Reflexiones

sobre la minera a cielo abierto desde una perspectiva econmica Aportes para la comisin de minera UBA Martina Chidiak / Leonardo Stanley, FCE-UBA Octubre 2010 1. Caractersticas e Importancia Econmica de la Minera en Argentina Las medidas habitualmente empleadas para medir la importancia econmica de una actividad se refieren a la contribucin de dicha actividad econmica a la generacin de valor en una economa en un perodo determinado esto es, su participacin en el PBI (producto bruto interno)-. Otro indicador relevante es su creacin de empleo. A veces es tambin relevante indicar la incidencia de la actividad en la generacin de exportaciones porque muestra la importancia del sector en la insercin internacional del pas. As, Argentina se ha definido tradicionalmente como un pas agro- ganadero por la alta incidencia de dichos sectores tanto en el PBI como en el total de exportaciones. La minera tiene una importancia creciente en la economa argentina. Si juzgamos la contribucin de la minera a la generacin de valor, vemos que el sector representaba un 1,5% del PBI en 1993 y alcanz un 2% a principios de la presente dcada. Ms impresionante es su desempeo exportador. La participacin de la minera en el total de exportaciones pas del 1,3% en 1990 al 5% en 2008 segn datos del INDEC. En este ltimo ao super los 4000 millones de dlares. Entre 2000 y 2005 (es decir, incluyendo el perodo de crisis) la participacin de la minera en el total de exportaciones se ubic entre el 10 y el 11,4%. Segn datos del INDEC, en 2008 las exportaciones de los complejos oro y cobre sumaron unos 1.800 millones de dlares (casi un 4% del total exportado). Como resultado, estos dos complejos de modo agregado se ubican en cuarto lugar en el ranking de complejos exportadores despus del complejo de la soja, el automotriz, y el petrolero-gasfero. En cuanto al empleo, en 2003 el sector generaba unos 10.000 empleos directos, los cuales pasaron a 19.000 en 2007 (segn datos del INDEC). De acuerdos a datos de la Secretara de Minera, el total de empleos directos e indirectos generados por el sector eran de 98.700 en 2003 y de 256.000 en 2007. Otros indicadores, de carcter dinmico (tasa de crecimiento de la produccin, del empleo, de la actividad exploratoria, inversiones anunciadas para los prximos aos, subsidios ofrecidos a la actividad minera, etc.) sugieren que la minera tendr una importancia econmica creciente por lo cual las preocupaciones sociales y ambientales vinculadas a la minera tendern a crecer y no a desaparecer. El valor bruto de produccin minera en valores constantes (es decir ajustando por inflacin) creci entre 1993 y 2008 a una tasa anual del 7% (acumulativo), es decir muy por encima del crecimiento de la economa argentina (el crecimiento anual entre esos aos del PBI argentino fue del 3,3%); en

valores corrientes (es decir en valor nominal) la minera creci en ese perodo a un ritmo anual del 23% acumulativo, segn datos del INDEC. Figura 1. Produccin Minera en Argentina

Millones de Pesos Constantes 1992

2,000 1,800 1,600 1,400 1,200 1,000 800 600 400 200 0

120 Millones de Toneladas 100 80 60 40 20 0 2001 2002 2003 2004 2005 2006 2007 2008

Produccin Total Valores constantes de 1992 Produccin Total Volumen Fsisco

Fuente: elaboracin propia en base a datos de INDEC La cantidad de empresas extranjeras en actividad de exploracin aument de unas 30 en 1993 a 120 en 2008. La inversin extranjera en el sector alcanz entre 2003 y 2008 un total de 21.800 millones de dlares (y super los 7.000 millones en 2008). La inversin total en el sector en el perodo 2003-2008 alcanz un ritmo de crecimiento anual del 60%. Como resultado, el nmero de proyectos y de metros perforados se increment ao a ao, tal como lo muestra el siguiente grfico:

Fuente: Secretara de Energa

 2. Perfil de la minera argentina Los principales subsectores mineros son el de minerales metalferos (que contribuy con un 50% del valor total de produccin en 2008), y el de rocas de aplicacin, el cual aport un 39% del total. Figura 2. Composicin de la produccin minera en Argentina (en valores constantes*)
PIEDRAS SEMIPRECIOSA ROCAS DE APLICACIN MINERALES NO METALIFEROS MINERALES METALIFERO COMBUSTIBLES SOLIDOS 2003 2004 2005 2006 2007 2008

