SUNARP

TRIBUNAL REGISTRAL
SUNARP-TR-L
Lima

RESOLUCIN No. -y75^ 2008 ' 1 4 . 2m

APELANT E TTULO RECURSO REGISTRO ACTO (s) SU MILLA

EDA MARISOL MEJIA HUISA. N 9099 del 16-7-2008. del 20-8-2008. de Personas Naturales de Ayacucho. TESTAMENTO.

TESTAMENTO POR ESCRITURA PBLICA "La intervencin del notario constituye una formalidad esencial d& un testamento otorgado por escritura pblica, conforme a lo previsto por el articulo 696 del Cdigo Civil, razn por la que dicha atribucin no puede ser extendida a los jueces de paz o a los jueces de paz letrado." I. ACTO CUYA INSCRIPCIN SE SOUCITA Y DOCUMENTACIN PRESENTADA Mediante el titulo materia de alzada se solicita la inscripcin del testamento otorgado por Samuel Huisa Olivares. Al efecto se adjunta la documentacin siguiente: - Certificado de Defuncin de Samuel Huisa Olivares, expedido por funcionario de la Municipalidad distrital de Mara Parado de Bellido, Pomabamba. Cangallo, Ayacucho. - Copias certificadas por notario de Cangallo, Filemn Alca Chuchon, del 4/6/2008, de la Sentencia del 17/9/2007 (Resolucin N 4) y Resolucin del 26/10/2007. - Testimonio del acta de protocolizacin del 7/4/2008 ante notario de Cangallo, Filemn Alca Chuchon. - Copia simple del recibo de pago N 2008-02-00006807. - Copia simple de la solicitud de inscripcin del ttulo 2008-9099. llA DECISIN IMPUGNADA La Registradora Pblica del Registro de Testamentos del Registro de Personas Naturales de Lima, taaS el ttulo en los siguientes trminos: "Se tacha el presente titulo por cuanto: J N a ?? p
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Tribunal Re gistfa'

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No procede la inscripcin del testamento debido a que ei testamento por escritura pblica es frmalisimo como acto y como documento, en la que deben estar en un solo acto desde el principio hasta el final, el notario, el testador y los testigos hbiles; en el presente caso, el (estamento no ha sido otorgado ante notario (sino ante juez de paz) y no existe un solo acto, ya que luego ha intervenido, aparte del juez de paz, un juez civil, en consecuencia, no existe un solo acto y adems, el testamento que obra en una escritura imperfecta otorgada ante juez de paz y que luego es protocolizada por mandato judicial, no es el tpico testamento otorgado por escritura pblica con intervencin notarial, por lo que no es una clase de testamento regulado en el Cdigo Civil, mxime si las formalidades de cada clase de testamentos no pueden ser aplicadas a otras, de lo cual se infere que el testamento que obra en escritura imperfecta y luego protocolizada, no puede ser considerada un testamento otorgado por escritura pblica con intervencin notarial. Base Legal: Art. 695 e inc. 1 del Art. 696 del Cdigo Civil. 1. Sin perjuicio de lo anterior, an cuando se le considere un testamento por escritura pblica, en el testamento no consta la persona que firm el testamento a ruego del testador que no sabe frmar, hecho que no consta en el testamento. Base Legal: Art. 697 del Cdigo Civil. Derechos cobrados: S/. 16.00. Derechos pagados: S/. d.OO. Derechos por devolver: S/. 8.00. Recibo N 02-6807." FUNDAMENTOS DE LA APELACION El apelante fundamenta su recurso en los trminos siguientes: - El Cdigo Civil no hace ninguna distincin de los conceptos "perfectos" e "imperfectos", por lo que no puede concluirse que el nico testamento vlido e inscribible es el extendido ante notario, cuando el artculo 695 del Cdigo Civil exige de manera genrica las formalidades de todo testamento (no distingue entre perfecto e imperfecto) como la forma escrita, la fecha de su otorgamiento, el nombre del testador y su firma, salvo lo dispuesto en el articulo 697, condicin o exigencia sta que rene el testamento otorgado ante el juez de paz de fecha 28/5/2006, el mismo que fue protocolizada ante el juez mixto de Cangallo, porque de lo contrario el testamento imperfecto por si mismo, no puede acceder al Registro. - El artculo 2010 del Cdigo Civil prescribe que la inscripcin se hace en virtud de titulo que conste en instrumento pblico, salvo disposicin en contrario, esto quiere decir que los documentos que contengan derechos inscribibles no solamente estn suscritos por el testador y ios testigos, sino que en su creacin haya intervenido una persona a la que el Estado dota de facultades legales para conferirles carcter de pblicos y autnticos de acuerdo al artculo 235 del Cdigo Procesal Civil. - De conformidad con el artculo.68 de la Ley Orgnica del Poder Judicial, en los lugares donde no hubiere notario, los jueces de paz asumirn ciertas funciones notariales, entre lasll cuales est la de extender escrituras imperfectas, el mismo queU necesariamente requieren de una protocolizacin del funcionario cc mpetente (notario). Es por esta razn que el juzgado mixto de la provincia ale Cangallo se orden elevar a escritura pblica el testamento imperfecto de fecha 28 de mayo del 2006, extendido por el Juez de Paz del distrito de Mara Parado de Bellido - Pomabamba, provincia de Cangallo, del departamento de Ayacucho. En tal sentido, las escrituras imperfectas constituyen instrumentos otorgados por jueces de paz en ejercicio de sus funciones; consecuentemente constituyen instrumentos pblicos en observancia de lo establecido en el inciso 1 del artculo 235 del Cdigo Procesal Civil. ANTECEDENTE REGISTRAL No tiene. PLANTEAMIENTO DE LAS CUESTIONES Interviene como Vocal ponente Fredy Luis Silva Villajun. De lo expuesto y del anlisis del caso, a criterio de esta Sala la cuestin a determinar es la siguiente:

