Expte.

N: 11275/12 AMPARO SENTENCIA

D.................... S/ACCION DE

"30 aos de recuperacin de la democracia - ao 2013" Ley N7178

Resistencia, 04 de Septiembre de 2013.AUTOS y VISTOS: Para resolver en estos autos caratulados: "DEFENSOR DEL PUEBLO DE LA PROVINCIA DEL CHACO C/ MUNICIPALIDAD DE LA CIUDAD DE RESISTENCIA S/ ACCION DE AMPARO ", EXPTE N: 11275/12, y de cuyas actuaciones, RESULTA: Que a fs. 15/23, se presenta el DEFENSOR DEL PUEBLO DE LA PROVINCIA DEL CHACO, SR. GUSTAVO ADOLFO CORREGIDO, con el patrocinio letrado del DR. JORGE DANIEL FORNIES y promueve MEDIDA CAUTELAR INNOVATIVA conjuntamente con ACCION DE AMPARO, de conformidad al art. 19 de la Constitucin del Chaco y 43 de la Constitucin Nacional y Ley N3911- de intereses difusos y colectivos -, a favor de los vecinos de la ciudad de Resistencia por el aumento del boleto de mnibus urbano, contra la MUNICIPALIDAD DE LA CIUDAD DE RESISTENCIA, a fin de que se ordene dejar sin efecto la Ordenanza N 10816/12. Seguidamente, hace mencin a las normas vigentes que daran sustento a su legitimacin, y en tal oportunidad manifiesta que fuera designado por Resolucin N 1777 como Defensor del Pueblo de la Provincia del Chaco. En tal sentido, hace referencia a los preceptos de la Constitucin Provincial, art. 119 inc 16 y cita disposiciones de la Ley N 4190, modificada por Ley N 6817, arts. 2; 8 y 9. Prosigue su presentacin, manifestando que asume la representacin por intereses difusos de los vecinos de Resistencia, en virtud del inters colectivo que estara

siendo afectado por el acto de gobierno municipal cuestionado.

En ese cometido, expresa que: "...a consecuencia de las situaciones del pblico conocimiento: tras darse a conocer el acuerdo arribado entre el secretario de Transporte de la Provincia y los empresarios para subir el costo del pasaje un 30%, despues de meses de analizar el reclamo permanente de los empresarios, en la Comisin Mixta del Transporte Urbano, conformada por la Subsecretara de Transporte de la Provincia, la Secretara de Transporte de la Municipalidad y la Cmara Empresarial, acordaron subir un 30% el costo del pasaje del transporte pblico de pasajeros, elevando el precio de $2,50 a $3,25..." Simultnemante, afirma que: "...conforme las declaraciones del Subsecretario de Comercio interior, sostiene que el presupuesto prev un incremento de 10,8% para el 2013(ambito.com). No obstante son de pblico conocimiento los constantes reclamos efectuados por los gremios, docentes, judiciales, UPCP y otros, solicitando recomposicin salarial ante la perdida de poder adquisitivo que genera en los salarios el proceso inflacionario y las variaciones de precios..." Al mismo tiempo, alega que el aumento del boleto del servicio pblico de transporte, tendra consecuencias indirectas, sobre el trnsito y la seguridad, en virtud de que se estara estimulando el uso de transportes privados por sobre el pblico. Agrega como fundamento de su presentacin que por Resolucin 136/12 de su Defensora se estableci que: "Si bien el Concejo Deliberante aprob en da 8 de noviembre el aumento, la carta orgnica en su art. 150, establece que, la ordenanza una vez aprobada por el Concejo Municipal, pasara al Ejecutivo Municipal, para su examen, promulgacin y publicacin en el Boletn Municipal, el mismo artculo en su prrafo segundo determina que las ordenanzas sern obligatorias a partir de los ocho das de su publicacin en el boletn; el 151 del mismo cuerpo, otorga al Ejecutivo el poder de veto; ante la aprobacin por parte

del cuerpo Legislativo Municipal, se solicit oportunamente al Ejecutivo Municipal, el veto de la ordenanza hasta tanto se renan los informes necesarios que permitan hacer una evaluacin cierta sobre el aumento de boleto de transporte pblico de pasajeros" En tal oportunidad, el recurrente hace saber que los pedidos de informes remitidos al Ejecutivo Municipal y al Concejo Municipal, no habran sido contestados, y entiende que el usuario del Servicio de transporte no debe pagar la misma tarifa fijada para el recorrido de cabecera a cabecera, cuando solo hace uso de una parte del mismo, haciendo mencin a lo que precepta en su art. 110 inc 4 y 5 la Carta Orgnica. Contina haciendo hincapi en los fundamentos jurdicos que habran de sustentar la accin incoadas por su parte, citando doctrina y jurisprudencia sobre la temtica; como as tambin arguye los fundamentos que hacen imperiosa la necesidad de imprimir mayor celeridad al mismo, a los que brevitatis causae me remito. Finalmente, ofrecen pruebas y peticionan en la forma de estilo. A fs. 24, se hace reserva de la documental adjuntada al escrito de demanda. A fs. 25, la amparista ampla pruebas, y a fs. 36 se tiene por promovida accin de amparo y se le da el trmite previsto en la Ley Provincial N 3911, sealndose audiencia de conciliacin para el da 10/12/2012 a las 9:30 hs. A fs. 38, se adjunta nota firmada por los Sres. Omar Machado y Carlos Soto, en la cual expresan su rechazo al aumento del boleto que fue aprobado por el Gobierno Provincial y Consejo Municipal de la ciudad de Resistencia sin tener un costo real que indique que tenga un aumento del 40% A fs. 39, la actora vuelve a ampliar pruebas. A fs. 43/72, se acompaa versin taquigrfica de la sesin especial N 02 Reunin N 35 del 8 de noviembre de 2012. A fs. 75, se glosa proyecto de edicto citando a todas las personas

fsicas y jurdicas que pretendan adherir a la accin o formular observaciones u oposiciones en los presentes autos; que finalmente se publican conforme a las constancias obrantes a fs. 109/110. A fs. 79, se fija nueva fecha de audiencia de conciliacin para el 19/12/2012 a las 9:30 hs; la cual es llevada a cabo conforme al acta de fs. 83, sin que se pueda arribar a acuerdo alguno. A fs. 86/108, comparece la Municipalidad de Resistencia, por medio de sus mandatarios Patricia Guitart y Angel Marcelo Delovo, y produce informe circunstanciado conforme al requerimiento realizado por el tribunal. En esta labor procesal, destacan la facultad reconocida por la Constitucin Provincial (CP) y la Carta Orgnica Municipal (COM) a los gobiernos municipales de dictar ordenanzas y reglamentaciones sobre servicios pblicos. Prosiguen expresando que con fecha 19 de Agosto, el cuerpo legislativo municipal, dict la Ordenanza N 9089, por la cual, teniendo en cuenta la Ordenanza N 8767 que autoriz la prrroga de la vigencia de la Ordenanza N 7557 y declar la Emergencia del Sistema de Transporte Urbano de Pasajeros de la jurisdiccin. Realizan otras consideraciones en relacin a la mentada norma, sealando que en el Anexo V referido a la COMISION MIXTA DE SEGUIMIENTO Y CONTROL DEL TRASNPORTE PUBLICO, textualmente reza: Artculo 1.- CREACION E INTEGRACION: DETERMINASE la creacin de la Comisin Mixta de Seguimiento y Control del Transporte Pblico de Pasajeros de Resistencia que estar integrada por un representante de la Secretara de Economa de la Municipalidad de Resistencia; un representante de la Subsercretata de Trnsito, Transporte y Carga de la Municipalidad de Resistencia; un representante de cada uno de los Bloques que integran el Concejo Municipal de Resistencia; un representante de la Direccin General de Transporte de la Provincia del Chaco; un represetante de la Unin Tranviarios Automotor Filial Chaco; un representante de los usuarios del servicio designados por cada uno de los bloques que integran el Concejo Municipal de Resistencia y un