2,000 1,500 Millones de Pesos 1,000 500 0

*Pesos de 1992 Fuente: Elaboracin propia en base a datos de INDEC

Tabla 1. Composicin de la produccin minera en Argentina
a) En unidades monetarias 2003 RUBRO COMBUSTIBLES SOLIDOS 8.554.603 2004 8.716.356 656.266.046 120.051.184 387.866.532 2.937.505 1.175.837.623 2005 23.232.000 686.745.780 182.059.925 422.150.608 3.576.685 1.317.764.998 2006 21.441.176 852.782.926 180.985.079 481.852.957 2.381.565 1.539.443.703 2007 15.977.445 834.008.259 214.943.941 666.963.702 1.207.035 1.733.100.382 2008 15.099.566 836.582.240 195.779.588 667.943.202 4.076.545 1.719.481.140

Valores constantes (pesos de 1992)

MINERALES METALIFERO 697.741.212 MINERALES NO METALIFEROS 98.092.769 ROCAS DE APLICACIN PIEDRAS SEMIPRECIOSAS TOTAL GENERAL b) Composicin porcentual 2003 RUBRO COMBUSTIBLES SOLIDOS 1% 263.758.014 1.127.603 1.069.274.201

2004 1% 56% 10% 33% 0% 100%

2.005 2% 52% 14% 32% 0% 100%

2.006 1% 55% 12% 31% 0% 100%

2007 (p) 1% 48% 12% 38% 0% 100%

2008 (p) 1% 49% 11% 39% 0% 100%

MINERALES METALIFERO 65% MINERALES NO 9% METALIFEROS ROCAS DE APLICACIN PIEDRAS SEMIPRECIOSAS TOTAL GENERAL 25% 0% 100%

Fuente: INDEC y Secretara de Energa En cuanto a las principales provincias productoras, se destacan Catamarca (aunque con una participacin decreciente a lo largo del tiempo) y San Juan en segundo lugar (con una participacin

creciente). Estas dos provincias son, adems las que exhiben una importancia destacada de la produccin de oro y cobre. En Catamarca, la produccin de cobre rene el 50% del valor total de produccin minera de 2008, y el cobre el 36%. En San Juan, el 77% del valor total de produccin minera provino del oro. Figura 3. Composicin geogrfica de la produccin minera en Argentina (2008)

RESTO DEL PAS 25% SANTA CRUZ 7% BUENOS AIRES 11%

CATAMARCA 29% SAN JUAN 15% CORDOBA 13%

Fuente: Elaboracin propia en base a datos de la Secretara de Energa No se cuenta con informacin suficiente y confiable para proveer datos acerca de otras variables clave para evaluar la importancia econmica de la minera y su contribucin al desarrollo, tales como la formacin de recursos humanos, el pago de impuestos, los subsidios recibidos, etc. Para tener una idea de rdenes de magnitud, y tomando en cuenta que las exportaciones mineras pagan retenciones que se ubican entre el 5 y el 10%, podra estimarse que las retenciones pagadas por el sector en 2008 estuvieron en un rango de entre 215 y 430 millones de dlares. Segn fuentes periodsticas1, el sector minero fue uno de los que tuvo mayor rentabilidad en el ao 2009 (del 28%) y de todos modos se ubica entre los que reciben mayores subsidios (372 millones de pesos, es decir un 9% del total de subsidios fiscales otorgados en dicho ao, muy por encima de los subsidios a la promocin de Pymes que reciben el 3% del total-).

