Apostila para FDCL

Apostila Direito Comercial Universidade Federal de Ouro Preto UNIPAC FADILESTE FUNCESI - FDCL _______________________________________________________________
Sociedades Comerciais - (Teoria dos Atos de Comrcio) Sociedades Empresariais -(Teoria do Direito de Empresa)
Estudar pelo Fbio Ulhoa
VII Sociedades:
Reviso: Fbio Ulhoa Coelho Empresa a atividade econmica organizada para a produo ou circulao de bens ou servios. Fbio Ulhoa Coelho Empresrio a pessoa que toma a iniciativa de organizar uma atividade econmica de produo ou circulao de bens ou servios. Essa pessoa pode ser tanto a fsica, que emprega seu dinheiro e organiza a empresa individualmente, como a jurdica, nascida da unio de esforos de seus integrantes. Obs.: A empresa pode ser explorada por uma pessoa fsica ou jurdica. No primeiro caso, o exercente da atividade econmica se chama Empresrio Individual; no segundo, Sociedade Empresria. 1 Consideraes Gerais: Fbio Ulhoa Coelho A realizao de investimentos comuns para a explorao de atividade econmica pode revestir vrias formas jurdicas, entre as quais a sociedade econmica. Fbio Ulhoa Coelho Sociedade empresria a pessoa jurdica que explora uma empresa.
_______________________________________________________________ 1 Professor Fabiano Csar Rebuzzi Guzzo rebuzziguzzo@bol.com.br
Fbio Ulhoa Coelho ... uma das maneiras de se organizar, a partir de investimentos comuns de mais de um agente, a atividade econmica de produo e circulao de bens ou servios.
Art. 981 do C.C de 2002 Celebram contrato de sociedade as pessoas que reciprocamente se obrigam a contribuir, com bens ou servios, para o exerccio de atividade econmica e a partilhar, entre si, dos resultados.
Ateno !!! O titular da atividade econmica a prpria Sociedade Empresria. Empresrio a prpria Sociedade. No se confunde a figura dos scios (empreendedores ou investidores) com a da Sociedade. (Princpio da Autonomia da Pessoa Jurdica) Observao !!! Fundao No h, a princpio, agregao de pessoas para alcanarem fim comum. O instituidor destaca de seu patrimnio um ou mais bens e manifesta a vontade no sentido de que os frutos sejam empregados na concretizao de certo fim, geralmente de relevncia cultural ou social. Associao H a agregao de pessoas para alcanarem fim comum, este no econmico, mas, filantrpico, social, cultural, poltico, etc.. Sociedade H a agregao de pessoas para alcanarem fim comum, este econmico. 2 Personalidade Jurdica: As Sociedades empresrias so sempre personalizadas, ou seja, so pessoas distintas dos scios, titularizam seus prprios direitos e obrigaes.
2.1 Efeitos da Personalizao Jurdica Fbio Ulhoa Coelho Na medida em que a lei estabelece a separao entre a pessoa jurdica e os membros que a compem, consagrando o princpio da autonomia patrimonial, os scios no podem ser considerados os titulares dos direitos ou devedores das prestaes relacionadas ao exerccio da atividade econmica, explorada em conjunto. Ser a prpria pessoa jurdica da sociedade a titular de tais direitos e a devedora dessas obrigaes. Titularidade Obrigacional Legitimidade para celebrar negcios jurdicos. Titularidade Processual Legitimidade para figurar no plo ativo ou passivo de relaes processuais. Responsabilidade Patrimonial Princpio da Autonomia Patrimonial, os scios no respondem pelas obrigaes da Sociedade. Muito Importante !!! Fbio Ulhoa Coelho O princpio da autonomia patrimonial tem sua aplicao limitada, atualmente, s obrigaes da sociedade perante outros empresrios. Se o credor empregado, consumidor ou estado, o princpio no tem sido prestigiado pela lei ou pelo juiz. Para coibir fraudes na utilizao da autonomia patrimonial, o Direito Comercial desenvolveu a Teoria da Desconsiderao da personalidade jurdica, que autoriza o afastamento do principio supra, toda vez que o mesmo se desvirtuar. 2.2 - Incio e Trmino da Personalizao Fbio Ulhoa Coelho A personalidade Jurdica da sociedade empresria comea com o registro de seus atos constitutivos na Junta Comercial; e termina com o procedimento dissolutrio, que pode ser
judicial ou extrajudicial. Esse procedimento compreende trs fases: dissoluo, liquidao e partilha. Importante !!!
Art. 985 do C.C 2002 A sociedade adquire personalidade jurdica com a inscrio no registro prprio e na forma da Lei, dos seus atos constitutivos (arts. 45 e 1.150). Art. 45 do C.C 2002 Comea a existncia legal das pessoas jurdicas de direito privado com a inscrio do ato constitutivo no respectivo registro, precedida, quando necessrio, de autorizao ou aprovao do Poder Executivo, averbando-se no registro todas as alteraes por que passar o ato constitutivo. Art. 1.150 do C.C de 2002 O empresrio e a sociedade empresria vinculam-se ao Registro Pblico de Empresas Mercantis a cargo das Juntas Comerciais, e a sociedade simples ao Registro Civil das Pessoas Jurdicas, o qual dever obedecer s normas fixadas para aquele registro, se a sociedade simples adotar um dos tipos de sociedade empresria.
Observao !!! A falta do registro na Junta Comercial traz como conseqncia a responsabilidade ilimitada dos scios, ante ao fato da sociedade empresria no ter adquirido personalidade jurdica.
Art. 990 do C.C 2002 Todos os scios respondem solidria e ilimitadamente pelas obrigaes sociais, excludo do benefcio de ordem, previsto no art. 1024, aquele que contratou pela sociedade.
Pergunta-se ? ? ? A responsabilidade ilimitada dos scios Direta ou Subsidiria?

Art. 1.024 do C.C de 2002 Os bens particulares dos scios no podem ser executados por dvidas da sociedade, seno depois de executados os bens sociais. Art. 596 do CPC Os bens particulares dos scios no respondem pelas dvidas da sociedade seno nos casos _______________________________________________________________ 4 Professor Fabiano Csar Rebuzzi Guzzo rebuzziguzzo@bol.com.br
Apostila Direito Comercial Universidade Federal de Ouro Preto UNIPAC FADILESTE FUNCESI - FDCL _______________________________________________________________ previstos em lei, o scio, demandado pelo pagamento da dvida, tem direito de exigir que sejam primeiro excutidos os bens da sociedade.
3 Classificao das Sociedades Empresrias: Nome Coletivo

Art. 1.039 do C.C de 2002 Somente pessoas fsicas podem tomar parte na sociedade em nome coletivo, respondendo todos os scios, solidria e ilimitadamente, pelas obrigaes sociais. Pargrafo nico Sem prejuzo da responsabilidade perante terceiros, podem os scios, no ato constitutivo, ou por unnime conveno posterior, limitar entre si a responsabilidade de cada um.
Comandita Simples
Art. 1.045 do C.C de 2002 Na sociedade em comandita simples tomam parte scios de duas categorias: os comanditados, pessoas fsicas, responsveis solidria e ilimitadamente pelas obrigaes sociais, e os comanditrios, obrigados somente pelo valor de sua quota. Pargrafo nico O contrato deve discriminar os comanditados e os comanditrios.
Comandita Por Aes

Art. 1.090 do C.C de 2002 A sociedade em comandita por aes tem o capital dividido em aes, regendo-se pelas normas relativas sociedade annima, sem prejuzo das modificaes constantes deste Captulo, e opera sob firma ou denominao.
Annima
Apostila Direito Comercial Universidade Federal de Ouro Preto UNIPAC FADILESTE FUNCESI - FDCL _______________________________________________________________ Art. 1.088 do C.C de 2002 Na sociedade annima ou companhia, o capital divide-se em aes, obrigando-se cada scio ou acionista somente pelo preo de emisso das aes que subscrever ou adquirir.
Por quotas de responsabilidade limitada

Art. 1.052 do C.C de 2002 Na sociedade limitada, a responsabilidade de cada scio restrita ao valor de suas quotas, mas todos respondem solidariamente pela integralizao do capital social.
Sociedades Empresariais - (Teoria do Direito de Empresa)

Estudar pelo Fbio Ulhoa 4 Critrios de classificao das Sociedades Empresrias: A princpio, temos trs critrios, assim considerados de extrema importncia, na classificao das Sociedades Empresrias.
O primeiro critrio de classificao (Sociedades de Pessoas ou

de Capital) leva em conta o grau de dependncia da sociedade em relao s qualidades subjetivas dos scios. (Quanto composio econmica)
O segundo critrio de classificao (Sociedades Contratuais

ou Institucionais) diz respeito ao regime de constituio e dissoluo do vnculo societrio. (Quanto natureza do ato constitutivo)
O terceiro critrio de classificao (Sociedade de responsabilidade ilimitada, mista e limitada) diz respeito extenso da responsabilidade dos scios (patrimnio pessoal) com relao s obrigaes contradas pela sociedade empresria. (Quanto responsabilidade social)
4.1 Sociedades de Pessoa ou de Capital: Fbio Ulhoa Coelho As sociedades de pessoas so aquelas em que a realizao do objeto social depende mais dos atributos individuais dos scios que da contribuio material que eles do. As de capital so as sociedades em que essa contribuio material mais importante que as caractersticas subjetivas dos scios. A natureza da sociedade importa diferenas no tocante alienao da participao societria (quotas ou aes), sua penhorabilidade por dvida particular do scio e questo da sucesso por morte. Alienao da participao societria Nas sociedades em que predomina o fator subjetivo (Soc. Pessoas), a alienao da participao societria depende da concordncia dos demais scios, ao contrrio, nas sociedades em que predomina a contribuio material (Soc. Capital), a alienao no esta condicionada anuncia dos demais scios. Penhora das cotas ou aes da sociedade por dvida particular dos scios Nas Sociedades de Pessoas, as quotas so impenhorveis por dvida particular do scio, haja vista que tal penhora e futura execuo, redundaria na substituio de certo scio, o que afetaria o fundamento subjetivo da sociedade. Nas Sociedades de Capital a penhora possvel. Sucesso por morte No caso de morte de um dos scios da Sociedade de Pessoas, os herdeiros to somente assume a condio de scio com a anuncia dos demais integrantes da sociedade. Na Sociedade de Capital a sucesso automtica, sem qualquer oposio. Observao !!!
As sociedades em nome coletivo, comandita simples e

limitada podem ser de pessoas ou de capital, de acordo com o previsto no contrato social; as sociedades annimas e comandita por aes so sempre de capital.
4.2 Sociedades Contratuais ou Institucionais: Fbio Ulhoa Coelho A sociedade empresria contratual se constituda por um contrato entre os scios; e institucional se constituda por um ato de vontade no contratual. A diferena diz respeito aplicao, ou no, do regime do direito contratual s relaes entre os scios. Sociedade Contratual O vnculo estabelecido entre os membros da sociedade empresarial tem natureza contratual, o instrumento disciplinar das relaes sociais o contrato social, o diploma jurdico aplicvel na dissoluo da sociedade o Cdigo Civil. Sociedade Institucional Se constituem por ato de manifestao de vontade dos scios, mas no de natureza contratual, o instrumento disciplinar das relaes sociais o estatuto, o diploma jurdico aplicvel na dissoluo da sociedade a Lei das Sociedades por Aes (Lei n. 6.404/76 LSA). Observao !!!
So contratuais as sociedades em nome coletivo, em

comandita simples e limitada, e institucionais as sociedades annima e em comandita por aes. 4.3 Sociedade de responsabilidade ilimitada, mista e limitada: Fbio Ulhoa Coelho As sociedades se classificam, em razo do tipo de responsabilidade dos scios pelas obrigaes sociais, em trs grupos: ilimitadas (nome coletivo), mistas (comanditas) e limitadas (sociedade limitada e annima). Importante !!! A regra, no direito societrio brasileiro, a da responsabilidade subsidiria dos scios pelas obrigaes sociais, apenas nas sociedades irregulares, o scio que atuar como representante legal responde diretamente.
Assim, aps a falncia da sociedade, onde exaurido todo o seu patrimnio, ser possvel executar bens do patrimnio particular dos scios, para garantir as obrigaes sociais. responsabilidade ilimitada todos os scios respondem pelas obrigaes sociais ilimitadamente (sociedade em nome coletivo). responsabilidade mista apenas parte dos scios responde de forma ilimitada pelas obrigaes sociais (sociedade em comandita simples e por aes). responsabilidade limitada - todos os scios respondem pelas obrigaes sociais limitadamente (sociedade limitada e annima). Observao !!!
A solidariedade no direito societrio brasileiro, verifica-se

entre os scios, por ocasio da formao do capital social, e, jamais, entre sociedade empresria e scio. 5 Nacionalidade da Sociedade: Fbio Ulhoa No Direito brasileiro, uma sociedade se considera nacional se atende a dois requisitos: sede no Brasil e organizao de acordo com a nossa legislao (CC/2002, art. 1.126; Dec.-Lei n. 2.627/40, art. 60).
Quando no presente tais requisitos, a sociedade empresria

estrangeira, e seu funcionamento, no Brasil, depende de autorizao do governo federal (C.C/2002, art. 1.134; Dec.-Lei n. 2.627/40, art. 64). 6 Dissoluo ou Extino da Sociedade Empresria: Waldo Fazzio Jnior Extino o trmino da
personalidade jurdica da sociedade, o desfazimento de todos os vnculos pactuados, o fim da conjugao paralela de intenes em torno do objeto social, a morte da entidade. chamada dissoluo total, em oposio dissoluo parcial, que ocorre quando um ou alguns dos scios deixam de integr-la. Dissoluo Parcial no dissolve a sociedade, porque esta continua com os scios remanescentes, sua personalidade jurdica permanece intacta, apenas opera o rompimento do pacto originrio em relao aos scios que deixam a sociedade. Dar-se por excluso do scio, sada do scio e morte do scio. Observao !!!
Art. 1.028 do C.C 2002 No caso de morte de scio, liquidarse- sua quota, salvo: I se o contrato dispuser diferentemente; II se os scios remanescentes optarem pela dissoluo da sociedade; III se, por acordo com os herdeiros, regular-se a substituio do scio falecido.
Dissoluo Total a extino da sociedade empresria, o fim da personalidade jurdica, dar-se nos termos do Art. 1.033 do C.C 2002.
Art. 1.033 do C.C de 2002 Dissolve-se a sociedade quando ocorrer: I o vencimento do prazo de durao, salvo se, vencido este e sem oposio de scio, no entrar a sociedade em liquidao, caso em que se prorrogar por tempo indeterminado; II o consenso unnime dos scios; III a deliberao dos scios, por maioria absoluta, na sociedade de prazo indeterminado; IV a falta de pluralidade de scios, no reconstituda no prazo de 180 (cento e oitenta) dias; V a extino, na forma da lei, de autorizao para funcionar.
Observao !!!
Tanto a doutrina, quanto a legislao ptria apresentam

outros casos de Dissoluo Total das sociedades empresrias, como por exemplo: falncia, anulao de sua constituio,
exaurimento do fim social, etc.. (Vide art. 1.034 e 1.035 do C.C 2002)
Importante !!!
Uma vez presente os requisitos para a Dissoluo Parcial ou