representante de la Cmara de Empresas de Transporte Automotor del Chaco. Prosiguen en el anlisis de la reglamentacin previa, enunciando las funciones de la Comisin Mixta, destacando que la misma tendr continuidad durante todo el perodo de tiempo que dure el servicio licitado, manifestando que el procedimiento de elaboracin y aprobacin del cuadro tarifario (estipulado en el Anexo VI de la Ordenanza), es el que se utiliza desde el ao 2008, sin que hasta la fecha, nadie lo haya cuestionado y/o sugerido alguna modificacin. A su vez, expresan que por Actuacin Simple N 53079-C-12 de fecha 24 de Agosto de 2012, el Presidente y Gerente de la Cmara de Empresas de Transporte Automotor del Chaco (CETACH) efectuaron presentacin al Secretario de Transito y Transporte de la Municipalidad de Resistencia, Arq. Nstor Dellamea, consistente en UNA ACTUALIZACION de la solicitud de compensacin realizada el pasado mes de junio del corriente ao tendiente a cubrir incrementos de costos en diversos rubros de la actividad e incrementos salariales.... Remarcan que fundaron su solicitud en el incremento en el combustible; incrementos en los costos de adquisicin de diversos respuestos e insumos necesarios para el desarrollo de la actividad, tales como cubiertas, lubricantes, piezas y accesorios componentes de los sistemas de frenos y embragues, etc; incremento en el valor de chasis valor testigo en los costos del transporte; incrementos salariales. Consecuentemente con ello manifiestan la imposibilidad de que las empresas afronten dichos aumentos motivo por el cual solicitan un ajuste de tarifas, las que segn sus clculos requiere de un replanteo a un valor de $3,62, segn estudio de costos que adjuntan. Siguiendo el hilo cronolgico del procedimiento administrativo previo, que culmin con el dictado de la Ordenanza atacada por la amparista, narran que el Secretario de Trnsito y Transporte remiti esta presentacin efectuada por la CETACH a la COMISION MIXTA DE SEGUIMIENTO DEL TRANSPORTE, para su conocimiento e intervencin, quien

luego la eleva para dar el trmite pertinente a la Secretara de Economa. Describe que a posteriori, el contador Angel Agustn Frutos, remite la actuacin a la Comisin de Obras y Servicios Pblicos (Concejal Alicia Ogara) con fecha 05 de Octubre de 2012, estudio de costos del transporte pblico de pasajeros y clculo de la tarifa plana, actualizado el da de la fecha. Continan su anlisis, sealando que a fs. 09 la Concejal Alicia Ogara en su carcter de presidente de la Comisin de Obras y Servicios Pblicos del Concejo Municipal, remite lo actuado a la Secretara General Municipal, Dra. Mnica Nez, conjuntamente con el Acta acuerdo suscripta por los integrantes de la Comisin Mixta de Seguimiento y Control del Transporte Urbano de la Ciudad de Resistencia conformada en los trminos de la resolucin de Presidencia N 224/12 que en copia se adjunta, solicitando la elaboracin del proyecto de Ordenanza respectivo y su ingreso al Concejo Municipal para ser tratado en la prxima sesin del cuerpo, ello con fecha 05 de Octubre de 2012 Efectan luego una transcripcin literal del Acta labrada con la Comisin Mixta de Seguimiento y Control del Transporte pblico de Pasajeros de la ciudad de Resistencia, conformada por Resolucin de Presidencia del Consejo N 224/12, y en el cual luego de varias connotaciones establece que el valor propuesto es de $3,25 y tendr una vigencia hasta el 1 de Enero de 2013, o en su defecto hasta la fecha en que est implementado y funcionando en su totalidad el sistema de mquinas expendedoras de boletos a travs de tarjetas de contacto, recin entonces se incrementar el valor del boleto nico a $3,50. Para incentivar el uso de la tarjeta de contacto, se definir un plazo de treinta (30) das contados desde la fecha de ste ltimo incremento, a partir del cual el costo del boleto sin tarjeta ser de $4,00 para aquellos usuarios que no cuenten con la Tarjeta Magntica respectiva. Luego de referenciar los pasos o iter seguido por la administracin municipal en el dictado del acto que se impugna, sealan que finalmente el 8 de noviembre de 2012 se sancion la Ordenanza N 10816, estableciendo la tarifa del Transporte de Pasajeros en la modalidad mnibus, segn detalle establecido en su articulo 1, dejando expresamente en

claro la citada norma que la misma entrar a regir a partir de la hora cero (0) del da 9 de Noviembre de 2012. Por otro lado, menciona la composicin de la Comisin Mixta de Seguimiento y Control del Trasnporte Pblico de Pasajeros de Resistencia, conforme a lo estipulado por la Resolucin de Presidencia del Concejo N1 224/12, remarcando que este instrumento de autoridad pblica nunca fue cuestionado y se encuentra plenamente vigente, y es precisamente, la comisin mixta en la composisicn citada la que intervino en el trmite que origina la presente. Prrafo aparte, desarrollan cuestionamientos respecto a la no participacin del Concejal Medero en el mbito de discusin pertinente, y al mismo tiempo mencionan artculos del cdigo civil en relacin a la vigencia temporal de las leyes. Luego, analizan la incidencia del instituto de la Audiencia Pblica en la materia que nos ocupa, citando a la COM, destacando la parte final que versa ...Las conclusiones no sern vinculantes, su desetimacin deber ser fundada. Asimismo, remarcan que Debe quedar en claro que, en el supuesto que motiva la presente accin, existe un procedimiento predeterminado por la norma (Ordenanza N 9089) con amplio marco participativo de todos los actores con inters en el tema, incluso los ususarios, el que se respet en su totalidad, razon por la cual la realizacin de la audiencia pblica con todo el dispendio que la misma implica, resulta inoficiosa, costosa y meramente dilatoria. (la negrita me pertenece) En el punto IV de su escrito contestatario, introducen cuestiones de competencia, y relacionadas con la legitimacin activa del Defensor del Pueblo, y el proceder de los Concejales Medero y Aradas, desplegando una profusa estrategia argumentativa, las cuales brevitatis causae doy por reproducidas en este acto. Simultneamente, critican la procedencia de la presente accin por va del recurso de amparo, toda vez que surge manifiesta que la materia objeto de discusin es sin lugar a dudas de ndole netamente de derecho pblico (administrativa),

razn por la cual revisable a travs de la accin judicial establecida al efecto por la norma pertinente, Ley N 848 y su modificatoria, es decir por el canal del trmite contencioso administrativo. En este sentido, destacan que la doctrina y la jurisprudencia de nuestros tribunales son contestes en sostener que a los fines de la procedencia de la accin de amparo, la ilegalidad o arbitrariedad del acto debe ser manifiesta, no requiriendo mayor prueba o debate; agregando a tal fin que Mas si nos encontramos frente a situaciones que requerirn mayor discusin, indefectiblemente debemos ocurrir a la va contencioso administrativa por cuanto se perdera la naturaleza excepcional y tutelar de la accin de amparo. Insisten sobre la falta de legitimacin del Defensor del Pueblo para intervenir en el sub lite, citando jurisprudencia que avalan sus afirmaciones, sealando que el accionante no cumple con el requisito de acreditar el inters de terceros que justifique la solicitud en la forma y modo propuesto, razn por la cual slo se puede concluir certeramente que lo hizo de oficio y movido por constituir el tema en trato en una cuestin meditica. En el tem VI de su libelo, y luego de negar cada uno de los hechos alegados por la accionante en el punto V, la demandada pone de relieve la competencia municipal para dictar la normativa que finalmente se cuestiona en estas actuaciones, haciendo hincapi en la autonoma municipal reconocida tanto por la CP como por la COM. A su vez, en prrafos siguientes cuestiona la procedencia formal de la accin de amparo para las cuestiones que se trata de dilucidar en estos obrados, analizando las condiciones legales de su admisibilidad, apoyando su postura en doctrina y jurisprudencia concordante a su tesitura. Al mismo tiempo vuelve a cuestionar el proceder del Ombudsman, concluyendo repecto a su actuacin que como surgen de las constancias de la causa, incorporadas por el propio actor, no acredita ni prueba, el hecho que invoca en relacin a su itervencin (reclamo de usuarios), conluyendo mas adelante que en el supuesto de autos, resulta evidente que ni el actor (Defensor del Pueblo) ni los antecedentes en que funda su planteo, ACREDITAN LA AFECTACION REAL DE UN DERECHO Y/O

GARANTIA CONSTITUCIONAL, que no haya podido ser resuelta dentro del propio mbito municipal, de haber los mismos ejercido el rol institucional que ostentan.... En esa misma lnea de razonamiento, destacan que en el supuesto que nos ocupa, esencialmente no se acredita ilegalidad y arbitrariedad manifiesta, y mucho menos la actualidad del acto lesivo, as como que los accionantes no hayan tenido otro remedio legal propicio. Desmenuzan uno a uno los requisitos exigidos para la viabilidad del amparo deducido: violacin o amenaza de algn derecho o garanta reconocida por la Constitucin, ilegalidad clara y manifiesta del acto lesivo, actualidad o inminencia del acto lesivo, e inexistencia de otro remedio legal o posibilidad de inferir un dao grave e irreparable si de desviara el reclamo a procedimientos comunes. Seguidamente impugnan prueba ofrecidas por la amparista, y expresan desinters respecto a las periciales introducidas por la actora. Simultneamente ofrecen pruebas: Documental, Informativa, fundan en derecho, efectan reserva recursiva y finalizan su escrito de contestacin con petitorio de estilo. Que a fs. 113 y 114, glosan adhesiones a la presente accin, conforme a lo establecido por la ley 3911. A fs. 120, se recibe la presente causa a prueba por el tmino de 10 das de conformidad a los estipulado en el Art. 7 Apartado A de la ley citada precedentemente; proveyndose a fs. 122 las pruebas ofrecidas por los sujetos procesales involucrados en el sub discussio. A fs. 160, el abogado Jorge Daniel Fornies, renuncia al patrocinio letrado en las presentes actuaciones. A fs. 174/201, obra informe de la Subsecretara de Transporte de la Provincia del Chaco, contestando Oficio N 277, y a fs. 202/225 contestacin de la misma reparticin pero en relacin al oficio N 383.