Nota de Julio Sevares publicada en Clarn el 12/4/2010

3. Minera y desarrollo sustentable: reflexiones desde una visin econmica (breve punteo) La incidencia de la minera (o de cualquier otra actividad econmica) en el desarrollo econmico tiene que ver con varios factores. Adems del dinamismo de su creacin de valor agregado, cabe citar a otros tales como: la generacin de externalidades2 positivas (ej. efectos tecnologa) o negativas (ej. impactos o pasivos ambientales), efectos derrame y encadenamiento (ej. alta generacin de empleos indirectos altamente calificados u otras producciones asociadas) y su sostenibilidad e impacto sobre el desarrollo a lo largo del tiempo. En el caso de la minera, por tratarse de una actividad extractiva (de recursos no renovables que inevitablemente se agotarn, tal como tambin ocurre con el sector petrolero), la premisa para lograr una contribucin al desarrollo es el modo de extraccin y aprovechamiento (inversin y distribucin geogrfica y a travs del tiempo) de la renta del recurso mientras este no sea agotado y tambin la regulacin de las externalidades (ej. impactos ambientales y sociales). La extraccin, aprovechamiento y reinversin de la renta minera y la visin de impactos inter temporales son aspectos centrales en el debate econmico sobre la sostenibilidad de la minera. Los recursos naturales no renovables constituyen una forma de capital (natural) que se agotar eventualmente, agotando una fuente de riqueza. Por ello, el mejor modo de invertir la renta del recurso es ampliando la base de otros tipos de capital de alta productividad econmica y social (por ejemplo, capital humano) a fin de que su creacin mantenga y potencie los efectos de crecimiento (desarrollo) en el tiempo, contribuyendo as a su sostenibilidad. Varios trabajos recientes postular que la minera puede no generar una contribucin duradera al desarrollo sustentable3 debido a que: genera efectos concentrados (escasas externalidades positivas o encadenamientos) suele desarrollarse a travs de enclaves regionales genera pasivos ambientales de alto impacto habitualmente tienen escaso valor agregado local tiende a generar efectos macroeconmicos negativos (tales como la enfermedad holandesa, que implica una revaluacin de la moneda local debilitando la competitividad de otras exportaciones), etc.

Por ello, se destaca que el impacto ltimo de la minera sobre el desarrollo depende de las instituciones y las polticas implementadas. Estas ltimas deben propiciar una adecuada regulacin del sector para reducir o limitar sus externalidades negativas y potenciar sus efectos benficos sobre el crecimiento econmico y el desarrollo social a travs de una adecuada reinversin de la renta del recurso y una redistribucin que beneficie a diferentes grupos poblacionales, regiones y generaciones.
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Estas se definen como el costo o beneficio que un agente econmico causa a otro sin mediar compensacin econmica alguna y que no se refleja en los precios de mercado. IIED/WBCSD (2002): Breaking New Ground: The Report of the Mining, Minerals and Sustainable Development Project, International Institute for Environment and Development World Business Council for Sustainable Development, May 2002, Earthscan. M. Murshed (2002): On Natural Resource Abundance and Underdevelopment, Background Paper: World Development Report 2003: Dynamic Development in a Sustainable World, World Bank, Washington

En general, los trabajos disponibles sobre Amrica Latina4 destacan que durante los aos 1990 hubo una redefinicin de polticas mineras para buscar captar inversiones extranjeras conformando un marco regulatorio muy favorable a los inversores y con escasa atencin a aspectos ambientales y sociales. A lo anterior debe sumarse la baja apropiacin de la renta del recurso debido, entre otros motivos, a los bajos niveles de regalas que tributan las empresas del sector en Amrica Latina. En algunos pases el escenario se ha modificado en la actual dcada, implicando un mayor retorno social de la actividad. Todo lo anterior pone de manifiesto la importancia central del marco regulatorio y la institucionalidad que acompaa el desarrollo minero para la configuracin del sector y su aporte al desarrollo y la sostenibilidad, en especial tomando en cuenta que los recursos se agotan en el mediano plazo, y de generarse, los pasivos ambientales de la minera son lo nico que queda para las generaciones futuras una vez agotado el recurso. De all la importancia de pensar con una perspectiva de largo plazo en el desarrollo minero y tomar en cuenta que la renta del recurso bien administrada debe constituir un recurso para el crecimiento y del desarrollo de corto, mediano y largo plazo. El aporte de la minera y el desafo institucional Como resulta bien sabido, en los aos 80s y 90s las principales instituciones financieras internacionales, lase Fondo Monetario Internacional (FMI) y Banco Mundial (BM), bregaron para que se modificara la legislacin minera y se garantizara estabilidad jurdica a los inversores. El planteo tuvo gran repercusin entre los pases en desarrollo, quienes as introdujeron fuertes cambios institucionales. El objetivo era atraer inversiones. Pero no solo se modific la normativa minera. Tambin se introdujeron una serie de medidas de poltica econmica con alto impacto fiscal (desgravacin en el pago de impuestos indirectos, vacaciones fiscales exenciones en el pago del impuesto a las ganancias durante los primeros aos de explotacin, exenciones al pago de derechos de importacin, depreciacin acelerada, etc.). Asi se termin de definir un nivel de regalas5 muy por debajo de lo observado histricamente (Banco Mundial, 2006). Para muchos, las normas all introducidas resultan inamovibles, sin importar si tal decisin se tom en momentos de precios bajos, o si el mercado mostraba exceso de oferta. En realidad, esta recomendacin se origina en la economa poltica moderna, aunque su conveniencia enfrenta

