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AO DE LA INVERSIN PARA EL DESARROLLO RURAL Y LA SEGURIDAD ALIMENTARIA"

FACULTAD DE DERECHO Y CIENCIAS POLTICAS ESCUELA DE DERECHO

Sindicato de sector pblico

Curso Docente Ciclo Integrantes : derecho colectivo : VERA GUTIERREZ FANY SOLEDAD : viii : Cuisano colonia Evelyn Mndez Zelaya Estefany Len regalado marilia Luna moreno patricia Obregn Vidal Andrea

Huaraz-ncash

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Introduccin

El estudio sobre los derechos sindicales en el sector pblico en el Per es un tema complejo por la heterogeneidad de situaciones normativas presentes en nuestro pas y por la existencia de una brecha importante entre lo que se reconoce en la normativa y lo que sucede en la realidad. En cada pas latinoamericano existe una diversidad de relaciones entre los regmenes jurdicos que rigen las relaciones laborales en el sector pblico. Mientras que en algunos pases el cdigo de trabajo regula de forma supletoria la relacin laboral del trabajador de la administracin pblica sometido a un estatuto especial, en otros pases se le excluye expresamente de su mbito de aplicacin. El ejercicio de los derechos sindicales en el sector pblico adems de ser la principal va que poseen los trabajadores a fin de defender sus legtimos derechos y lograr la mejora de sus condiciones de trabajo, contribuye a que los servicios pblicos prestados por el Estado sean de mejor calidad lo que beneficia a la poblacin ms necesitada. El presente estudio pretende dar claridad en la medida de lo posible sobre los diversos elementos presentes en la problemtica de los derechos sindicales en el sector pblico en la regin. Para ello, en los dos primeros captulos se expondr el contenido del sindicato en sector pblico, derecho sindical y su tratamiento particular en el sector pblico. Se describir la regulacin prevista en esta materia a nivel del sistema normativo de la Organizacin Internacional del Trabajo, para luego analizar, en el marco de dicho sistema. En el tercer y cuarto captulo se expondr sobre la negociacin colectiva en el sector pblico y el derecho de huelga. Esperamos que sea de su importancia y utilizacin para mejores conocimientos sobre el sindicato en el sector publico

Las alumnas

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Presentacin
En el presente trabajo se desarrolla los 3 pilares fundamentales del derecho sindical en el sector pblico: el derecho de sindicacin, la negociacin colectiva y la huelga. En cada uno de estos institutos se realiza un anlisis que empieza por los instrumentos internacionales generales y luego especficos como son los Convenios y Recomendaciones de la Organizacin Internacional del Trabajo, para luego pasar a legislacin interna peruana tanto en el rango Constitucional como legal y reglamentario. A lo largo del texto, y en el esquema seguido, denota comparaciones que permiten observar las mejoras y desmejoras entre los instrumentos internacionales, constitucionales y legales en cada instituto estudiado. La presente investigacin comprende tambin los regmenes para los trabajadores del sector pblico. Este material est dirigido principalmente a los dirigentes sindicales peruanos, y ello no obsta que sea utilizado como un material de acercamiento al derecho colectivo por parte de estudiantes universitarios, abogados, y dems operadores del Derecho.

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NDICE
CAPITULO I SINDICATO EN EL SECTOR PBLICO 1.1 CONCEPTO DE SINDICATO 1.2 CONCEPTO DE SINDICACIN 1.3 CONCEPTO DE SECTOR PBLICO 1.4 TRABAJADOR DEL SECTOR PBLICO 1.5 FINES PRINCIPALES TIENEN LOS SINDICATOS 1.6 EL PORQU DEL AVANCE DE LOS SINDICATOS ESTATALES 1.6.1 El elemento objetivo: La masificacin del personal estatal 1.6.2. La toma de conciencia como trabajadores frente a las ideologas que mistifican al Estado. 1.6.3. La crisis econmica y social y la crisis del Estado CAPITULO II DERECHO DE SINDICACIN EN EL SECTOR PBLICO 2.1 DERECHO DE SINDICACIN 2.1.1 Afiliacin 2.1.2 De Organizacin. 2.1.3 Disolucin en el Sector Pblico 2.1.4 Autonoma Interna: Reglamentacin. 2.1.5 Autonoma Interna: Representacin. 2.2 DE ACTIVIDAD. 2.2.1 Autonoma interna: gestin. 2.2 DERECHO DE SINDICACIN INSTRUMENTOS NORMATIVOS DE LA OIT VINCULADOS AL TRABAJADOR PBLICO CAPITULO III LA NEGOCIACIN COLECTIVA EN EL SECTOR PBLICO 3.1 NEGOCIACIN COLECTIVA 3.1.1 PROCEDIMIENTO DE NEGOCIACIN 3.1.2 MATERIAS DE NEGOCIACIN 3.2 LA NEGOCIACIN COLECTIVA Y LA LEY DE PRESUPUESTO