A fs. 226/240, obra informe del Secretario General Adjunto de la Unin Tranviaros Automotor, Sr. Rubn Daniel Domnguez, respondiendo el Oficio N 337, requerido por este tribunal. A fs. 249, se constata informe suscripto por la Arquitecta Alicia Ogara, Presidente de la Comisin de Obras y Servicios Pblicos de la Municipalidad de Resistencia, y por medio del cual se evaca informe requerido por medio de Oficio N 434; y a fs. 258, contestacin de la misma funcionaria pero respecto al Oficio N 342. A fs. 266/276, la Municipalidad demandada a travs de la Direccin General de Trnsito, Transporte Pblico y Cargas, contesta Oficio N 278. A fs. 281/300, se glosa informe del Ministerio de Interior y Transporte de la Nacin, contestando Oficio N 280. A fs. 313, la accionante desiste de las prueba pericial ofrecida en las presentes actuaciones. A fs. 333, el Sr. Eduardo Mara Roccatagliata, Jefe Seccin Recaudacin Agencia Sede Resistencia (AFIP), informa lo peticionado por medio del Oficio N 1009, adjuntando documental que se glosa a fs. 335/361. A fs. 364/366, obra Informe de la Comisin Mixta de Seguimiento del Trasnporte Urbano de Pasajeros, en respuesta al recaudo N 434. A fs. 368, se produce la clausura del perodo probatorio, desistiendo la actora a fs. 375 de la prueba informativa a la Direccin Provincial del Trabajo e instrumental a UCRA, a lo cual el tribunal provee de conformidad a fs. 377, decidiendo en el mismo provedo llamar autos para dictar sentencia definitiva; el cual es suspendido a fs. 378, por un advertido del tribunal. A fs. 379, la amparista desiste de la prueba informativa a la Municipalidad de Corrientes y Formosa. Finalmente a fs. 380, se reanudan los AUTOS PARA DICTAR SENTENCIA DEFINITIVA, y

CONSIDERANDO: I. Que conforme a lo relatado hasta aqu, y tal cual se detallaron las posturas antagnicas de las partes, tenemos que: por un lado el Defensor del Pueblo pretende que se suspenda la vigencia de la Ordenanza N 10816/12, retrotrayendo el valor del boleto del servicio de transporte pblico de pasajeros urbanos a los valores vigentes antes de la sancin de la misma. A su vez, en la antpoda, la Municipalidad demandada luego de rechazar la legitimidad del Ombudsman para entablar la presente accin y cuestionar la procedencia de este amparo,requiere que se rechace el mismo por improcedente. II. Puesto a estudio estas actuaciones, y planteada la cuestin en los trminos precedentemente expuestos, por motivos de buen orden procesal y pulcritud jurdica, corresponde abordar la problemtica sometida a la decisin de esta judicatura, desde las siguientes dimensiones, y conforme a la teora trialista del mundo jurdico de Werner Goldschmidt: DIMENSIN NORMATIVA, cuyo orden lgico ser en primer lugar, determinar la legitimacin activa del Defensor del Pueblo, para luego pasar a analizar y resolver sobre la pertinencia de la accin intentada. Seguidamente sobre el marco terico esbozado, se proceder al anlisis del acto adminstrativo impugnado, es decir la Ordenanza N 10816/12. Luego se valorarar la DIMENSION SOCIOLOGICA. Finalmente, y despus de apreciar la DIMENSION AXIOLOGICA, decidir si se hacer lugar o no, al amparo incoado. III. A manera de exordio, cabe resear, citando a Adolfo Rivas que las garantas constitucionales no lo seran realmente, si la propia Carta Magna no hubiese establecido una verdadera supragaranta a la cual denominamos de proteccin judicial de los derechos. Ella consiste en la posibilidad cierta concedida a un particular, de recurrir ante una estructura estatal especial, constituida por un poder judicial independiente, para el caso de que los derechos y las libertades propios se encuentren afectados por una actitud de estado -como es el caso sub discussio-, o bien de particulares. De esta forma quedan asegurados la intangibilidad de las libertades y los derechos, y el cumplimiento por parte del estado de las garantas especficas o genricamente otorgadas; de modo que cualquier abuso desvo, desconocimiento o desnaturalizacin, provenga de donde provenga, ha de tener un sujeto corrector dotado de facultades y eventualmente de la fuerza misma para establecer a ciencia cierta donde y en que medida

se encuentra la juridicidad, como intrprete de la ley suprema, como guardin de las garantas superiores de las personas y como partcipe en el proceso republicano de gobierno. (Rivas Adolfo Armando, El Amparo, Editorial La Roca, Buenos Aires 2003, Pag. 57). IV. DIMENSION NORMATIVA: 1.De la Procedencia del Amparo y la Legitimacin del Defensor del Pueblo: En nuestro pas, esta accin tuvo su origen en la creacin pretoriana de la Corte Suprema en los ya clebres leading cases "Siri" y "Kot", en los que se admiti la existencia de un remedio procesal equivalente al hbeas corpus, pero destinado a proteger derechos constitucionales distintos al de la libertad fsica, ello pese a la falta de una regulacin procesal especfica. A tal efecto, nuestro Tribunal Cimero, estim que los preceptos constitucionales y la experiencia institucional del pas reclamaban de consuno el deber de asegurar el goce y pleno ejercicio de las garantas individuales para la efectiva vigencia del Estado de Derecho. En el caso "Siri", la violacin provena del poder pblico, mientras que en el otro, se admiti el amparo respecto de actos violatorios provenientes de particulares. En idntico sentido, nuestro Mximo Tribunal Provincial, en el caso "Larroquette, Oscar D. s/accin de amparo", ha sentado directrices basndose "en el celebre caso KOT", estableciendo que "Siempre que aparezca, en consecuencia, de modo claro y manifiesto, la ilegitimidad de una restriccin cualquiera a alguno de los derechos esenciales de las personas, as como el dao grave e irreparable que se causara remitiendo el examen de la cuestin a procedimientos ordinarios, administrativos o judiciales, corresponde que los jueces restablezcan de inmediato el derecho restringido por la rpida va del recurso de amparo...". Tambin seal que "el remedio singular del amparo est reservado slo a las delicadas y extremas situaciones de derechos fundamentales, de modo que, siempre que medie una observancia plena del derecho de

defensa, es preciso evitar que el juego de los procedimientos ordinarios torne ilusoria o tarda la efectividad de las garantas constitucionales" (LL 1993-A-375). Dentro del marco normativo y doctrinario citado precedentemente, corresponde destacar en primer termino, que la norma constitucional provincial, Art. 19 CP, al referir a "todo acto u omisin de autoridades pblicas o de particulares", debe interpretarse en su sentido ms amplio, esto es, con relacin a cualquier actividad de la autoridad o de particulares que produzca las lesiones que el amparo est llamado a remediar. En este sentido, el Dr. Sags, en su comentario al art. 1, ley 16.986, dice: "De conformidad con la gestacin de la norma, esa palabra alude, pues, tanto a hechos, actos, acciones, decisiones, como a rdenes, negocios jurdicos u omisiones de la autoridad pblica. Cualquier conducta de autoridad, por tanto, puede caer dentro del mbito del amparo argentino: el adjetivo todo, previo a la voz acto, obliga a considerar incluida en esta accin a la totalidad del comportamiento estatal". Por su parte, los efectos de los actos u omisiones referidos deben repercutir de manera actual o inminente en los derechos y garantas de los afectados, reconocidos por la Constitucin Nacional, los tratados internacionales, las leyes de la Nacin, la Constitucin de Nuestra Provincia y las leyes dictadas en su consecuencia. Pero este panorama es operativo o tiene utilidad garantista slo para los derechos de primera generacin. Que en en el sub discussio, se trata de dilucidar cuestiones realcionadas con derechos de incidencia colectiva o llamados de tercera generacin, toda vez que el Defensor del Pueblo interpuso esta demanda contra la Municipalidad de Resistencia, con el objeto de que se deje sin efecto la Ordenanza N 10816/12 en cuanto contempla un incremento escalonado del boleto de trasnporte de pasajeros y la implementacin de un sistema de tarjetas para todos los usuarios del servicio. Que de la resea efectuada en los considerandos