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- Si procede la inscripcin de un testamento en mrito a una escritura pblica imperfecta ante juez de paz, protocolizado por mandato judicial ante notario. ANLISIS

1. La calificacin registral constituye aquel examen minucioso y riguroso que efecta

el Registrador y en su caso el Tribunal Registral como rgano de segunda instancia en el procedimiento registra!, a fin de establecer si los tituios presentados cumplen con los requisitos exigidos por el primer prrafo del articulo 2011 del Cdigo Civil para acceder al Registro; esto es, la legalidad de los documentos en cuya virtud se solicita la inscripcin, la capacidad de los otorgantes y la validez del acto, todo ello en atencin a lo que resulte del contenido de los documentos presentados, de sus antecedentes y de los asientos de los Registros Pblicos. Asimismo, el Reglamento General de los Registros Pblicos en su artculo 31 seala que la calificacin es la evaluacin integral de los ttulos presentados al Registro con el objeto de determinar la procedencia de su inscripcin, con la precisin de que en el marco de la calificacin registral, el Registrador y el Tribunal Registral propiciarn y facilitarn las inscripciones de los tituios ingresados al Registro. A su vez, el artculo 32 del mismo Reglamento indica que la calificacin registral comprende entre otros, el siguiente aspecto: "d). Comprobar que el acto o derecho inscribible, as como los documentos que conforman el titulo, se ajustan a las disposiciones legales sobre la materia y cumplen los requisitos establecidos en dichas normas". Cangallo, Filemn Alca Chuchon. La Registradora Pblica formula tacha del ttulo por cuanto constituye una formalidad del testamento que haya sido otorgado en un solo acto por el notario, el testador y los testigos, sin embargo, en el caso materia de anlisis, el testamento fue otorgado ante juez de paz, habiendo intervenido posteriormente un juez civil quien orden la protocolizacin ante notario. En consecuencia, constituyendo el documento presentado para su inscripcin una escritura pblica imperfecta, corresponde a esta instancia analizar si procede la inscripcin de un testamento en mrito a una escritura pblica imperfecta ante juez de paz, protocolizado por mandato judicial ante notario. 3. En el Segundo Pleno1 del Tribunal Registra! de la SUNARP realizado los das 29 y 30 de noviembre de 2002, se ratific el siguiente precedente de observancia obligatoria: "Las escrituras imperfectas otorgadas con los requisitos de ley por los Jueces de paz o paz letrado, constituyen documentos pblicos por haber sido otorgadas por funcionarios pblicos en ejercicio de sus atribuciones". Este precedente se sustenta en la Resolucin N 056-2002-ORLL/TRN del 2/5/2002. El precedente se sustenta en que los Jueces de Paz y Jueces de Paz Letrados son funcionarios pblicos a quienes, adems de las funciones jurisdiccionales, la Ley Orgnica del Poder Judicial (LOPJ) les ha otorgado funciones notariales, segn lo establecido por el artculo 58 concordante con el artculo 68, razn por la que los instrumentos que autorizan tienen la calidad de pblicos. La funcin notarial es una atribucin subsidiara de la funcin judicial que la ejerce justamente en aquellos lugares donde no existe notario. El fundamento de esta funcin se encuentra en el inters del Estado que su presencia llegue a los lugares ms recnditos del pas, y si el servicio pblico de la seguridad jurdica no puede ser otorgada por el llamado a hacerlo, que lo sea por otro funcionario pblico designado por ley. Esto significa que a travs de la presentacin de escrituras imperfectas puede solicitarse inscripciones en el Registro Pblico, de acuerdo con lo prescrito por el articulo 2010 del Cdigo Civil 2, siempre que las mismas hayan sido otorgadas con los requisitos de Ley.
1Publicado en el diario oficia) "El Peruano" el 22/1/2C

