: 1. La denominacin de la asociacin, que no podr ser idntica a la de otras previamente registradas. 2. El domicilio as como el mbito territorial en que haya de realizar principalmente sus actividades. 3. La duracin, cuando la asociacin no se constituya por tiempo indefinido. 4. Los fines perseguidos, que habrn de ser lcitos y determinados, as como las actividades previstas para su consecucin. Los fines y las actividades deben ser descritos de forma precisa. En relacin con la licitud de los fines, la CE se limita a declarar la ilegalidad de las asociaciones que persigan fines o utilicen medios tipificados como delito, y a prohibir las asociaciones secretas y las de carcter paramilitar 5. Los requisitos y modalidades de admisin y baja, sancin y separacin de los asociados y las clases de stos. Podrn incluir tambin las consecuencias del impago de las cuotas por parte de los asociados. 6. Los derechos y obligaciones de los asociados y de cada una de sus distintas modalidades. 7. Los criterios que garanticen el funcionamiento democrtico de la asociacin. 8. Los rganos directivos y representacin, su composicin, reglas y procedimientos para la eleccin y sustitucin de sus miembros, sus atribuciones, duracin de los cargos, causas de cese, la forma de deliberar, y requisitos para que los citados rganos queden vlidamente constituidos. 9. El rgimen de administracin, contabilidad y documentacin, y fecha de cierre del ejercicio asociativo. 10. El patrimonio inicial y los recursos econmicos de los que se podr hacer uso. 47

11. Causas de disolucin y destino del patrimonio en tal supuesto, que no podr desvirtuar el carcter no lucrativo de la entidad.

La inscripcin registral y la adquisicin de la personalidad jurdica

Actualmente, el prrafo 3 del artculo 22 de la constitucin establece que las asociaciones debern inscribirse en un Registro a los solos efectos de publicidad La CE potencia el d de asociacin y lo declara como d fundamental de libre ejercicio, sin reconocimiento administrativo alguno. Otra cosa, sin embargo, es otorgar personalidad jurdica a las asociaciones como estructuras organizadas cuando lo sean, para lo que se requiere la inscripcin registral. Segn ello las asociaciones registradas gozaran de personalidad jurdica; las no registradas seran asociaciones sin personalidad. Esto significa que hasta que una asociacin no est inscrita, no tendr plena capacidad de obrar. El art. 5 de la L.O. 1/2002 establece que con el otorgamiento del acta fundacional adquirir la asociacin su personalidad jurdica y la plena capacidad de obrar, si bien segn su art. 10, los promotores de asociaciones no inscritas respondern, personalmente de las obligaciones contradas con terceros. Las asociaciones inscritas responden de sus obligaciones con todos sus bienes presentes y futuros y los asociados no responden personalmente de las deudas de la asociacin.

La condicin de socio
Voluntariedad e intransmisibilidad de la cualidad de socio
Nadie puede ser obligado a pertenecer a una asociacin (en contra de lo que ocurre respecto de las corporaciones), ni a seguir ostentando la cualidad de socio previamente adquirida. La condicin de socio tiene carcter personalsimo y es esencialmente intransmisible, ya sea intervivos o mortis causa. El socio carece de voluntad para subrogar en su posicin a otra persona, aunque sta rena los requisitos exigidos o las condiciones establecidas estatutariamente para pertenecer a la asociacin, imponindola al resto de los consocios. Sin embargo, los estatutos pueden prever mecanismos de sustitucin de socios u otorgar vas preferentes de ingreso a favor de ciertas personas, mediante el correspondiente acuerdo social (previsto en los estatutos), no por mera iniciativa o decisin.

Adquisicin de la cualidad de socio

La cualidad de socio puede adquirirse desde el propio momento constitutivo, por haber participado en la generacin del grupo social organizado (socios fundadores), o bien en cualquier momento posterior, por adhesin o incorporacin a la asociacin ya existente (socios ordinarios).

Prdida de la condicin de socio

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La condicin de socio se pierde cuando el interesado manifiesta su voluntad en tal sentido, pues los asociados tienen derecho a separarse voluntariamente de la asociacin en cualquier tiempo. Dicha libertad no puede verse limitada en modo alguno en los estatutos, cuyas previsiones no pueden pasar de establecer un plazo de preaviso para renunciar a la condicin de socio. Igualmente se extingue la condicin de socio por la muerte o declaracin de fallecimiento de este as como por la prdida de condiciones o circunstancias personales requeridas para pertenecer a la asociacin (ser vecino, por ejemplo). Los estatutos pueden establecer unas razones para causar baja en la asociacin: impago de cuotas, actuacin desleal, etc.

Derechos y deberes de los socios

Merecen especial atencin los que pueden denominarse derechos polticos (asistencia a asambleas, voto, etc.) que no pueden restringirse estatutariamente y corresponden en pie de igualdad a todos los socios, sin que resulte admisible establecer diferencias entre ellos (entre socios fundadores y ordinarios, p.e.). Los deberes consisten en contribuir econmicamente, mediante la cuota, al sostenimiento de las actividades asociativas y procurar la consecucin de los fines de la asociacin a travs de la participacin activa en las actividades programadas por la Junta Directiva o el rgano de gobierno que cumpla sus veces.

Esquema organizativo y rganos directivos

1. Asamblea General: rgano supremo; ha de convocarse una vez al ao para la aprobacin de cuentas y presupuestos, es el rgano competente para modificacin de Estatutos, etc. Salvo que los Estatutos dispongan otra cosa, el qurum de constitucin en 1 convocatoria es la mayora de socios (presentes o representados) y en 2, cualquiera que sea el nm. de asistentes a la sesin. 2. Junta Directiva: rgano de direccin y gestin de la asociacin. 3. Presidente: representa a la asociacin frente a terceros y preside tanto la Junta Directiva como la Asamblea General.

El patrimonio social y la gestin econmica

Patrimonio social y capacidad patrimonial
La LO 1/2002 habla directamente de patrimonio inicial. Esta ltima expresin sugiere claramente que para la ley debe fijarse el patrimonio inicial de la asociacin, que sera el formado por el conjunto de bienes y derechos que los socios aportan a la asociacin en el momento de su constitucin. Dicho patrimonio inicial puede verse posteriormente incrementado mediante las aportaciones o cuotas que acuerden los socios, las donaciones, subvenciones, legados, herencias, etc., que pudiera recibir de terceros.

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Hoy da las asociaciones tienen derecho a adquirir y poseer toda clase de bienes y derechos sin necesidad de autorizacin administrativa alguna.

Disolucin de la asociacin y destino del patrimonio

La nueva LO 1/2002, considera que el destino del patrimonio no podr desvirtuar el carcter no lucrativo de la entidad, al tiempo que se establece que en todos los supuestos de disolucin deber darse al patrimonio el destino previsto en los Estatutos.

La suspensin de las actividades de la asociacin

Desde la Constitucin, la suspensin de las actividades de la asociacin slo podr llevarse a efecto mediante resolucin judicial motivada, excluyendo la anterior potestad de la Administracin. El artculo comentado ha dejado de tener vigencia por inconstitucionalidad sobrevenida. Por ello, la LO 1/2002 no hace referencia alguna a la suspensin de las actividades de la asociacin.

La disolucin o extincin de la asociacin

nicamente podrn ser disueltas las asociaciones ilcitas que tipifica el art. 173 del Cdigo Penal. Adems de la disolucin por ilicitud, la asociacin se extingue por la voluntad de los socios, es decir, por el acuerdo de disolucin y por:

expiracin del plazo previsto a constituirla por realizacin del fin social por imposibilidad de acometerlo.

19. Las fundaciones

La inexistencia de tipos fundacionales bajo la legislacin contempornea
Las contemporneas Leyes de Fundaciones abandonan la clasificacin anterior, llevando a cabo una regulacin de carcter general aplicable a cualesquiera tipos de fundaciones. Cuestin bien diferente es que, incluso en el futuro se pueda seguir hablando, descriptivamente, de fundaciones asistenciales, docentes o laborales, atendiendo a sus fines concretos, en relacin con el Protectorado. Para las restantes cuestiones la ley tiene carcter unitario. Desde otro punto de vista, la Ley 50/2002 mantiene el rgimen propio de las fundaciones religiosas de la Iglesia Catlica, extendindolo a las diversas Iglesias, Confesiones y Comunidades Religiosas, de conformidad con el principio de aconfesionalidad estatal.

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Constitucin de la fundacin
La voluntad del fundador
Por lo general la constitucin o creacin de una fundacin puede llevarse a cabo tanto por personas fsicas como por personas jurdicas ya sea mediante acto Inter vivos o mortis causa (en testamento). La voluntad de fundador (o fundadores) asume un extraordinario protagonismo, ya que la fundacin no en absoluto una estructura abierta dependiente de la voluntad de los administradores a la sazn, sino slo y exclusivamente dependiente de los designios del fundador. Los Estatutos de la fundacin han de ser interpretados y, en su caso, integrados conforme a la voluntad del fundador.