que anteceden, resulta que la cuestin debatida se reduce exclusivamente a determinar si, de acuerdo con las disposiciones de los artculos 42 y 43 de la Constitucin Nacional, EL DEFENSOR DEL PUEBLO se encuentra legitimado para demandar a la MUNICIPALIDAD DE RESISTENCIA, a fin de obtener la declaracin de nulidad y la suspensin de los efectos de la Ordenanza referida. Que a los efectos de esclarecer la cuestin, cabe recordar que la Corte la Suprema de Justicia de la Nacin, ha sostenido que para evaluar la legitimacin de quien deduce una pretensin procesal, resulta indispensable en primer trmino determinar "cul es la naturaleza jurdica del derecho cuya salvaguarda se procur mediante la accin deducida, quines son los sujetos habilitados para articularla, bajo qu condiciones puede resultar admisible y cules son los efectos que derivan de la resolucin que en definitiva se dicte" (Fallos: 332:111 "Halabi", considerando 9). En este orden de ideas, se estim pertinente delimitar con precisin tres categoras de derechos tutelados: individuales, de incidencia colectiva que tienen por objeto bienes colectivos, y de incidencia colectiva referentes a intereses individuales homogneos. Que esta ltima categora de derechos se encuentra admitida en el segundo prrafo del artculo 43 de la Constitucin Nacional e incluye, entre otros, los derechos personales o patrimoniales derivados de afectaciones al ambiente y a la competencia, a los derechos de los usuarios y consumidores y a los derechos de sujetos discriminados. En estos casos, puede no haber un bien colectivo involucrado, ya que se afectan derechos individuales enteramente divisibles. Sin embargo, hay un hecho, nico o continuado, que provoca la lesin a todos ellos (la Ordenanza N 10816/12), y por lo tanto es identificable una causa fctica homognea. Ese dato tiene relevancia jurdica porque en tales casos la demostracin de los presupuestos de la pretensin es comn a todos esos intereses. Hay una homogeneidad fctica y normativa que lleva a considerar razonable la realizacin de un

solo juicio con efectos expansivos de la cosa juzgada que en l se dicte, salvo en lo que hace a la prueba del dao (confr. cons. 12 del fallo citado). Que sobre lo enunciado, tenemos que la procedencia de este tipo de acciones requiere la verificacin de una causa fctica comn, una pretensin procesal enfocada en el aspecto colectivo de los efectos de ese hecho y la constatacin de que el ejercicio individual no aparece plenamente justificado. De manera que, el primer elemento a comprobar es la existencia de un hecho nico o complejo que causa una lesin a una pluralidad relevante de derechos individuales. El segundo elemento consiste en que la pretensin debe estar concentrada en los efectos comunes y no en lo que cada individuo puede peticionar. De tal manera, la existencia de causa o controversia-, en estos supuestos- no se relaciona con el dao diferenciado que cada sujeto sufra en su esfera, sino con los elementos homogneos que tiene esa pluralidad de sujetos al estar afectados por un mismo hecho. Como tercer elemento es exigible que el inters individual considerado aisladamente, no justifique la promocin de una demanda, con lo cual podra verse afectado el acceso a la justicia. Sin perjuicio de ello, como se anticip, la accin resultar de todos modos procedente en aquellos supuestos en los que cobran preeminencia otros aspectos referidos a materias tales como el ambiente, el consumo o la salud o afectan a grupos que tradicionalmente han sido postergados, o en su caso, dbilmente protegidos. En esas circunstancias, la naturaleza de esos derechos excede el inters de cada parte. En tal sentido, los artculos 41, 42 y 43, prrafo segundo, de la Constitucin Nacional brindan una pauta en la lnea expuesta. Que desde la perspectiva sealada

cabe concluir que el derecho cuya proteccin procura el Defensor del Pueblo en el sub examine es de incidencia colectiva, referente a intereses individuales homogneos, y que -segn se expondr- se encuentran cumplidos los recaudos para hacer viable una accin colectiva. En otras palabras, vemos que todo el captulo de nuevos derechos y garantas en la CN se refiere a derechos de incidencia colectiva, tanto en su faz sustantiva como procesal. Su corolario procesal se encuentra en el art. 43. Por congruencia interpretativa, cabe reconocer tambin legitimacin judicial para su defensa y ejercicio. El que la Constitucin habilite el amparo para la defensa de los derechos de incidencia colectiva no importa una obligacin de recurrir a l, sino una potestad del actor,que puede elegir vas de mayor debate y prueba. Este derecho es parte de los nuevos derechos y garantas constitucionales, por lo que es una norma federal de obligatoria aplicacin en el mbito provincial, al igual que la accin en defensa del usuario y del consumidor, tal como surge de los arts. 52 y 53 de la ley -tambin federa- de orden pblico 24.240. Es en esta inteligencia que el art. 43 de la Constitucin establece que la accin de amparo para los derechos de incidencia colectiva en general tiene tres tipos de legitimados activos: a) el afectado: usuario, vecino, etc.; puede ser un inters moral, b) el Defensor del Pueblo, c) las asociaciones que propendan a esos fines, registradas conforme a la ley, la que determinar los requisitos y formas de su organizacin", y d) Un supuesto legal adicional, previsto en la ley 24.240, el ministerio pblico. En efecto, en el caso se cuestiona la ordenanza municipal reseada, que incrementa el costo del boleto del transporte urbano, de manera que existira un hecho nico que sera susceptible de ocasionar una lesin al derecho de una pluralidad de sujetos (todos los usuarios del servicio de transporte de pasajeros de la ciudad de Resistencia). La pretensin est concentrada en los "efectos comunes" para toda la clase de sujetos afectados, lo que permite

tener por configurado el segundo requisito detallado por la CSJN. Finalmente, de no reconocer legitimacin procesal a la actora, se producira una clara vulneracin del acceso a la justicia. En efecto, en el caso se impugna una ordenanza, segn la cual seala la actora, se dispuso un aumento del 30% en el costo del pasaje del trasnporte pblico de pasajeros, por lo que no aparece justificado que cada uno de los posibles afectados del colectivo involucrado (usuarios) promueva su propia demanda. Que en esta inteligencia, cabe destacar que el Defensor del Pueblo, tiene entre sus facultades definidas por la Ley 4190 - ARTCULO 2: Es funcin del Defensor del Pueblo y del Defensor del Pueblo Adjunto, la de peticionar ante el Estado en inters de los habitantes de la Provincia. Su mbito de competencia abarca a los tres Poderes del Estado, municipalidades, entes descentralizados y autrquicos, empresas del Estado, organismos de defensa y seguridad, entes supranacionales, empresas prestadoras de servicios pblicos y empresas que reciban aportes o subsidios estatales. Que concordantemente a la norma transcripta, adviene propicio citar el ARTICULO 8 de la misma ley, el cual preconiza: A los efectos de la presente ley el concepto "inters de los habitantes" comprende todo aquello vinculado a la defensa de los derechos constitucionales, individuales, colectivos y difusos frente a los actos, hechos u omisiones de la administracin y sus agentes, que impliquen el ejercicio ilegtimo, defectuoso, irregular, abusivo, arbitrario, discriminatorio, negligente, gravemente inconveniente o inoportuno de sus funciones; as como la supervisin sobre la eficacia en la prestacin de los servicios pblicos, sean estos prestados por entes pblicos o privados. (el destacado me pertenece) Que , desde una hermenutica integrada y lgica de los Arts. 42 y 43 de la C. N., de la C.P., de las Leyes 3911 y 4297, no se advierten bices para que el Ombudsman deduzca una accin colectiva de las caractersticas de la intentada en autos, teniendo en consideracin que conforme a la Resolucin N 1277/11 se Designa al Sr. Gustavo Adolfo Corregido en dicho cargo, documental que se encuentra reservada en sobre gaveta n

11275/12 (A) y que tenggo ante m. En suma, dado que el universo de usuarios del trasnporte se encuentra conformado por ancianos, personas con discapacidad, nios, pueblos originarios, etc., considero de aplicacin plena la 100 REGLAS DE BRASILIA SOBRE ACCESO A LA JUSTICIA DE LAS PERSONAS EN CONDICIN DE VULNERABILIDAD, las que tienen como objetivo garantizar las condiciones de acceso efectivo a la justicia de dichas personas, sin discriminacin alguna, englobando el conjunto de polticas, medidas, facilidades y apoyos que permitan a dichas personas el pleno goce de los servicios del sistema judicial. Desde esa perspectiva, preconizan dichas reglas que "Se consideran en condicin de vulnerabilidad aquellas personas que, por razn de su edad, gnero, estado fsico o mental, o por circunstancias sociales, econmicas, tnicas y/o culturales, encuentran especiales dificultades para ejercitar con plenitud ante el sistema de justicia los derechos reconocidos por el ordenamiento jurdico"; estatuyendo que "Podrn constituir causas de vulnerabilidad, entre otras, las siguientes: la edad, la discapacidad, la pertenencia a comunidades indgenas o a minoras, la victimizacin, la migracin y el desplazamiento interno, la pobreza, el gnero y la privacin de libertad". Que en relacin a los fundamentos esgrimidos por la accionada, respecto a que la cuestin objeto de esta litis debera ventilarse en el fuero contensiosoadministrativo, cabe recordar que la Corte tiene dicho que "siempre que se amerite el dao grave e irreparable que se causara remitiendo el exmen de la cuestin a los procedimientos ordinarios, deben los jueces habilitar las vias del amparo, ya que la existencia de otras alternativas procesales que puedan obstar a su procedencia no debe formularse en abstracto, sino que depende -en cada caso- de la situacin concreta a examinar" (Considerando 5 - In re "Rozniatowski Rosa c/ Estado Nacional y otros s/ Amparo"; 03-03-2009). En suma, ha resuelto que en el marco de una accin de amparo, resulta meramente dogamtica la exigencia de la

necesidad de mayor debate y prueba y la invocacin de la existencia de otras vas, caundo no se acredita en forma concreta cales habran sido los elementos probatorios que no se pudieron utilizar para dilucidar la cuestin, as como la incidencia que stos hubieran podido tener sobre el resultado final del proceso. Por otro lado, debo hacer la salvedad que en autos, se han resguardado suficientemente las garantas del debido proceso e inviolabilidad de la defensa en juicio, de terceros, a quienes lo decidido puediera afectar en relacin a derechos adquiridos, toda vez conforme a los edictos publicado a fs. 109/110 se procedi a citar a todas las personas fsicas y jurdicas que pretendan adherir a la accin o formular observaciones u oposiciones en los presentes obrados.