Total da sociedade empresria, necessrio se faz apurar o passivo e ativo por meio da liquidao, encerrada esta faz-se a partilha caso haja saldo para tal, caso contrrio, as obrigaes sero cumpridas pelos bens pessoais dos scios.
Finalmente, o desfazimento da sociedade deve ser

arquivado no Registro de Empresas Mercantis.
Sociedades Empresariais -(Teoria do Direito de Empresa)

Estudar pelo Fbio Ulhoa 7 Teoria da Desconsiderao da Personalidade Jurdica: Princpio da Autonomia Patrimonial Em razo de tal princpio sabe-se que os scios de uma Sociedade Empresria no respondem, em regra, pelas obrigaes contradas pela sociedade, haja vista que as sociedades possuem personalidade jurdica prpria (Princpio da Autonomia da Pessoa Jurdica), o que redunda na independncia entre os bens da sociedade e os bens particulares dos scios. Fbio Ulhoa Coelho Em razo do princpio da autonomia patrimonial, as sociedades empresrias podem ser utilizadas como instrumento para a realizao de fraude contra credores ou mesmo abuso de direito. Na medida em que a sociedade o sujeito titular dos direitos e devedor das obrigaes, e no os seus scios, muitas vezes os interesses dos
credores ou terceiros so indevidamente frustrados por manipulaes na constituio de pessoas jurdicas, celebrao dos mais variados contratos empresariais, ou mesmo realizao de operaes societrias, como as de incorporao, fuso, ciso. Assim para coibir a fraude e de certa forma proteger os credores, tem-se a Teoria da Desconsiderao da Personalidade Jurdica, ou seja, a possibilidade de se utilizar do patrimnio pessoal dos scios para saldar obrigaes contradas pela sociedade. Observao !!! O princpio da desconsiderao da personalidade jurdica visa possibilitar a coibio da fraude, sem comprometer o prprio instituto da pessoa jurdica, isto , sem questionar a regra da separao de sua personalidade e patrimnio em relao ao de seus membros. 7.1 Teoria Maior da Desconsiderao: O juiz autorizado a ignorar a autonomia patrimonial das pessoas jurdicas, como forma de coibir fraudes e abusos de direito praticados atravs dela. 7.2 Teoria Menor da Desconsiderao: Tal teoria no se preocupa em vislumbrar fraude ou abuso de direito, fundamenta-se, simplesmente, no fato de no havendo patrimnio da sociedade e havendo dos scios, estes sero responsabilizados pelas obrigaes. 7.3 Desconsiderao Inversa: Fbio Ulhoa Coelho Desconsiderao inversa o afastamento do princpio da autonomia patrimonial da pessoa jurdica para responsabilizar a sociedade por obrigao do scio. Exemplo:
Cnjuge que para desviar bem de valor econmico maior, o

registra em nome da sociedade e no em nome do casal. Em uma possvel separao, tal bem no faria parte da massa a partilhar. Devendo o cnjuge prejudicado usar do instituto para fazer valer os seus direitos. 7.4 Previso Legal: O cdigo Civil de 2002 no contempla nenhum dispositivo com especfica referncia Desconsiderao da Personalidade Jurdica, porm o Art. 50 traz norma destinada a atender os mesmos objetivos.
Art.50 Em caso de abuso da personalidade jurdica, caracterizado pelo desvio de finalidade, ou pela confuso patrimonial, pode o juiz decidir, a requerimento da parte, ou do Ministrio Pblico quando lhe couber intervir no processo, que os efeitos de certas e determinadas relaes de obrigaes sejam estendidos aos bens particulares dos administradores ou scios da pessoa jurdica.
No ordenamento ptrio pode-se encontrar previso legal para a Desconsiderao da Personalidade Jurdica no Art. 28 do Cdigo Defesa Consumidor, Art. 18 da Lei 8.884/94 (Lei Antitruste) e Art. 4 da Lei 9.605/98 (Lei Meio Ambiente) . 8 - Sociedade em Comandita e Sociedade em Nome Coletivo: Fbio Ulhoa Coelho Como no so largamente utilizados esses tipos societrios menores, a meno tem o sentido de registro formal do direito positivo, quase uma curiosidade histrica. Nada, hoje em dia, justifica a tecnologia jurdica se deter, demoradamente, sobre o assunto. Se empreendedores no se utilizam dessas antigas formas societrias para negociar a combinao de esforos comuns, na explorao de atividades econmicas, natural que deixem de existir conflitos de interesse cuja preveno ou soluo dependam do estudo das regras a elas correspondentes. 8.1 Sociedade em Comandita: Fbio Ulhoa Coelho A sociedade em comandita
pode ser de dois tipos: simples ou por aes. No primeiro caso, sociedade de pessoas e contratual. Sua disciplina Jurdica se esgota no Cdigo Civil de 2002 (arts. 1.045 a 1.051). No caso da comandita por aes, ela sociedade de capital e institucional. Est disciplinada no Cdigo Civil de 2002 (arts. 1.090 a 1.092) e se submete, em caso de omisso deste, LSA. OBSERVAO !!! Nota-se que a Sociedade em Comandita Simples tambm pode ser Sociedade de Capitais, bem como, que no se aplica s Comanditas por Aes, as disposies do Cdigo Civil referentes aos Contratos. Comandita Simples Nesta espcie de sociedade os comanditados (pessoa fsica) so responsveis solidria e ilimitadamente pelas obrigaes sociais, enquanto os comanditrios (pessoa fsica ou jurdica) se obrigam, to somente pelo valor de sua quota.
Art. 1.045 do C.C de 2002 Na sociedade em comandita simples tomam parte scios de duas categorias: os comanditados, pessoas fsicas, responsveis solidria e ilimitadamente pelas obrigaes sociais, e os comanditrios, obrigados somente pelo valor de sua quota. Pargrafo nico O contrato deve discriminar os comanditados e os comanditrios.
Importante !!! Vide Art. (s) 1.045 a 1.051 do C.C 2002 Comandita Por Aes sociedade cujo capital divide-se em aes, diferenciando-se das Sociedades Annimas pelo fato dos scios administradores serem responsveis pelas obrigaes sociais. J o acionista que no participa da administrao tem responsabilidade limitada ao preo de emisso de suas aes.
Art. 1.090 do C.C de 2002 A sociedade em comandita por aes tem o capital dividido em aes, regendo-se pelas normas relativas sociedade annima, sem prejuzo das modificaes constantes deste Captulo, e opera sob firma ou _______________________________________________________________ 14 Professor Fabiano Csar Rebuzzi Guzzo rebuzziguzzo@bol.com.br
Apostila Direito Comercial Universidade Federal de Ouro Preto UNIPAC FADILESTE FUNCESI - FDCL _______________________________________________________________ denominao.
Importante !!! Vide Art. (s) 1.090 a 1.092 do C.C 2002 8.2 Sociedade em Nome Coletivo: Fbio Ulhoa Coelho Na sociedade em nome coletivo, todos os scios so pessoas fsicas e responsveis solidrios pelas obrigaes sociais. A explorao de atividade econmica por esse tipo de associao de esforos, portanto, no preserva nenhum dos scios dos riscos inerentes ao investimento empresarial.
Art. 1.039 do C.C de 2002 Somente pessoas fsicas podem tomar parte na sociedade em nome coletivo, respondendo todos os scios, solidria e ilimitadamente, pelas obrigaes sociais. Pargrafo nico Sem prejuzo da responsabilidade perante terceiros, podem os scios, no ato constitutivo, ou por unnime conveno posterior, limitar entre si a responsabilidade de cada um.
Observao !!! Caso a empresa no prospere, pode ocasionar a runa dos scios e de sua famlia, haja vista que o patrimnio particular dos mesmos pode ser integralmente comprometido no pagamento de credores da sociedade. Vide Art. (s) 1.039 a 1.044 do C.C 2002 9 Conta de Participao: No estudo do Direito Societrio nota-se que o novo Cdigo Civil deu extrema importncia s Sociedades Personificadas, tendo a Doutrina classificado as sociedades em 05 (cinco) grupos, quais sejam, Nome Coletivo, Comandita Simples, Comandita por Aes, Limitada e Annima.
No entanto, o mesmo ordenamento ptrio faz referncia s Sociedades Atpicas, onde se enquadra as Sociedades em Conta de Participao. Fbio Ulhoa Coelho Definidas as sociedades empresrias como pessoas jurdicas, seria incorreto considerar a conta de participao uma espcie destas. Fbio Ulhoa Coelho Embora a maioria da doutrina conclua em sentido oposto (Lopes, 1990), a conta de participao, a rigor, no passa de um contrato de investimento comum, que o legislador, impropriamente, denominou sociedade. 9.1 Particularidades: Seu ato constitutivo no levado a registro (Junta Comercial), portanto no so dotadas de personalidade jurdica, ou seja, so caracterizadas pela despersonalizao e natureza secreta. (Art. 993 C.C 2002) Sua liquidao feita atravs de medida judicial de prestao de contas e no por meio do procedimento de Dissoluo de Sociedade. (Art. 996 C.C 2002) No possui nome empresarial, a atividade exercida no prprio nome individual do empreendedor (scio ostensivo). (Art. 991 C.C 2002) No possui capital social, o empreendedor (scio ostensivo) associa-se a investidores (scios participantes) por meio de um contrato, onde os segundos so obrigados a prestar determinadas somas, a serem empregadas na empresa, e, so, em contrapartida beneficirios dos resultados.
Art. 991 do C.C 2002 Na sociedade em conta de participao, a atividade constitutiva do objeto social exercida unicamente pelo scio ostensivo, em seu nome individual e sob sua prpria e exclusiva responsabilidade, participando os demais dos resultados correspondentes. Pargrafo nico. Obriga-se perante terceiro to somente o scio ostensivo; e, exclusivamente perante este, o scio _______________________________________________________________ 16 Professor Fabiano Csar Rebuzzi Guzzo rebuzziguzzo@bol.com.br
Apostila Direito Comercial Universidade Federal de Ouro Preto UNIPAC FADILESTE FUNCESI - FDCL _______________________________________________________________ participante, nos termos do contrato social.
Observao !!! O scio participante torna-se solidariamente responsvel pelas obrigaes contradas, caso atue em conjunto com o scio ostensivo em contatos pr-negociais ou na negociao de contratos. Vide Art. (s) 991 a 996 do C.C 2002
Sociedades Empresariais -(Teoria do Direito de Empresa)

Estudar pelo Fbio Ulhoa, Rubens Requio e Waldo Fazzio
VIII - Sociedade Limitada:

1 Consideraes Gerais: Waldo Fazzio Jnior A peculiaridade desse tipo societrio a limitao da responsabilidade subsidiria dos scios integralizao do capital social. Cada scio responde, solidariamente, pela integralizao de todas as quotas sociais. Uma vez completo o capital social, o patrimnio particular dos scios no ser, em regra, afetado por dbitos da sociedade. Esta responder ilimitadamente pelas obrigaes sociais, com seu prprio patrimnio. Observao !!! Tem-se, pois, um processo constitutivo complexo: Em um primeiro estgio, enquanto no integralizado o capital social, h responsabilidade solidria de todos os quotistas pelo quantum no pago.
Na segunda etapa, pago o capital social, h responsabilidade da prpria sociedade empresria pelos encargos, normalmente, sem afetao do patrimnio pessoal dos quotistas.
Art. 1.052 do C.C/2002 Na sociedade limitada, a responsabilidade de cada scio restrita ao valor de suas quotas, mas todos respondem solidariamente pela integralizao do capital social.
Exemplo !!!
Digamos que Claret, Gabriel e Leonardo contratam uma sociedade limitada, com capital subscrito (capital estabelecido em contrato) de R$ 500.000,00, sendo Claret com R$ 300.000,00, Gabriel R$ 100.000,00 e Leonardo R$ 100.000,00. Claret j integralizou R$ 250.000,00, Gabriel R$ 50.000,00 e Leonardo R$ 50.000,00. Portanto o capital social da empresa j foi integralizado em R$ 350.000,00, faltando, portanto R$ 150.000,00 para a integralizao total. Caso a empresa seja executada, e, consequentemente o capital social integralizado no d para arcar com as obrigaes, Claret, Gabriel e Leonardo, ainda, respondem com seu patrimnio pessoal, cada um por R$ 50.000,00, sendo todos responsveis solidrios pelos R$ 150.000,00 no integralizados, ou seja, qualquer um pode ser executado para pagamento dos R$ 150.000,00, cabendo ao de regresso contra os demais scios.
Observao !!! A responsabilidade solidria dos scios pela totalidade do capital social no integralizado a grande diferena entre a Sociedade Limitada e a Sociedade Annima. Enquanto nas Sociedades Annimas cada acionista responde no limite da parte do capital social, por ele subscrita e no integralizada, nas Sociedades Limitadas, os scios so responsveis solidrios pelo total do capital social subscrito e no integralizado. 2 Legislao Aplicvel: Fbio Ulhoa Coelho A sociedade limitada, quando a matria no est regulada no captulo especfico a este tipo de societrio do Cdigo Civil,
fica sujeita disciplina da sociedade simples ou, se previsto expressamente no contrato social, da Lei das Sociedades Annimas. Essa ltima se aplica, de forma supletiva, quando a matria negocivel entre os scios, e, de forma analgica, quando os scios no podem dispor sobre o assunto. O Cdigo Civil sempre o diploma aplicvel na constituio e dissoluo da sociedade limitada, mesmo que o contrato social eleja a lei das sociedades annimas para regncia supletiva.
Art. 1.053 do C.C 2002 A sociedade limitada rege-se, nas omisses deste Captulo, pelas normas da sociedade simples. Pargrafo nico. O contrato social poder prever a regncia supletiva da sociedade limitada pelas normas da sociedade annima.
Portanto !!! As sociedades limitadas so reguladas pelo Cdigo Civil. (Art. (s) 1.052 a 1.087 do C.C 2002) Quando omisso o Cdigo Civil quanto matria das Sociedades Limitadas, aplicam-se as disposies das Sociedades Simples. (Art. (s) 997 a 1.038 do C.C 2002) Podem os scios, de forma expressa, estipular no contrato social a aplicao das normas das Sociedades Annimas, desde que a matria seja suscetvel de negociao entre partes . Pode-se, ainda, aplicar as normas da S.A., por analogia. 3 Natureza da Sociedade Limitada: Fbio Ulhoa Coelho A sociedade limitada, a exemplo dos demais tipos societrios contratuais, pode ser de pessoas ou de capital, de acordo com a vontade dos scios. O contrato social define a natureza de cada limitada.
Sociedade de Pessoas leva em conta para a composio da sociedade fatores subjetivos, atributos e qualidades pessoais dos scios. Sociedade de Capitais no considera os fatores subjetivos, e, sim, a capacidade econmica dos scios, a possibilidade dos scios comporem o capital social. 4 Contrato da Sociedade Limitada: Fbio Ulhoa Coelho O vnculo entre scios da limitada contratual porque sua constituio e dissoluo seguem regras informadas pelo direito dos contratos. 4.1 Requisitos de validade do Contrato: Fbio Ulhoa Coelho Para ser vlido, o contrato social da limitada deve, em primeiro lugar, atender aos requisitos gerais de validade de qualquer ato jurdico, definidos, no direito brasileiro, pelo art. 104 do Cdigo Civil de 2002 (CC/16, ART. 82).
Art. 82 do C.C A validade do ato jurdico requer agente capaz (art.145, I), objeto lcito e forma prescrita ou no defesa em lei (arts. 129, 130 e 145). Art. 104 do C.C 2002 A validade do negcio jurdico requer: I agente capaz: II objeto lcito, possvel, determinado ou determinvel; III forma prescrita ou no defesa em lei.
OBSERVAO !!! Alm dos requisitos gerais de validade de qualquer ato jurdico, o contrato social de limitada deve preencher outros dois, que decorrem de sua natureza particular, quais sejam, CONTRIBUIO DOS SCIOS e DISTRIBUIO DOS RESULTADOS. Contribuio dos scios na limitada, como na annima, a contribuio dos scios para a formao da sociedade pode ser em dinheiro, bens ou crditos, a lei veda a contribuio apenas em
trabalho.
Art. 1.055. 2, do C.C 2002 vedada contribuio que consista em prestao de servios.
Distribuio dos resultados os scios, sem exceo, devem receber uma parcela dos lucros, quando distribudos estes, mas nada obriga a que recebam quantias iguais, ou proporcionais s quotas titularizadas. 4.2 Pressupostos de Existncia do Contrato: Fbio Ulhoa Coelho - Para que a sociedade exista, o contrato social deve atender, no direito brasileiro, a dois pressupostos: a) a pluralidade dos scios; b) a affectio societatis. Pluralidade dos scios como a limitada constituda por contrato, e ningum pode contratar consigo mesmo, so necessrias duas pessoas (fsicas ou jurdicas) para a constituio da sociedade. Affectio Societatis a disposio dos scios em formar e manter a sociedade uns com os outros. Quando no existe ou desaparece esse nimo, a sociedade no se constitui ou deve ser dissolvida. 4.3 Clusulas Contratuais: As clusulas do contrato social se dividem em essenciais e acidentais. As primeiras so indispensveis ao arquivamento na Junta Comercial: se o contrato no as apresenta, a sociedade no pode ser registrada, e irregular. As ltimas correspondem s negociaes especficas, feitas pelos scios de uma sociedade em particular. Exemplo !!! Clusula Essencial tipo de sociedade empresria, capital social, forma e prazo de integralizao, quota de cada scio, nome e qualificao dos administradores, etc..
Clusula Acidental clusulas que autorizam a retirada mensal de pro labore, clusulas que definem as conseqncias de falecimento de scio, etc.. 4.4 Forma dos Contratos: Fbio Ulhoa Coelho A forma adequada do contrato social da limitada a escrita, por instrumento pblico ou particular. No primeiro caso, dirigem-se os interessados na constituio da sociedade empresria ao cartrio de notas (tabelio), onde o oficial reduz a termo, em escritura, a vontade por eles manifesta. Pelo outro meio, os scios contratam de um advogado a preparao da minuta do contrato social. Tanto a escritura pblica como o contrato particular devem ostentar as clusulas essenciais. As sociedades contratadas oralmente so irregulares, e no podem ser provadas pelos scios. Somente terceiros tm o direito de provar a existncia de sociedade de fato entre duas ou mais pessoas, para responsabiliz-las solidariamente. (Vide Art. 987 CC/02) 4.5 Sociedades Irregulares: Fbio Ulhoa Coelho A constituio da sociedade limitada, para produzir todos os seus efeitos perante terceiros, em especial a limitao da responsabilidade dos scios pelas obrigaes sociais, deve ser aperfeioada mediante o registro do contrato social na Junta Comercial do Estado da sede da empresa. A sociedade que funciona sem registro, ou antes dele, irregular. Observao !!! A Doutrina Comercialista procura diferenciar as Sociedades Irregulares das Sociedades de Fato, definindo as segundas como aquelas que no possuem contrato escrito.
No entanto a corrente doutrinria defendida pelo Prof. Ulhoa tem as considerado espcies idnticas, sinnimas. 4.6 Alterao Contratual: Antes da entrada em vigor do novo Cdigo Civil, as clusulas do contrato social da limitada eram passveis de serem alteradas, por instrumento firmado pelo scio ou scios que titularizassem mais da metade do capital social. Apenas se o contrato social estabelecesse quorum qualificado ou unanimidade dos scios, a regra era modificada. Fbio Ulhoa Coelho Com a entrada em vigor do Cdigo Civil de 2002, a matria ganha injustificvel complexidade.
Designao de Administrador no scio Art. 1.061. Destituio de Administrador Scio Art. 1.063, 1. Demais Casos Art. 1.071, V e Art. 1.076, I.
Sociedades Empresariais -(Teoria do Direito de Empresa) Sociedade Limitada