CIPMA/IDRC-IIPM (2002): Minera, Minerales y Desarrollo Sustentable en Amrica del Sur, Centro de Investigacin y Planificacin del Medio Ambiente (CIPMA), Centro Internacional de Investigaciones para el Desarrollo: Iniciativa de Investigacin sobre Polticas Mineras (IDRC-IIPM). C.Robillard (2005): Las industrias extractivas y la aplicacin de regalas a los productos mineros, CEPAL, Serie Recursos Naturales e Infraestructura No.98, Santiago de Chile H.Campodonico (2008): Renta petrolera y minera en pases seleccionados de Amrica Latina, CEPAL, Serie Documentos de Proyectos No.188, Santiago de Chile. . Conviene recordar que las regalas no representan un impuesto en el sentido tradicional del trmino, sino que deben entenderse como un derecho que le corresponde a la nacin (y de su ciudadana) por la explotacin de sus recursos naturales agotables. Esto implica que su cobro aplica independientemente de la presin tributaria. Tambin debe recordarse que al momento de calcular el monto de regalas, no existe un nico esquema. La manera ms sencilla, de gran aceptacin entre los pases en desarrollo, consiste en fijar a las mismas una base cuantitativa. Una segunda alternativa es fijar un porcentual sobre el valor bruto de ventas. Una tercera alternativa es la de vincular las regalas con las ganancias de la empresa. Existen mtodos que combinan algunas de las propuestas precedentes (Mining Royalties: A Global Study of Their Impact on Investors, Government and Civil Society (2006). Energy and Mining, The World Bank)

fuertes cuestionamientos6. En este contexto, y en funcin de la fuerte alza en los precios de los minerales, numerosos pases decidieron lanzarse a una renegociacin contractual. En tiempos de bonanza, no solo los accionistas se sienten con derecho a beneficiarse: el gobierno, las comunidades locales y la sociedad como un todo tambin se consideran partcipes. El ejemplo ms destacado surgi en Australia, donde el planteo de romper con viejos e inadecuados contratos es sostenido por el Banco Mundial y algo similar observa el Fondo Monetario Internacional en frica7. El gobierno Chino, por su parte, decidi incrementar los requerimientos sobre aquellas compaas que listan en la bolsa de valores en 2008, y ms recientemente, introdujo una serie de medidas orientadas a imponer lmites a la exportacin de ciertos minerales estratgicos, tal como el tungsteno8. A nivel regional, Brasil experiment una serie de iniciativas parlamentarias destinadas a incrementar las regalas9, mientras que el gobierno destac la conveniencia de vincular su valor al avance (en industrializacin) que muestra el metal10 lo que podra nominarse como una poltica a la Hirschman. Como consecuencia del terremoto, tambin en Chile se est discutiendo el aumentar las regalas mineras instrumentar un Impuesto Especfico a la Minera (IEM) introducido por el gobierno de Ricardo Lagos11. En Per se observa un
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Mismo el Banco Mundial destaca la imposibilidad de garantizar un rgimen de estabilidad para el sector [Mining Royalties (2006), The World Bank - pgina 12).