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4. El articulo 68 de la Ley Orgnica del Poder Judicial establece que ios Jueces de Paz tienen las mismas funciones notariales que los Jueces de Paz Letrados, dentro del mbito de su competencia. III articulo 58 de la LOPJ, sobre las funciones notariales de los jueces de paz letrados (aplicables a los jueces de paz no letrados), seala: "Los Juzgados de Paz Letrados, uya sede se encuentra a ms de diez kilmetros de distancia del lugar He residencia de un Notario Pblico, o

2 Mediante el ttulo venido en grao 3 se solicita la inscripcin del testamento otorgado por Samuel Huisa Olivan s. Esta inscripcin se solicita en mrito al testimonio del acta de protoc< lizacin del 7/4/2008 ante notario de

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donde por vacancia no lo hubiera, o on ausencia del Notarlo por ms de quince das continuos, tienen adems respecto de las personas, bienes y asuntos de su competencia, las siguientes funciones notariales: 1.- Escrituras Imperfectas.- Llevar un registro en el que anota, mediante acta la fecha de presentacin de la minuta, el nombre, apellidos, estado civil, nacionalidad, ocupacin, domicilio y documentos de identidad de los otorgantes y de sus cnyuges, la naturaleza del acto o contrato, el derecho o cosa a que se refiere, su valor si se lo anuncia, el monto de los impuestos pagados y derechos cobrados, anotndose fecha y nmero de los recibos correspondientes. Anota asimismo su apreciacin sobre la capacidad de los otorgantes. El acta es firmada por el Juez, los otorgantes y dos testigos mayores de edad y vecinos del lugar. Las actas se extienden en estricto orden cronolgico, una a continuacin de otra sin dejar espacios libres. Asentada y firmada el acta, el Juez devuelve la escritura imperfecta a los interesados, dejando constancia del folio y libro as como de la fecha de inscripcin en su registro". 5. Como se puede apreciar, las "escrituras imperfectas" constituyen instrumentos otorgados ante el Juez de Paz Letrado o ante el Juez de Paz, para lo cual deben llevar un registro en el que anota, mediante acta: (i) la fecha de presentacin de la minuta, el nombre, apellidos, estado civil, nacionalidad, ocupacin, domicilio y documentos de identidad de los otorgantes y de sus cnyuges, anotando su apreciacin sobre la capacidad de los otorgantes. Se puede apreciar que estos mismos requisitos se encuentran contemplados en el artculo 54 de la Ley de Notariado, para la introduccin de la escritura pblica. (i) En el acta tambin se anotar la naturaleza del acto o contrato, el derecho o cosa a que se refiere, su valor si se lo anuncia, el monto de los impuestos pagados y derechos cobrados, anotndose fecha y numero de los recibos correspondientes. En esta parte, el Juez de paz letrado o el juez de paz constituyen el cuerpo de la escritura imperfecta, refirindose al contenido del contrato, su naturaleza y por ende la causa del mismo. Nada impide que se copie la minuta en su integridad, situacin que es la ms frecuente. Sin embargo, la Ley no exige que la minuta sea suscrita por el letrado colegiado. Esto, en casi su integridad, es requerido para el cuerpo de la escritura pblica extendida ante Notario. (iii) El acta es firmada por el juez, los otorgantes y dos testigos mayores de edad y vecinos del lugar. Esta parte correspondera a la conclusin de la escritura pblica. Adems el acta una vez firmada, se extiende en estricto orden cronolgico, una a continuacin de otra sin dejar espacios libres. Adems, asentada y firmada el acta, el Juez devuelve la escritura imperfecta a los interesados, dejando constancia del folio y as como de la fecha de inscripcin en su registro. ,.. En este orden de ideas, si bien es cierto que la escritura imperfecta no es \s idntica a una escritura pblica notarial, estnjcturalmente guardan mucha semejanza, tal como se ha sealadAen el acpite anterior, incluso el acta al ser integrada a un registro en estricto orden cronolgico, adquiere la matricidad, importantsima en un Unstrumento pblico. Sin embargo, debemos evaluar si esta escriturapblica imperfecta, la misma que constituye instrumento pblico, puede ser considerada para el otorgamiento de testamento. \|