2. Del Acto Administrativo Impugnado: Sobre las consideraciones precedentes, vemos que en el caso de autos, pretende el recurrente se haga lugar a la accin de amparo promovida, y consecuentemente se declare la suspensin de los efectos de la Ordenanza Municipal N 10816/12, emitida por el Concejo Municipal de la ciudad de Resistencia. a- Que si bien en su oportunidad, este juzgado se expidi en los autos "DEFENSOR DEL PUEBLO DE LA PROVINCIA DEL CHACO C/ MUNICIPALIDAD DE RESISTENCIA", Expediente N 11276/12, estableciendo que "...del examen de la documental aportada por la actora, y que en este acto tengo a la vista, consistente en Copia de la Ordenanza Municipal N 10816/12, prima facie no advierto defectos extrnsecos o formales, y de su aquilatamiento considero que cumple con los requisitos que tanto la C.O.M, como la ley 1140 requieren para su elaboracin"; agregando seguidamente que "el tema exige un anlisis detenido y circunstanciado, que resulta inabordable dentro de los exiguos mrgenes procesales que reglan a las medidas cautelares. Es decir que no

se da en el caso la verosimilitud del derecho invocado, ni tampoco la ilegalidad manifiesta de la Ordenanza impugnada, cuestiones que exigen ingresar en un arduo debate ". Que precisamente, es ste escenario probatorio ampliado del amparo, el que nos permite contar con elementos de prueba y conviccin que me llevarn al decisorio sobre la legitimidad y razonabilidad de la Ordenanza cuestionada. b- Que a tal fin, liminarmente resulta ineludible resear que toda decisin administrativa, entendiendo por tal a la manifestacin de voluntad de cualquier poder del estado de contenido administrativo, se ve precedida de un trmite o cadena de hechos y actos que configuran un procedimiento. Este a su vez es la sucesin legalmente ordenada de hechos y actos tendientes al nacimiento de una decisin final materialmente administrativa como lo constituye la Ordenaza cuestionada. El rasgo predominante de este proceder administrativo es que es de tipo legal en un doble sentido: el trmite previo es obligatorio para la administracin, por ende las vas de hecho estn proscriptas, y las decisiones a adoptar se ven precedidas de una cadena de gestiones que le sirven de apoyo y fundamento; al mismo tiempo el desarrollo de iter o camino hacia la adopcin de la medida, no es catico ni puede resultar arbitrario. Aparece la actividad desplegada ordenada en un determinado sentido y el apego a sus etapas y requerimientos resultan imprescindibles para la eficacia de la tarea administrativa, para la preservacin de la legalidad objetiva, que debe imperar en el ejercicio de potestades regladas de la administracin. En esta lgica, indefectiblemente el procedimiento administrativo configura entonces un presupuesto de validez del acto administrativo (Ley 19549, art. 7 inc. d), con lo cual una cuestin de ndole formal viene a vincularse con el tema de fondo. En este sentido, destaca Dromi que el Procedimiento Administrativo configura el "aspecto procesal" de la funcin pblica, ya que por su intermedio se preparan, emiten y extinguen los actos, reglamentos

y contratos de la Administracin, ya que en rigor configura un cauce formal por el que se exterioriza la actuacin adminsitrativa del Estado". Cabe destacar que al respecto la CSJN ha preconizado que "el Procedimiento Administrativo configura garanta de juridicidad, no solo de la buena marcha de la Administracin, sino tambin de la tutela de los derechos e intereses particulares" (Carlos Botassi - Procedimiento Administrativo de la Provincia de Buenos Aires - p. 8/10). Al mismo tiempo, debe ponerse de resalto que en el Estado de Derecho, la Administracin (Nacional - Provincial- Municipal) solo puede proceder conforme a la ley, sustentada en ella, y teniendo en vista el fiel cumplimiento de las finalidades sealadas en la ordenacin normativa, por ello la necesidad insalvable de contar con el Procedimiento Adminstrativo como instrumento jurdico para la canalizacin de la voluntad pblica, y asegurando el ejercicio del poder por los carriles de la seguridad y la legalidad. c- Por otra parte, y a los fines de echar luces a la cuestin debatida en autos, resulta imperioso distinguir las facultades regladas y discresionales que poseen los organos administrativos. En esta labor, tenemos que las prerrogativas sern regladas cuando una norma jurdica predetermina en forma concreta una conducta determinada que el administrador debe seguir; o sea cuando el orden jurdico establece de antemano que es especficamente lo que el rgano debe hacer en un caso concreto o como debe proceder en determinadas situaciones para conformar la "voluntad administrativa". Es decir que la actividad administrativa est reglada, cuando la norma jurdica dispone que ante tal o cual situacin, el administrador debe tomar tal o cual decisin, la Administracin no tiene eleccin posible, su conducta le est dictada de antemano por la regla de derecho o orden normativo, ya sea precisando expresamente su competencia, regulando la forma o procedimiento en que debe exteriorizar su voluntad o carcaterizando el objeto del acto. Sin embargo, las facultades del rgano sern discrecionales cuando el rden jurdico le otorga cierta libertad para elegir entre uno y otro curso de accin.

d- Realizadas las apreciaciones previas, en este punto del anlisis, se abordar la Ordenanza N 10816/12 desde este atalaya conceptual. En esta labor, cabe destacar que es la misma Municipalidad demandada al contestar la accin quien declara expresamente "Debe quedar en claro que, en el supuesto que motiva la presente accin, existe un procedimiento predeterminado por la norma (Ordenanza N 9089)...", susbsumiendo de esta forma su accionar administrativo dentro de las facultades regladas. Luego, ordenadamente y descriptivamente describe su proceder, enunciando que el mismo encuentra asidero en el art. 205 inc. 5 de la Constitucin Provincial (atribuciones de los Concejos Municipales de dictar ordenanzas y sus reglamentaciones...b- Servicios Pblicos); mencionando concordantemente el art. 206 del mismo cuerpo constitucional, sin olvidarse de los art. 137 y 159 de la Carta Orgnica Municipal. Destaca en ese sentido que el dictado de la normativa impugnada, ha sido realizado sobre la base del procedimiento prestablecido al efecto y que "esta modalidad es empleada por la Municipalidad de Resistencia desde sus orgenes, sufriendo las modificaciones y adaptaciones propias de la evolucin poltica y social operada en el tiempo". Contina la accionada dasandando el camino administrativo que llev a la emisin de lo que es hoy la Ordenanza N 10816/12, destacando que con fecha 19 de Agosto, el cuerpo legislativo municipal, dict la Ordenanza N 9089, por la cual, teniendo en cuenta la Ordenanza N 8767 que autoriz la prrroga de la vigencia de la Ordenanza N 7557 y declar la Emergencia del Sistema de Transporte Urbano de Pasajeros de la jurisdiccin, y que en el Anexo V establece la COMISION MIXTA DE SEGUIMIENTO Y CONTROL DEL TRANSPORTE PUBLICO, caracterizando como debe estar INTEGRADA LA MISMA. Textualmente reza: Artculo 1.- CREACION E INTEGRACION: DETERMINASE la creacin de la Comisin Mixta de Seguimiento y Control del Transporte Pblico de Pasajeros de Resistencia que estar integrada por un representante de la Secretara de Economa de la