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3.3

DERECHO

DE

NEGOCIACIN

COLECTIVA

EN

EL

SISTEMA

NORMATIVO DE LA ORGANIZACIN INTERNACIONAL DEL TRABAJO 3.3.1 Sobre el Principio de Negociacin Colectiva y la Flexibilidad Admitida por el Convenio 151 3.3.2Sobre las dificultades existentes en la negociacin colectiva en el sector pblico CAPITULO IV HUELGA EN EL SECTOR PBLICO 4.1 HUELGA 4.1.1 Fines de la Huelga 4.1.2 Modalidades 4.2 DERECHO DE HUELA EN EL SISTEMA DE LA OIT 4.3 MECANISMOS DE TUTELA PARA GARANTIZAR EL EJERCICIO

EFECTIVO DE LOS DERECHOS SINDICALES 4.3.1. Proteccin contra la discriminacin antisindical CONCLUSIONES ANEXOS JURISPRUDENCIA

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CAPITULO I SINDICATO EN EL SECTOR PBLICO

1.1 CONCEPTO DE SINDICATO Es la asociacin de personas que trabajan en una institucin, que ejercen un mismo oficio o profesin o profesiones similares o conexas, que tengan por objeto el estudio, la defensa, el fomento y la proteccin de los intereses profesionales, as como el mejoramiento social, econmico, cultural y moral de los asociados Un sindicato (en ingls, unin) es una asociacin integrada por trabajadores en defensa y promocin de sus intereses sociales, econmicos y profesionales relacionados con su actividad laboral respecto al centro de produccin (fbrica, taller, empresa) o al empleador con el que estn relacionados contractualmente.1 1.2 CONCEPTO DE SINDICACIN Cuando se intenta definir la libertad sindical, comnmente se acude a dos elementos: la titularidad de los derechos que comprende y el contenido de stos. As, tenemos un aspecto individual y otro colectivo, de un lado, y un aspecto de organizacin y otro de actividad, del otro. El individual se refiere a

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los derechos que corresponden a cada trabajador en singular, y el colectivo a los que corresponden a la organizacin sindical. El de organizacin alude a una dimensin esttica, y el de actividad a una dinmica, siendo el primero un medio de realizar la segunda. Todos estos aspectos son combinables entre s. El resultado - inspirado en la doctrina y las normas internacionales del trabajo.2 1.3 CONCEPTO DE SECTOR PBLICO El sector pblico es el conjunto de organismos administrativos mediante los cuales el Estado cumple, o hace cumplir, la poltica o voluntad expresada en las leyes del pas. Esta clasificacin incluye dentro del sector pblico: El Poder Legislativo, Poder Ejecutivo, Poder judicial y organismos pblicos autnomos, instituciones, empresas y personas que realizan alguna actividad econmica en nombre del Estado y que se encuentran representadas por el mismo, es decir, que abarca todas aquellas actividades que el Estado (Administracin local y central) poseen o controlan. 1.4 TRABAJADOR DEL SECTOR PBLICO El trabajador pblico es aquel que realiza una prestacin de trabajo de forma personal, subordinada y remunerada a favor de una de las entidades que conforman el aparato estatal (administracin pblica nacional o local, empresas pblicas, organismos reguladores, fuerzas armadas y policiales). En la relacin laboral del trabajador pblico se reconoce tambin su situacin de subordinacin por la desigualdad de poder existente entre este trabajador y el Estado como empleador, por lo cual correspondera la aplicacin del derecho del trabajo a fin de equiparar el nivel de poderes entre las partes de la relacin laboral. Por ello, el trabajador pblico debera encontrarse dentro del mbito de aplicacin de la normativa laboral estatal (heterotutela) y, adems, debera estar habilitado jurdicamente a actuar de forma colectiva para defender sus derechos y participar en la determinacin de sus condiciones de trabajo (autotutela). A pesar de la constatacin de la realidad de la subordinacin y de que en esencia todos los trabajadores pblicos realizan la misma prestacin para el