Estudar pelo Fbio Ulhoa, Rubens Requio e Waldo Fazzio 5 Administrao da Sociedade Limitada: 5.1 Diretoria: Fbio Ulhoa Coelho Diretoria (ou gerncia) o rgo da sociedade limitada, integrado por uma ou mais pessoas fsicas, cuja atribuio , no plano interno, administrar a empresa, e, externamente, manifestar a vontade da pessoa jurdica. So os administradores (diretores/gerentes) da sociedade, identificados no contrato social ou em ato apartado, sendo
escolhidos, sempre, pela maioria societria, variando o quorum de deliberao segundo o instrumento de designao (contrato ou ato apartado) e o status do administrador (scio ou no scio). Scio (contrato social) (mesmo quorum de modificao contratual). Art. (s) 1.076, I, e 1071, V, C.C/02. Scio (ato apartado) maioria absoluta Art. 1.076, II, C.C/02 + Art. 1.07I, II, C.C/02 . No Scio (independente do instrumento de nomeao) unanimidade (capital no integralizado) e 2/3 (capital integralizado). Art. 1.061 C.C/02 A designao dos administradores pode ser feita por prazo indeterminado ou determinado. Em qualquer caso podem ser destitudos, a qualquer tempo. Scio (contrato social) 2/3 (Art. 1.063, 1, C.C/02). No Scio (contrato social) (Art. 1.071, IV e 1.076, I C.C/02). Scio e No Scio (ato apartado) maioria absoluta. (Art. 1.071, III e 1.076, II, C.C/02). 5.2 Responsabilidade do Administrador: Fbio Ulhoa Coelho O administrador da limitada tem os mesmos deveres dos administradores da annima: diligncia e lealdade. Se descumprir seus deveres, e a sociedade, em razo disso, sofrer prejuzo, ele ser responsvel pelo ressarcimento dos danos. Observao !!! Vide Art. (S) 1.011, 1.016 e 1.017 C.C/02
Diligncia Administrar com competncia, estar bem informado dos princpios e conceitos gerais da administrao empresarial. Lealdade no usar de informaes privilegiadas para benefcio prprio ou de terceiros, no utilizar de recursos humanos e materiais da empresa para fim prprio, no envolver em negcios particulares conflitantes com os interesses da sociedade. Observao !!! Responsabilizao do administrador por ao proposta pelo scio minoritrio. (Art. 159, 4 LSA) 5.3 Responsabilidade Tributria: Fbio Ulhoa Coelho O administrador pessoalmente responsvel pelas obrigaes tributrias da sociedade limitada, quando originadas de atos praticados com excesso de poderes ou infrao de lei, contrato social ou estatutos (CTN, art. 135, III). Observao !!! O Art. 135, III do CTN deve ser interpretado no sentido de imputar ao administrador a responsabilidade pelas obrigaes tributrias da sociedade limitada em caso de sonegao, mas no no de inadimplemento. Sonegao a sociedade possui o dinheiro para o pagamento dos tributos, mas o administrador o destinou as outras finalidades, como antecipao de lucros, aplicaes financeiras, etc.. Inadimplemento a sociedade no dispe do numerrio suficiente para o pagamento dos tributos, por motivo no imputvel gerncia. 5.4 Representao da sociedade: Fbio Ulhoa Coelho A sociedade limitada pratica negcios jurdicos vlidos, constitutivos de direitos e
obrigaes, por intermdio da atuao administrador, ou administradores, que representam.
do a
Fbio Ulhoa Coelho Como membros do rgo encarregado de exteriorizar a vontade da pessoa jurdica, eles negociam operaes e assinam documentos, falando e agindo pela sociedade empresria. IMPORTANTE !!! A representao da sociedade pelos administradores desperta duas questes importantes, quais sejam: 1) Se o administrador pratica, em nome da sociedade, negcio jurdico estranho ao seu objeto, ela est validamente vinculada? A primeira soluo para o impasse advm do Direito Ingls por meio da Teoria Ultra Vires, onde qualquer ato praticado em nome da pessoa jurdica que extrapole o objeto social nulo. Por meio da Lei antiga das Limitadas ( Dec. n. 3.708/1919), no h adoo da Teoria Ultra Vires, a sociedade limitada responde por todos os atos praticados em seu nome, ainda que extravagantes ao objeto social. Com o Novo Cdigo Civil, usando supletivamente o disposto quanto as Sociedades simples, nota-se que a vinculao da pessoa jurdica a atos praticados em seu nome no se verifica em operaes evidentemente estranhas ao objeto social. Vide Art. 1.015, Pargrafo nico, III, C.C/02. 2) Se o gerente atua, individualmente, como representante da empresa, na celebrao de negcio jurdico, para o qual o contrato social exige a assinatura de dois membros da diretoria, est ela obrigada a cumprir as obrigaes decorrentes do ato? Fbio Ulhoa Coelho Para que a sociedade limitada seja validamente obrigada, na celebrao do negcio jurdico, devem-se observar estritamente as
condies estabelecidas no contrato social, na outorga dos poderes de representao. Se o ato constitutivo estabelece que certa operao somente poder ser realizada pela sociedade com a atuao conjunta de dois gerentes, se apenas um deles assina o documento respectivo, a obrigao no vincula a pessoa jurdica. Observao !!! Vide Art. 1.015, Pargrafo nico, C.C/02. A Doutrina tem entendido que quando se tratar de contratantes vulnerveis, como os consumidores, h responsabilidade da limitada, mesmo se desatendidas as condies contratuais de representao. 6 Responsabilidade do Scio na Limitada: Fbio Ulhoa Coelho A principal obrigao que o scio contrai ao assinar o contrato social a de investir, na sociedade, determinados recursos, geralmente referidos em moeda. Fbio Ulhoa Coelho Na linguagem prpria do direito societrio, cada scio tem o dever de integralizar a quota do capital social que subscreveu. Observao !!! O scio que no cumpre, no prazo, a obrigao de integralizar a quota chamado de REMISSO. Fbio Ulhoa Coelho O scio remisso aquele que no cumpre, no prazo, a obrigao de integralizar a quota subscrita. A sociedade pode cobrar-lhe o devido, em juzo, ou expuls-lo. Nesta ltima hiptese deve restituir ao remisso as entradas feitas, deduzidas as quantias correspondentes aos juros de mora, clusula penal expressamente prevista no contrato social e despesas.
Apostila Direito Comercial Universidade Federal de Ouro Preto UNIPAC FADILESTE FUNCESI - FDCL _______________________________________________________________ Art. 1.004 do C.C 2002 Os scios so obrigados, na forma e prazo previstos, s contribuies estabelecidas no contrato social, e aquele que deixar de faz-lo, nos 30 (trinta) dias seguintes ao da notificao pela sociedade, responder perante esta pelo dano emergente da mora. Pargrafo nico Verificada a mora, poder a maioria dos demais scios preferir, indenizao, a excluso do scio remisso, ou reduzir-lhe a quota ao montante j realizado, aplicando-se, em ambos os casos, o disposto no 1 do art. 1.031. Art. 1.058 do C.C 2002 No integralizada a quota de scio remisso, os outros scios podem, sem prejuzo do disposto no art. 1.004 e seu pargrafo nico, tom-la para si ou transferi-la a terceiros, excluindo o primitivo titular e devolvendo-lhe o que houver pago, deduzidos os juros da mora, as prestaes estabelecidas no contrato mais as despesas.
6.1 RESPONSABILIDADE LIMITADA SCIOS POR DBITOS DA SOCIEDADE:
ILIMITADA
DOS
A regra geral nas sociedades limitadas, , de que uma vez integralizado todo o capital subscrito, responde a Sociedade Empresria por todas as obrigaes contradas. Subscrito o capital social, e, ainda, no totalmente integralizado, responde os scios, solidariamente, nos termos do Art. 1.052 do C.C 2002. Os crdito Tributrios (CTN Art. 135, III) e os da Seguridade Social (Lei n. 8.620/93, Art. 13), tem amparo legal para responsabilizar os scios da Sociedade Limitada, de forma, ilimitada. (Responsabilidade Direta) No ordenamento ptrio pode-se encontrar previso legal para o uso da Desconsiderao da Personalidade Jurdica, e assim, responsabilizar os scios da Sociedade Limitada, de forma ilimitada, nos casos do Art. 28 do Cdigo Defesa Consumidor, Art. 18 da Lei 8.884/94 (Lei Antitruste) e Art. 4 da Lei 9.605/98 (Lei Meio Ambiente). (Responsabilidade Direta)
As dvidas trabalhistas esto tendo o respaldo dos Tribunais Trabalhistas para se responsabilizar os scios da Sociedade Limitada, de forma, ilimitada.
6.2 Irregularidades:
Responsabilidade
dos
scios
por
Complementando o tpico supra, as Irregularidades praticadas pelos scios so causas geradoras de responsabilidade ilimitada. Sendo tais irregularidades de duas montas: DELIBERAO DOS SCIOS CONTRRIA LEI OU AO CONTRATO SOCIAL e DESCONSIDERAO DA PERSOANLIDADE JURDICA AMPARADA NA TEORIA MAIOR.
Art. 1.080 do C.C 2002 As deliberaes infringentes do contrato ou da lei tornam ilimitada a responsabilidade dos que expressamente as aprovaram.
Importante !!! Quando cometidas irregularidades a responsabilidade do scio ou scios, tambm, direta.
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Estudar pelo Fbio Ulhoa, Rubens Requio e Waldo Fazzio 7 Direitos do scio na Limitada: Por meio dos negcios jurdicos societrios, o scio passa ter, entre os elementos componentes do seu patrimnio, as quotas representativas do capital da sociedade limitada. Trata_______________________________________________________________ 29 Professor Fabiano Csar Rebuzzi Guzzo rebuzziguzzo@bol.com.br
se de forma peculiar de propriedade, a qual corresponde a um complexo de obrigaes e direitos. Dentre os direitos dos scios temos, mediante estipulao em contrato, os seguintes: participao nos resultados, pro labore, participao nas deliberaes sociais, fiscalizao da administrao, direito de retirada e direito de preferncia. 7.1 Participao nos Resultados Sociais: O Cdigo Civil omisso quanto distribuio dos resultados sociais. Na Sociedade Limitada, a poltica de distribuio de resultados matria a ser negociada entre os scios, de preferncia, constando em clusula do contrato social. No entanto, aos scios minoritrios cabe zelar pela boa redao das clusulas, para no terem seus interesses frustrados, como no exemplo, a seguir, exposto.
ao trmino do exerccio social, sero levantados os demonstrativos obrigatrios pela lei, cabendo aos scios deliberar a respeito da destinao dos resultados
O melhor a fazer, so os scios minoritrios negociarem a incluso de clusula, no contrato social, que especifique a porcentagem mnima de lucros sociais a serem distribudos a cada exerccio. Na pior das hipteses, devem os minoritrios negociar o uso supletivo da Lei de Sociedades por Aes. (Vide Art. 202 da LSA) 7.2 Pro Labore: Fbio Ulhoa Coelho Os lucros remuneram o investimento, e o pro labore a contribuio ao gerenciamento da empresa. Quando deliberada a distribuio dos lucros, todos os scios tm direito ao recebimento de sua parte. J o pro labore s devido ao scio, ou scios, com direito ao seu recebimento mencionado no contrato social. Concluso !!!
Em virtude da regra de ter de se constar no contrato social, a quem cabvel, bem como, o valor, do pro labore, surgem clusulas abusivas que prejudicam os scios minoritrios. Faz-se necessrio que os scios minoritrios negociem a incluso de clusulas justas, estipulando o valor do pro labore, e a quem, o mesmo devido. 7.3 Participao nas Deliberaes Sociais: Fbio Ulhoa Coelho A extenso do direito de participar das deliberaes sociais proporcional quota de scio no capital social. Desse modo, embora os scios devam ser consultados nas decises mais importantes da sociedade, nem todos tm condies de influir, com sua vontade ou entendimento, no contedo destas. Acerca da participao dos scios nas deliberaes, podemos destacar: ASSEMBLIA DE SCIOS, REUNIO DE SCIOS, QUORUM DE DELIBERAO e DIREITO DE VOTO. A) ASSEMBLIA DE SCIOS Nas sociedades limitadas com onze ou mais scios, obrigatria a realizao de assemblia para a deliberao sobre matrias indicadas em lei (Art. 1.071, 1.066, 1 e 1.068 C.C 2002) . Se o nmero de scios no ultrapassa a dez, a assemblia no obrigatria e as matrias podero se consensualmente deliberadas em documento firmado por todos os scios. (Art. 1.072, 1) Fbio Ulhoa Coelho Sempre que a assemblia dos scios obrigatria (por lei ou pelo contrato social), a sua realizao deve observar as formalidades legais referentes periodicidade, convocao (competncia e modo), quorum de instalao, curso e registro dos trabalhos. Periodicidade (Vide Art. 1.078 do C.C 2002). Competncia para convocao (Vide Art. 1.072, 1.073 e 1.069, V, do C.C 2002). Modo de convocao (Vide Art. 1.152, 1 e 3 e Art.
1.072, 2 C.C 2002). Quorum de instalao (Vide Art. 1.074 C.C 2002). Curso dos Trabalhos (Vide Art. 1.075 C.C 2002). Ata (Vide Art. 1.075, 1, 2, 3 C.C 2002).
B) REUNIO DE SCIOS Fbio Ulhoa Coelho Se o nmero de scios da sociedade limitada no ultrapassa dez, a assemblia no obrigatria. Nesse caso, o contrato social pode estabelecer que as deliberaes sobre matrias referidas no art. 1.071 do CC/2002 sero adotadas em reunio de scio. Vide Art. 1.072, 1 C.C 2002 Observao !!! Em dois dispositivos (Art. (S) 1.072 6 e 1.079), o Cdigo Civil estabelece que as regras sobre a assemblia dos scios aplicam-se s reunies, nos casos de omisso do contrato social. Ou seja, o contrato social que admite deliberaes em reunio de scios pode tambm estabelecer regras prprias sobre periodicidade, convocao (competncia e modo), quorum de instalao, curso e registro dos trabalhos, somente se aplicando as normas que regem assemblia nos casos de omisso do contrato. Muito Importante !!! (Vide Art. 1.072, 3 C.C 2002) C) QUORUM DE DELIBERAO Fbio Ulhoa Coelho Com o Cdigo Civil de 2002, a matria ganhou em complexidade. A lei passou a exigir quorum de deliberao diferente para vrios assuntos de interesse da sociedade: a) unanimidade; b); c)2/3; d) mais da metade do capital social (maioria absoluta); e) mais da
metade dos scios presentes assemblia ou reunio (maioria simples). Unanimidade (Vide Art.(s) 1.061 e 1.033, II C.C 2002) - (Vide Art. 1.071, V e VI; Art. 1.076, I C.C 2002) 2/3 (Vide Art.(s) 1.061 e 1.063, 1 C.C 2002) Maioria Absoluta (Vide Art.(s) 1.071, II, III, IV e VIII c/c 1.076, II, Art.(s) 1.033, III, e 1.085 C.C 2002) Maioria Simples (Vide Art.(s) 1.071, I, VII c/c 1.076, III do C.C 2002) Observao !!! Em duas hipteses o contrato social pode fixar quorum de deliberao diferente do legal. (Vide Art.(s) 1.063, 1 e 1.076, III) D) DIREITO DE VOTO Fbio Ulhoa Coelho Como no h, no captulo do Cdigo Civil de 2002, relacionado s limitadas, disciplina sobre o exerccio do direito de voto pelo scio, submete-se a matria ao diploma de regncia supletiva, que ser o captulo do mesmo Cdigo relacionado s sociedades simples ou a LSA, conforme dispuser o contrato social. H diferenas entre esses diplomas em relao aos critrios de desempate e conseqncias do voto conflitante. A regra geral a da prevalncia da vontade da maioria, computada segundo a participao de cada scio no capital social (C.C 2002, Art. 1.010). So proporcionais o nmero de voto e o valor da quota ou quotas do scio. Empate Sociedade Simples (Art. 1.010, 2 C.C 2002), LSA (Art. 129, 2). Voto Conflitante - Sociedade Simples (Art. 1.010, 3 C.C 2002), LSA (Art. 115, 4). 7.4 Fiscalizao da Administrao:
Fbio Ulhoa Coelho O exerccio do direito de fiscalizao da administrao (ou gerncia) pelo scio que dela no participa depende de superao de dois obstculos: o acesso s informaes e o custo das diligncias fiscais. Como forma de superar tais adversidades os scios minoritrios devem buscar inserir clusulas contratuais que determinem o envio mensal de informaes (extratos bancrios, contratos de grande valor, relatrio de vendas, comprovante de recolhimento de tributos, etc.), bem como, a realizao de auditorias s custas da prpria sociedade. (Vide Art.(s) 1.020, 1.021 e 1.078, 1 C.C/02) Para auxiliar na fiscalizao pode-se criar, facultativamente, por meio do contrato, Conselhos Fiscais. (Vide Art.(s) 1.066 a 1.070 C.C 2002) 7.5 Direito de Retirada: O scio que no deseja mais participar da sociedade tem, sua frente, duas alternativas: Negociar as quotas ou Retirar-se da Sociedade (Recesso ou Dissidncia). Negociar as quotas O cedente negocia suas quotas com scios ou terceiros, a pessoa jurdica no participa da negociao, desligamento bilateral. (Vide Art. 1.057 C.C/02) Obs.: (Sociedade Capitais e Pessoas) Retirada O scio impe sociedade a sua sada, no h negociao, desligamento unilateral, necessidade de se reembolsar o valor da participao societria. (Vide Art.(s) 1.029 e 1.077 C.C/02) OBSERVAO !!! No caso da Retirada no ter sido efetivada no mesmo dia do requerimento do scio, ante estar sendo discutida judicialmente (valor da participao societria), seus efeitos
(rompimento do vnculo societrio) so levados em considerao, a partir, da data em que a sociedade recebeu a declarao escrita do scio exercendo o seu direito de recesso.