La dotacin patrimonial
No basta la mera voluntad de fundador para que la fundacin pueda entenderse constituida. La fundacin es un patrimonio adscrito a un fin y, por tanto, no nacer al mundo del Derecho mientras no se la dote de los bienes necesarios para atender a los fines previstos. La Ley 50/2002, establece que la dotacin ha de ser adecuada y suficiente para el cumplimiento de los fines fundacionales, presumindose suficiente la dotacin cuyo valor econmico alcance los 30.000 euros. Lo dicho no obsta, a que la dotacin patrimonial inicial se configure por el fundador como un mero paso instrumental para conseguir una dotacin ideal o una dotacin ptima. Tampoco imposibilita futuras aportaciones patrimoniales que deban agregarse a la dotacin inicial.

Los fines de inters general: los beneficiarios

El art. 34 de la CE reconoce precisamente el derecho de fundacin en atencin a los fines de inters general, que las fundaciones deben desarrollar. Los fines fundacionales deben atender tanto a la actividad de la fundacin cuanto a los beneficiarios 1. Los fines fundacionales constituyen una de las menciones imprescindibles de los estatutos de cualquier fundacin que, en general, deben someterse al control de los poderes pblicos. 2. Los futuros beneficiarios de las prestaciones de la fundacin han de ser, necesariamente indeterminados. 3. Los fines han de ser lcitos por principio y, en particular, legales.

La forma y la inscripcin en el Registro

las fundaciones tendrn personalidad jurdica desde la inscripcin de la escritura pblica de su constitucin en el correspondiente Registro de Fundaciones, aclarando incluso

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que slo las entidades inscritas en el Registro al que se refiere el apartado anterior podrn utilizar la denominacin de Fundacin.

El gobierno de la fundacin: el patronato

Una vez constituida, lo comn es que la gestin y funcionamiento de la fundacin queden encomendados a un rgano colegiado, denominado Patronato (y sus miembros patronos). La LF se inclina decididamente por el Patronato colegiado compuesto al menos por tres miembros. Los patronos suelen identificarse personalmente al redactar los Estatutos, con vistas a constituir el primer Patronato; para el futuro, sus componentes se sealan de forma indirecta. Los patronos son puros administradores de la fundacin. sta queda sometida a la autorizacin previa o al control a posteriori por parte de los poderes pblicos a travs del Protectorado.

La actividad de la fundacin
El patrimonio fundacional y la aplicacin de las rentas
El desarrollo de las actividades propias de la fundacin depende de sus fines, estatutariamente establecidos y clasificados por el correspondiente Protectorado (culturales, asistenciales, benficos, etc.). La fundacin debe actuar en el trfico jurdico conservando su patrimonio y aplicando a la consecucin de los fines fundacionales nica y exclusivamente las rentas o rendimientos de la dotacin patrimonial, ms otros posibles ingresos (donaciones, subvenciones, herencias). La Ley 50/2002 tiene como premisa que el patrimonio de la fundacin podr estar constituido por toda clase de bienes y derechos susceptibles de valoracin econmica. Cuestin diferente es que los patronos puedan actuar a su antojo en la admn. y disposicin de los bienes de la dotacin patrimonial, pues cualesquiera actos de cierta entidad deben contar con la preceptiva autorizacin del Protectorado correspondiente, para garantizar el mantenimiento del valor econmico de dicha dotacin. La Ley 50/2002 establece que deber ser destinado a la realizacin de los fines fundacionales al menos el 70% de las rentas u otros ingresos netos que obtenga la Fundacin, previa deduccin de impuestos, obtenga la fundacin debindose destinar el resto, deducidos los gastos de administracin, a incrementar la dotacin patrimonial.

Las actividades empresariales

en los ltimos tiempos se defiende abiertamente esta posibilidad a fin de incrementar la rentabilidad de la dotacin y procurar el mejor cumplimiento del fin fundacional. Por lo

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que, con carcter general, la admisibilidad del desempeo de actividades empresariales por parte de las fundaciones resulta hoy indiscutible.

El protectorado
Junto al Patronato, las disposiciones legales prevn la existencia del Protectorado, trmino con el que se indica al Es el Departamento administrativo que tiene encomendada la vigilancia y control del devenir de la fundacin. Hasta la publicacin de la CE dicha funcin tuitiva corresponda al Estado. Mantenindose en lo fundamental dicho esquema en la actualidad, conviene advertir: 1. La mayora de los Estatutos de Autonoma de las CCAA atribuyen a stas competencia exclusiva sobre las fundaciones que desarrollen principalmente sus funciones en la correspondiente Comunidad. 2. La Ley 30/1994 y la Ley 50/2002 se limitan a indicar que el Protectorado ser ejercido por la Administracin General del Estado, en la forma que reglamentariamente se determine, respecto de las fundaciones de competencia estatal. 3. El Reglamento de fundaciones reitera la anterior idea: el Protectorado es ejercido por la Administracin General del Estado a travs de los Departamentos ministeriales que posean atribuciones vinculadas con los fines fundacionales.

Extincin de las fundaciones

La vigente Ley de Fundaciones enumera las siguientes causas de extincin: 1. Cuando expire el plazo por el que fue constituida. 2. Cuando se hubiese realizado ntegramente el fin fundacional. 3. Cuando sea imposible la realizacin del fin fundacional, sin perjuicio de lo dispuesto en los arts 29 y 30. 4. Cuando as resulte de la fusin a que se refiere el artculo anterior. 5. Cuando se presente cualquier otra causa prevista en el acto constitutivo o en los Estatutos. 6. Cuando concurra cualquier otra causa establecida en las leyes. Tales causas son ms tericas que otra cosa: la puntilla de las fundaciones suele venir representada por la insuficiencia patrimonial la fundacin para atender al fin previsto y, en tales casos, la fundacin no se extingue propiamente, sino que se origina la modificacin o fusin de las fundaciones. Es decir, el patrimonio restante se adscribe aun fin menos ambicioso que el inicialmente previsto; o se procede a acumular o agregar varios patrimonios fundacionales para seguir cumpliendo la voluntad de los fundadores, pero adecuada a las nuevas circunstancias temporales. 53

La modificacin y/o fusin de las fundaciones requiere, adems del correspondiente acuerdo del Patronato, la autorizacin o control del Protectorado. La vigente Ley 30/1994 excluye la posibilidad de dicha reversin a los herederos o familiares del fundador:

tendrn que destinarse a entidades no lucrativas privadas que persigan fines de inters general y que tengan afectados sus bienes, incluso para el supuesto de su disolucin a la consecucin de aqullos

El objeto de la relacin jurdica

Ideas generales
Las relaciones jurdicas tienden por lo general a conseguir ahora una cosa determinada, ahora la prestacin de una conducta concreta por parte de cualquier persona. En tal sentido, resulta lgico hablar del objeto de la relacin jurdica, para poner de manifiesto que cuando los sujetos de Derecho se relacionan unos con otros el fin por ellos perseguido (una cosa, una conducta concreta) puede identificarse con el elemento objetivo de la relacin entablada.

20. Los bienes y las cosas

Cosas y bienes
Las cosas, en principio, son objetos materiales; los bienes, por el contrario, seran cualesquiera componentes del patrimonio de una persona evaluables econmicamente, tanto si son cosas propiamente dichas, como si son derechos sobre las cosas (derechos reales) o derechos que tienen por objeto la conducta ajena (derechos de crdito). En rigor, el trmino bien sera el gnero, frente al papel de especie desempeado por las cosas.

La distincin entre bienes muebles y bienes inmuebles

De todas las clasificaciones de las cosas, la divisin entre bienes muebles e inmuebles es sin duda la ms importante El CC dice en su art. 333 que todas las cosas que son o pueden ser objeto de apropiacin se consideran como bienes muebles o inmuebles. El jurista debe ante todo determinar la naturaleza mobiliaria o inmobiliaria de cualquier bien para determinar inicialmente las normas jurdicas aplicables al caso.

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La lnea divisoria entre bienes inmuebles y bienes muebles la fija el CC realizando una extensa enumeracin de bienes inmuebles en el artculo 334, para sealar que los bienes no comprendidos en ella han de considerarse bienes muebles (art. 335), as como en general todos los que se pueden transportar de un punto a otro sin menoscabo de la cosa inmueble a que estuvieren unidos. De este modo se pueden distinguir entre bienes inmuebles por naturaleza, por destino y por analoga:

Inmuebles por naturaleza y por incorporacin: las partes integrantes

El bien inmueble por antonomasia es la tierra, en cuanto elemento fsico que sirve de soporte a la existencia de los seres humanos y, por consiguiente todo lo que se encuentra unido de forma estable a ella, sea de forma natural o de forma artificial (por incorporacin), es considerado por el Cdigo Civil como bien inmueble:

Los edificios, caminos y construcciones. Los rboles y las plantas y los frutos pendientes. Las minas y las canteras. Las aguas ya sean vivas (ros, etc.) o estancadas (lagos, etc.).