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mismo empleador (el Estado), existe ms de un rgimen jurdico aplicable a las relaciones laborales en el sector pblico y, adems, algunos de estos regmenes restringen o limitan al trabajador pblico el ejercicio de sus derechos sindicales.3 Sector Pblico. La sindicacin en el sector pblico se rige por el Decreto Supremo 003- 82PCM (modificado por el Decreto Supremo 099-84-PCM) y el Decreto Supremo 026-82-JUS. El Decreto 063-90-PCM modific a los Decretos Supremos 00382-PCM y 026-82-JUS. 1.5 FINES PRINCIPALES TIENEN LOS SINDICATOS DEL SECTOR PBLICO Son fines de los sindicatos de funcionarios pblicos, actuando de acuerdo al ordenamiento jurdico y democrtico Asesorar a sus miembros para el conocimiento y ejercicio de sus derechos como servidores pblicos Representar a los asociados ante las autoridades competentes para la defensa de los intereses comunes Presentar a las respectivas autoridades de la institucin los pedidos de los agremiados, o reclamaciones relativas a tratamientos de que haya sido objeto cualquiera de estos en particular, o sugerencias

encaminadas a mejorar los mtodos de trabajos u organizacin interna Prestar ayuda a sus asociados en caso de desempleo, enfermedad, invalidez o calamidad Promover la creacin o fomento de cooperativas Crear cajas de ahorros, prstamos y de auxilio mutuo Sostener escuelas, bibliotecas e institutos tcnicos, en beneficio de socios y familiares Procurar la atencin de la salud a nivel personal y del grupo familiar Cumplir los fines culturales de solidaridad, previsin y de carcter social Negociar condiciones y contratos colectivos de trabajo.

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1.7 EL PORQU DEL AVANCE DE LOS SINDICATOS ESTATALES Los elementos fundamentales han contribuido al avance de los sindicatos de trabajadores estatales: 1.6.1 El elemento objetivo: La masificacin del personal estatal El primer hecho es el crecimiento desmesurado de las maquinarias estatales con su correlato de empleo masivo de trabajadores a su servicio, tanto en el campo especfico de su administracin y los servicios pblicos como en otras actividades econmicas a las que ha accedido el Estado intervencionista. Los servicios pblicos experimentaron una demanda explosiva por el crecimiento vertiginoso de la poblacin, la urbanizacin y las expectativas crecientes. El Estado no solamente requiere ms inversiones, sino un nmero cada vez ms elevado de personal, en muchos casos altamente tecnificado y cumpliendo roles de notable importancia social. Es indudable que este avance cuantitativo y el peso econmico-social del sector constituyen un fundamento objetivo para el desarrollo y consolidacin de sus organizaciones sindicales. 1.6.2. La toma de conciencia como trabajadores frente a las ideologas que mistifican al Estado. El segundo elemento que apuntamos es de carcter subjetivo; durante muchos aos los trabajadores al servicio del Estado vieron frustrado el desarrollo de sus organizaciones y sus luchas por una concepcin ideolgica que, a partir de la mistificacin del Estado, impeda que se los considerara como verdaderos trabajadores. Pero esta concepcin del Estado entra en contradiccin con los intereses de los trabajadores que, por la propia experiencia cotidiana, van descubriendo las relaciones de poder y dominacin encubiertas por la mistificacin. De esta manera se puede comprender que el Estado sirve a intereses particulares, grupales o de clase, internos o transnacionales posibles de identificar. Es a partir de esta identificacin que se posibilita un avance en la toma de conciencia por los trabajadores estatales de las reivindicaciones propias y su

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justificacin y validez, se ve forzada a modificar el esquema unilateral y autoritario del Estatuto. Los dirigentes sindicales han comprendido la relacin entre su lucha por la democratizacin de las relaciones laborales en el sector pblico y la lucha ms general por la democracia en el conjunto de la sociedad.