Dr FREDY5LVAV1LLAJUAN
Presidente de la Seglmda Sala del
Tribunal Regktral SUNARI

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6. Mediante el testamento una persona puede disponer de sus bienes, total o parcialmente, para despus de su muerte y ordenar su propia sucesin dentro de los limites de la ley y con las formalidades que sta seala. El testamento por contener la voluntad del testador, no puede otorgarse mediante poder por encargo del testador, ya que constituye una facultad inherente al testador, no pudiendo dejarse al libre albedrio de otra persona. Esta disposicin se encuentra contenida en el artculo 690 del Cdigo Civil. El testamento por constituir un acto jurdico de mucha importancia para el testador, puesto que se encuentra contenida su ltima voluntad, debe reunir ciertas formalidades. Asi, el articulo 695 del Cdigo Civil establece que las formalidades de todo testamento son la forma escrita, la fecha de su otorgamiento, el nombre del testador y su firma, salvo lo dispuesto en el articulo 697. Sin embargo, cada tipo de testamento tiene sus propias formalidades esenciales, no bastando el cumplimiento de las formalidades generales, debiendo cumplirse las formalidades esenciales para cada testamento. En este sentido, las formalidades especificas de cada clase de testamento no pueden ser aplicadas a los de otra clase. 7. Con relacin a los testamento otorgado por escritura pblica, el artculo 696 del Cdigo Civil establece que constituyen formalidades esenciales para este tipo de testamentos las siguientes: 1. - Que estn reunidos en un solo acto, desde el principio hasta el fin, el testador, el notario y dos testigos hbiles. 2. - Que el testador exprese por s mismo su voluntad, dictando su testamento al notario o dndole personalmente por escrito las disposiciones que debe contener. 3 - Que el notario escriba el testamento de su puo y letra, en su registro de escrituras pblicas. 4. - Que cada una de las pginas del testamento sea firmada por el testador, ios testigos y el notario. 5. - Que el testamento sea ledo clara y distintamente por el notario, el testador o el testigo testamentario que ste elija. 6. - Que durante la lectura, al fin de cada clusula, se verifique, viendo y oyendo al testador, si lo contenido en ella es la expresin de su voluntad. 7. - Que el notario deje constancia de las indicaciones que, luego de la lectura, pueda hacer el testador, y salve cualquier error en que se hubiera incurrido. 8. - Que el testador, los testigos y el notario firmen el testamento en el mismo acto. El capitulo tercero del titulo IX de la seccin segunda del libro IV del Cdigo Civil, regula lo referente a la nulidad del testamento. As, el artculo 811 establece que es nulo de pleno derecho, por defectos de forma, si infringe lo dispuesto por el articulo 695, que es lo referido a las formalidades generales que deben reunir los testamentos; o en su caso, que infrinja las formalidades esenciales, que en el caso de los testamentos otorgados por escritura pblica se encuentran recogidos en el artculo 696.