Municipalidad de Resistencia; un representante de la Subsercretara de Trnsito, Transporte y Carga de la Municipalidad de Reisistencia; un representante de cada uno de los Bloques que integran el Concejo Municipal de Resistencia; un representante de la Direccin General de Transporte de la Provincia del Chaco; un represetante de la Unin Tranviarios Automotor Filial Chaco; un representante de los usuarios del servicio designados por cada uno de los bloques que integran el Concejo Municipal de Resistencia y un representante de la Cmara de Empresas de Transporte Automotor del Chaco-. (el destacado es de mi autora). Apunta que de luego de varias reuniones de sta COMISION MIXTA DE SEGUIMIENTO Y CONTROL DEL TRASNPORTE PUBLICO, se dio orgen a la Ordenanza N 10816, tal cual se desprende de su Considerando Segundo, y conforme surge del acta de reunin obrante a fs. 365 y reservada en sobre gaveta, que para este acto tengo ante m. Debo advertir que si bien, al pie del referido documento se puede apreciar la firma del Sr. Omar Machado con la pertinente aclaracin que lo hace por el Foro de Usuarios, sin embargo no se cumple con la representatividad exigida por la propia Ordenanza N 9089 del ao 2008, (y que la misma demandada reconoce como la normativa que regula su accionar en la materia especfica), toda vez que, como bien ya se ha sealado ut supra, exige que la Comisin Mixta se encuentre conformada por un representante de los usuarios del servicio designados por cada uno de los bloques que integran el Concejo Municipal de Resistencia . Sobre este presupuesto fctico, ineludiblemente debo concluir en que la Administracin Municipal se ha apartado de los cauces legales necesarios y forzosos que estaba obligada seguir para el dictado de la Ordenanza N 10816/12, puesto que la sola y nica presencia del Sr. Machado, nos indica indefectiblemente que no todos lo bloques fueron representados de la forma indicada por la ley. e- En todo caso, es la Resolucn N 224/12 (que la demandada

adjunta como prueba documental reservada en sobre gaveta n 11275/12 B), de la Presidencia del Concejo Municipal, la que desconoce el mandato consignado en la Ordenanza 9089/08, al disponer una integracin de la COMISION MIXTA DE SEGUIMIENTO Y CONTROL DEL TRASNPORTE PUBLICO diferente e incompleta a lo ordenado en esta ltima; revistiendo con el ropaje de NULIDAD a la Ordenanza N 10816/12. En situaciones como la descripta, Vidal Perdomo, quien al tratar los vicios de forma, expresa que cuando se omiten trmites ineludibles "Es una nulidad fcil de apreciar, porque basta hacer una comparacin entre la forma como el acto tuvo vida y los trmites legales." (citado por Agustn Gordillo, en su Tratado de Derecho Adminstrativo, captulo IX - VICIOS DE LA VOLUNTAD- p. 2-65- IJ-XXXII-376). En definitiva, y recapitulando lo expuesto hasta aqu, tenemos que el PROCEDIMIENTO ADMINISTRATIVO EN CRISIS (que se inicia con la nota de la CETACH), se encuentra viciado primero por la RESOLUCION N 224/12, que al no respetar la conformacin en la Comisin Mixta exigida por la ORDENANZA 9089/08, contamina al mismo tiempo a la ORDENANZA N 10816/12, por lo que concluyo categricamente que sendos intrumentos legales (Res. 224/12 y Ord. 10816/12) deben anularse. Esto es as, mas all de que si bien no fue requerida dicha sancin al interponerse la presente accin, por imperio del principio iura novit curia, y conforme a los hechos expuestos por las partes, en consonancia con los elementos de pruebas trados a la causa, surge manifiesta y categricamente la ilicitud del acto. f- Que a la irregularidad previa, debe sumarse mi conviccin de que la voluntad administrativa municipal, para llegar al dictado de la ordenanza atacada, se encuentra viciada. Y para llegar a esta conclusin seguir la doctrina autorizada del distinguido adminitrativista Agustn Gordillo, quien pregona que la voluntad del acto administrativo es la voluntad del funcionario en algunas hiptesis, pero no en todas; de all se sigue que los vicios de la voluntad podrn en algunos casos encontrar referencia a la voluntad psquica del funcionario, pero que en otros existirn con prescindencia de la manifestacin de voluntad de dicho individuo. En ambos casos, desde luego, la apreciacin de si el vicio existe o no se hace de acuerdo a los medios probatorios que permitan considerar acreditado que tal o cual vicio existe,

independientemente del nombre con el cul se lo califique y de si l existe verdaderamente o no en la mente del agente, o slo se puede inferir del obrar administrativo. Seala en esa misma lgica el autor precitado, que los vicios de la voluntad, por lo tanto, pueden aparecer tanto en la declaracin misma, objetivamente considerada, como en el proceso de produccin de dicha declaracin, como, por fin, en la voluntad psquica del funcionario que produjo la declaracin; de all que a los vicios de la voluntad los divide en a) vicios de ndole objetiva y b) vicios de ndole subjetiva. Luego a manera retrica se pregunta si en estos supuestos hay Vicio del agente o vicio de la administracin? Concluyendo que en verdad la pregunta carece de inters porque todo depende de la prueba que se produzca, y si conforme a ella se puede o no tener por acreditada la desviacin y cul es su importancia en el caso. Luego de realizada la clasificacin previa, detalla los Vicios de tipo subjetivo: 1) Desviacin de poder: a) Finalidad personal, b) finalidad de beneficiar a un tercero, c) finalidad de beneficiar a la administracin. 2) Arbitrariedad: a) Actos que omiten decidir, b) actos que prescinden de los hechos, c) actos que carecen de fundamentacin normativa seria, d) actos ilgicamente motivados: A) Falacias no formales: conclusin inatingente, argumentos ad hominem, ad baculum, ad ignorantiam, ad populum, etc.; B) Falacias formales; e) otras hiptesis. 3) Error; 4) Dolo, violencia, simulacin; 5. Vicios en la emisin de la voluntad: Esta hiptesis trata de los vicios durante el proceso de emanacin de la voluntad, produccin o formulacin de la voluntad administrativa. En este punto distingue en primer trmino a los actos simples dictados por rganos colegiados, sean ellos legislativos, judiciales o administrativos, e incluso arbitrales, en buenos principios la voluntad emana de un rgano nico constituido por varios individuos (como lo es la Ordenanza 10816/12 dictada por el Concejo de la Municipalidad de Resistencia); y son por ende requisitos de su formacin

vlida: a) Que haya sesin, en cuanto reunin formal, b) quorum o sea, nmero legal para que el rgano pueda considerarse reunido; y c) deliberacin, es decir, oportunidad de los miembros para hablar. Esto es un requisito de validez de cualquier rgano colegiado, en cualquier poca y mbito: la razn de ser de la colegialidad es el debate, la discusin, el intercambio de ideas. d) La publicidad de las sesiones, que puede llegar a ser tambin recaudo de validez. Que en relacin a la ordenanza impugnada en autos, se advierte que todos estos elementos formales, se encuentran cumplidos, conforme a las probanzas producidas en autos; especialmente de la versin taquigrfica de la sesin especial N 02- Reunin N 35 del 8 de Noviembre de 2012, obrante a fs 43/64. Sin embargo, es de la lectura minuciosa de los votos expresados por los Seores Concejales reunidos en debate, donde se advierten los siguientes vicios subjetivos, que a continuacin paso a caracterizar: Violencia o intimidacin: se debe diferenciar entre violencia sobre el individuo, que se configura cuando el administrador fuerza un asentimiento expreso o implcito al acto, en los casos en que tal asentimiento es condicin de la validez del mismo. En este caso, como se advierte, el vicio de la voluntad no est especficamente en el acto administrativo sino en el acto del particular, pero dado que ste es condicin de validez del primero en el caso que analizamos resulta tambin viciado el acto administrativo. Gordillo citando a Obermayer considera que el acto es nulo. Violencia sobre el funcionario: La violencia sobre el agente cometida por el propio individuo a quien el acto va dirigido, o por terceros, hace que el acto sea nulo ( IJ-XXXII-376). En este marco terico, procedo a analizar detenidamente la versin taquigrfica (fs. 43/64) referenciada ut supra. En este aquilatamiento, atrae toda mi atencin las expresiones vertidas por la Concejal PASMANTER: "A mi me preocupa, y lo voy a llevar