De otra parte, refirindose ya no slo a la tierra, sino a cualquier otro bien inmueble, considera como tal todo lo que est unido a un inmueble de manera fija Esta ltima referencia hace que algunos autores prefieran subdistinguir entre inmuebles por naturaleza e inmuebles por incorporacin, pues evidentemente cualquier bien mueble unido establemente a un inmueble (lavabo, grifo, chimenea empotrada, etc.) era, antes de su incorporacin, un bien mueble por naturaleza. El art. 334 requiere que la unin se lleve a cabo de una manera fija. La fijeza o perdurabilidad de la unin la explica el CC en el propio precepto de suerte que no pueda separarse de l sin quebrantamiento de la materia o deterioro del objeto. El hecho de que la incorporacin provoque materialmente la consecuencia de que el bien mueble pase a ser parte del inmueble ha trado consigo que la doctrina espaola contempornea haya pretendido incorporar a nuestro sistema jurdico el concepto de parte integrante (y tambin el de pertenencia). Mas, segn nuestro Cdigo, el dato o la calificacin de inmueble por incorporacin no requiere atender a la esencialidad o necesariedad de tales pretendidas partes integrantes. El art. 334 establece que tiene naturaleza inmobiliaria todo lo que est unido a un inmueble, siendo posible, que lo

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incorporado sea esencial o connatural a la cosa principal o, por el contrario, meramente accesorio o complementario.

Inmuebles por destino: las pertenencias

Se trata de bienes muebles que, por un acto de especial destinacin, se convierten o trasmutan en inmuebles: 1. Las estatuas u otros objetos ornamentales unidos de modo permanente al edificio (finca urbana) o la heredad (finca rstica). 2. Las mquinas o utensilios destinados al servicio de una explotacin asentada en un inmueble. 3. Los palomares, colmenas y cualesquiera criaderos de animales o peces unidos a la finca de modo permanente. 4. Los abonos destinados al cultivo que estn en las tierras donde hayan de utilizarse. 5. Los diques y construcciones, incluso flotantes, que estn destinados a permanecer en un punto fijo de un ro, lago o costa.

Inmuebles por analoga

Segn el art. 334.10 del CC son bienes inmuebles las concesiones administrativas de obras pblicas y las servidumbres y dems derechos reales sobre bienes inmuebles. Atendiendo a su carcter incorporal, los autores actuales dudan de que los derechos puedan ser calificados como bienes, mucho ms distinguir entre bienes inmuebles y bienes muebles, atendiendo a la naturaleza del bien sobre el que recae el derecho.

Bienes muebles
Son todos aquellos bienes que no se encuentran relacionados en el artculo 334 y, de otra parte, todos los bienes que se pueden transportar de un punto a otro sin menoscabo de la cosa inmueble a que estuvieren unidos (335). El 334.3 define inmueble a todo lo que est unido a un inmueble y de una manera fija (lo diferencia del anterior), de suerte que no pueda separarse de l sin quebrantamiento de la materia o deterioro del objeto.

Otras cualidades de las cosas

En un buen nmero de relaciones jurdicas es interesante saber si una cosa puede ser sustituida por otra sin detrimento de las expectativas de la persona que ,por el ttulo que sea, ha de recibirlas. Clasificaciones de las cosas:

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Cosas consumibles e inconsumibles

Han de considerarse consumibles aquellos bienes de que no puede hacerse el uso adecuado a su naturaleza sin que se consuman. Son cosas consumibles las que, utilizadas conforme a su destino, desaparecen de la esfera jurdica de la persona que las usa, ya sea porque al hacerlo se agotan o destruyen (lea, gasolina, tinta) o, sencillamente, porque se pierde la disponibilidad de ellas, aunque materialmente sigan ntegras (los billetes que vamos soltando cotidianamente). Bienes inconsumibles, tal y como dice el Cdigo, recurriendo a la tcnica de la contraposicin, sern los dems.

Bienes fungibles y bienes infungibles

Se denominan cosas fungibles a aquellas que pueden sustituirse por otras en caso de ser necesario, dado que son entre s homogneas o equivalentes y contempladas en atencin a sus caractersticas o cualidades genricas (un libro, el dinero, un coche, cinco litros de aceite). Los bienes infungibles son los que no tienen por qu darse en el resto de los bienes de la categora atendiendo a caractersticas propias de los mismos (un libro dedicado por su autor para alguien en concreto).

El dinero como bien fungible

El dinero es un bien mueble al servicio de las personas. Su importancia no estriba en su consideracin como cosa, sino en ser medio general de cambio y de pago, as como una unidad de medida del valor atribuido a las cosas en el mercado. El dinero, como tal, es una cosa material, representada por papel moneda o por monedas fraccionadas, de naturaleza absolutamente fungible, y por lo tanto sustituible en las relaciones jurdicas. En casos excepcionales puede considerarse infungible, cuando por cualquier circunstancia, la numeracin y otros signos alcancen valor de coleccionista (o como prueba en un juicio).

Bienes divisibles e indivisibles

La indivisibilidad plantea la confrontacin entre ambos tipos de bienes como consecuencia de la utilidad o funcin que, en caso de divisin de la cosa matriz, puedan proporcionar las partes resultantes. En el supuesto de que stas puedan desempear la misma funcin que la cosa matriz, es evidente el carcter divisible de esta ltima (parcela de 2.000 mts. dividida en dos). Por el contrario, cuando la divisin fsica de la cosa origina piezas o componentes (desmontaje de un ordenador) que por s mismas no desempeen la misma funcin que anteriormente realizaba la cosa matriz,

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habremos de calificarlas de cosa indivisible; aunque tales partes resultantes tengan utilidad (piezas de recambio).

Clases de cosas en relacin a sus partes o con otras cosas

Cosas simples y compuestas
Nuestro CC desconoce la divisin entre cosas simples y compuestas. En trminos prcticos, las cuestiones que pudieran resolverse en base a esta clasificacin exigen recurrir a la distincin entre cosas divisibles e indivisibles, que s encuentra fundamento en nuestro sistema normativo. Por tanto, es necesario concluir que la distincin ahora expuesta ES INTRASCENDENTE PARA EL DERECHO y que, en consecuencia, debe ser abandonada.

Las universalidades de cosas

En determinadas ocasiones, es til considerar agrupadas un conjunto plural de cosas para facilitar su consideracin como objeto de derecho. Por ejemplo, cuando se vende una biblioteca o una coleccin filatlica. A tales conjuntos se les denomina universalidades, precisamente para evidenciar que funcionan en el trfico como un todo, que exige reglas distintas y propias de las que se aplicaran en el caso de considerar una a una las distintas cosas que la integran.

Los bienes de dominio pblico

Tradicionalmente, la supremaca de la propiedad privada (o de los particulares) no ha impedido la existencia de una serie de bienes que, por su peculiar importancia y por estar destinados al uso comn o a un servicio pblico, han sido excluidos de la mano privada, quedando sometidos a un rgimen especial, denominado dominio pblico. Son bienes de dominio pblico: 1. Los destinados al uso pblico, como los caminos, canales, ros, torrentes, puertos y puentes construidos por el Estado, las riberas, playas, radas y otros anlogos. 2. Los que pertenecen privadamente al Estado, sin ser de uso comn, y estn destinados a algn servicio pblico o al fomento de la riqueza nacional, como las murallas, fortalezas y dems obras de defensa del territorio, y las minas, mientras que no se otorgue su concesin. Son bienes de uso pblico los caminos provinciales y los vecinales, las plazas, calles, fuentes y aguas pblicas, los paseos y las obras pblicas de servicio general, costeadas por tales pueblos o provincias.

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Las entidades pb. tambin pueden ser titulares de bienes que no estn sometidos al rgimen especial del dominio pblico: son bienes de propiedad privada los patrimoniales del Estado, de la Provincia, del Municipio y de las CCAA.

Bienes demaniales y bienes patrimoniales

Los bienes y ds que pertenecen a los entes pblicos pueden serlo como: 1. Bienes de dominio pblico o demaniales. 2. Bienes de dominio privado o patrimoniales.