7.6 Direito de preferncia: Fbio Ulhoa Coelho Depois da integralizao de todas as quotas subscritas, os scios podem, por maioria simples, deliberar o aumento do capital social da limitada (art. 1.076, III). Importante !!! O aumento poder ser feito com recursos da prpria sociedade, atribuindo-se, proporcionalmente, as novas quotas participao de cada scio. O aumento pode ser feito pela subscrio de novas quotas e conseqente integralizao. Quando o aumento feito por subscrio de novas quotas, o direito de preferncia dado inicialmente aos scios para participar do aumento na proporo das suas quotas, sobrando-se cotas dado a preferncia para os scios para acrescerem suas quotas, e por fim, terceiros. (Vide Art. 1.081 C.C/02) Observao !!! Depois de exercidos os direitos de preferncia, necessrio se faz, a alterao do contrato social.
Sociedades Empresariais - (Teoria do Direito de Empresa) Sociedade Annima
1 - Consideraes Gerais: Fbio Ulhoa Coelho As sociedades annimas correspondem forma jurdico-societria mais apropriada aos grandes empreendimentos econmicos. As suas caractersticas fundamentais so a limitao da responsabilidade dos scios e a negociabilidade da participao societria, instrumentos imprescindveis para despertar o interesse de investidores e propiciar a reunio de grandes capitais. IMPORTANTE !!! A limitao da responsabilidade dos scios e a negociabilidade da participao societria , so as principais caractersticas da annima, revelando os mecanismos apropriados atrao de capital. IMPORTANTE !!! Fbio Ulhoa Coelho A doutrina divide a trajetria das sociedades annimas em trs perodos: outorga, autorizao e regulamentao. No primeiro, a personalizao e a limitao da responsabilidade dos acionistas eram privilgios concedidos pelo monarca e, em geral, ligavam-se a monoplios colonialistas. No segundo perodo, elas decorriam de autorizao governamental. No ltimo, bastavam o registro, no rgo prprio, e a observncia do regime legal especfico. No Brasil, no perodo colonial e no incio do Imprio, as
sociedades annimas se constituam por ato de outorga do rei ou do imperador. Em 1882, a autorizao governamental foi suprida, acompanhando o sistema mundial e incorporou o sistema de regulamentao. MUITO IMPORTANTE !!!! Fbio Ulhoa Coelho Caracteriza-se o direito societrio brasileiro da atualidade, portanto, a dualidade de sistemas: o de regulamentao para as companhias fechadas e o de autorizao para as abertas. 2 Conceito: Fbio Ulhoa Coelho Annima a sociedade empresria com capital social dividido em valores mobilirios representativos de um investimento (as aes), cujos scios tm, pelas obrigaes sociais, responsabilidade limitada ao preo de emisso das aes que titularizam. Capital social So as contribuies ou recursos fornecidos pelos scios, sociedade, para que esta desenvolva sua atividade econmica. O capital social da sociedade annima fracionado em aes, ele representado, assim, pelo conjunto de valores mobilirios emitidos pela companhia. Valor Mobilirio Os Valores Mobilirios so as prprias aes, ou seja, so os elementos representativos do investimento dos scios na sociedade. So os entes representativos da participao societria. Preo de emisso Valor atribuvel ao. Corresponde ao desembolsado pelo subscritor, em favor da companhia, para fins de titularizao da participao societria. Trata-se, portanto, da medida da responsabilidade do acionista pelas obrigaes sociais. IMPORTANTE !!! Art. 1.088 do C.C de 2002 Na sociedade annima ou companhia, o capital divide-se em aes, obrigando-se cada scio ou acionista
somente pelo preo de emisso das aes que subscrever ou adquirir. Art. 1 da Lei n. 6.404/76 A companhia ou sociedade annima ter o capital dividido em aes, e a responsabilidade dos scios ou acionistas ser limitada ao preo de emisso das aes subscritas ou adquiridas. CONCLUSO !!! Como a sociedade annima pessoa jurdica distinta, sua obrigaes e direitos no se confunde com os de seus membros. Os acionistas, em princpio, no se responsabilizam pelas dvidas da companhia, respondem, contudo, pelo limite daquilo que se comprometeram com o empreendimento, ou seja, pelo preo de emisso das aes, desde que este (preo de emisso) tenha sido parcelado, e ainda, no integralizado. 3 Classificao das Sociedades Annimas: Fbio Ulhoa Coelho A principal classificao das sociedades annimas divide-as em abertas e fechadas. Na primeira categoria, encontram-se aquelas cujos valores mobilirios so admitidos negociao nas bolsas de valores ou mercado de balco; na outra, esto as demais, isto , as que no emitem valores mobilirios negociveis nesses mercados (LSA, art. 4). Art. 4 da Lei n. 6.404/76 Para os efeitos desta Lei, a companhia aberta ou fechada conforme os valores mobilirios de sua emisso estejam ou no admitidos a negociao em bolsa ou no mercado de balco. OBSERVAO !!! Esta classificao atende necessidade de um modelo organizacional de empresa que possibilite a arrecadao de grande volume de capital.
Sendo que o regime jurdico da companhia aberta o que melhor se adequa necessidade de captao considervel de recursos econmicos reclamados pelos grandes empreendimentos. IMPORTANTE !!! Fbio Ulhoa Coelho A sociedade annima somente pode captar os recursos junto aos investidores em geral isto , ser aberta mediante prvia autorizao do governo, que se materializa no registro dela mesma, bem como no dos lanamentos de seus valores mobilirios, no rgo governamental prprio, que a CVM, autarquia ligada ao Ministrio da Fazenda. Pargrafo 1, Art. 4 da Lei n. Somente os valores mobilirios de registrada na Comisso de Valores podem ser distribudos no mercado e em bolsa ou mercado de balco. Portanto !!! Fbio Ulhoa Coelho As sociedades annimas abertas contam com recursos captados junto ao mercado de capitais, e, por isso, sujeita-se a sua administrao fiscalizao governamental. O objetivo desse controle conferir ao investimento em aes e outros valores mobilirios dessas companhias a maior segurana e liquidez possvel. OBS.: Considerando que liquidez o atributo do investimento relacionado facilidade de redisponibilizao do dinheiro correspondente, o investimento em companhia aberta tem maior liquidez que o realizado em companhia fechada. 4 Mercado de Capitais: Fbio Ulhoa Coelho No mercado de capitais desenvolvem-se operaes de compra e venda de valores mobilirios emitidos por companhias abertas. O titular de uma ao de uma sociedade annima aberta pode vend-la dentro ou fora do mercado de capitais. Se conhece algum disposto a adquiri-la, negocia com ele o valor e as condies de pagamento, e os dois chegam a um
6.404/76 companhia Mobilirios negociados
acordo, a alienao da ao opera-se fora do mercado. Se, contudo, d ordens ao seu corretor, e este, no prego da bolsa de valores, negocia a ao como corretor do interessado na compra, ento a alienao ocorre no mercado de capitais. Observao !!! O titular de ao emitida por companhia fechada, somente poder vend-la fora do mercado de capitais. O Mercado de Capitais controlado pelo Governo, seja por meio de Normas Estruturais (Leis aprovadas pelo Legislativo e sancionadas pelo Executivo), seja por Normas Conjunturais (editadas pelo Conselho Monetrio Nacional e formalizadas por Resolues do Banco Central). O Banco Central tambm dotado de outros instrumentos fiscalizadores do mercado de capitais, como a autorizao para funcionamento de bolsas de valores, o registro das aes negociveis na bolsa, controle de informaes relevantes, etc.. Muitas das atribuies de fiscalizao do mercado de capitais cabem CVM (Comisso de Valores Mobilirios) , que como visto, o rgo governamental responsvel controle dos valores mobilirios. IMPORTANTE !!! O Mercado de Capitais distingue-se em Mercado Primrio e Mercado Secundrio. Mercado Primrio Quando a prpria companhia realiza operao negocial e coloca aes novas no mercado, sendo o comprador o primeiro titular do valor mobilirio em questo. Tal negcio denomina-se Subscrio. Mercado Secundrio Quando o acionista, e no a sociedade, vende a ao para outra pessoa. O comprador no o primeiro titular do valor mobilirio. Tal negcio denomina-se Compra e Venda, Aquisio ou Alienao.
OBSERVAO !!! A classificao do Mercado de Capitais importante na compreenso de alguns aspectos de direito societrio, dentre os quais: Na companhia o acionista tem direito de preferncia na subscrio, mas no na alienao de aes. No Mercado Primrio paga-se ao o seu preo de emisso, j no mercado secundrio paga-se o valor de negociao. No Primrio o credor a sociedade annima emissora, ao passo que no secundrio o acionista-alienante.
Sociedades Empresariais -(Teoria do Direito de Empresa) Sociedade Annima 4.1 Comisso de Valores Mobilirios: Fbio Ulhoa Coelho A CVM uma autarquia federal, encarregada de normatizar as operaes com valores mobilirios, autorizar sua emisso e negociao, bem como fiscalizar as sociedades annimas abertas e os agentes que operam no mercado de capitais. OBSERVAO !!! A CVM possui autonomia administrativa e oramentria, em razo de sua natureza autrquica, mas se encontra subordinada ao Poder Executivo. A CVM rgo de deliberao colegiada composta por 05 (cinco) membros sendo 01 (um) presidente e 04 (quatro) diretores. So nomeados pelo Presidente da Repblica, aps aprovados pelo Senado Federal. Competncia Regulamentar/Normatizadora A CVM tem por objeto, em termos gerais, o funcionamento do
mercado de capitais. Nesse contexto, disciplina a admisso negociao de valores mobilirios nas bolsas de valores , define prticas irregulares de administradores de companhias abertas e investidores, dispe sobre o aumento de capital social com a emisso de aes e sua colocao , normatiza o mercado de balco organizado, etc.. Com respeito, especificamente, s Sociedades Annimas Abertas, cabe CVM baixar normas sobre: natureza e periodicidade da divulgao de informaes , relatrio da administrao e demonstraes financeiras , oferta pblica de aquisio, permuta ou venda de aes , fixao do valor nominal das aes, exerccio do voto mltiplo , etc.. Competncia Autorizante Por meio dos atos de registro a CVM legitima a constituio de sociedades annimas abertas, a emisso e negociao de valores mobilirios no mercado de capitais, da mesma forma que o funcionamento dos agentes cuja atuao esteja ligada direta ou indiretamente a esse mercado, como bolsas de valores, sociedades distribuidoras, corretores e auditores independentes. Competncia Fiscalizadora Por meio desta funo a CVM tem a incumbncia de acompanhar, de modo permanente, as companhias abertas e os demais agentes ligados ao mercado de capitais, de modo direto ou indireto. A CVM tem acesso escriturao, livros e documento de todos os participantes do mercado. Vide Art. 68 - Res. 2690 BACEN Lei 6.385/76 4.2 Bolsa de Valores: Fbio Ulhoa Coelho Bolsa de Valores uma associao civil de direito privado, sem fim lucrativo, constituda por sociedades corretoras de valores mobilirios de uma mesma base territorial, que, autorizada pela CVM, organiza e mantm o prego de aes e outros valores mobilirios emitidos por companhias abertas. IMPORTANTE !!! Vide Resoluo Bacen n. 2.690 de 28.01.2000.
O objeto social da bolsa de valores consiste, principalmente, em manter local ou sistema adequado realizao de operaes de compra e venda de ttulos ou valores mobilirios. As negociaes realizadas em bolsa caracterizam-se como mercado secundrio, isto , compreendem a transferncia de titularidade do valor mobilirio, do vendedor para o comprador. A bolsa de valores exerce sobre seus membros o poder disciplinar, no interesse da coletividade dos investidores e operadores do mercado de capitais. Dessa forma, as sociedades membros que no se conduzem de acordo com os padres ticos e regulamentares estabelecidos para o regular funcionamento do prego podem ser suspensas ou mesmo excludas da entidade. Existem no Brasil, nove bolsas de valores, no entanto, desde 2000 os negcios envolvendo valores mobilirios esto centralizados na BOVESPA. 4.3 Mercado de Balco: Fbio Ulhoa Coelho O mercado de balco compreende todas as operaes do mercado de capitais (aberto) realizadas fora da bolsa de valores, isto , em instituies financeiras e outras entidades participantes do sistema de distribuio de valores mobilirios. Fbio Ulhoa Coelho O mercado de balco (no organizado) concentra as operaes do mercado de capitais realizadas fora da bolsa de valores e de entidades do mercado de balco organizado. Vide Art. 36 da Res. 2690 do BACEN. OBSERVAO !!! O mercado de balco concentra operaes tanto no mercado primrio quanto no secundrio. So agentes do mercado de balco as instituies financeiras e demais sociedades de distribuio de emisso de valores mobilirios, sociedades com objeto voltado compra, para revenda, de valores mobilirios em circulao e os corretores
de valores mobilirios. 4.4 Mercado de Balco Organizado: Fbio Ulhoa Coelho Trata-se de sociedades civis ou comerciais, autorizadas a funcionar mediante registro na CVM, cujo objeto a prestao de servios a investidores e outros agentes do mercado de capitais, similar ao que as bolsas prestam aos corretores filiados, isto , a EMBO (Entidade do Mercado de Balco Organizado) deve manter um sistema (eletrnico) que viabilize adequadamente a realizao de operaes de compra e venda de valores mobilirios. Observao !!! A CVM regulamentou a constituio e o funcionamento de entidades do mercado de balco organizado-ENBOs em 1996, sendo, em regra, somente negcios vista, concretizados neste canal institucionalizado. Cabe frisar que os requisitos para admisso de associados ou participantes e para o cadastramento de formadores de mercado, bem assim as regras de negociao e controle da regularidade dos negcios devem constar de documentos preparados pela EMBOs e submetidos aprovao da CVM. Uma das inovaes mais significativas trazida pela disciplina do mercado de balco organizado diz respeito figura do formador de mercado. Trata-se de pessoa jurdica cadastrada junto a EMBO, que se empenha na consolidao de determinado valor mobilirio como uma interessante alternativa de investimento. Desde agosto de 2000, a CVM admite a negociao simultnea de valores mobilirios na Bolsa de Valores e no Mercado de Balco Organizado. 5 Nome Empresarial das Sociedades Annimas: Fbio Ulhoa Coelho Nome empresarial aquele utilizado pelo empresrio para se identificar, enquanto sujeito exercente de uma atividade econmica.
Duas so as espcies de Nome Empresarial, quais sejam, Firma e Denominao. Alguns empresrio somente podem adotar firma, outros apenas denominao, e h, ainda, os que podem optar por uma ou outra espcie. As Sociedades Annimas adotam Denominao. A denominao, em termos de estrutura, tem por base, qualquer expresso lingstica, seja nome civil ou no, de scio de sociedade empresria. Ex: Comrcio de Antiguidades S/A, S/A Indstrias Reunidas Franscisco Matarazzo, Companhia Industrial de Conservas Alimentcias, etc.. Observao !!! Art. 3 da Lei n. 6.404/76 A sociedade ser designada por denominao acompanhada das expresses companhia ou sociedade annima, expressas por extenso ou abreviadamente mas vedada a utilizao da primeira ao final. Attila de Souza Leo Andrade Jr. Na denominao da sociedade estabelece a lei que a expresso companhia no possa ser utilizada ao final da denominao. Visa a lei evitar que dessa forma, pudessem elas ser confundidas com as sociedades em nome coletivo e as sociedades em comandita simples. Sociedades Empresariais -(Teoria do Direito de Empresa) Sociedade Annima 6 Ao: Fbio Ulhoa Coelho A ao o valor mobilirio representativo de uma parcela do capital social da sociedade annima emissora que atribui ao seu titular a condio de scio desta. Attila de Souza Leo Andrade Jr. As aes so ttulos fisicamente emitidos pelas sociedades por aes em relao s