Ello puede observarse en una serie de recomendaciones recientes hechas a los gobiernos de la Repblica Democrtica del Congo (IMF predicts DR Congo to reap the Benefits of its mineral wealth, Bank Information Centre BIC, 15 June 2010 http://www.bicusa.org/en/Article.3399.aspx), as como en Zambia (Zambia: IMF urges Zambia to up mines taxes to fight poverty, CHINAMINING.org, 2010-03-05, http://www.chinamining.org/News/2010-03- 05/1267771900d34374.html; IMF projects further rise in Copper prices Tuesday 5 January 2010, The Post Newspaper Zambia http://www.postzambia.com/post-print_article.php?articleId=4007)
Casi la totalidad de los minerales raros, conjunto que engloba a unos 17 elementos, son producidos en China. Estos minerales resultan indispensables para la fabricacin de una serie de productos de alta tecnologa (turbinas, autos hbridos, telfonos celulares, radares, etc). La imposicin de lmites ha generado el reclamo de la UE, EEUU y Mxico ante la OMC [ver China Plans to Maintain Exports Limits on Some Metals to Conserve Resources (2006-06-29) & Government tightens control on rare earths (2006-06-02)/ http://www.chinamining.org] and China tightens rules on overseas mining listing (2008-08-04) http://www.chinamining.org/Policies/2008-04-16/1208328409d13025.html Qual o futuro da explorao mineral do Brasil? Por Conceio Clemente (Ver: http://www.revistaautor.com/portal/index.php?option=com_content&view=article&id=507:qual-o-futuro-da-explora- mineral-no-brasil&Itemid=44) Agregar valor Mineiro poder reduzir royalty (Entrevista, Estado.Com.Br/Geral, 25-10-2009 ver http://www.estadao.com.br/noticias/geral,entrevista-agregar-valor-a-minerio-podera-reduzir-royalty,455499,0.htm). La propuesta fue realizada por Miguel Nery (Director General del Departamento Nacional de Produccin Mineral), y fue vista como una forma de introducir presin a las siderrgicas brasileras (en especial a VDRC) para que incrementen su capacidad instalada en el pas. En otras palabras, que estas procesen mayor cantidad de mineral de hierro y exporten productos con mayor valor agregado). Mucho del debate en Brasil se relaciona con el hecho que el gobierno si aument las regalas petroleras, y volvi a discutir sobre las mismas ante el descubrimiento de las reservas en el pre-sal. Ms recientemente, el Ministro de Energas y Minas, Edison Lobao, planteo la posibilidad de introducir retenciones o bien incrementar royalties (Mining Tax Contagion Set to Spread From Australia. Bloomberg.com - May 20, 2010. http://www.bloomberg.com/news/2010-05-19/mining-super-tax-may-spread-to-canada-chile-curbing-profit-for-bhp- rio.html) Esto es, ventas sobre renta operacional minero. La propuesta del gobierno tambin reduce el tiempo de invariabilidad contractual a 8 aos. Pero la propuesta fue rechazada por la oposicin (http://www.gobiernodechile.cl/blog/2010/07/19/una-oportunidad-perdida.htm). Aunque, dos puntos merecen ser aclarados. Por un lado, la menor invariabilidad solo comenzara a operar al trmino del perodo ya concedido. Esto es, para aquellos con contratos por vencer en 2017, el cambio legislativo les habilitara un nuevo perodo, por lo que gozaran de estabilidad hasta el 2025. Pero, por otro lado, tampoco la modificacin no significara una mayor