Criterios distintivos entre ambas categoras: las pretendidas notas caractersticas exclusivas de los bienes demaniales
Legal y doctrinalmente, la frontera entre ambos tipos de bienes se delimita en base a dos criterios fundamentales: 1. La naturaleza de los bienes: excluira del mbito de la propiedad privada a una serie de bienes que no son susceptibles de apropiacin por los particulares. 2. La afectacin o destino de los bienes a los intereses generales de la comunidad, ya sea por estar especialmente afectos al uso pblico o al servicio pblico. Es comn resaltar la diferencia entre ambos tipos de bienes subrayando el rgimen jurdico de los bienes de dominio pblico y dejando en la sombra el rgimen propio de los bienes patrimoniales. Respecto de los primeros, la CE delega en la ley ordinaria su regulacin, inspirndose en los principios de inalienabilidad, imprescriptibilidad e inembargabilidad.

Identidad bsica del rgimen jurdico de los bienes demaniales y patrimoniales

Pese a tal presentacin del tema, lo cierto es que, salvo excepciones de no demasiada importancia, los bienes patrimoniales tampoco pueden ser objeto de embargo. Otras notas o caractersticas predicadas del dominio pblico estn presentes en los bienes patrimoniales, por ejemplo la recuperacin de los bienes de oficio (potestad en virtud de la cual puede recuperar la posesin de los bienes de que haya sido despojada, antes del transcurso de un ao y un da, por s misma).

Los frutos
Concepto

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En trminos jurdicos, fruto es todo rendimiento o producto que genera cualquier cosa, sin perder su propia individualidad y sustancia. Puede hablarse de bienes (o cosas) fructferos y no fructferos, divisin que tiene un valor fundamentalmente descriptivo, pues el problema radica en determinar a quien corresponden los frutos de una cosa; Los frutos pertenecen al propietario de la cosa principal (o fructfera).

Clasificacin de los frutos

Art. 354 CC: Pertenecen al propietario: 1. Frutos naturales son las producciones espontneas de la tierra, y las cras y dems productos de los animales. 2. Frutos industriales son los que producen los predios de cualquiera especie a beneficio del cultivo o del trabajo. 3. Frutos civiles, tienen tal carcter: El alquiler de los edificios, el precio del arrendamiento de tierras y el importe de las rentas perpetuas, vitalicias u otras anlogas. Son denominados o calificados as, para resaltar que no son productos que se deriven directamente de la cosa, sino como consecuencia de haberla hecho objeto de una relacin jurdica de la que nace el derecho a obtener el fruto.

Caractersticas bsicas de los frutos

Los frutos son bienes que llegan a tener independencia y propia autonoma desde el momento en que son separados de la cosa matriz (las frutas o los intereses de una cantidad depositada en el banco). Slo se entienden por frutos los beneficios o productos de una cosa que se generen conservando la cosa matriz su propia sustancia y funcionalidad econmica (el peral sigue siendo tal y la cantidad sigue ntegra). Los frutos tienen evidentemente carcter accesorio respecto de la cosa fructfera, que en adelante puede seguir produciendo otros frutos si el propietario de la misma lo considera conveniente y no desea, por ejemplo, donarla o venderla (en cuyo caso, aunque obtenga un buen precio, no es tcnicamente fruto). Una cosa potencialmente fructfera producir o no frutos segn la voluntad y condiciones concretas de su propietario o de quien tenga derecho sobre ella, as que no se puede exigir a los frutos carcter peridico alguno.

21. El patrimonio
La nocin de patrimonio
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El patrimonio como pretendido conjunto de derechos

para la mayor parte de los juristas la expresin patrimonio no debe referirse a los bienes en s mismos consideradas, sino slo a los derechos que sobre ellos recaen. En definitiva, el patrimonio habra de identificarse con los derechos (y, en su caso, obligaciones) que siendo evaluables econmicamente o pecuniariamente apreciables pertenecen a una persona. Los derechos patrimoniales requieren una significacin econmica concreta y slo ellos pueden integrar el patrimonio

La contemplacin del patrimonio por nuestros textos normativos

Semejante conclusin, casa bastante mal con nuestro sistema normativo, pues el CC considera a los derechos como bienes, como una especie particular de bienes. Lo cierto es que la generalizacin del trmino patrimonio es fruto de una abstraccin motivada por el nacimiento en el Derecho contemporneo de la responsabilidad patrimonial universal, en cuya virtud las personas deben responder frente a los dems de sus deudas con todos los bienes que tengan o que puedan tener en el futuro (art. 1.911 del CC). Tras semejante concisin se ocultan datos de relevante importancia: 1. El establecimiento normativo de la responsabilidad patrimonial universal significa la expulsin definitiva del sistema jurdico de la vieja prisin por deudas, en cuya virtud la persona poda perder la libertad en caso de no afrontar sus deudas. 2. Significa asimismo restringir las facultades de cobro de los acreedores slo a los bienes y no a los atributos personales e incluso a los derechos subjetivos del deudor, que, por ser indisponibles e inalienables, no pueden ser objeto de consideracin por aqullos, ni el ordenamiento permite su embargo o privacin al deudor. Asimismo cuando se plantea la posibilidad de embargar, no se fija solo en los derechos, sino fundamentalmente en los bienes propiamente dichos, por considerarles elementos patrimoniales con sustantividad propia, con independencia de los derechos que sobre tales bienes pudiera tener la persona embargada. As se guardar en los embargos el orden siguiente: 1. Dinero si se encontrare 2. Efectos pblicos y ttulos valores que se coticen en Bolsa 3. Alhajas de oro, plata o pedrera 4. Crditos realizables en el acto 5. Frutos y rentas de toda especie 6. Bienes muebles o semovientes

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7. Bienes inmuebles 8. Sueldos o pensiones 9. Crditos o derechos no realizables en el acto 10. Establecimientos mercantiles e industriales

Los elementos patrimoniales

Las deudas
En trminos tericos, lo ms razonable es defender que las deudas, aunque sea como mero elemento pasivo, forman parte del patrimonio y que, por consiguiente, la determinacin de ste requiere distinguir entre patrimonio bruto y patrimonio neto, o lo que es lo mismo, entre activo y pasivo del conjunto patrimonial. La cuestin planteada slo tiene consecuencias prcticas: qu debe ocurrir en el caso de que se transmita un conjunto patrimonial a otra persona?, se transmiten tambin las deudas). La regla general debe ser la respuesta afirmativa. Sin embargo, la posicin que se adopte desde la perspectiva terica ser necesario contrastarla con las opciones normativas que haya tomado el legislador. As, en nuestro derecho: 1. El fenmeno de la herencia se contempla como transmisin mortis causa de un conjunto patrimonial, en el que suceden los herederos tanto en los bienes y ds como en las deudas y obligaciones que no tengan carcter personalsimo. 2. En el caso de la donacin de todos los bienes del donante, nuestro CC sienta la premisa de que las deudas inherentes a tales bienes slo se entendern transmitidas al donatario si las deudas fueron contradas antes de la donacin o si sta se hizo en fraude de acreedores.

El patrimonio personal o general Los diversos tipos de patrimonio

Junto con el patrimonio personal propiamente dicho, la doctrina ha puesto de manifiesto la existencia de otros conjuntos patrimoniales menores que se (separan o individualizan) del patrimonio personal en cuanto el Derecho los dota de un rgimen jurdico peculiar.

Patrimonios separados
Adems de la herencia aceptada a beneficio de inventario, seran los siguientes: 1. EL PATRIMONIO CORRESPONDIENTE AL INCAPACITADO que a consecuencia de una sentencia queda dividido en dos masas patrimoniales: Una

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Reservada a la gestin y administracin del rgano tutelar correspondiente. Y la otra masa patrimonial reservada al mbito de actuacin propia del incapacitado; y tambin ocurre con el prdigo. 2. EL PATRIMONIO PROTEGIDO DE LAS PERSONAS CON DISCAPACIDAD, regulado por la Ley 41/2003, de 18 de noviembre. En su exposicin de motivos dice: Los bienes y derechos que forman este patrimonio, que no tiene personalidad jurdica propia, se aslan del resto del patrimonio personal de su titularbeneficiario, sometindolos a un rgimen de administracin y supervisin especfico. 3. LA MASA DEL CONCURSO Y DE LA QUIEBRA, que constituye el grueso del patrimonio personal del concursado o del quebrado, que pasa a ser un patrimonio de liquidacin gestionado por los designados, que antes eran llamados sndicos del concurso y que tras la aprobacin de la Ley 22/2003 son los ADMINISTRADORES CONCURSADOS. Pero al concursado o quebrado le resta, en todo caso, un mnimo no embargable, y la posibilidad de que se le sealen alimentos, un patrimonio menor, cuya gestin y administracin seguirn siendo de su exclusiva competencia.