quais o capital social respectivo dividido. Importante !!! Fbio Ulhoa Coelho Em razo de representar a ao um investimento de extrema complexidade, a definio do quanto ela vale uma das questes mais relevantes do direito societrio. Pode-se atribuir, pelo menos, cinco valores s aes, quais sejam, nominal, patrimonial, de negociao, econmico e de emisso. 6.1 Valor Nominal: Fbio Ulhoa Coelho Resulta da diviso do capital da sociedade annima pelo nmero de aes que ela tem emitidas. Trata-se de simples operao matemtica, em que o montante em reais do capital social dividido pelo nmero de todas as aes de emisso da sociedade (independentemente de espcie ou classe). Osmar Brina Corra Lima possvel que, numa mesma companhia, coexistam aes com valor nominal e aes sem valor nominal. Com relao a estas ltimas, entretanto, ser sempre possvel obter-se o que seria o seu valor nominal. Para tanto, basta que se divida a cifra do capital social pelo nmero de aes da companhia. Importante !!! Art. 11 da Lei n. 6.404/76 O estatuto fixar o nmero das aes em que se divide o capital social e estabelecer se as aes tero, ou no, valor nominal . 1 - Na companhia com aes sem valor nominal, o estatuto poder criar uma ou mais classes de aes preferenciais com valor nominal. Observao !!! As aes conforme o estabelecido no estatuto, podem ou no ter valor nominal. A atribuio do valor nominal participao societria importa em garantia contra a diluio do patrimnio acionrio, na hiptese de emisso de novas aes.
Art. 13 da Lei n. 6.404/76 vedada a emisso de aes por preo inferior ao seu valor nominal. 1 - A infrao do disposto neste artigo importar nulidade do ato ou operao e responsabilidade dos infratores, sem prejuzo da ao penal que no caso couber. Outra funo ao valor nominal diz respeito no reduo do capital social. 6.2 Valor Patrimonial: Fbio Ulhoa Coelho O valor patrimonial a parcela do patrimnio lquido da sociedade annima correspondente a cada ao. o obtido pela diviso do valor em reais do Patrimnio lquido pelo nmero de aes. Ascarelli O valor patrimonial da ao pode ser maior ou menor que o nominal. Alis, esses dois valores raramente se igualam; so coincidentes, em geral, apenas no ato da constituio da sociedade. Importante !!! Existem duas modalidades de valor patrimonial, quais sejam, o contbil (balano) e o real. 6.3 Valor de Negociao: Fbio Ulhoa Coelho Valor de negociao da ao o contratado, por livre manifestao de vontade, entre quem a aliena e quem a adquire. O principal elemento que as partes do negcio levam em considerao, para chegar ao acordo, diz respeito s perspectivas de rentabilidade da empresa. Importante !!! Fator decisivo na definio do valor de negociao diz respeito espcie da ao, haja vista, variar a amplitude dos direitos garantidos por cada espcie, ou mesmo, entre mesma espcie. Ex: Aes ordinrias, geralmente, contemplam mais direitos que Aes Preferenciais, portanto valem mais.
Ex: Aes ordinrias que garantam o controle societrio valem mais que ordinrias que no oferecem tal controle. Observao !!! Classifica-se o valor de negociao da ao em valor de mercado e valor de negociao privada. valor de mercado relativo s aes de companhias abertas negociadas em bolsas de valores (chamado, nesse caso, tambm de valor bursstico ou de cotao), no mercado de balco ou no mercado de balco organizado (denominado tambm valor de cotao). valor de negociao privada pertinente s aes de quaisquer companhias (abertas/fechadas) quando transacionadas fora do mercado aberto de capital. 6.4 Valor Econmico: Fbio Ulhoa Coelho O valor econmico da ao resulta de uma complexa avaliao, procedida segundo critrios tcnicos e realizada por profissionais especializados. O objetivo do clculo mensurar o preo que provavelmente um negociador racional pagaria pela ao, caso ela fosse vendida. Observao !!! Para o direito, o valor econmico da ao importante para efeito de se definir eventuais responsabilidades dos administradores da sociedade annima vendedora ou adquirente de aes. 6.5 Preo de Emisso: Fbio Ulhoa Coelho O preo de emisso o valor da ao no ato da subscrio. , assim, o montante despendido pelo investidor (subscritor), vista ou a prazo, em favor da sociedade annima emissora em troca da ao. Ou seja, Valor de Negociao o atribudo ao no mercado secundrio, enquanto o Preo de Emisso o conferido ao no mercado primrio.
Importante !!! Fbio Ulhoa Coelho Em duas oportunidades a sociedade annima estabelece o preo de emisso: a) constituio; b) aumento do capital social com lanamento de novas aes. A) CONSTITUIO: No ato de constituio da S/A, o preo de emisso definido pelos fundadores, no entanto, o parmetro a ser considerado o valor nominal da ao, ou seja, se o estatuto conferir ao valor nominal, o preo de emisso dever ser igual ou superior, porm se no conferir, inexistir limite mnimo pra sua fixao. (Vide Art.(s) 13 e 14 da Lei 6.404/76) Se o preo de emisso for superior ao valor nominal (gio), a contribuio total inicial dos scios ser superior ao capital social, ou seja, a diferena correspondente classificada pela contabilidade societria como reserva de capital. (Vide Art. 182, 1,a, da Lei 6.404/76) B) AUMENTO DO CAPITAL SOCIAL: No ato de aumento do capital social da S/A, o preo de emisso definido pela assemblia geral ou pelo conselho de administrao, tendo, tambm, como parmetro o valor nominal da ao. (Vide Art.(s) 13, 14, 166 e 170, 2 da Lei 6.404/76) Alm do valor nominal, outros parmetros devem ser observados por ocasio do aumento do capital social da S/A. (Vide Art. 170, 1, caput, I, II e III da Lei 6.404/76) Tal como se verifica na constituio, se a ao tiver valor nominal e o preo de emisso for superior a este, o gio constituir reserva de capital. 6.6 Diluio da Participao Societria: Fbio Ulhoa Coelho D-se a diluio do patrimnio acionrio de quem j scio da companhia sempre que ela emite novas aes, precificando-as abaixo do valor patrimonial. O valor nominal representa, assim, uma garantia contra a diluio, porque
estabelece um patamar mnimo para o preo de emisso. Fbio Ulhoa Coelho Opera-se a diluio sempre que a companhia lana novas aes com preo de emisso inferior ao valor patrimonial das existentes. Exemplo: Ns temos uma sociedade annima com 100.000 aes (capital social de R$ 100.000), bem como, patrimnio lquido de R$ 200.000, o que equivale a um valor patrimonial de R$ 2,00. A) Se a sociedade annima emite 50.000 novas aes, ao preo de emisso de R$ 2,00, ingressam no patrimnio da sociedade R$ 100.000, em conseqncia, o Patrimnio lquido elevado para R$ 300.000, o qual dividido pelo novo nmero de aes (150.000), faz com que o valor patrimonial permanea inalterado em R$ 2,00. B) Se a sociedade annima emite 50.000 novas aes, ao preo de emisso de R$ 3,00, ingressam no patrimnio da sociedade R$ 150.000, em conseqncia, o Patrimnio lquido elevado para R$ 350.000, o qual dividido pelo novo nmero de aes (150.000), faz com que o valor patrimonial aumente para R$ 2,33. C) Se a sociedade annima emite 50.000 novas aes, ao preo de emisso de R$ 1,00, ingressam no patrimnio da sociedade R$ 50.000, em conseqncia, o Patrimnio lquido elevado para R$ 250.000, o qual dividido pelo novo nmero de aes (150.000), faz com que o valor patrimonial diminua para R$ 1,66. Observao !!! O valor nominal representa uma garantia relativa contra a diminuio, na medida em que fixa um limite mnimo para o preo de emisso das novas aes. Quando o estatuto da sociedade no concede s aes valor nominal, as novas podem ter qualquer preo de emisso.
No exemplo supra o Valor Nominal das Aes seria de R$ 1,00 caso houvesse previso estatutria para tal. Caso no houvesse previso para o Valor Nominal, o preo de emisso poderia ser bastante inferior, por exemplo, R$ 0,50, o que elevaria o patrimnio lquido para R$ 225.000 (200.000 + 50.000 x 0.50) , o qual dividido pelo novo nmero de aes (150.000), faria com que o valor patrimonial diminusse muito mais, ou seja, de R$ 2,00 para R$ 1,50. Muito Importante !!! O Direito costuma distinguir a Diluio do Patrimnio em Justificada ou Injustificada, sendo vedado esta ltima (Art. 170, 1 da Lei 6.404/76).
Direito Comercial II 4 Perodo Sociedades Empresariais -(Teoria do Direito de Empresa) Sociedade Annima 6.7 Classificao das Aes: Fbio Ulhoa Coelho As aes classificam-se de acordo com trs critrios: espcie, forma e classe. O primeiro critrio leva em conta a extenso dos direitos e vantagens conferidos aos acionistas e contempla trs categorias: ordinrias preferenciais e de fruio. O segundo considera o ato de transferncia da titularidade do valor mobilirio e o distingue em aes nominativas e escriturais. O ltimo diz respeito especificao dos direitos titularizados pelos acionistas, com o objetivo de atrair os mais diversos interesses dos investidores atuantes no mercado, e se traduz na identificao de cada categoria por uma letra (classe A, B, C, etc). 6.7.1 Quanto espcie: Tal critrio leva em considerao a extenso dos direitos e vantagens conferidos aos acionistas e contempla trs categorias: ordinrias preferenciais e de fruio .
Art. 15 da Lei 6.404/76 As aes, conforme a natureza ou vantagens que confiram a seus titulares, so ordinrias, preferenciais, ou de fruio. A) ORDINRIAS: Ao ordinria aquela que confere ao acionista os direitos comuns de scio, no lhe confere nenhuma vantagem, nem mesmo restries. As aes ordinrias concedem ao respectivo titular o direito de voto na assemblia geral, de modo que o acionista detentor de mais da metade desta espcie de ao passa a ser o controlador da companhia. Os detentores de aes ordinrias (ordinarialistas) dividem-se em controladores e minoritrios. B) PREFERENCIAIS: As aes preferenciais atribuem aos acionistas vantagens em relao s aes ordinrias, isto , um tratamento diferenciado, o qual estabelecido pelo estatuto. A praxe quanto vantagem concedida aos preferencialistas diz respeito situao privilegiada na distribuio dos resultados, o que chamado de Dividendo Preferencial (FIXO, MNIMO e DIFERENCIAL).
DIVIDENDO MNIMO a companhia ao distribuir, num exerccio, lucros entre os acionistas, deve, em primeiro lugar, atribuir, a ttulo de dividendos, ao detentor desta modalidade de ao preferencial, pelo menos o mnimo previsto no estatuto. DIVIDENDO FIXO - a companhia ao distribuir, num exerccio, lucros entre os acionistas, deve, em primeiro lugar, atribuir, a ttulo de dividendos, ao detentor desta modalidade de ao preferencial, o valor fixo previsto no estatuto.
Importante !!! A grande diferena entre os dividendos fixos e mnimos se revela na hiptese em que os lucros da sociedade, so suficientes para atender vantagem estatutria dos preferencialistas e pagara igual valor aos ordinarialistas, e, mesmo assim, sobram recursos a serem distribudos. Se o dividendo preferencial for fixo, os recursos restantes sero repartidos apenas entre os ordinarialistas, se mnimo, igualmente distribudo entre todos os acionistas. DIVIDENDO DIFERENCIAL foi abolido com a reforma da LSA pela Lei 10.303/01. Consistia no pagamento s aes preferenciais de montante 10% superior s aes ordinrias, quando o estatuto fosse omisso, quanto s vantagens das aes preferenciais, ou quando o estatuto no estabelecesse dividendos fixo ou mnimo. OBSERVAO !!! Fbio Ulhoa Coelho fato que, na maioria das vezes, os estatutos das sociedades annimas brasileiras negam ao titular de aes preferenciais o voto nas assemblias gerais, o que significa exclu-lo da participao nas decises de interesse da companhia. Fbio Ulhoa Coelho Assim como goza de vantagem na distribuio de dividendos, o preferencialista pode ter o direito de voto limitado ou suprimido pelo estatuto. (VIDE ART. 111 DA LSA) C) AES DE FRUIO: Aes de fruio so as atribudas ao acionista cuja ao ordinria ou preferencial foi inteiramente amortizada. A amortizao a antecipao ao scio do valor que ele provavelmente receberia, na hiptese de liquidao da companhia. H limitaes aos direitos societrios dos detentores de aes de
fruio, sendo tais limitaes definidas nos estatuto ou por meio da assemblia geral. H contudo, trs hipteses de limitao dos direitos societrios dos detentores de aes de fruio que no dependem de determinao estatutria ou deliberao assemblear, quais sejam: Os portadores de Aes de Fruio somente concorrem ao acervo lquido da sociedade aps a compensao em favor das aes no amortizadas. (Vide Art. 109, II e Art. 44, 5 da LSA) Os portadores de Aes de Fruio ao exercerem o direito de recesso (sada da sociedade por divergncia em decises assembleares), somente recebem o reembolso de suas aes aps a compensao. (Vide Art. 109, V e Art. 45 da LSA) Os detentores de Aes de Fruio no recebem os juros sobre o capital prprio investido na companhia. Importante !!! Qualquer tentativa de excluir o acionista com aes de fruio de exercer os direitos essenciais dispostos no Art. 109 da LSA (exceo Art. 109, II, LSA) ilegal. 6.7.2 Quanto Forma: Tal critrio de classificao baseia-se no ato pelo qual se transfere a titularidade das aes, sendo nominativas ou escriturais. A) Aes Nominativas: Ao Nominativa a ao que se transfere mediante registro no livro prprio da sociedade annima emissora. (Vide Art. 31 da LSA) B) Aes Escriturais: Ao Escritural a ao que se transfere mediante registro nos assentamentos da instituio financeira depositria (autorizada pela CVM), a dbito da conta de aes do alienante e a crdito da do
adquirente. (Vide Art. 34 e 35, 1 da LSA) Ressalta-se que as aes escriturais so mantidas em contas de depsito, abertas, em nome de cada acionista, junto a uma instituio financeira autorizada pela CVM a prestar esse servio.
Importante !!! At o ano de 1990, o direito societrio brasileiro admitia duas outras formas de aes, utilizando-se do ato de transferncia como forma de classificao, sendo Aes Endossveis e Aes ao Portador. Tais aes foram abolidas pela Lei n. 8.021/90 e quaisquer referncias s mesmas na Lei 6.404/76, presumem-se tacitamente revogadas. 6.7.3 Quanto Classe: Tal critrio de classificao diz respeito especificao dos direitos titularizados pelos acionistas, com o objetivo de atrair os mais variados investidores, identificando cada categoria por uma letra (A,B,C). Exemplo: Digamos que dois grupos resolvam montar uma S/A, sendo o primeiro uma empresa de fomentao de negcios cujo interesse principal o lucro, e o segundo um fundo de penso cujo interesse principal investir seus ativos em variados empreendimentos. Assim, para celebrarem a criao da companhia o primeiro grupo exige retorno mnimo de 15% ao ano, enquanto o segundo grupo exige amortizao do investimento em dois anos. Desta forma, necessrio se faz criar duas classes de aes preferenciais, uma que garanta o lucro mnimo de 15% (Preferencial Classe A) e outra que garanta a amortizao em dois anos (Preferencial Classe B).
As aes preferenciais sempre podem ser divididas em classes, enquanto as ordinrias, somente se admite a diviso em classes, na companhia fechada. (Vide Art. 15, 1 da LSA) A LSA apenas permite a diversidade de aes ordinrias, na fechada, em funo dos trs elementos presentes no Art. 16 LSA.
6.8 Emisso e Subscrio de Aes: Fbio Ulhoa Coelho O direito societrio disciplina duas diferentes modalidades de operao pelas quais a sociedade annima capta recursos necessrios ao desenvolvimento de sua atividade econmica: a capitalizao e a securitizao. Fbio Ulhoa Coelho Nessas duas alternativas (denominadas autofinanciamento), a sociedade annima emite valores mobilirios, que so subscritos por investidores, isto , por pessoas que possuem disponibilidades financeiras, interessadas em empreg-las nalguma atividade econmica com boas perspectivas de progresso e rentabilidade. Capitalizao Emisso de Aes. Securitizao Emisso de outros Valores Mobilirios como Debntures. Importante !!! Em dois momentos se procede a emisso de aes: na constituio da sociedade e no aumento do capital social, sendo ambas, operaes do mercado primrio. Todas as aes emitidas pela companhia na constituio ou no aumento do capital, devem ser subscritas, caso contrrio a operao como um todo se compromete, perdendo eficcia todos os atos de subscrio. (Vide Art. 80, I e Art. 171, 7, 8 da LSA) Observao: Vide Art. 106/107 LSA REMISSO. 6.9 Circulao de Aes:
Fbio Ulhoa Coelho A emisso e a subscrio, examinadas no item anterior, so operaes do mercado primrio de aes. Fbio Ulhoa Coelho A ao, no entanto, tambm objeto de operao no mercado secundrio, no caso de o acionista vender a sua participao, deixando de ser o titular das aes correspondentes. Fbio Ulhoa Coelho No mercado secundrio, portanto, dse a circulao de ao. Importante !!! Nas sociedades Annimas vigora o princpio da livre circulao das aes o que resulta na liberdade do scio negociar suas aes independente da anuncia dos demais integrantes da companhia. (Vide Art. 36 da LSA) 6.9.1 Aes no integralizadas: Fbio Ulhoa Coelho Aes no integralizadas so aquelas cujo preo de emisso no est inteiramente pago. Tais aes tambm podem ser alienadas, porm auferem preo de mercado inferior s aes integralizadas e devem respeitar algumas restries legais. COMPANHIA ABERTA somente podem ser negociadas depois que o acionista pagou ao menos 30% do seu preo de emisso. (Vide Art. 29 da LSA) COMPANHIA FECHADA a lei no condiciona a validade do ato integralizao de um percentual mnimo do preo de emisso. Assim, mesmo havendo integralizao de somente 10% nos termos (Art. 80,II da LSA) pode ocorrer a alienao. OBSERVAO !!! Tanto na companhia aberta como na fechada, nos dois anos