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debate similar, con la particularidad que el mismo coincide con la finalizacin del esquema de aporte voluntario introducido en 2006. Una propuesta, que cuenta con varios adeptos, consiste en introducir un impuesto extraordinario, estableciendo tasas diferenciadas por tipo de metal12. En contraposicin, todo parecera indicar que las regalas no se tocan en Argentina, la potencia minera del porvenir segn distintos voceros13. Ms all de este ltimo caso, el comportamiento descripto no resulta novedoso, sino que responde a un patrn cclico: los mayores precios aumentan los ingresos de las compaas, pero tambin otorgan mayor coraje a los Estados huspedes en sus reclamos. En funcin del alto impacto fiscal que presenta la minera, la falta de transparencia que, a menudo, evidencia la misma se convierte en un aspecto destacado. Esto ha provocado el surgimiento de numerosas iniciativas a fin de minimizar los problemas de corrupcin y conflicto que genera la minera (as como la industria petrleo y gas). Todo esto ha llevado a un creciente reclamo por parte de la ciudadana, por mayor transparencia al momento del contrato tanto como en el enforcement de los mismos. Con mayor informacin a disposicin pblica, mayores sern los incentivos de las partes (empresa y gobierno) por alcanzar un mejor acuerdo as como tambin minimizar el espacio para las prcticas corruptas. Esto permite reducir el nivel de sospecha que pesa sobre los contratos y la conflictividad que esto conlleva, y a su vez, la necesidad de renegociacin. Todo lo anterior ha llevado al surgimiento de numerosas iniciativas destinadas a acrecentar la transparencia en la industria extractiva14. Ello tambin ha generado que un nmero de pases receptores de inversin extranjera minera y energtica haya decidido avanzar en esta direccin, adhiriendo a la iniciativa por la transparencia en la industria extractiva (EITI)15. Iniciativas de este tipo tambin se observan en algunos pases desarrollados que, ante la presin de su sociedad civil, comienzan a requerir prcticas ms transparentes a sus compaas operando en el exterior. A partir del 16 de Julio pasado, EEUU constituye un ejemplo destacado en esta direccin, pues en dicha fecha se aprob una nueva ley donde se obliga a las compaas registradas ante la US Securities and Exchange Commission a publicar todo lo pagado a los gobiernos donde las mismas mantienen operaciones (as como lo pagado en EEUU).16 La normativa alcanzar a ms del 90% de las principales empresas mineras globales. Una iniciativa similar fue lanzada por el mercado burstil de Hong Kong, mercado en el que operan las principales mineras asiticas. Todo lo anterior refleja el inicio de un cambio hacia una mayor transparencia.
recaudacin tributaria efectiva (Reforma Tributaria: Ser Transitoria? Por Paula Osorio, Senior Manager de Tax & Legal de Deloitte http://www.emb.cl/dinero/201006/columna9.mv)
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As, para el caso del oro se establece una tasa del 50% a aplicar cuando la cotizacin del mineral supere los USD 1.000 la onza. El sector minero no solo se opone a que se aplique un impuesto extraordinario a las ganancias sino que tambin esta en contra de continuar con el aporte voluntario (Relanzan propuesta que grava ganancias mineras: reemplazar al Fondo Minero, http://elcomercio.pe/) . Reunin con Empresarios: No tocan las regalas mineras (NOA Noticias - La Rioja, Martes 27 de Julio de 2010 http://www.noticiasnoa.com.ar/newnoa/index.php?option=com_content&view=article&id=13886:reunion-con- empresarios-no-tocan-las-regalias-mineras&catid=19:economia)

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A modo de ejemplo, y entre las ms conocidas, se puede mencionar a la campaa Publish What You Pay (http://www.publishwhatyoupay.org/). Esta es una coalicin, donde participan ms de 600 ONGs de todo el mundo trabajando en tpicos de desarrollo, medio ambiente, y derechos humanos. 15 La mayora de sus miembros provienen de Africa y, en menor medida, de Asia central (http://eiti.org/ 16 Esta iniciativa, conocida bajo el nombre de Dodd-Frank, fue ratificada por el gobierno de Obama, quien en la reciente reunin de las NU planteo la conveniencia de ampliar la iniciativa a una escala global (http://www.publishwhatyoupay.org/en/resources/president-obama-highlights-new-oil-and-mining-transparency-law- un-speech).