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/ILLA Dr." FREDY SILVA JUAN Saia del presidente unda de la Se isiial tU' Tribunal

Con relacin a los testarr sntos nulos Augusto Ferrero 3 seala lo siguiente:

3' FERRERO, Augusto: El Derecho de '^BbSSnrantE De La Fuente. Lima, 1987.

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"Adems del testamento que adolece de nulidad absoluta de acuerdo a las circunstancias explicadas, el testamento es nulo en tos siguientes casos: (...) 2. Cuando adolece de defectos de forma, por faltarle la forma prescrita, la fecha de su otorgamiento, el nombre del testador o su firma; que son los requisitos generales de todo testamento que seala el artculo 697, salvo que el testador no sepa o no pueda firmar, en cuyo caso lo har a su ruego el testigo testamentario que l designe, si es por escritura pblica. Asimismo, cuando se deja de cumplir con cualquiera de los requisitos esenciales que la ley seala para cada uno de los testamentos ordinarios ] (articulo 811). (...)". Como se puede apreciar de lo expuesto, para el otorgamiento de un testamento por escritura pblica deben cumplirse estrictamente las formalidades establecidas en la ley, las mismas que constituyen normas imperativas, no pudiendo obviarse requisito alguno, puesto que la inobservancia de alguno de estos requisitos, es sancionado con la nulidad del testamento. 8. En el caso materia de anlisis, el testamento fue otorgado por Samuel Huisa Olivares el 28/5/2006 ante juez de paz primer accesitario del distrito de Mara Parado de Bellido - Pomabamba, provincia de Cangallo, Agapito Qurspe Huaytalla. De acuerdo a la documentacin presentada este testamento ha sido tratado como una "escritura imperfecta", debiendo evaluar si un testamento puede ser otorgado mediante escritura imperfecta ante juez de paz. Como se seal en el artculo 696 del Cdigo Procesal Civil, el testamento otorgado por escritura pblica debe reunir ciertas formalidades esenciales, siendo que de la lectura de este artculo, el acto debe ser otorgado ante notario. Si bien es cierto que la Ley Orgnica del Poder Judicial le otorga facultades notariales al juez de paz, debe advertirse tambin que constituye una formalidad esencial del testamento por escritura pblica que sea escrito con puo y letra del notario eh su registro de escrituras pblicas. 9. La Ley del Notariado actual (D. Leg. N 1049), al igual de la anterior (D. Ley N 26002), establece que el protocolo notarial es la coleccin ordenada de registros sobre la misma materia en los que el notario extiende los instrumentos pblicos protocolares con arreglo a ley (Art. 36). A continuacin, en el artculo 37 se seala que forman parte del protocolo notarial, entre otros registros, el de testamentos. Es decir, la ley ha establecido expresamente que el notario dentro de sus funciones conserve un registro de testamentos, en el cual lleve un control de los instrumentos que otorga, con la finalidad de garantizar la reserva que la ley le otorga a este tipo de instrumentos. Tan es as, que cada mes el notario est en la obligacin de remitir informacin ai Colegio de Notarios respecto de los testamentos ante el cual se ha otorgado (Art. 70), encontrndose prohibido, tanto l como el mismo Colegio de Notarios, de , brindar Informacin alguna respecto del contenido o existencia d los mismos, ya que esta informacin slo se brinda al momento de presentarle el acta de defuncin del testador (An. 71).