seguintes transferncia da ao, o alienante e o adquirente respondem solidariamente perante a sociedade pela integralizao do valor mobilirio. (Vide Art. 108 da LSA) 6.9.2 Negociao com as prprias aes: Fbio Ulhoa Coelho A lei probe, em termos gerais, sociedade annima negociar com as aes de sua prpria emisso, autorizando o ato apenas em hipteses excepcionais (LSA, art.30). Fbio Ulhoa Coelho Alis, comete crime o diretor da sociedade annima que transgride a proibio legal, comprando, vendendo ou recebendo em garantia, em nome da sociedade, aes de emisso desta (CP, art. 177, 1, IV e V). EXCEES !!! Vide Art. 30 da LSA. Alm das hipteses elencadas no Art. 30 da LSA, a Doutrina considera como exceo regra supra, a venda de ao caduca, integralizada com lucros ou reservas (exceto a legal), depois de frustradas as tentativas de cobrana judicial do acionista remisso e de leilo. (Vide Art. 107 da LSA) 6.9.3 Suspenso da circulao: Fbio Ulhoa Coelho As operaes de compra e venda de aes emitidas por sociedades abertas, no mercado de capitais, podem ser temporariamente sustadas, por ato da CVM (Lei n. 6.385/76, art. 9, 1, I). Trata-se de instrumento de preveno e correo de prticas irregulares no mercado de capitais, uma vez que inviabiliza especulaes ou estanca oscilaes parciais. 6.9.4 Cancelamento da Ao:
Fbio Ulhoa Coelho Cancelamento da ao o ato da sociedade Annima emissora que retira o valor mobilirio de circulao, em termos definitivos. O cancelamento de aes pode ser OBJETIVO, ou seja, pretendido pela S/A atravs de operao especfica para tal fim (RESGATE Art. 40, 1 e COMPRA Art. 30, 1, b da LSA) , ou, EFEITO quando conseqncia de certo ato societrio (CADUCIDADE DA AO Art. 107, 4 da LSA).
6.10 Onerao das Aes: Fbio Ulhoa Coelho As aes podem ser objeto de penhor ou cauo para garantir obrigao do acionista. Fbio Ulhoa Coelho Para onerar as aes que titulariza, o acionista no necessita da concordncia da companhia emissora, nem dos demais scios. O ato de constituio da garantia somente se aperfeioa, contudo, com a averbao do instrumento de cauo ou penhor nos registros prprios. (Vide Art. 39 da LSA) Importante !!! As aes tambm podem ser oneradas por usufruto, fideicomisso e alienao fiduciria em garantia, sendo que a averbao nos registros prprios no somente requisito da existncia do ato, mas, tambm de sua eficcia perante a companhia emissora, haja vista o recebimento dos dividendos.
Sociedades Empresariais - (Teoria do Direito de Empresa) Sociedade Annima 9 Constituio da Sociedade: 9.1 Requisitos Preliminares: Fbio Ulhoa Coelho O estudo da constituio da sociedade annima comporta uma diviso fundamental, de implicaes significativamente diversas, de acordo com o objetivo que motiva os fundadores. Art. 80. A constituio da companhia depende do cumprimento dos seguintes requisitos preliminares: I - subscrio, pelo menos por duas pessoas, de todas as aes em que se divide o capital social fixado no estatuto; II - realizao, como entrada, de dez por cento, no mnimo, do preo de emisso das aes subscritas em dinheiro; III - depsito, no Banco do Brasil S.A., ou em outro estabelecimento bancrio autorizado pela Comisso de Valores Mobilirios, da parte do capital realizado em dinheiro. Observao !!! Se a companhia fechada, o nmero mnimo de subscritores da totalidade das aes em que se divide o capital social dois, podendo ser pessoas fsicas ou jurdicas. Se a companhia aberta, pelo menos trs acionistas pessoas fsicas devem subscrever as aes, haja vista a constituio do conselho de administrao. Caso a sociedade annima a ser constituda seja instituio financeira, a entrada mnima do preo de emisso das aes subscritas em dinheiro de 50%.
9.2 Constituio por Subscrio Pblica: Fbio Ulhoa Coelho A constituio por subscrio pblica, tambm chamada de sucessiva, destina-se criao de uma sociedade annima aberta, apta a se capitalizar no mercado de capitais. Fbio Ulhoa Coelho A constituio por subscrio pblica a forma de captar, no mercado de capitais, os recursos necessrios implementao do negcio. Compreende trs fases: registro da emisso na CVM, colocao das aes junto ao investidor e assemblia de fundao. 9.2.1 Registro da Emisso: Fbio Ulhoa Coelho O pedido de registro de emisso, na CVM, assinado pelo fundador e por uma instituio financeira (underwriter), deve ser instrudo com o projeto de estatuto, o estudo de viabilidade econmica e financeira do empreendimento e a minuta de prospecto (Vide Art. 82 da LSA) Importante !!! Antes do prprio pedido de registro junto a CVM, deve ser contratada uma instituio financeira intermediria das negociaes. (Vide Art.(s) 82 e 92 da LSA) No estudo de viabilidade econmica devem conter obrigatoriamente: a) anlise da demanda para as principais linhas de produto ou servio que a companhia pretende oferecer ao mercado, b) relatrio do suprimento de matrias primas , c) retorno estimado do investimento. (Vide Art. 82, 1, a da LSA) O prospecto o principal instrumento de divulgao do investimento, tendo contedo definido em Lei. (Vide Art.82, 1, c e Art.84 da LSA) O estatuto social o documento elaborado por advogados que define as regras estruturais da companhia (denominao, sede, capital social, etc.) e disciplina as relaes entre os acionistas (dividendos, administrao, etc.). (Vide Art.82, 1, b
e Art.83 da LSA) Muito Importante !!! Caso a CVM vislumbre inviabilidade do negcio ou falta de idoneidade dos fundadores, poder indeferir o pedido de Registro de Emisso. Neste caso, fica impossibilitado constituir S/A Aberta, porm, no h como impedir a realizao de S/A Fechada ou Sociedade Limitada, haja vista, o princpio constitucional da Livre Iniciativa. (Vide Art. 82, 2 da LSA) No caso da CVM visualizar falhas no estatuto ou prospecto, poder condicionar o Registro modificaes nestes instrumentos. (Vide Art. 82, 2 da LSA) 9.2.2 Colocao das Aes: Fbio Ulhoa Coelho A segunda fase da constituio por subscrio pblica consiste na colocao das aes junto aos investidores, por meio da instituio financeira intermediria e demais agentes do mercado de capitais envolvidos com a operao. Ao trmino dessa fase, todas as aes da companhia em constituio devem ter sido subscritas, sob pena de se frustrar a operao, como um todo. Muito Importante !!! Todas as aes emitidas pela companhia na constituio ou no Aumento do Capital Social, devem ser subscritas, caso contrrio a operao como um todo se compromete, perdendo eficcia todos os atos de subscrio. (Vide Art. 80, I e Art. 171, 7, 8 da LSA) No Aumento do Capital Social temos a soluo prevista nos Art. (s) 171, 7, 8 da LSA, j na Constituio da Empresa com a conseqente colocao de Aes no Mercado, o Direito Brasileiro impe a frustrao do Processo Constitutivo. Observao !!! Fbio Ulhoa Coelho H duas possibilidades de desenvolvimento da etapa de colocao das aes da companhia em constituio: acesso garantido a todos os
investidores ou procedimento diferenciado (Inst. CVM N. 13, art. 31). acesso garantido a todos os investidores - Utiliza-se o mecanismo das reservas, pelo qual so aceitas pelo underwriter manifestaes de interesse na oportuna subscrio de aes, com ou sem depsito de parte do preo, antes da concesso do registro de emisso e da publicao do anncio do incio da distribuio pblica. As reservas so irrevogveis. procedimento diferenciado No existem reservas, os interessados devem, no prazo da colocao, subscrever as aes em distribuio. 9.2.3 Assemblia de Fundao: Fbio Ulhoa Coelho A ltima etapa da constituio da sociedade annima por subscrio pblica a realizao da assemblia de fundao, que deve ser convocada com a observncia dos prazos fixados para as assemblias gerais, ou seja, mediante publicao de anncio com 15 dias de antecedncia da primeira convocao, e novo anncio com 8 dias de antecedncia da segunda convocao (LSA, art. 124, 1, II da LSA). Observao !!! O quorum de instalao de subscritores de aes representativas de pelo menos metade do capital social. J em segunda convocao, basta a presena de um nico subscritor na assemblia de fundao. (Vide Art. 87 da LSA) Na assemblia de fundao, os subscritores tm direito a um voto por ao que titularizam, independentemente de sua espcie e classe. 9.3 Constituio por Subscrio Particular: Fbio Ulhoa Coelho A constituio por subscrio particular destina-se formao de sociedade annima fechada, que no pretende a captao de recursos no mercado de capitais, pelo menos no seu incio. Tambm chamada constituio simultnea. Importante !!!
Duas so as formas de constituio por subscrio particular, quais sejam, pela realizao de assemblia de fundao ou por escritura pblica lavrada em cartrio de notas . Assemblia de Fundao (Vide Art. 87, 88, 1 e Art. 124, 1, I da LSA) Escritura Pblica (Vide Art. 88, 2 da LSA). 9.4 Providncias Complementares: Fbio Ulhoa Coelho As providncias complementares, em ambas as modalidades de constituio (sucessiva ou simultnea), dizem respeito ao registro na Junta, publicao dos atos constitutivos e transferncia da titularidade de eventuais bens conferidos companhia por subscritor. (Vide Art. 94 da LSA) Importante !!! Realizada a assemblia de fundao ou lavrada a escritura pblica, os primeiros administradores devem providenciar, nos 30 dias seguintes, o arquivamento dos atos constitutivos na Junta Comercial do Estado onde se situa a sede da companhia (Lei n. 8.934/94, art. 36). (Vide Art.(s) 95 e 96 da LSA) Arquivados os atos constitutivos, os primeiros administradores devem providenciar a sua publicao, no jornal oficial do local da sede, nos 30 dias seguintes, levando, depois, Junta Comercial um exemplar dessa publicao, que tambm ficar arquivado. (Vide Art. 98 da LSA) Cabe aos primeiros administradores providenciar a transferncia de titularidade dos bens utilizados para integralizar aes. (Vide Art. 98, 2 da LSA) Cabe aos primeiros administradores providenciar a regularizao das prescries de direito tributrio, previdencirio, trabalhista, etc., como CNPJ, INSS, Licenas de Funcionamento, etc.
Sociedades Empresariais - (Teoria do Direito de Empresa) Sociedade Annima 10 rgos Societrios: Fbio Ulhoa Coelho Os rgos da sociedade annima com competncia e composio disciplinados na lei so a assemblia geral, o conselho de administrao, a diretoria e o conselho fiscal. Os demais rgos podem ser estruturados livremente pela companhia. Art. 121. A assemblia geral, convocada e instalada de acordo com a lei e o estatuto, tem poderes para decidir todos os negcios relativos ao objeto da companhia e tomar as resolues que julgar convenientes sua defesa e desenvolvimento Art. 138. A administrao da companhia competir, conforme dispuser o estatuto, ao conselho de administrao e diretoria, ou somente diretoria. Art. 161. A companhia ter um conselho fiscal e o estatuto dispor sobre seu funcionamento, de modo permanente ou nos exerccios sociais em que for instalado a pedido de acionistas 10.1 Assemblia Geral: Fbio Ulhoa Coelho A assemblia geral o rgo deliberativo mximo da estrutura da sociedade annima. Pode em funo disso, discutir, votar e deliberar sobre qualquer assunto do interesse social, inclusive os mais diminutos problemas administrativos (LSA, art. 121). Fbio Ulhoa Coelho Embora se defina como instncia deliberativa superior da sociedade annima, com condies de tratar de todo e qualquer assunto do interesse social, a assemblia
dos acionistas, na verdade, costuma ser convocada exclusivamente nas hipteses em que a lei determina a sua realizao. Art. 122. Compete privativamente assemblia geral: I - reformar o estatuto social; II - eleger ou destituir, a qualquer tempo, os administradores e fiscais da companhia, ressalvado o disposto no inciso II do art. 142; .III - tomar, anualmente, as contas dos administradores e deliberar sobre as demonstraes financeiras por eles apresentadas; IV - autorizar a emisso de debntures, ressalvado o disposto no 1o do art. 59; V - suspender o exerccio dos direitos do acionista (art. 120); VI - deliberar sobre a avaliao de bens com que o acionista concorrer para a formao do capital social; VII - autorizar a emisso de partes beneficirias; VIII - deliberar sobre transformao, fuso, incorporao e ciso da companhia, sua dissoluo e liquidao, eleger e destituir liquidantes e julgar-lhes as contas; e IX - autorizar os administradores a confessar falncia e pedir concordata. . 10.1.1 Espcies de Assemblia Geral: Fbio Ulhoa Coelho A assemblia geral, de acordo com as matrias a apreciar, pode ser ordinria ou extraordinria. A primeira (AGO) realiza-se uma vez por ano, nos 4 meses seguintes ao trmino do exerccio social, e somente pode deliberar os assuntos listados no art. 132 da LSA. A outra (AGE) realiza-se a qualquer tempo, e sua competncia irrestrita. (Vide Art. 131 da LSA) Assemblia Geral Ordinria - Compete julgar as contas dos administradores, votar demonstraes financeiras, deliberar sobre destinao de lucros lquidos e distribuio de dividendos, eleger administradores e membros do conselho fiscal, aprovar correo monetria do capital social. (Vide Art. 132 da LSA) Importante !!!
anulvel a deliberao adotada em AGO, versando sobre matria estranha lista do Art. 132 da LSA. Assemblia Geral Extraordinria Compete deliberar sobre matrias no caractersticas da AGO. (Vide Art. 131 da LSA) 10.1.2 Convocao da Assemblia Geral: Fbio Ulhoa Coelho Sobre a convocao da assemblia geral, cabem duas ordens de consideraes: a competncia para promover e o modo. A) Competncia: Fbio Ulhoa Coelho Em regra, a competncia para convocar a assemblia cabe ao conselho de administrao ou, se este no existir, diretoria. Excepcionalmente, a convocao pode ser feita pela prpria assemblia, pelo conselho fiscal ou por acionista ou acionistas. (Vide Art. 123 da LSA) Art. 123. Compete ao conselho de administrao, se houver, ou aos diretores, observado o disposto no estatuto, convocar a assemblia geral. Pargrafo nico. A assemblia geral pode tambm ser convocada: a) pelo conselho fiscal, nos casos previstos no nmero V do art. 163; b) por qualquer acionista, quando os administradores retardarem, por mais de sessenta dias, a convocao, nos casos previstos em lei ou no estatuto; c) por acionistas que representem 5% (cinco por cento), no mnimo, do capital social, quando os administradores no atenderem, no prazo de 8 (oito) dias, a pedido de convocao que apresentarem, devidamente fundamentado, com indicao das matrias a serem tratadas; d) por acionistas que representem 5% (cinco por cento), no mnimo, do capital votante, ou 5% (cinco por cento), no mnimo, dos acionistas sem direito a voto, quando os administradores no atenderem, no prazo de 8 (oito) dias, a pedido de convocao de assemblia para instalao do conselho fiscal.
Importante !!! O Conselho Fiscal convoca assemblia geral em duas situaes, sendo a primeira, quando o conselho de administrao ou diretores, retardam a convocao da AGO em mais de 1(um) ms. A Segunda, quando ocorrerem motivos graves ou urgentes. (Vide Art. 163, V da LSA) A convocao pela prpria assemblia apesar no ter previso legal admitida pela Doutrina. B) Modo: Fbio Ulhoa Coelho A convocao da assemblia ato formal, indispensvel validade das deliberaes nela adotadas, salvo se presentes todos os acionistas, inclusive os no titulares do direito de voto. Fbio Ulhoa Coelho A convocao se faz mediante publicao de anncio, chamando os acionistas a se reunirem em assemblia. O anncio convocatrio deve ser publicado, no mnimo, por trs vezes nos veculos mencionados pela lei (art. 289), e, se aberta a companhia, tambm nos exigidos pela CVM (Inst. N. 207). Art. 124. A convocao far-se- mediante anncio publicado por trs vezes, no mnimo, contendo, alm do local, data e hora da assemblia, a ordem do dia, e, no caso de reforma do estatuto, a indicao da matria. 1o A primeira convocao da assemblia-geral dever ser feita: I - na companhia fechada, com 8 (oito) dias de antecedncia, no mnimo, contado o prazo da publicao do primeiro anncio; no se realizando a assemblia, ser publicado novo anncio, de segunda convocao, com antecedncia mnima de 5 (cinco) dias; II - na companhia aberta, o prazo de antecedncia da primeira convocao ser de 15 (quinze) dias e o da segunda convocao de 8 (oito) dias. Importante !!!