1.6.3. La crisis econmica y social y la crisis del Estado

En los ltimos aos, la crisis econmica ha adquirido caracteres globales y profundos y ha afectado a todos los sectores sociales y en forma considerable a los asalariados del sector pblico. La inflacin y la depresin han deteriorado seriamente sus niveles de vida. Pero, esta crisis econmica es, a su vez, acompaada por una crisis del Estado, que le precedi y que ha ayudado a agudizar; esta crisis del Estado afecta a sus trabajadores y, a la vez, constituye un elemento muy importante en el proceso de toma de conciencia. As como las secuelas sociales de la crisis econmica constituyen un desencadenante de las reivindicaciones de los trabajadores del sector, la crisis poltico-institucional facilita la toma de conciencia y expresin de tales aspiraciones, en el marco del reconocimiento de las contradicciones existentes en el aparato del Estado. Esta doble crisis, pues, coloca al sindicalismo del sector frente a una nueva realidad cuyos desafos, en la prctica, ha comenzado a responder.

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CAPITULO II DERECHO DE SINDICACIN EN EL SECTOR PBLICO

2.1 DERECHO DE SINDICACIN Segn el artculo 2 del Convenio 87 de la OIT, los trabajadores sin ninguna distincin, tienen el derecho de constituir las organizaciones que estimen convenientes, sin autorizacin previa. En lo que se refiere a los trabajadores comprendidos por el derecho, stos son los regulados por el Derecho del Trabajo, es decir, todos aquellos que prestan servicios personales y subordinados a un empleador, siendo remunerados por ste, incluyendo a los empleados pblicos; pero tambin los independientes. En nuestro ordenamiento, los empleados pblicos estuvieron prohibidos de sindicarse por el artculo 49 de la Ley 11377, hasta que por la Decimostima Disposicin General y Transitoria de la Constitucin de 1979 se ratific el Convenio 151 de la OIT. Aunque la prohibicin resultaba manifiestamente incompatible con el Convenio 87 de la OIT, se consider vigente dicha Ley hasta entonces. Los requisitos que debe poseer el trabajador para constituir organizaciones sindicales en el del sector pblico; no formar parte del personal de direccin y de confianza; y no estar afiliado a otro sindicato del mismo mbito (en ambos regmenes); artculo 42 de la Constitucin, artculos 1 y 7 del Decreto Supremo

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003- 82-PCM y artculo 1 del Decreto Supremo 026-82-JUS, para el sector pblico). El requisito de no encontrarse en perodo de prueba, que haba sido considerado contrario al Convenio 87 de la OIT por el CLSOIT, en la Queja interpuesta contra la LRCT por organizaciones sindicales peruanas (Casos 1648 y 1650), fue suprimido por la Ley 27912. 2.1.1 Afiliacin La afiliacin sindical tiene una dimensin positiva, cual es el derecho de los trabajadores a afiliarse a la organizacin sindical de su eleccin, con la sola condicin de observar sus estatutos, y otra negativa, que conlleva el derecho de desafiliarse y - segn algunos autores tambin el de no afiliarse que segn otros, es slo el no ejercicio del derecho de afiliacin. El aspecto positivo est claramente garantizado por el Convenio 87 de la OIT, aadiendo el Convenio 98 de la OIT que no podr sujetarse el empleo, causar perjuicio o provocar el despido de un trabajador para lograr su no afiliacin o desafiliacin (artculo 1.2 El aspecto negativo es controvertido, siendo aceptado por algunos Estados (como los anglosajones y los escandinavos) y por otros, no (como el nuestro). En los primeros existen las llamadas clusulas sindicales de exclusin, pactadas en convenios colectivos, en virtud de las cuales se puede prohibir el acceso al empleo de los trabajadores no afiliados o despedrseles si no se afilian al cabo de un tiempo o si se desafilian, obligndolos, pues, a afiliarse y mantener su afiliacin. En nuestra legislacin En el sector pblico el artculo 5 del Decreto Supremo 003-82-PCM, Asimismo, el Cdigo Penal tipifica como delito el obligar a otro a integrar o no un sindicato (artculo 168.1), protegiendo la libertad negativa y positiva, respectivamente. Artculo 5.- Ningn servidor pblico est obligado a afiliarse a un sindicato, ni impedimento de formar parte de l. Tampoco puede sujetarse el empleo del servidor pblico a la condicin de que se afilie o no a una organizacin sindical o a que deje de ser miembro de ella.4