por supuesto, al seno de la Comisin de Transporte, y creo que esta es siempre una solucin dolorosa para todos los concejales. Tampoco tenemos derecho a dejar a la ciudad de Resistencia -como en el da de ayer -sin transporte, porque el problema social se agrava bastante". De la misma manera, la voluntad expresada por el edil BARBETTI, merece especial referencia cuando declara: "Sigo sosteniendo que esto es una jugada de la U.T.A. y de los transportistas, y que esto est muy en contra de mis principios. Es algo que no tiene nombre...Que esto tambin nos sirva a los concejales para seguir de cerca las frecuencias de los colectivos, las condiciones en que estn, y los empleados en negro que tienen! los seores empresarios, porque tengo muchos amigos que no se animan a denunciar por temor a que lo echen...La verdad es que no tengo precisamente bien los datos pero incluso, por comentarios de los conductores de colectivos, s que estn en contra de este aumento del boleto. Imagnense ustedes qu es lo que estn haciendo dentro de ese paquete. Es una barbaridad!...El paro de choferes es absurdo. Lamento esto porque va en perjuicio de los usuarios, pero fue tanta la presin, tanta la presin, algo que en democracia no tiene que existir -amenazas-, que lamento estar hoy como chaqueo, aprobando este aumento". Idntica impresin me producen las argumentaciones de la Sra. Concejal GODOY cuando declara "....voy adherir a lo que dijo mi amigo el Concejal Barbetti. Como militante, como dirigente social, tampoco estoy de acuerdo con esto; pero pienso en la gente, como se dijo ac, que tiene que viajar en colectivo para cumplir con sus obligaciones, porque el empleado municipal, si no viene a su trabajo pierde su beneficio, por eso estoy dolorida, estoy mal! Estoy con problemas de salud por esta circunstancia me hubiera gustado que se hagan las cosas de otra manera. (todo lo resaltado es de mi autora) Que mas all de la tesitura negativa de los concejales Medero y Aradas, no caben dudas que los votos de los ediles Pamanter, Barbetti y Godoy, fueron

determinantes a la hora de computar la mayoria exigida por la C.O.M para la aprobacin de la ordenanza que aqu se cuestiona; pero que a la luz de los vicios subjetivos de los actos administrativos analizados en los considerando previos, y atendiendo a las declaraciones efectuadas por los concejales mencionados -que fueron transcriptas en renglones precedentes-, me llevan a concluir irrefutablemente que sus voluntades individuales estuvieron viciadas por DOLO, VIOLENCIA E INTIMIDACIN, lo que a su vez se proyecta en una voluntad administrativa viciada, lo que en definitiva otorga incuestionablemente la calificacin de NULIDAD ABSOLUTA a la Ordenanza aprobada en dicha sesin. V. Corresponde en este punto proceder al anlisis de la DIMENSIN SOCIOLGICA de la cuestin debatida en autos. Es que no adviene balad aclarar que la Ordenanza N 10816/12 esta destinada a regir en un medio social determinado, el cual es nuestra Provincia del Chaco, especialmente en la ciudad de Resistencia. Desde esta persepectiva, y mas all que todo abordaje puramente normativo puede llegar a ser insuficiente, y en virtud de que las normas se sustentan en relaciones humanas y realidades sociales empricas, cabe destacar que conforme a publicaciones del INDEC, se seala al Chaco como la provincia que tiene la peor distribucin del ingreso. Para poder determinar cules son las jurisdicciones con mayor distribucin el organismo aplica el coeficiente Gini, con el que cero equivale a una distribucin perfectamente equitativa del ingreso y el valor uno implica el mayor extremo de desigualdad. Segn una publicacin periodstica en la pgina digital del Diario Norte, se ha dicho que "A la provincia le correspondi un coeficiente de 0,538, el ms alto entre todas las jurisdicciones, mientras que el promedio del pas obtuvo un 0,457. Santa Cruz se posicion como la jurisdiccin con mejor reparto de las riquezas, con un coeficiente de 0,394. Los tcnicos del INDEC sealaron que en el relevamiento correspondiente al

Chaco, se registra un valor extremo cuya presencia afecta las estimaciones a nivel provincial. Si ese registro se excluye del clculo el coeficiente de Gini resultara en 0,469. Al mismo tiempo destaca que "Sin embargo, an contemplando esa consideracin, el Chaco no mejorara mucho su posicin en la tabla, ya que sera la segunda provincia con mayor desigualdad, detrs de Corrientes y al mismo nivel de Catamarca. En tanto que Misiones y Formosa se ubican como la tercera y cuarta, respectivamente". Estos indicadores no debieran sorprender dado que el Chaco es una de las provincias con el mayor nmero de pobres e indigentes y tambin tiene uno de los mayores porcentuales de poblacin con necesidades bsicas insatisfechas. (el destacado es de mi autora) Tambin es una de las de menor consumo per cpita y con menor desarrollo de infraestructura financiera, otros dos indicadores que confirman la necesidad de seguir trabajando en polticas para distribuir mejor los recursos. Hubo avances notables en los niveles de ocupacin privada, sobre todo en el sector pyme, uno de los motores de la economa provincial que podra incrementar notablemente su produccin de contar con mayor infraestructura bsica. Desde este ao el Indec comunica los resultados de la Encuesta Anual de Hogares Urbanos (EAHU), en este caso los referidos a ingresos monetarios efectivamente percibidos por los hogares y las personas. (publicado en http://www.diarionorte.com/article/64601/el-indec-senala-al-chaco-como-la-provincia-quetiene-la-peor-distribucion-del-ingreso-). Que en lo concerniente al segundo semestre del ao 2012, son categricas las cifras del Organismo Oficial de Estadsticas y Censos, en relacin a que las mismas colocan a nuestra region en la parte mas alta de hogares bajo la lnea de pobreza, conforme al siguiente cuadro, disponible en: http://www.indec.com.ar/indec.gov.ar.htm:

Aclarando que la regin NORESTE, se encuentra conformada por:

Corrientes, Formosa, Gran Resistencia y Posadas. Dentro de este mismo enfoque social, deber ponderarse los temores y amenzas indicados por los sujetos procesales de autos, consistente en que de no aprobarse el aumento del boleto de transporte de pasajeros, se paralizara la Ciudad de Resistencia, y que todo sera un caos (conforme a las noticias que son de pblica notoriedad), por las medidas de fuerza que llevaran a cabo los choferes trabajadores, puesto que la integridad y continuidad en el pago de sus remuneraciones se veran afectadas por la nulidad de la Ordenanza N 10816/12. Es en este punto debo rescatar la siguiente informacin: A fs. 176 detallle de los Subsidios SISTAU y COMPENSACION COMPLEMETARIA PROVINCIAL a las empresas detalladas en el mismo y que corresponden a los aos 2011/2012; el detalle de cantidad de empleados por empresa de colectivos y subsidios recibidas por stas de fs. 220 y 221, los informes del Ministerio del Interior y Transporte de la Nacin de fs. 288; y especialmente el de fs. 295, que hace referencia al REGIMEN DE COMPENSACIONES COMPLEMENTARIAS PROVINCIALES (CCP), "el cual se origin a raz del aumento de costos que deban afrontar las empresas en las distintas jurisdicciones por la fijacin de nuevas escalas salariales para los empleados del sector". Desde los informe precedentemente referidos, en el siguiente cuadro, se toman como casos testigos a dos empresas: una perteneciente al transporte urbano de pasajeros y la otra al rea metropolitana, y de la relacin entre cantidad de empleados, remuneraciones y subsidios percibidos PARA UN SOLO MES, se concluye en la inverosimilitud de que por el decisorio alcanzado en autos, los empresarios no podrn hacer frente a sus obligaciones salariales para con los empleados:

EMPRESA

CANTIDAD DE EMPLEADOS

REMUNERA- CIONES (fs.230)

SUBSIDIO CCP (salarios) DIFERENCIA 1) SAN FERNANDO URBANO SRL 118 (fs.333) $860.651,88

$794.415,99 (fs. 176) -$66535,99 2) ERSA CHACO SA 221) $387.280,41 115 (fs. 220) $838.770,90 $1.226.051,31 (fs.

Se puede epreciar del cuadro precedente, que si bien para el primer supuesto el importe total de la CCP (subsidios para los salarios del sector), no llega a cubrir el total de remuneraciones, pero si en un 92.30% de las mismas. Cabe aclarar que, entendido al trmino subsidio como un auxilio que en este caso presta el gobierno a las empresas, es incuestionable que cubrir tan alto porcentaje del costo laboral (92.30%) cumple con creces dicha finalidad de asistencia. Ahora bien, en relacin al segundo caso, tenemos que no solo el importe que percibe la empresa por la CCP cubre todas las remuneraciones de los empleados de la misma, sino que le sobra casi $400.000,00; los cuales no tienen obligacin de rendir cuentas, tal como lo aclaran los informe del Subsecretario de Transporte a fs. 175, donde expresa que "los importes que reciben las empresas beneficiarias son de libre disponibilidad, ya que el organismo otorgante no exige la presentacin de documentacin respaldatoria de los gastos. Solamente exige que las empresas cumplan con el pago de las obligaciones impositivas y previsionales..." Al mismo tiempo, conviene aclarar que para estimar el importe total de remuneraciones, se ha tomado la escala salarial mas alta del informe de fs. 230 de la UTA, perteneciente a la categora PERSONAL DE CONDUCCION-Conductor Corta y Media Distancia, y para una antigedad de 5 aos; haciendo la salvedad que dentro del staf de trabajadores de las empresas de colectivos, no todos revisten esa categora ni tampoco la antigedad referida -algunos perciben menos y otros son empleados nuevos-. Es as que ineludiblemente concluyo, que lo argumentos esgrimidos respecto, a que de anularse la Ordenanza N 10816/12 y los incrementos en el boleto por ella dispuestos, se producir un caos en el trasnporte urbano e interurbano por el paro de actividades