Un punto final a mencionar se relaciona con la normativa local, las instituciones jurdicas internacionales, y el esquema de resolucin de disputas actualmente vigente. A nivel local se expandi el compromiso de otorgar amplios beneficios fiscales. Los tratados bilaterales de inversin (TBIs) firmados en la dcada pasada fueron muy generosos para con los inversores, no solo extendieron las garantas de stos sino que comprometieron a los pases de la regin con un proceso de liberalizacin muy ambicioso. As, por caso, algunos pases aceptaron incluir clasulas de establizacin en sus contratos, lo cual redujo notablemente su espacio de poltica. Numerosos laudos emitidos por rbitros internacionales han mostrado lo inapropiado del actual sistema. Ello porque el esquema actual privilegia a los inversores a costas de los Estados, sus gobiernos y las personas en cuyo nombre actan. La situacin imperante en los 90s permiti consolidar un rgimen jurdico fuertemente sesgado; sin lugar a dudas, es tiempo de restablecer el equilibrio. En un trabajo reciente, jurista suiza especializada en derecho internacional Anne Van Aaken17, destacaba que cuando la soberana de los pueblos se ve seriamente restringida, estos pueden verse tentados a cambiar su actitud frente a la inversin extranjera directa. Algunos pases de la regin, fuertemente dependientes de sus recursos naturales, comenzaron a reducir las garantas de los inversores. La amenaza generada por la crisis financiera internacional gener un comportamiento similar por parte del gobierno de Barak Obama, y muchos analistas han comenzado a destacar la importancia de re-regular dicho mercado. Seguridad Jurdica y Estabilidad Contractual La estabilidad del rgimen tributario se encuentra constantemente desafiada, en particular, dado el carcter incompleto que caracteriza a todo contrato. Ciertamente, el contrato que relaciona a la empresa minera con el gobierno se halla expuesto al consabido problema de obsolescencia en el poder de negociacin de surgido una vez realizada la inversin. En la dcada del 70 la mayora de los pases ricos en recursos naturales decidieron renegociar contratos o directamente romper con viejos contratos. Ciertamente, una serie de circunstancias desde lo poltico (proceso de descolonizacin y auge del nacionalismo) como en lo econmico (fuerte alza en el precio de los commodities) dieron lugar a dicho comportamiento. La presencia de tasas de inters muy bajas o bien negativas, lleva a impulsar la explotacin propia (empresas pblicas), y algunos a incluso avanzar en el proceso de industrializacin. El concepto de soberana permanente sobre los recursos naturales gana lugar, sea en el mbito acadmico bien en el foro poltico. Ciertamente, el poder de negociacin se haba modificado. Una dcada ms tarde las condiciones cambiaran nuevamente. A esta nueva etapa corresponde un nuevo marco institucional, un conjunto de reglas mucho ms favorable a los inversores18. Se expande tambin la conveniencia de blindar los contratos, a fin de minimizar el riesgo de obsolescencia. De esta forma comienzan a propagarse una serie de clusulas contractuales que, en la prctica, vendran a contrarrestar los derechos obtenidos por los pases poseedores de recursos naturales19. Entre las diversas clusulas introducidas con dicho propsito, una que se distingue es
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Van Aaken, A. (2008). Perils of Success? The Case of International Investment Protection. European Business Organization Law Review ): 1-27. Mortimore, M. and L. Stanley (2009). Justice Denied: Dispute Settlement in Latin Americas Trade and Investment Agreements. Working Group on Development in the Americas, Discussion Paper N 27, October. Sornarajah, M. (2007). The International Law on Foreign Investment. Cambridge University Press, Second Edition.

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la denominada de estabilidad destinada a proteger a los inversores de cualquier cambio contractual20. Tambin la denominada clusula paraguas, la cual permite expandir el rango de tpicos a dirimir ante la justicia arbitral internacional, reforzando as la proteccin originada en la clusula previamente citada. Finalmente, tambin se difunde la clusula de renegociacin, describiendo aquellos eventos que pueden disparar un proceso de renegociacin, incluida el alcance que tiene la misma. Desafortunadamente el nuevo andamiaje legal no impide el oportunismo de los inversores21. El andamiaje legal se expande a partir de la firma de tratados bilaterales de inversin, y posteriormente con la firma de los nuevos tratados de libre comercio los cuales incluyen un captulo especial destinado a inversiones. Tambin el nuevo esquema generaliz el uso del sistema de tribunales arbitrales internacionales, los cuales han sido extensamente criticados, tanto por su excesivo celo en proteger los derechos de los inversores, como por su escasa transparencia. Adems de los compromisos hechos en el marco bilateral o multilateral, las reformas tambin se extienden a nivel de la legislacin domstica. En el caso de nuestro pas, el cambio no solo involucra a la ley de minera sino tambin a la titularidad de los recursos. Al mismo tiempo, tambin se acrecientan los beneficios fiscales a las empresas que arriban al pas, y se fij un nivel de regalas excesivamente bajo. Ciertamente, las autoridades que disearon este nuevo esquema no tuvieron en cuenta que las condiciones podan cambiar, y que la renta extraordinaria que en dichas circunstancias se genera debe, ciertamente, compartirse entre los diferentes actores y diferentes generaciones.

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La clusula de estabilidad jurdica trata de preservar la legislacin tal como se encontraba al momento de iniciarse el proyecto, asegurando que cualquier cambio futuro no pueda alterar el contrato de inversin original (UNCTAD, 2004). Ciertamente, que el contrato presente una clusula de estabilizacin no garantiza la inmovilidad del mismo, si el contrato es percibido como inequitativo impide el logro de un desarrollo sustentable (Cotula, L. Regulatory Taking, Stabilization Clauses and Sustainable Development OECD Global Forum on International Investment, at http://www.oecd.org/dataoecd/45/8/80311122.pdf).

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