Decreto supremo 003-82-PCM

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2.1.2 De Organizacin. FEDERACIN. As como los trabajadores pueden constituir y afiliarse a organizaciones sindicales, formando su derecho parte de la libertad sindical individual, las organizaciones sindicales pueden hacer lo mismo respecto de otras de grado superior. De este modo, las organizaciones sindicales de primer grado pueden integrar las de segundo, y stas las de tercero, ya sea en el mbito nacional, ya sea en el internacional. A las primeras nuestro ordenamiento las denomina sindicatos, a las segundas federaciones y a las terceras confederaciones. La base normativa internacional de este derecho se encuentra en el artculo 5 del Convenio 87 de la OIT. A las organizaciones sindicales de cualquier grado, el artculo 6 del mismo Convenio les reconoce los derechos colectivos de disolucin y autonoma interna, que vamos a tratar a continuacin, as como los de constitucin y afiliacin, que ya hemos tratado. Nuestra legislacin En el sector pblico, se requiere de diez sindicatos para constituir una federacin, y de cinco federaciones o dos federaciones y treinta sindicatos para formar una confederacin (artculo 17 del Decreto Supremo 003-82-PCM, modificado por el artculo 1 del Decreto Supremo 099-89-PCM). El nmero de organizaciones sindicales necesarias para el ejercicio del derecho de federacin en el sector pblico, fue considerado demasiado elevado por el CLS-OIT en el Caso 1138, antes de que fuera reducido por la norma modificatoria a cifras que siguen pareciendo excesivas. La legislacin del sector pblico prohbe adems la concurrencia de organizaciones sindicales de ese campo con las del sector privado para la formacin de otras de grado superior. Este impedimento ha sido considerado por el CLS-OIT - en el mismo Caso antes referido como contrario al Convenio 87 de la OIT.5 2.1.3 Disolucin en el Sector Pblico El artculo 4 del Convenio 87 de la OIT prohbe la suspensin o disolucin de las organizaciones sindicales por va administrativa. En consecuencia, ellas seran posibles nicamente por acuerdo de sus miembros o por va judicial.

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En el sector pblico tambin la disolucin de una organizacin sindical procede por acuerdo de sus miembros, mandato de sus estatutos o resolucin de la Corte Suprema, pero la disolucin judicial puede iniciarse de oficio por el Registro o a peticin de parte interesada, directamente ante la Corte Suprema (artculos 19 y 20 del Decreto Supremo 003-82-PCM). De este modo, el trmite se desencadena por un funcionario que no tiene la imparcialidad del Ministerio Pblico y carece de pluralidad de instancia, vulnerando doblemente el ordenamiento constitucional. 2.1.4 Autonoma Interna: Reglamentacin. El artculo 3 del Convenio 87 de la OIT constituye el soporte de la autonoma interna, en sus tres manifestaciones bsicas que son la reglamentacin, la representacin y la gestin, de las que nos ocuparemos en este apartado y en los dos siguientes. El derecho de reglamentacin permite a las organizaciones sindicales redactar sus estatutos y reglamentos administrativos, sin injerencia estatal. Tanto en el sector privado como en el pblico, nuestra legislacin contempla un contenido libre para los estatutos de las organizaciones sindicales, sin sealar siquiera las cuestiones de las que stos deberan ocuparse, como lo hace el Cdigo Civil respecto de los estatutos de las asociaciones civiles (artculo 82). En el caso del sector pblico, se prohbe las declaraciones con cierto contenido poltico, econmico o religioso, tema que abordaremos a propsito del derecho de gestin. 2.1.5 Autonoma Interna: Representacin. La representacin est consagrada en el Convenio 87 de la OIT, como el derecho de las organizaciones sindicales de elegir libremente a sus representantes, tambin sin intromisin estatal. Nuestra legislacin en el sector pblico establece un plazo mximo de un ao para el mandato de la junta directiva de los sindicatos, permitiendo sin embargo la reeleccin (artculo 8 del Decreto Supremo 026-82-JUS, sustituido por el artculo 1 del Decreto Supremo 063-90-PCM). 2.2 DE ACTIVIDAD. 2.2.1 Autonoma interna: gestin. La ltima de las manifestaciones de la autonoma interna, cual es el derecho de gestin, est ms vinculada con los aspectos dinmicos que estticos de la libertad sindical. Este derecho permite a las organizaciones sindicales
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organizar su administracin y sus actividades y formular su programa de accin. En esta frmula quedan comprendidas las principales expresiones de la actividad sindical, como la negociacin colectiva y la huelga, lo que posee la mayor importancia, sobre todo en el caso de esta ltima, por cuanto carece de un convenio internacional del trabajo que la reconozca expresamente. Una cuestin central que surge en este rubro es la de las actividades que el ordenamiento les prohbe realizar a las organizaciones sindicales. Nuestra legislacin sealaba tres materias vedadas a las organizaciones sindicales, que eran los asuntos polticos, religiosos y econmicos de ndole lucrativa el (artculo 4 del Decreto Supremo 003-82-PCM, para el sector pblico Dice: Artculo 4.- Las organizaciones sindicales de servidores pblicos representan a sus afiliados y tienen por objeto, dentro de los lmites de la Ley, defender los derechos de sus miembros, obtener el mejoramiento cultural de los mismos contribuir al mejor desenvolvimiento y eficacia d la funcin pblica y crear conciencia de la importancia de su contribucin al desarrollo socio-econmico de la Nacin y de las responsabilidades inherentes a su ejercicio. Las organizaciones sindicales estn prohibidas de dedicarse institucionalmente a asuntos polticos, religiosos o de ndole econmico con propsito de lucro. 2.3 DERECHO DE SINDICACIN INSTRUMENTOS NORMATIVOS DE LA OIT VINCULADOS AL TRABAJADOR PBLICO El reconocimiento internacional del derecho de los trabajadores pblicos a organizarse colectivamente a fin de defender sus legtimos derechos y participar en la determinacin de sus condiciones de trabajo se dio a travs de los instrumentos normativos generados por la OIT, entre ellos podemos mencionar los siguientes: Convenio 87 sobre la libertad sindical y la proteccin del derecho de sindicacin (1948) Convenio 98 sobre el derecho de sindicacin y de negociacin colectiva (1949) Convenio 135 sobre los representantes de los trabajadores (1971) Recomendacin 143 sobre los representantes de los trabajadores (1971) Convenio 151 sobre las relaciones de trabajo en la administracin pblica (1978)