Patrimonios de carcter interino

En algunos casos, una masa patrimonial es objeto de independizacin ante la incertidumbre respecto de su titular. Casos: Cuando determinados bienes y ds pertenecen o son atribuidos al concebido pero no nacido. En los supuestos en que la declaracin de ausencia legal respecto de una persona provoca el bloqueo de su patrimonio hasta que se despeje la incgnita acerca de su existencia o se realice la declaracin de fallecimiento. El ausente puede tener otro patrimonio en el lugar en que se encuentra, ste sera su verdadero patrimonio personal, pasando su anterior patrimonio a ser uno separado e interino.

Patrimonios de destino
La fundacin es un patrimonio adscrito a un fin de inters general. Una vez constituida la fundacin, tal patrimonio pertenece a la propia persona jurdica y pasa a ser patrimonio personal de la misma. Sin embargo, con anterioridad a la constitucin, la dotacin patrimonial inter vivos ya ingresada en el banco o las previsiones testamentarias de atribucin de bienes para constituir la fundacin, se entiende generalmente que constituyen un concreto patrimonio de destino (que tambin est presidido por la idea de interinidad o provisionalidad). La misma naturaleza debe atribuirse a los patrimonios de suscripcin, procedentes de colectas o cuestaciones pblicas organizadas para conseguir fondos para cualquier finalidad. Con lo recaudado se forma un patrimonio destinado a un fin, cuyos rganos de gestin y distribucin son los organizadores. Los bienes que lo componen no pertenecen a ellos en propiedad. No se explicara el que cuando los fondos obtenidos fueren insuficientes, en lugar de operarse la devolucin a quienes los aportaron por lo

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que ser el Gobernador civil de la provincia quien prudencialmente establecer el destino alternativo de los fondos recaudados.

Patrimonios colectivos
Son las masas patrimoniales pertenecientes a dos o ms personas (naturales o jurdicas) que, en cuanto componentes de un determinado grupo carente de personalidad jurdica, tendran acceso a tales bienes. Los ejemplos de mayor inters son los de la sociedad de gananciales y la herencia indivisa con pluralidad de herederos. La denominada por el CC sociedad de gananciales, no es una verdadera sociedad, sino una de las formas posibles de organizacin del rgimen econmico del matrimonio, que se caracteriza por la necesidad de distinguir entre los patrimonios privativos de los cnyuges (bienes adquiridos por los cnyuges con anterioridad al matrimonio o bien los adquiridos posteriormente a ttulo gratuito) y el patrimonio ganancial (los bienes obtenidos por los cnyuges, una vez casados mediante su trabajo, profesin, oficio e industria, adems de los frutos, rentas o intereses de los propios bienes privativos de cada uno de los cnyuges). La masa ganancial se considera patrimonio colectivo de ambos cnyuges.

22. El negocio jurdico

El principio de la autonoma privada
Las consecuencias jurdicas de cualquier hecho se encontraran predeterminadas por el Derecho positivo, de tal manera que, incluso en relacin a los actos humanos conscientes y voluntarios, la libertad o el albedro de la persona quedara limitada a la decisin de realizar o no el acto que representa el supuesto de hecho tpico de la norma jurdica aplicable. Dos objeciones: 1. La libertad de la persona no puede quedar constreida hasta el extremo de limitarse a decidir si lleva a cabo (o no) el supuesto de hecho contemplado en las normas jurdicas. Al menos en las relaciones entre particulares, resulta necesario reconocer a las personas mbitos de libertad superiores, que les permitan no slo decidir si realizan o no un determinado acto, sino tambin determinar las consecuencias del mismo, conforme al propio designio del acuerdo o pacto conseguido por cualquier otra persona o conforme a la propia decisin voluntaria del actuante. 2. La omnicomprensividad del Ordenamiento jurdico no llega hasta el extremo de prever una solucin concreta para todo hecho o acto jurdico realmente acaecido, pues el propio sistema jurdico parte de la base de que la libertad de actuacin de los sujetos de derecho permite establecer reglas de conducta que, si bien se encuentran amparadas por el D 64

positivo, no se encuentran expresamente contempladas en l de forma detallada. Ante ello, se impone considerar que la titularidad de los derechos subjetivos reconocidos o atribuidos a las personas no son un fin en s mismos, sino un vehculo de satisfaccin de los propios intereses de los particulares. Por tanto, ha de reconocerse a las personas la capacidad de negociar con sus derechos y de utilizarlos como les convenga conforme a la satisfaccin de sus intereses. Este poder de iniciativa atribuido a los particulares, en cuya virtud pueden establecer las reglas aplicables para conseguir sus fines, existe y se identifica con el denominado principio de autonoma privada. Se habla de sta en cuanto la atribucin a los particulares de la posibilidad de dictar reglas de conducta vinculantes supone en definitiva un poder de autorregulacin o de autogobierno en las relaciones jurdicas privadas. El reconocimiento de la autonoma privada supone que las relaciones entre particulares se encuentran sometidas no slo a las normas jurdicas en sentido estricto (ley, costumbre y principios generales), sino tambin a las reglas creadas por los propios particulares.

El negocio jurdico
Introduccin: la categora conceptual del negocio jurdico
Nuestro CC no utiliza la expresin negocio jurdico ni ha adoptado semejante concepto como parmetro de la regulacin que le es propia. El modelo legislativo alemn ha sido seguido posteriormente por algunos, aunque pocos, Cdigos Civiles. El esquema doctrinal que en su da lo sustent hace que la doctrina o teora del negocio jurdico sea importada a otros pases, entre ellos Italia y Espaa.

El debate sobre la utilidad del negocio jurdico

en nuestro Ordenamiento jurdico es, en todo caso, una mera referencia sistemtica para referirse al conjunto de actos jurdicos que encuentran su fundamento en la autonoma privada. En todo caso se encuentra generalizadamente aceptado tanto por la doctrina como por la jurisprudencia patria. La construccin conceptual del negocio jurdico en nuestro sistema normativo slo es posible realizando una generalizacin de las disposiciones normativas referentes a los diversos contratos, y sobre todo, al contrato en general; ampliando posteriormente dicha generalizacin con la consideracin de otras instituciones concretas, como el matrimonio, la emancipacin, la adopcin, los testamentos, etc.

Los elementos del negocio jurdico

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1. Elementos esenciales: seran aquellos que necesariamente deben integrar el negocio jurdico para que se considere vlido y eficaz. Tales elementos seran los siguientes: la voluntad o el consentimiento de crear un determinado negocio; la causa, la forma y el objeto. 2. Elementos naturales: circunstancias, datos tcnicos o caractersticas del negocio que la ley considera integrados en el negocio, salvo que el sujeto o las partes los excluyan. 3. Elementos accidentales: representados por la condicin, el trmino y el modo, en cuanto determinaciones de carcter accesorio que, por propia y expresa voluntad de los sujetos, pueden formar parte del negocio jurdico.

Clasificacin de los negocios jurdicos

Negocios inter vivos y negocios mortis causa
Son negocios mortis causa aquellos que tienen por objeto regular las relaciones jurdicas de una persona despus de su fallecimiento (el testamento). Son unilaterales y revocables mientras no se produzca el fallecimiento. Por contraposicin son negocios inter vivos los que regulan las relaciones jurdicas de una persona (o normalmente, dos o varias), durante su vida (todos los contratos).

Negocios personales y negocios patrimoniale

En los negocios patrimoniales se regulan los aspectos de contenido econmico (contratos, testamento), en cambio, se califican de negocios personales los referidos a las relaciones jurdicas de las personas cuyo objeto fundamental radica en aspectos de naturaleza extramatrimonial (matrimonio, adquisicin de nacionalidad).

Negocios tpicos y negocios atpicos

Los negocios tpicos son aquellos que, al tiempo que gozan de un reconocimiento legal expreso, se incluyen en un rgimen normativo especfico (adopcin, contrato de compraventa). Los negocios atpicos son los que, siendo lcitos y admisibles con carcter general, como derivacin de la autonoma privada, carecen de una regulacin institucional, por no haber sido contemplados expresamente por el legislador (uniones de hecho, contrato de garaje).

Negocios causales y negocios abstractos

Los abstractos produciran efectos por la mera voluntad de las partes y sin necesidad de tener en cuenta el elemento causal. NO PARECEN ADMISIBLES 66

EN NUESTRO SISTEMA JURDICO, por mucho que el BGB s los permita y regule.

Negocios gratuitos y negocios onerosos

Se habla de un negocio gratuito (o lucrativo) cuando uno de los sujetos se enriquece o obtiene un beneficio a consecuencia del negocio, sin asumir carga o contraprestacin alguna (la donacin). Para el Cdigo Civil son tambin gratuitos los contratos de mandato, prstamo y depsito. En los negocios onerosos la prestacin de una parte encuentra su razn de ser en la contraprestacin de la otra:

Negocios bilaterales y negocios unilaterales

Se califican como bilaterales aquellos contratos que generan obligaciones para ambas partes, de forma recproca y correspondiente (el comprador debe pagar el precio mientras que el vendedor queda obligado a entregar el bien objeto de la venta). Seran contratos unilaterales los que generan obligaciones para una sola de las partes contratantes. Por ejemplo, cuando presto a un amigo 100 es evidente que solo l queda obligado por mor del contrato de prstamo.