Conforme al artculo 73 de la Ley deWSIotariado, el notario s puede solicitar la inscripcin del testamento pora escritura pblica al Registro de Testamentos, pero solamente preservar parte donde conste la fecha del j i':' 'i - JiV' !
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ijl'b m Dr. FREDY SILVA \| LLAJUA1\

Presidente de la SegiJnda Saja de! Tri banal Rsgi^rrai SUNAR!

otorgamiento, fojas donde corre extendido en el registro, nombre del notario, del testador y de los testigos, con la constancia de sus suscripcin. Como se advierte de lo expuesto, la ley expresamente le ha otorgado facultades al notario para que pueda autorizar testamentos otorgados por escritura pblica, contando con un registro especial, es decir, dando cumplimiento a lo dispuesto por el inciso 3 del artculo 696 del Cdigo Procesal Civil. 10. Ahora bien, la Ley Orgnica del Poder Judicial ha otorgado facultades notariales a los jueces de paz y a ios jueces de paz letrados, ante la ausencia de un notario, dentro del mbito de su competencia, debiendo llevar un registro de escrituras imperfectas donde anotar mediante acta otorgada con determinados requisitos, conforme al artculo 58 de esta Ley, el mismo que se detall en el cuarto considerando de la presente resolucin. Sin embargo, tambin se ha previsto que cuando el juez asiente y firme el acta debe devolver la escritura imperfecta al interesado, dejando constancia del folio y libro, asi como de la inscripcin en su registro. Como se puede apreciar de lo expuesto, el trmite de las escrituras imperfectas es diferente al trmite de otorgamiento de testamento por escritura pblica, mxime J si consideramos que el instrumento otorgado ante Juez es devuelto al interesado, desnaturalizando el carcter formalsimo del testamento, puesto que respecto de su otorgamiento debe guardarse especial reserva. En este sentido, podemos concluir que cuando el Cdigo Civil en su articulo 696 ha establecido como formalidad esencial para el testamento otorgado por escritura pblica, la intervencin del notario, esta atribucin no puede ser extendida a los jueces de paz ni jueces de paz letrado, por cuanto al tener el testamento un carcter formalsimo, debe otorgarse en estricto cumplimiento de las normas establecidas por la ley. no pudiendo obviarse requisito alguno. Asimismo, se debe tener presente que por ley solamente el notario se encuentra autorizado para conservar un registro de testamentos, no constando esta disposicin en la Ley Orgnica del Poder Judicial para los jueces de paz y jueces de paz letrado. Conforme a lo expuesto, no resulta admisible el testamento mediante escritura pblica imperfecta, puesto que para ser considerado testamento mediante escritura pblica necesariamente debe ser otorgado ante notario, nico funcionario que puede autorizar esta clase de documentos conforme ley. 11. Sin perjuicio de lo expuesto, se precisa que la Ley del Notariado ha previsto el caso cuando personas analfabetas otorguen una escritura pblica. As, en el inciso g) del articulo 54 se seala que en la introduccin de la Escritura pblica debe constar la indicacin de intervenir una persona, llevada por el otorgante, en el taso de que ste sea analfabeto, no sepa firmar, sea ciego o tenga otro c afecto que haga dudosa su habilidad, sin perjuicio de que imprima su hu slla la conclusin suscribir de la misma, la escritura conforme pblica se 3 59 en de la Ley aludida. desprende del inciso j) del articu

digital. Asimismo, esta persona debe

el testador ;EiT~3T~C3so materia Samuel de anl Huisa Olivares es

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del

L\stta\

P analfabeto,

quien Imprime su huella digital, sin embargo, no consta la intervencin de la persona que lo acompaa conforme lo ha previsto la Ley del Notariado. En consecuencia, se confirma la tacha formulada por la Registradora. Estando a lo acordado por unanimidad; VII. RESOLUCIN CONFIRMAR la tacha formulada Testamentos del Registre los presente por la Registradora del Registro de as Naturales de Ayacucho, conforme a fundamentos expuesti lisis de la Resolucin.

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LUIS ALBERTO

Reg

munquese.
ALIAGA HUARI PATA

Vocal del Tribunal kegistral FRED\ Presi Ic

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A VILLAJUN segunda Sata Registral

080l602.doc

P2

Articulo 2010: Ttulo para inscripcin La inscripcin se hace en virtud de ttulo que conste ejvinstrumento pblico, salvo disposicin contrara.