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Recomendacin 159 sobre las relaciones de trabajo en la administracin pblica (1978) Convenio 154 sobre la negociacin colectiva (1981) Recomendacin sobre la negociacin colectiva, 1981 (nm. 163) El artculo 2 del Convenio N 87 establece que todo trabajador, sin distincin alguna y sin autorizacin previa, tiene el derecho de constituir las organizaciones que estimen convenientes, as como el de afiliarse a estas organizaciones, con la sola condicin de observar los estatutos de las mismas. La nica excepcin al respecto es la prevista en el artculo 9, a tenor del cual los Estados Miembros debern determinar hasta qu punto se aplicarn a las fuerzas armadas y a la polica las garantas previstas en el Convenio. De acuerdo al alcance universal previsto en el mencionado artculo, los trabajadores del sector pblico gozan plenamente del derecho de sindicacin. En el Estudio General de la Comisin de Expertos en Aplicacin de Convenios y Recomendaciones sobre la libertad sindical y la negociacin colectiva del ao 19946 se seala al respecto:

En los trabajos preparatorios del Convenio N 87 se insisti en que la libertad sindical debera garantizarse no solamente a los empleadores y trabajadores de las industrias privadas, sino tambin a los funcionarios. Por esta razn, en el informe que la OIT prepar sobre la legislacin y la prctica en la materia se previ que el campo de aplicacin del nuevo instrumento abarcara a los funcionarios y empleados pblicos: La garanta del derecho de organizacin debe aplicarse a todos los empleadores y trabajadores pblicos o privados, y tambin a los funcionarios, a los trabajadores de los servicios pblicos y a trabajadores de las industrias nacionalizadas. Parece, en efecto, que no ser equitativo establecer, desde el punto de vista de la libertad sindical, una distincin entre asalariados de la industria privada y los trabajadores de los servicios pblicos, puesto que unos y otros deberan tener la posibilidad de asegurar, mediante la organizacin, la Defensa de sus intereses.

Conferencia Internacional del Trabajo, 81 reunin 1994. Libertad sindical y negociacin colectiva. Informe III (Parte 4B), p. 24.