Negocios solemnes y negocios no solemnes

Esta divisin se establece atendiendo a si la declaracin de voluntad en que asienta el negocio debe instrumentarse ajustndose a una determinada forma (o no), es decir solemnes o formales, seran aquellos en que se impone una formalidad determinada, sin la cual el negocio no producir efectos, por ejemplo la Escritura pblica, declaracin ante el Encargado del Registro civil, etc.

25. La ineficacia del negocio jurdico La nulidad

Se trata del supuesto ms grave de ineficiencia. Los negocios jurdicos nulos, no merecen para el Derecho ms que rechazo: el Ordenamiento Jurdico no puede reconocer ningn efecto del negocio jurdico nulo, ni siquiera su admisibilidad como tal negocio jurdico.

Causas de nulidad
La nulidad tiene lugar cuando el acto es contrario a las normas imperativas o prohibitivas o cuando no tiene existencia por carecer de alguno de sus elementos esenciales, pues segn el artculo 1.261 del CC no existe si faltan consentimiento, el objeto o la causa.

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Son causas de nulidad radical del negocio jurdico: 1. La carencia absoluta o inexistencia de cualquiera de los elementos esenciales. 2. El incumplimiento de cualquiera de los requisitos del objeto del contrato: licitud, posibilidad y determinacin. 3. La ilicitud de la causa de cualquier negocio jurdico. 4. El incumplimiento de la forma sustancial, en el caso de negocios formales o solemnes. 5. La contrariedad a las normas imperativas, a la moral y al orden pblico, en cuyo caso suele hablarse de negocio jurdico ilegal. 6. En particular, los actos a ttulo gratuito sobre bienes comunes realizados por un cnyuge sin e consentimiento del otro.

La Accin de nulidad
Para evitar que el negocio jurdico se trate como si fuera vlido y siga produciendo los efectos propios del negocio, el Derecho dota a la accin de nulidad (vehculo procesal tendente a lograr que el Juez decrete la nulidad del negocio jurdico) de una serie de caracteres: 1. Es imprescriptible, es decir, la accin de nulidad puede ser ejercitada en cualquier momento. 2. Puede ejercitarla cualquier persona interesada en deshacer el negocio jurdico nulo.

Consecuencias de la nulidad

En general: la restitucin
Dado que el negocio jurdico nulo no produce efectos, las consecuencias de la declaracin judicial de nulidad tienden a dejar las cosas en el status quo inmediatamente anterior a la celebracin del presunto negocio jurdico: lo que se denomina restitucin. Los contratantes deben restituirse las cosas que hubieren sido material del contrato, con sus frutos, y el precio con los intereses. No siendo ello posible, conforme a las reglas generales, proceder a la restitucin del equivalente pecuniario, en dinero.

En particular los supuestos de ilicitud

En los casos en los que el objeto del contrato o la causa del negocio sean ilcitos, o sea, contrarios al Ordenamiento jurdico en su conjunto han de aplicarse los artculos 1.305 y 1.306 que determinan diferentes consecuencias segn que la ilicitud (civil) del objeto de la causa constituya o no, simultneamente, un ilcito penal propiamente dicho.

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1. En el caso de ilcito penal (que sea imputable a ambos contratantes) el artculo 1.305 dispone que las partes carecern de toda accin entre s, y se proceder contra ellos, dndose adems, a las cosas o precio que hubiesen sido material del contrato la aplicacin prevenida en el Cdigo Penal respecto a los efectos o instrumentos del delito o falta, Esta disposicin es aplicable al caso en que slo hubiere delito o falta de parte de uno de los contratantes; pero el no culpado podr reclamar lo que hubiese dado y no estar obligado a cumplir lo que hubiera prometido. 2. En los supuestos en que la causa torpe no constituye ni delito ni falta, se observarn las reglas siguientes: 1. Cuando la culpa est de parte de ambos contratantes, ninguno de ellos podr repetir lo que hubiera dado en virtud del contrato, ni reclamar el cumplimiento de lo que el otro hubiese ofrecido. 2. Cuando est de parte de un solo contratante, no podr ste repetir lo que hubiese dado en virtud del contrato, ni pedir el cumplimiento de lo que se le hubiera ofrecido. El otro, que fuera extrao a la causa torpe, podr reclamar lo que hubiera dado, sin obligacin de cumplir lo que hubiera ofrecido

La nulidad parcial
Se habla de nulidad parcial cuando el negocio jurdico contiene una o varias clusulas o determinaciones ilegales, pese a la validez y adecuacin al ordenamiento jurdico del conjunto esencial del mismo La coexistencia de clusulas nulas, por ilegales, con los restantes pactos vlidos del negocio jurdico plantea el problema de determinar si la invalidez de la clusula debe afectar a todo el conjunto negocial. El Cdigo Civil no contempla este problema con carcter general, aunque a lo largo de su articulado existen normas concretas de las que se deduce el principio general que ha de inspirar su solucin: las determinaciones o condiciones nulas debern tenerse por no puestas, como inexistentes, al tiempo que se debe preconizar la eficacia del negocio jurdico (principio de conservacin del negocio jurdico). Este criterio de evitar la trascendencia de las clusulas nulas a la totalidad del negocio es utilizado comnmente por el Tribunal Supremo.

La anulabilidad
Un negocio jurdico anulable ser aquel que puede ser impugnado o, por el contrario, seguir produciendo efectos (incluso frente al Derecho) en caso de que su efectiva anulacin no tenga lugar. La anulabilidad es un supuesto de invalidez de mucha menor gravedad que la nulidad.

Causas de anulabilidad

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Las razones o causas de anulabilidad, de menor gravedad que las propias de la nulidad, pueden identificarse en las siguientes: 1. Todos los vicios de la voluntad o, en su caso, del consentimiento: error, violencia (no absoluta), intimidacin y dolo. 2. Inexistencia de plena capacidad de obrar en alguno de los sujetos del negocio, y en su caso, de las partes contratantes, tal y como ocurre en los siguientes casos: 1. Los menores no emancipados. 2. Las personas sometidas a tutela conforme a sentencia de incapacitacin. 3. Las personas sometidas a curatela (sin la presencia del curador). 4. Los emancipados respecto de los negocios jurdicos contemplados en el artculo 323 (para el casado menor de edad, artculo 324). 3. Inexistencia de consentimiento marital o uxorio (esto es, del otro cnyuge) respecto de los actos o negocios jurdicos onerosos realizados por el otro cnyuge, cuando legalmente se requiere el consentimiento de ambos.

La accin de anulabilidad
La menor gravedad o esencialidad de las carencias o vicios del negocio jurdico anulable, en relacin con el nulo, hace que la accin de anulabilidad tenga un alcance mucho ms limitado que la de nulidad. A) Plazo de ejercicio: la accin de anulabilidad slo durar cuatro aos. Se trata de un plazo de caducidad, que ha de computarse de forma diversa, segn la naturaleza de la causa de nulidad: 1. El punto inicial del cmputo es la consumacin del contrato (expresin que ha de asimilarse a perfeccin del mismo o a la celebracin del negocio jurdico de que se trate) slo en los casos de error o dolo. 2. Por el contrario, en las dems causas de anulabilidad, el cmputo inicial queda retrasado a un momento posterior a la celebracin del negocio jurdico anulable: 1. El cese o desaparicin de la intimidacin o violencia, ya que, mientras existan, el negocio jurdico se ha de entender continuadamente viciado. 2. La salida de la tutela respecto de los negocios jurdicos celebrados por menores o incapacitados.

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3. La disolucin de la sociedad conyugal o del matrimonio en los casos de falta del consentimiento del otro cnyuge. B) Legitimacin activa: El crculo de personas legitimadas para el ejercicio de la accin de anulabilidad queda limitado a las personas que hayan sufrido el vicio de la voluntad o del consentimiento o fuesen incapaces para realizar el negocio jurdico, as como quienes, sin ser parte propiamente hablando, asumen obligaciones a causa de dicho negocio jurdico. Por aplicacin de la buena fe, excluye el Cdigo Civil que puedan ejercitar la accin de anulabilidad los causantes del error, violencia, intimidacin o dolo o las personas capaces que contraten, y por extensin, que negocien, con incapaces.