Quando for extraordinria a assemblia geral, os documentos pertinentes s matrias a serem discutidas e votadas devem ser postos disposio dos acionistas, na sede da companhia, ao se publicar o primeiro anncio convocatrio. (Vide Art. 135, 3 da LSA) O desatendimento s formalidades comprometem a validade da assemblia. 10.1.3 Quorum de Instalao e Deliberao: Fbio Ulhoa Coelho O quorum uma das condies para a existncia e validade dos atos praticados em assemblia geral. Fbio Ulhoa Coelho Para a existncia vlida da assemblia geral, necessria presena de um nmero mnimo de acionista com direito a voto (quorum de instalao), para existncia vlida da deliberao, a propositura deve contar com o apoio de um nmero mnimo de votos (quorum de deliberao). Quorum de Instalao Art. 125 e 135 da LSA. Quorum de Deliberao Art. 129 da LSA. Muito Importante !!! Fbio Ulhoa Coelho atingido, assim, o quorum geral de deliberao pela manifestao favorvel de mais da metade dos votos dados em preto pelos acionistas presentes assemblia. Como excees ao Quorum Geral de Deliberao temos o Quorum Qualificado (Art. 136 da LSA) e o Quorum Estatutrio (Art. 129, 1 da LSA). 10.1.4 Procedimento: Fbio Ulhoa Coelho Outra condio de forma, para a validade da reunio assemblear, diz respeito observncia do ritual prprio, que compreende determinadas aes e falas. Art. 127. Antes de abrir-se a assemblia, os acionistas assinaro o "Livro de Presena", indicando o seu nome, nacionalidade e residncia, bem como a quantidade, espcie
e classe das aes de que forem titulares. Art. 128. Os trabalhos da assemblia sero dirigidos por mesa composta, salvo disposio diversa do estatuto, de presidente e secretrio, escolhidos pelos acionistas presentes. Importante !!! A lista de presena deve ser encerrada no exato momento em que dado incio aos trabalhos no se admitindo o ingresso retardatrio de nenhum acionista. A apreciao de cada ponto de pauta compreende, em geral, duas fases distintas: Debates e Votao. Aps os votos, o secretrio proclama o resultado, terminando a apreciao do ponto de pauta respectivo. Concluda a ordem do dia, o presidente declara encerrada a assemblia e determina que seja lavrada a ata, coma reproduo fiel dos trabalhos. 10.1.5 Ata: Fbio Ulhoa Coelho Dos trabalhos desenvolvidos na assemblia, bem como, das deliberaes adotadas pelos acionistas presentes, ser lavrada uma ata, no livro prprio que a sociedade obrigada a escriturar (Atas das assemblias gerais LSA, art. 100, IV). Art. 130. Dos trabalhos e deliberaes da assemblia ser lavrada, em livro prprio, ata assinada pelos membros da mesa e pelos acionistas presentes. Para validade da ata suficiente a assinatura de quantos bastem para constituir a maioria necessria para as deliberaes tomadas na assemblia. Da ata tirar-se-o certides ou cpias autnticas para os fins legais. Importante !!! A certido ou cpia da Ata ser encaminhada Junta Comercial para arquivamento.
A Ata poder ser lavrada de modo sumrio. (Vide Art. 130, 1 da LSA) A Lei exige sempre a publicao da AGO, mas no obriga a mesma formalidade AGE (S em casos especiais definidos por lei Ex: Reforma de Estatutos Art. 135, da LSA) . (Vide Art. 134, 5 da LSA) Art. 289. As publicaes ordenadas pela presente lei sero feitas no rgo oficial da Unio ou do Estado ou do Distrito Federal, conforme o lugar em que esteja situada a sede da companhia, e em outro jornal de grande circulao editado na localidade em que est situada a sede da companhia.
Sociedades Empresariais - (Teoria do Direito de Empresa) Sociedade Annima 10.2 Conselho de Administrao: Fbio Ulhoa Coelho O conselho de administrao rgo deliberativo e fiscalizador, integrado por no mnimo trs acionistas, com competncia para qualquer matria do interesse social, exceto as privativas da assemblia geral (art. 122 da LSA). Sua funo agilizar o processo de tomada de deciso, no interior da organizao empresarial. Importante !!! O conselho de administrao, enquanto rgo composto apenas por acionistas e sujeito s regras geis de funcionamento e convocao, proporciona rapidez sociedade no enfrentamento de assunto de maior relevncia. Em termos gerais, o conselho de administrao pode deliberar sobre qualquer matria do interesse da companhia, exceto as que se inserem na esfera da competncia privativa da assemblia geral.
(Vide Art. 122 e Art. 142 da LSA)
Observao !!! O conselho de administrao obrigatrio por lei em trs hipteses, quais sejam, na companhia aberta, na sociedade com capital autorizado e na de economia mista. (Vide Art. 138, 2 e Art. 239 da LSA) O conselho de administrao ser composto por, no mnimo, trs membros eleitos pela assemblia geral e por ela destituveis a qualquer tempo. (Vide Art. 104 da LSA) 10.2.1 Modalidades de Votao: Fbio Ulhoa Coelho A votao para o preenchimento de cargos do conselho de administrao pode ser majoritria ou proporcional. Votao Majoritria A votao majoritria se realiza por dois modos diferentes. No primeiro, os acionistas votam em chapas, integrada cada uma por tantos candidatos quantos so os cargos a serem preenchidos. No segundo, cada cargo do conselho de administrao posto em votao em separado, realizando trs eleies diferentes. Importante !!! A lgica da votao majoritria a concentrao, haja vista no se apropriado a distribuio de votos de um mesmo acionista em mais de uma chapa ou candidatura isolada. Votao Proporcional Na votao proporcional no existem chapas, nem mesmo candidaturas isoladas para determinados cargos. Existem, sim, candidaturas isoladas, mas, no para cargos pr-estabelecidos. Consideram-se eleitos os mais votados em nmero correspondente ao nmero de cargos. Importante !!! Na votao proporcional no h concentrao, haja vista um
mesmo acionista poder distribuir seus votos em mais de um candidato. Fbio Ulhoa Coelho No direito brasileiro, no h modalidade obrigatria de votao, podendo-se adotar tanto o sistema majoritrio como o proporcional. 10.2.2 Voto Mltiplo: Fbio Ulhoa Coelho A lei no estabelece nenhuma modalidade obrigatria para a votao do conselho de administrao. Cabe ao estatuto da sociedade annima dispor a respeito, estabelecendo ou a votao majoritria, em qualquer de seus tipos (chapa ou candidatura isolada), ou a proporcional. Se omisso o estatuto, a mesa da assemblia geral definir a modalidade a ser adotada. Essa a regra geral do direito societrio brasileiro. Fbio Ulhoa Coelho A regra possui duas excees, sendo uma delas a do voto mltiplo (LSA, art. 141). Importante !!! Tal mecanismo visa proporcionar aos minoritrios alguma chance de eleger um representante no conselho de administrao, mediante a concentrao correta de nmero de votos em determinado candidato. No passa da modalidade proporcional de votos com caractersticas prprias. A) Condies: Fbio Ulhoa Coelho Para ter direito instalao do processo de voto mltiplo, o acionista minoritrio (ou grupo de acionistas) deve atender duas condies: Titularizar, nas companhias fechadas, pelo menos 10% do capital votante, e, nas, abertas, de acordo com o capital social, de 5% a 10%. (Inst. CVM n. 165). Solicitar a adoo do processo pelo menos 48 horas antes da assemblia geral.
Tal procedimento s se aplica quando se tratar de composio do conselho de administrao como um todo, no se aplica em preenchimento isolado de cargos. Fbio Ulhoa Coelho Preenchidas essas condies, atribuem-se a cada ao tantos votos quantos so os cargos do conselho. Como regra na votao proporcional, os acionistas podem concentrar todos os seus votos em determinado candidato, ou distribu-los entre mais de um. B) Exemplo: Imagine-se a sociedade annima em que o capital votante composto por 1.000.000 de aes, das quais Josias possui 600.000 e Joo 400.000. Se o conselho de administrao tem cinco cargos, e Joo solicita, atendida a antecedncia legal, na instalao do processo mltiplo, sero atribudos a Josias 3.000.000 de votos e a Joo 2.000.000 de votos. Hiptese 1 Josias distribui seus votos entre trs candidatos, dando 1.000.000 para cada e Joo distribui seus votos entre dois candidatos, dando 1.000.00 a cada. Neste caso o acionista majoritrio faz trs representantes e o minoritrio dois. Hiptese 2 Josias distribui seus votos entre quatro candidatos, dando 750.000 a cada, ao passo que Joo distribui seus votos entre trs candidatos dando 666.666 a cada. Neste caso o acionista majoritrio faz quatro representantes e o minoritrio um. Hiptese 3 Josias distribui todos os seus votos entre cinco candidatos, dando 600.000 para cada, enquanto Joo, tambm distribui seus votos entre cinco candidatos, dando a cada 400.000. Neste caso o acionista majoritrio elege todos os representantes do conselho de administrao.
Hiptese 4 Josias distribui todos os seus votos entre cinco candidatos, dando 600.000 para cada, enquanto Joo, distribui seus votos entre trs candidatos, dando 666.666 a cada. Neste caso o acionista minoritrio faz trs representantes enquanto o majoritrio dois.
10.2.3 Eleio em Separado: Fbio Ulhoa Coelho A regra do direito societrio brasileiro no sentido de que cabe a companhia (por seus estatutos ou por deciso da mesa diretora da assemblia geral) definir a modalidade de votao do conselho de administrao, se majoritria ou proporcional, tem como referido, duas excees. A primeira, examinada no item anterior, a do voto mltiplo. A segunda exceo a garantia de eleio em separado de um membro do conselho de administrao (LSA, art. 141, 4) . Art. 141 4 - Tero direito de eleger e destituir um membro e seu suplente do conselho de administrao, em votao em separado na assemblia geral, excludo o acionista controlador, a maioria dos titulares, respectivamente: I - de aes de emisso de companhia aberta com direito a voto, que representem, pelo menos, 15% (quinze por cento) do total das aes com direito a voto; e II - de aes preferenciais sem direito a voto ou com voto restrito de emisso de companhia aberta, que representem, no mnimo, 10% (dez por cento) do capital social, que no houverem exercido o direito previsto no estatuto, em conformidade com o art. 18. Art. 141 5 - Verificando-se que nem os titulares de aes com direito a voto e nem os titulares de aes preferenciais sem direito a voto ou com voto restrito perfizeram, respectivamente, o quorum exigido nos incisos I e II do 4, ser-lhes- facultado agregar suas aes para elegerem em conjunto um membro e seu suplente para o conselho de administrao, observando-se, nessa hiptese, o quorum
exigido
pelo
inciso
II
do
4.
Art. 141 6 - Somente podero exercer o direito previsto no 4 os acionistas que comprovarem a titularidade ininterrupta da participao acionria ali exigida durante o perodo de 3 (trs) meses, no mnimo, imediatamente anterior realizao da assemblia geral. Observao !!! Sempre que forem adotadas cumulativamente os processos de voto mltiplo e de eleies em separado, a lei assegura ao controlador o direito de eleger maioria dos membros do conselho de administrao. (Vide Art. 141, 7 da LSA) 10.2.4 O Mandato e sua Interrupo: Fbio Ulhoa Coelho O estatuto deve estabelecer o prazo do mandato dos membros do conselho de administrao, observado o mximo legal de 3 anos (LSA, art. 140, III). Esse mandato pode ser objeto de interrupo, motivada ou imotivada, e no assegura, portanto, um direito de permanncia no rgo. Fbio Ulhoa Coelho Os conselheiros, a rigor, exercem cargos de confiana da assemblia geral, e, por isso, podem ser destitudos a qualquer tempo, pela maioria dos votos dos scios nela presentes. Observao !!! Mesmo que o destitudo tenha sido eleito pelo voto mltiplo, sua destituio se dar mediante deliberao da maioria em assemblia. No entanto, deve ser destitudo todo o conselho. (Vide Art. 141, 3 da LSA) Quando se tratar de destituio de membro eleito por eleio em separado, deve se observar o mesmo quorum do Art. 141 4 e 6 da LSA. IMPORTANTE !!! No caso de destituio de membro do conselho de
administrao eleito em votao separada (LSA, art. 141, 4), a eleio do substituto ser feita por sufrgio em separado desde que preenchidas as condies legais. Na recomposio do conselho de administrao, destitudo por fora do art. 141, 3 da LSA, no obrigatrio que se processe a nova eleio tambm pelo voto mltiplo. Muito Importante !!! Cabe salientar que alm da destituio do membro do conselho de administrao pela assemblia que no deseja mais a permanncia deste, existe a possibilidade de substituio do membro do conselho, em casos como morte ou renncia. Estabelece a Lei que cabe ao estatuto definir o modo de substituir o membro do conselho de administrao .(Vide Art. 140, II, da LSA) 10.2.5 Formalidades: Fbio Ulhoa Coelho O conselho de administrao deve possuir um presidente, escolhido entre os seus membros. Cabe ao estatuto estabelecer como se processa a escolha, bem como as normas sobre sua substituio, em caso de ausncia ou vacncia. Vide Art.(s) 140, IV, 100, VI, 142 pargrafo nico, 146, pargrafo nico e 151 da LSA. 10.3 Diretoria: Fbio Ulhoa Coelho A diretoria rgo executivo da companhia, composta por, no mnimo, duas pessoas, eleitas pelo conselho de administrao, ou, se este no existir, pela assemblia geral. Compete aos seus membros, no plano interno, gerir a empresa, e, no externo, manifestar a vontade da pessoa jurdica, na generalidade de atos e negcios que ela pratica. (Vide Art. 143 e Art. 138, 1 da LSA) Observao !!! O estatuto da sociedade annima define o nmero de diretores, a durao do mandato, substituio e competncia de cada um.
10.4 Conselho Fiscal: Fbio Ulhoa Coelho O conselho fiscal rgo de assessoramento da assemblia geral, na apreciao das contas dos administradores e na votao das demonstraes financeiras da sociedade annima. Sua existncia obrigatria, mas seu funcionamento facultativo. (Vide Art. 161 da LSA) Fbio Ulhoa Coelho No desempenho de suas atribuies, o conselho requisita informaes, examina documentos e opina sobre a legalidade e adequabilidade contbil dos atos da administrao, tendo ao seu alcance todos os meios indispensveis ao exerccio de sua competncia. Art. 161 - A companhia ter um conselho fiscal e o estatuto dispor sobre seu funcionamento, de modo permanente ou nos exerccios sociais em que for instalado a pedido de acionistas. 1o - O conselho fiscal ser composto de no mnimo trs e no mximo cinco membros, e suplentes em igual nmero, acionistas ou no, eleitos pela assemblia geral. 2o - O conselho fiscal, quando o funcionamento no for permanente, ser instalado pela assemblia geral a pedido de acionistas que representem, no mnimo, um dcimo das aes com direito a voto, ou cinco por cento das aes sem direito a voto, e cada perodo de seu funcionamento terminar na primeira assemblia geral ordinria aps a sua instalao. 3o - O pedido de funcionamento do conselho fiscal, ainda que a matria no conste do anncio de convocao, poder ser formulado em qualquer assemblia geral, que eleger os seus membros. 4o - Na constituio do conselho fiscal sero observadas as seguintes normas: a) os titulares de aes preferenciais sem direito a voto, ou com voto restrito, tero direito de eleger, em votao em separado, um membro e respectivo suplente; igual direito tero os acionistas minoritrios, desde que representem, em conjunto, dez por cento ou mais das aes com direito a voto; b) ressalvado o disposto na alnea anterior, os demais
acionistas com direito a voto podero eleger os membros efetivos e suplentes que, em qualquer caso, sero em nmero igual ao dos eleitos nos termos da alnea "a", mais um. Importante !!! Impedidos de participar do Conselho Fiscal.(Vide Art. 162 e Art. 162, 4 da LSA) Competncia do Conselho Fiscal. (Vide Art. 163 da LSA)

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Quando no presente tais requisitos, a sociedade empresria

Tanto a doutrina, quanto a legislao ptria apresentam

Uma vez presente os requisitos para a Dissoluo Parcial ou

Finalmente, o desfazimento da sociedade deve ser

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Cnjuge que para desviar bem de valor econmico maior, o

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VIII - Sociedade Limitada:

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obrigaes, por intermdio da atuao administrador, ou administradores, que representam.

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6.1 RESPONSABILIDADE LIMITADA SCIOS POR DBITOS DA SOCIEDADE:

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Sociedades Empresariais - (Teoria do Direito de Empresa) Sociedade Annima

6.404/76 companhia Mobilirios negociados

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(Vide Art. 122 e Art. 142 da LSA)

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