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El artculo 2 del Convenio nm. 87 consagra el principio de la no discriminacin en materia sindical y la expresin sin ninguna distincin que contiene este artculo significa que se reconoce la libertad sindical sin discriminacin de ninguna clase debida a la ocupacin, al sexo, al color, a la raza, a las creencias, a la nacionalidad, a las opiniones polticas, etc., no slo a los trabajadores del sector privado de la economa, sino tambin a los funcionarios y a los agentes de los servicios pblicos en general. Las normas contenidas en el Convenio nm. 87 se aplican a todos los trabajadores sin ninguna distincin y, por consiguiente, amparan a los empleados del Estado. En efecto, se ha considerado que no era equitativo establecer una distincin en materia sindical entre los trabajadores del sector privado y los agentes pblicos, ya que, unos y otros, deben gozar del derecho a organizarse para defender sus intereses.

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CAPITULO III
LA NEGOCIACIN COLECTIVA EN EL SECTOR PBLICO
3.1 NEGOCIACIN COLECTIVA La Constitucin Poltica consagra, en el artculo 28; los derechos de sindicacin, negociacin colectiva y huelga. Asimismo, de manera especfica se reconoce, en el artculo 42, los derechos de sindicalizacin y huelga de los servidores pblicos. Precisando, que no se encuentran comprendidos los funcionarios del Estado con poder de decisin y los que desempean cargos de confianza o de direccin, as como los miembros de las Fuerzas Armadas y de la Polica Nacional.

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Actualmente, los dispositivos legales vigentes, que regulan la negociacin colectiva en el Sector Pblico, son el Decreto Legislativo N 276 (24.03.84), Ley de Bases de la Carrera Administrativa y de

Remuneraciones en el Sector Pblico; el Decreto Supremo N 005-90PCM (17.01.90), Reglamento del Decreto Legislativo N 276; el Decreto Supremo N 003-82-PCM (22.01.82), relativo al derecho de los servidores de constituir organizaciones sindicales; y el Decreto Supremo N 026-82-JUS (13.04.82) disposiciones para el mejor cumplimiento del Decreto Supremo N 003-82-PCM. El Decreto Legislativo N 276 (24.03.84), establece el derecho a constituir sindicatos, con arreglo a ley, y a hacer uso de la huelga en la forma que la ley determine. Su reglamento seala que los servidores de carrera tienen derecho a constituir organizaciones sindicales y a afiliarse a ellas de manera voluntaria, libre y no sujeta a condicin alguna. Derecho que no puede ser ejercido mientras desempeen cargos polticos, de confianza o de responsabilidad directiva. A tal efecto, se considera servidores pblicos a quienes se encuentren comprendidos en la carrera administrativa, sus haberes se encuentren sujetos al Sistema nico de Remuneraciones de la Administracin Pblica y adems hayan superado el perodo de prueba, no encontrndose comprendidos:

Los Magistrados del Poder Judicial.

Los funcionarios del Estado con poder de decisin. Se entiende como tales a quienes desempeen cargos directivos y que legal o administrativamente se encuentren facultados para resolver los asuntos de su competencia. Los funcionarios del Estado que desempeen cargos de confianza. Se considera como tales a los determinados en el Ttulo III del Decreto Legislativo N 217, Ley del Poder Ejecutivo, as como aquellos otros que sean establecidos por Decreto Supremo. El personal militar y el personal civil que de acuerdo a las disposiciones en la materia forman parte de las Fuerzas Armadas y las Fuerzas Policiales. As cumplan con los requisitos sealados en el prrafo anterior relativo a la consideracin como servidores pblicos.

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Para que un sindicato de servidores pblicos pueda constituirse y subsistir requiere de la afiliacin de por lo menos, el 20% de la totalidad de servidores con derecho a sindicalizarse de la respectiva Reparticin. El nmero mnimo de miembros de un sindicato es de 20. Los rganos desconcentrados de las entidades constitutivas de los Poderes del Estado, as como los gobiernos locales, que no tengan pliego presupuestal propio y cuya sede se encuentre fuera de la ciudad de Lima, se considerarn para efectos de la formacin de sindicatos, como reparticiones independientes. En estos casos, el requisito del 20% de la totalidad de servidores con derecho a sindicalizarse se entender referido a los servidores de esa reparticin, siendo siempre obligatorio el nmero mnimo de 20 trabajadores. Del mismo modo, la autoridad pblica se abstendr de todo acto que tienda a restringir o entorpecer el ejercicio del derecho de sindicacin o a intervenir en la constitucin, organizacin y administracin de los sindicatos, por lo que las organizaciones sindicales de servidores pblicos gozarn de completa independencia, respecto de las autoridades pblicas y por ende no podrn formar parte de la estructura administrativa de la Reparticin. Para realizar la inscripcin, las organizaciones sindicales de servidores pblicos presentarn ante el Registro de Organizaciones Sindicales de Servidores Pblicos (ROSSP) los siguientes documentos: Copia legalizada del acta de la asamblea de constitucin, con indicacin del nmero de trabajadores existentes. Nmina de la Junta Directiva elegida. Copia del Estatuto aprobado en la requerida asamblea de constitucin. Nmina completa de sus afiliados, debidamente identificados. 3.1.1 PROCEDIMIENTO DE NEGOCIACIN a. Presentacin del pliego El sindicato mayoritario de la respectiva Reparticin podr presentar, anualmente, en forma escrita, su pliego de peticiones sobre condiciones generales de trabajo; el que ser presentado como mximo hasta el 31 de marzo de cada ejercicio presupuestal.