Efectos de la anulabilidad
Las diferencias, al menos fundamentales, entre la nulidad y la anulabilidad, se acaban con lo dicho, pues, en contra de lo que la lgica exigira, los efectos de la anulabilidad son sustancialmente los mismos que las consecuencias de la nulidad analizadas en general: la restitucin conforme al artculo 1.303 y normas complementarias. El Cdigo Civil dispensa un trato favorable a quienes realizan negocios jurdicos sin tener plena capacidad de obrar: no est obligado el incapaz a restituir sino en cuanto se enriqueci con la cosa o precio que recibiera. De otra parte, es obvio que las normas aplicables a los supuestos de ilicitud quedan restringidas al mbito estricto de la nulidad radical y no pueden expandirse a los supuestos de anulabilidad. La fundamental coincidencia de efectos entre nulidad y anulabilidad, la restitucin entre las partes del negocio, o, en su caso, los contratantes, es consecuencia del hecho de que la anulacin del negocio jurdico (y, por tanto, la sentencia judicial que la establece) tiene carcter retroactivo. Ahora bien, sea por la razn que sea, el efecto restitutorio es anlogo, si no absolutamente idntico, en caso de prosperar la accin de anulabilidad y la de nulidad.

La pervivencia de los negocios jurdicos invlidos

Las causas de invalidez y su posible sanacin
La diferencia entre la nulidad y anulabilidad no puede rastrearse en base a los efectos positivos del ejercicio de la correspondiente accin, sino resaltando las consecuencias de la falta de ejercicio de la accin. Desde el punto de vista fctico, es evidente que, en tanto que no se declare judicialmente la nulidad o anulabilidad, los negocios jurdicos invlidos 71

pervivirn como si no lo fueran, pero para el ordenamiento jurdico merecen la siguiente consideracin: 1. Aunque no se ejercite la accin de nulidad, el negocio jurdico nulo ser tal para el Derecho (de ah la imprescriptibilidad de la accin, la amplia legitimacin para su ejercicio, etc.). Por tanto, se tratar de una mera apariencia de negocio jurdico que no podr ver sanados sus vicios de raz. 2. La falta de ejercicio de la accin de anulabilidad (supongamos, por transcurso del plazo de caducidad) conlleva, por el contrario, que la pervivencia fctica del negocio jurdico anulable se asume por el Ordenamiento jurdico, que lo convalida (lo hace vlido), por considerar que las causas de anulabilidad no atentan contra el orden pblico negocial, sino contra los intereses de un particular. Por tanto si la propia persona que ha sufrido la causa de anulabilidad no procura su propia indemnidad ejercitando la accin anulatoria del negocio jurdico, el principio de seguridad jurdica comportar la sanacin de la causa de anulabilidad. En definitiva, las causas de anulabilidad son disponibles para las partes y por tanto sanables. Las causas de nulidad, por el contrario, son de derecho necesario y de carcter absolutamente indisponible, por atentar contra el orden pblico.

La confirmacin del negocio jurdico anulable

Si las causas de anulabilidad son disponibles para las partes, renunciando al ejercicio de la correspondiente accin, es lgico que exista un cauce para sanar el negocio jurdico anulable antes de que la accin de anulabilidad precluya (est fuera de tiempo). Dicho cauce sanatorio se conoce con el nombre de confirmacin. La confirmacin purifica al contrato de los vicios de que adolezca desde el momento de su celebracin (esto es, tiene eficacia retroactiva) y, por consiguiente, extingue la accin de anulabilidad.

La denominada conversin del negocio jurdico nulo

Dado que la confirmacin es slo aplicable a los anulables, se afirma que el negocio jurdico nulo es susceptible de conversin. La pretendida conversin del negocio jurdico consistira en que un negocio jurdico con tacha de nulidad, por contravenir alguna norma imperativa propia del modelo o tipo negocial de que se trate, puede ser reconducido a un tipo negocial diverso para ser considerado vlido. ya que el Cdigo Civil no la considera posible. En supuestos concretos, la tarea interpretativa resultar igualmente difcil; ya que, adems de concurrir en el negocio jurdico nulo los requisitos y contenidos del negocio jurdico vlido al que se reconvierte, no parece razonable propugnar la conversin del negocio jurdico sin tener en cuenta la voluntad de las personas en l interesadas 72

La rescisin
La rescisin es una forma particular de ineficacia del contrato que procede de un momento posterior a la celebracin del mismo, el cual nace plenamente vlido, pero posteriormente puede ser declarado ineficaz por sus efectos lesivos o perjudiciales para una de las partes o de un tercero. La rescisin se distingue, legal y tericamente, con facilidad de la nulidad y anulabilidad del negocio: la rescisin presupone un negocio jurdico inicialmente vlido mientras que la nulidad y la anulabilidad implican la invalidez inicial del negocio a que estn referidas. Segn el Cdigo Civil los contratos vlidamente celebrados pueden rescindirse en los casos establecidos por la ley.

Causas de rescisin
Las causas de rescisin se pueden clasificar en tres grupos distintos: Rescisin por lesin El trmino lesin, utilizado aqu y ahora, significa sencillamente perjuicio patrimonial para uno de los sujetos del negocio y en particular para una de las partes contratantes. Utilizando esta idea como causa de ineficacia, declara el Cdigo Civil rescindibles: Rescisin por fraude La celebracin de un negocio jurdico y en particular los contratos, con intencin fraudulenta respecto de terceros, con nimo de engaarlos perjudicando sus intereses, constituye causa de rescisin en los siguientes supuestos: Rescisin por otros motivos El Cdigo Civil mediante una clusula remisiva de carcter general, deja la puerta abierta a cualesquiera otros casos en que especialmente determine la ley la rescisin.

La accin rescisoria
El Cdigo Civil exige tres requisitos para que sea posible la accin rescisoria, el efecto propio de la rescisin, es decir, la devolucin de las cosas que fueron objeto del contrato con sus frutos y del precio con sus intereses. Estos requisitos son: 1. Que el perjudicado carezca de otro recurso legal para obtener la reparacin del perjuicio. Es una accin subsidiaria. 2. Que el perjudicado pueda devolver aquello a que estuviera obligado. 3. Que las cosas objeto del contrato no se hallen legalmente en poder de terceras personas que hubieren procedido de buena fe, en tal caso la

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pretensin del lesionado o defraudado se limitar a reclamar la indemnizacin de perjuicios al causante de la lesin. El plazo para ejercer esta accin es el de cuatro aos establecido para las acciones de anulabilidad. Este plazo comenzar a computar desde la celebracin del negocio jurdico rescindible. Sin embargo, para las personas sujetas a tutela y para los ausentes, los cuatro aos no comenzarn a contar hasta que haya cesado la incapacidad de los primeros, o sea conocido el domicilio de los segundos.

Eficacia restitutoria e indemnizatoria de la rescisin

El efecto fundamental de la rescisin tiene un acusado matiz restitutorio: obtener la devolucin de todo aquello que haya sido entregado por virtud del negocio rescindible (tanto la cosa como el precio). Pero puede ocurrir que las cosas entregadas hayan desaparecido, o que estn en manos de terceros adquirentes, protegidos en su adquisicin de modo preferente sobre el que ejercita la accin rescisoria por lesin o por fraude, en estos casos de imposible restitucin, la accin rescisoria se transforma en indemnizatoria o reparatoria, con carcter subsidiario. La accin de indemnizar puede alcanzar al adquirente de mala fe, pues el que hubiere adquirido de mala fe las cosas enajenadas en fraude de acreedores deber indemnizar a stos de los daos y perjuicios que la enajenacin les hubiere ocasionado, siempre que por cualquier causa les fuere imposible devolverlas.

26. La representacin
La representacin voluntaria o convencional y la representacin legal
Conforme a lo dicho, el fenmeno representativo, consistente en actuar en el trfico jurdico una persona por otra, puede encontrar su origen en:

La decisin del interesado; quien, mediante un acto de autonoma privada, confiere a otro autorizacin para actuar en su esfera personal. Se habla de representacin voluntaria o convencional, ya que el interesado, si quisiera, podra actuar por s mismo y cuidar de sus propios intereses. En la propia ley, que, en proteccin de los incapaces, hace que sus intereses sean ejecutados por una persona capaz a la que la ley faculta y obliga a desempear tal cargo. Se denomina representacin legal al fenmeno sustitutorio en virtud del cual, por mandato de una ley, una persona tiene encomendada la gestin de los intereses de un incapaz o de una persona que, sin llegar a ser tcnicamente tal, no puede (el ausente, el nasciturus) o no debe (el concursado o quebrado) desplegar la actividad que requerira la marcha de sus asuntos.