que realizara la asociacin que nuclea a los trabajadores de la actividad. Esta argumentacin carece de todo sustento en la realidad, puesto que como bien se demostr en el grfico ut supra analizado, los subsidios que reciben las empresas de transporte de pasajeros, alcanzan y sobran para pagar los sueldos del personal. En todo caso debern los representantes de los trabajadores, ejercerciendo dignamente su funcin constitucional sindical, exigir a los empresarios, el destino especfico de los subsidios que reciben para sus remuneraciones. Tampoco debo soslayar, que en el anlisis previo realizado, no se han tenido en cuenta los otros subsidios (SISTAU Y REGIMEN DE GASOIL A PRECIO DIFERENCIAL) que perciben las empresas de transporte, a lo que obviamente se debern sumar las utilidades por la venta de los boletos. En este ltimo rubro, y sobre la base del informe de fs. 222, la empresa ERSA CHACO SA ha transportado 664.226 pasajeros en el mes de 09/2012, que multiplicado por el boleto vigente para esa fecha ($2.50) arroja una suma de $1.660.565,00; importe al que deber adicionarse los montos de los subsidios previamente referenciados (SISTAU: 129.484,20 y CCP: 1.226.051,31). Aclaro, esto solo teniendo en cuenta un solo mes 09/2012. Insisto, el anlisis previo realizado por el suscripto, es slo a los fines de demostrar que no asiste razn a la accionada cuando a fs. 93 tercer prrafo de su escrito de contestacin de la presente accin, se cuestiona "qu sucedera, frente al improbable supuesto de que se deje sin efecto la nueva tarifa de transporte urbano de pasajeros, si frente a dicha situacin, los empresarios, amparados en el anlisis de costo real, se negaran a prestar el servicio?"..la posicin del Defensor del Pueblo, no perjudica a los empresarios y su personal, quienes podran incluso perder sus empleos, generando mayor desocupacin, todos integrantes de la misma sociedad a la que refiere en su escrito de demanda?. Hago esta aclaracin, puesto que el anlisis de costos realizado en este considerando, para nada influye en mi conviccin respecto a la NULIDAD DE LA

ORDENANZA N 10816/12, toda vez que dicha sancin fue decidida por OMISIONES INSALVABLES EN EL PROCEDIMIENTO ADMINISTRATIVO PREVIO A SU DICTADO. VI. Que sobre la coyuntura social previamente analizada, corresponde ahora caracterizar a la situacin desde la postura AXIOLOGICA y/o DIKELGICA. En esta labor, seguir al ilustre maestro Germn J. Bidart Campos, quien construy su grandiosa obra de Derecho Constitucional sobre bases firmes para lo que apel a la Filosofa del Derecho y a la Filosofa del Derecho Constitucional. En ese sentido, resea que a su vez Goldschmidt, encuentra el origen de su teora en el tridimensionalimo del mundo jurdico, expuesto por pensadores de la primera mitad del siglo XX en Alemania, como Emil Lask, que habla por primera vez de la estructura tridimensional del mundo jurdico, y Hermann Kantorowicz, que al comulgar con el tridimensionalismo distingue realidad, sentido y valor; y en Francia donde Franois Gny pone de relieve la necesidad de tener bien presente lo dado ( la realidad social), lo construdo (la norma) y el Derecho Natural (la Justicia). Cita como defensores de esta concepcin tridimensional a sus contemporneos de Alemania a Coing y Fechner, de Espaa a Luis Legaz y Lacambra, de Norteamrica a Roscoe Pound y a Jerome Hall, de Mjico a Luis Recacns Siches y del Brasil a Miguel Reale (Bidart Campos Manual de la Constitucin Reformada Tomo I pg.269, Ediar, 1996.) Desde esta perspectiva iusfilosfica, y luego de abordar la situacin desde el enfoque NORMATIVO Y SOCIOLGICO, resulta necesario responder a los sigueitnes interrogantes que nos platea este aspecto dikelgico: Se realiza el ideal de justicia cuando en una provincia tan pobre y de salarios mas bajos se cobre uno de los boletos mas altos del pas?, Se puede alcanzar la justicia cuando se dispone un aumento casi del 40% a personas, la mayora empleados del estado, que como es de pblico conocimiento slo han tenido un incremento salarial no superior al 25%, estando cerrada toda discusin al respecto?, Se concreta el valor justicia e igualdad creando un sistema de cobro de

boleto (TARJEBUS) que discrimina dos categorias de usuarios -los que poseen tarjeta y los que no-, disponiendo que stos ltimos deben pagar un importe mayor?; Se vive en una sociedad justa e inclusiva cuando en la realidad no existen en el parque automotor del trasporte de pasajeros ningn coche que permita el traslado de personas con discapacidad, an cuando nuestra Ciudad de Resistencia ha sido sede del CONGRESO NACIONAL DE DISCAPACIDAD el 21, 22 y 23 de Agosto?. Indefectiblemente la respuesta es una sola: NO. A su vez, las dudas esbozadas previamente, me llevan a navegar en un mar de interogantes, mxime cuando nuestra situacin social de pobreza conforme al INDEC para la regin NEA, nos llevan a vivir una realidad diametralmente opuesta en relacin con nuestra vecina provincia de Corrientes. Es que sobre el cuadro de situacin referido, no se puede entender que ante tanta igualdad en pobreza, haya tanta desigualdad en derechos reconocidos. Es as que me pregunto: Por que los abuelos y abuelas jubilados y pensionados de otras provincias pueden viajar gratis y los nuestros no?; Porque los nios, nias, adolescentes, jvenes estudiantes y docentes a escasos 20 km tienen la gratuidad del transporte de pasajeros para ir a estudiar y los de nuestra provincia no?. La verdad que no encuento respuestas para esto, aunque considero que la nulidad de la Ordenanza 10816/12 puede constituir una nueva oportunidad para renegociar un nuevo cuadro tarifario con una participacin amplia y democrtica, en donde se aborden todas estas demandas sociales, y en este sentido debo resaltar y destacar que la MUNICIPALIDAD DE RESISTENCIA es una pionera en participacin y consulta ciudadana, como bien lo evidencia cuando elabora su presupuesto de gastos.

VII. Por los fundamentos expuestos, doctrina, jurisprudencia, normas legales citadas, y sobre todas las cosass INVOCANDO LA PROTECCION DE DIOS, FUENTE DE TODA RAZON Y JUSTICIA,

RESUELVO: I) HACER LUGAR A LA ACCION DE AMPARO incoada por el Sr. Defensor del Pueblo de la Provincia del Chaco, Gustavo Adolfo Corregido, en los siguientes trminos: DECLARANDO LA NULIDAD DE LA RESOLUCIN DE PRESIDENCIA DEL CONCEJO MUNICIPAL DE RESISTENCIA N 224/12; y consecuentemente LA NULIDAD de LA ORDENANZA MUNICIPAL N 10816/12, dictada por el CONCEJO DE LA MUNICIPALIDAD DE LA CIUDAD DE RESISTENCIA, y de todos sus efectos jurdicos; y de los actos administrativos posteriores motivados y/o fundados en dichas normas. II) IMPONER LAS COSTAS a la demandada vencida, en virtud de haber emitido el acto administrativo que fue la causa fuente de la presente accin. III) REGULAR LOS HONORARIOS de los profesionales intervinientes de la siguiente manera, conforme a la participacin conjunta realizada en estos obrados y atendiendo a la relevancia del trabajo desplegado en autos: al ABOGADO JORGE DANIEL FORNIES (MP 3811) en la suma de PESOS DOS MIL SEISCIENTOS CUARENTA ($2640,00.-80% de un SALARIO MINIMO VITAL Y MOVIL-) y al ABOGADO MAURO ECHEZARRETA (MP 6577) en el importe de PESOS SEISCIENTOS SESENTA ($660,00-20% de un SMVM), como patrocinantes de la parte actora. Respecto a los honorarios de los ABOGADOS PATRICIA ELENA GUITART (MP 1704) Y ANGEL MARCELO DELOVO (MP 1933), previamente a su determinacin, debern informar dichos profesionales si se encuentran comprendidos en la situacin regulada por la norma de la Ley 2868. NOTIFIQUESE PERSONALMENTE O POR CEDULA al beneficiario y a Caja Forense por Secretara via internet, conforme lo dispuesto por la Acordada 3172 del 09/02/2011 del Superior Tribunal de Justicia (punto sptimo) y cmplase con los aportes de ley. IV) NOTIFIQUESE, REGISTRESE, PROTOCOLICESE.-

JULIAN FERNANDO BENITO FLORES

Juez-Juzg. Civ. y Com. N21

__________________________________ _________ | JUZGADO CIVIL Y COMERCIAL N21

|SALIDA A DESPACHO: 06 SEPTIEMBRE 2013 | |DIA DE NOTIFICACIONES: 06 SEPTIEMBRE 2013 |