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La actuacin en nombre ajeno o contemplatio domini: la representacin directa

Diferenciadas en su origen y significado, la representacin voluntaria y la representacin legal constituyen dos caras de una misma moneda, cuya funcionalidad es la misma en ambos casos: una persona (representante), especialmente facultada convencional o legalmente para ello, acta en nombre y por cuenta de otro (representado), de forma tal que el resultado de su gestin o actuacin incide y recae directamente en la esfera jurdicopersonal del representado. Tanto el representante legal cuanto el voluntario han de actuar en nombre del representado, de forma tal que los terceros sepan desde el primer momento que su intervencin formal no conlleva, sin embargo, que queden vinculados personalmente con el representante, sino que ste se limita a actuar por otra persona: el representado. A consecuencia de esta directa y automtica vinculacin entre representado y tercero, en el caso de representacin de origen voluntario, se denomina a este tipo de fenmeno sustitutorio representacin directa.

La representacin de carcter indirecto

Todos aquellos supuestos en que el representante acta en nombre propio, aunque lo haga por cuenta ajena y en inters del representado. En tales casos, se habla de representacin indirecta, pues aunque en el fondo el representante acte siguiendo las instrucciones del representado, externamente o frente a terceros, se presenta como parte directamente interesada, realizando los actos o cerrando las negociaciones en su propio nombre.

Otros supuestos de interposicin gestora

Son numerosos los supuestos en que una persona sustituye o auxilia a otra en actividades de la ms variada ndole, mas sin atribuirse legitimacin representativa alguna, sino sencillamente colaborando o contribuyendo materialmente a la consecucin de tales actividades, sin llegar a sustituir realmente la capacidad decisoria del interesado (una secretaria o una intrprete, el nio a quien se enva a pagar lo adecuado en el supermercado), no pueden ser considerados representantes, sino otra cosa.

La representacin directa y sus presupuestos

Concepto y requisitos
Identificada la representacin directa con la verdadera representacin, los presupuestos bsicos de la figura radican en la coexistencia de tres datos bsicos: 1. La actuacin en nombre ajeno: consiste semejante requisito en la necesidad de que el representante se presente ante los terceros como persona que acta en nombre de otra (p.e. el representante acredita su condicin de tal mediante la exhibicin de un poder notarial).

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2. La actuacin por cuenta ajena: requisito en cuya virtud la actuacin del representante debe encontrarse presidida por la idea de defender los intereses y las expectativas negociales del representado. Tal requisito no slo est presente en la representacin directa, sino tambin en los dems supuestos de representacin. 3. Existencia de apoderamiento: semejante presupuesto es igualmente aplicable a todas las categoras de actuacin representativa.

mbito de la representacin: la exclusin de la esfera personalsima

la doctrina considere que la actuacin representativa tiene su mbito natural y propio exclusivamente en relacin con los negocios jurdicos. En nuestro Cdigo, el art. 439 establece que la adquisicin de la posesin (acto de carcter material) puede realizarse por la misma persona que va a disfrutarla, por su representante legal, por su mandatario. La doctrina espaola, de forma mayoritaria, niega que en el citado artculo puedan verse indicios de verdadera representacin.

El poder o la legitimacin del representante

El apoderamiento: poder y mandato
Para que una persona pueda presentarse legtimamente ante la comunidad como representante de otra, es evidente que ha de estar facultada, legal o convencionalmente, para ello. En pocas palabras, el representante ha de tener un poder para actuar en cuanto tal. El apoderamiento al representante constituye el punto de partida de su actuacin en nombre ajeno (o del representado) y delimita y concreta sus facultades. El acto de apoderamiento es unilateral en cuanto su nico efecto radica en otorgar al representante la facultad o posibilidad (mas no la obligacin) de representar al principal. Si el poder no llega a conocimiento del apoderado, existe y es vlido, pero es simultneamente ineficaz (no ha valido para nada), dado que no ha sido objeto de desarrollo posterior. El desarrollo del poder requiere la existencia de un contrato de mandato, en cuya virtud el apoderado (en cuanto mandatario) s queda obligado a llevar a cabo la actividad contemplada como objeto del mandato. En nuestro CC el mandato puede carecer de efectos representativos, por consiguiente, el mandato puede ser representativo o no representativo, pero en todo caso la representacin es una modalidad del mandato.

Clases de poder
El representado (en el caso de representacin voluntaria poderdante) puede querer que el apoderado (o representante) gestione slo un asunto concreto, y, en tal caso, se dice que le otorgar un poder especial.

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Por el contrario, se habla de poder general, cuando el principal autorice al representante para gestionar una serie mltiple de asuntos del poderdante o incluso todos los asuntos y negocios del representado. En el caso de que se apodere a varias personas para un mismo asunto es de gran inters prctico saber si la actuacin de ellas se ha de realizar de forma conjunta o por separado. A tal efecto, debe distinguirse entre:

Poder solidario: sera el otorgado a varias personas para un mismo asunto de forma que cualesquiera de ellas pueden celebrar individual y separadamente el negocio en cuestin. Poder mancomunado: cuando la designacin de varias personas tiene como propsito determinante que todos ellos participen en la celebracin definitiva del negocio.

La distincin entre poder revocable y el poder irrevocable hay que referirla a la representacin voluntaria. El apoderamiento, es desde luego un acto propio de autonoma privada, respecto del cual el poderdante detenta por completo la iniciativa. De forma tal que, el poder es por naturaleza revocable sin necesidad de justa causa o de fundamento concreto alguno. Sin embargo, no son extraos los casos en que el propio representado tiene inters en conceder las atribuciones correspondientes al representante de forma irrevocable, para evitar males mayores (alguien muy endeudado otorga poder irrevocable a sus principales acreedores para vender algunos de sus bienes, bajo el compromiso de que stos no le embargarn otros bienes fructferos con los que piensa afrontar el resto de sus deudas).

La denominada representacin indirecta

La actuacin por cuenta ajena no es una nota exclusiva de la representacin voluntaria directa y de la representacin legal (esto es, de la representacin propiamente dicha), sino que puede darse en otros supuestos por razones ms o menos inconfesadas (p.e: si yo, enemistado con el carpintero del barrio, encomiendo a un amigo que le encargue una determinada librera, es obvio que no slo no le apodero para que utilice mi nombre, sino que debe guardarse de hacerlo, pese a que acte por mi cuenta y en inters mo). La ocultacin de actuar en nombre ajeno es, pues consciente y deliberada ya por razones serias (el poltico a quien no interesa que el vendedor de un chalet filtre a la prensa la noticia de la compra) o intrascendentes (encargo a un amigo que me traiga de Italia un queso parmesano). En los supuestos de esta ndole la actuacin representativa se caracteriza por el hecho de que el representante acta en nombre propio, sin manifestar u ocultando conscientemente el nombre de la persona por cuenta de quien acta. Por tanto, en puridad de conceptos, acaso deberamos hablar de mandatario y no de representante. Siendo ello as, parece natural que la actuacin del mandatario no pueda vincular directa e inmediatamente al representado y al tercero, ya que este ni siquiera sabe por cuenta de quin ha actuado el mandatario.

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Los supuestos ahora considerados se suelen englobar bajo la denominacin de representacin indirecta, pese a que en la misma no se da propiamente hablando fenmeno representativo alguno. Con independencia de la denominacin de la figura, en los supuestos aludidos no existe relacin alguna entre mandante y tercero. En efecto, cuando el mandatario obra en su propio nombre, resulta que: El mandante no tiene accin contra las personas con quienes el mandatario ha contratado, ni stas tampoco contra el mandante. El mandatario queda obligado directamente con la persona con quien ha contratado, como si el asunto fuera personal suyo.

La representacin legal
Conviene hacer una recapitulacin sobre la materia, pues no son extraas las propuestas doctrinales acerca de la exclusin de la representacin legal del mbito de la representacin. Nuestro CC no utiliza casi nunca el vocablo representacin para referirse a la actuacin representativa directa; mientras que su utilizacin (y la de representante) es continua y reiterada en relacin con los supuestos de representacin legal. Es cierto que entre la representacin directa y la representacin legal, existen innegables diferencias. Pero en definitiva, el substratum bsico de ambas es el mismo: una persona acta en nombre y por cuenta de otra, que ser la titular de los derechos y obligaciones dimanantes de la actuacin representativa. Prototipos de representacin legal ya considerados: Los tutores son representantes legales de los menores o incapacitados sometidos a tutela, con carcter general. Sin embargo, la tutela es hoy da graduable y, por tanto, el mbito de actuacin del representante depende de lo establecido en la sentencia de incapacitacin Los progenitores son representantes legales que ostentan la patria potestad sobre sus hijos menores o la patria potestad prorrogada sobre los hijos mayores incapacitados. Se ha de considerar representante legal el defensor judicial que represente y ampare los intereses de menores e incapacitados Y debe incluirse dentro de la representacin legal el defensor del desaparecido y los representantes de quien se encuentre en situacin de ausencia declarada.

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Fin.

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