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Al momento de presentar el pliego de peticiones, el sindicato mayoritario deber acreditar su condicin de tal, mediante certificacin que expedir el Registro de Organizaciones Sindicales de Servidores Pblicos. Para estos efectos, deber presentar el Registro anualmente, con ocasin de la comunicacin sobre la eleccin de su Junta Directiva, la nmina actualizada de los afiliados al Sindicato. b. Comisin paritaria Recibido el pliego de peticiones, el Titular de la Reparticin, proceder a convocar a una Comisin Paritaria, la que en el trmino de 10 das hbiles evaluar dicho pliego y buscar una frmula de arreglo. La Comisin Paritaria estar integrada por 4 representantes del sindicato mayoritario: 4 representantes de la Reparticin y 1 representantes del Titular de la misma, quien la presidir. c. Resolucin Cuando la frmula de arreglo, propuesta por la Comisin Paritaria no fuere observada por la Comisin Tcnica, el Titular de la Reparticin expedir la resolucin aprobatoria correspondiente. d. Tribunal Arbitral Si la Comisin Paritaria no aceptara las observaciones e insistiera en la frmula de arreglo propuesta inicialmente, por disposicin del Titular de la Reparticin, los actuados pasarn a conocimiento del Tribunal Arbitral que se constituir en cada Reparticin. El Tribunal Arbitral estar integrado por 4 rbitros, designados 2 por el sindicato mayoritario y 2 por la Reparticin y estar presidido por el que designen las partes de comn acuerdo y a falta del mismo, por el que designe la Corte Superior del Distrito Judicial correspondiente, a solicitud del Titular de la Reparticin. El Tribunal conocer del pliego de peticiones y dentro del trmino del tercer da hbil de instalado expedir el laudo que ponga fin al mismo, debiendo tomar en consideracin el informe emitido por la respectiva Comisin Tcnica. El laudo del Tribunal tiene carcter de cosa juzgada y es de obligatorio cumplimiento. 3.1.2 MATERIAS DE NEGOCIACIN En relacin con el derecho a la negociacin colectiva, las entidades pblicas se encuentran prohibidas de negociar con sus servidores, directamente o a travs
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de sus organizaciones sindicales sobre condiciones de trabajo o beneficios que impliquen incrementos remunerativos o que modifiquen el Sistema nico de Remuneraciones, siendo nula toda estipulacin en contrario; de acuerdo con disposiciones especficas sobre la materia, la negociacin solo podr versar sobre condiciones generales de trabajo, es decir aquellas que faciliten la actividad del trabajador y que pueden cubrirse con recursos presupuestales existentes. En ningn caso, se considerarn aquellas que impliquen actos de administracin o de imperio, ni las que requieran partidas presupuestales adicionales; son condiciones generales de trabajo aquellas que facilitan la actividad del trabajador y que puedan cubrirse con recursos presupuestales existentes. Sin embargo, para el caso de los Gobiernos Locales, la Ley 28411, Ley General del Sistema Nacional de Presupuesto, seala que la aprobacin y reajuste de remuneraciones, bonificaciones, aguinaldos y refrigerio y movilidad de los trabajadores de los Gobiernos Locales se efecta de acuerdo a lo dispuesto en el Decreto Supremo N 070-85-PCM, publicado el 31 de julio de 1985, esto es, mediante trato directo con las organizaciones sindicales. Adems, tomando en cuenta que en los gobiernos locales la negociacin colectiva de condiciones de trabajo con contenido econmico es admitida solo en cuanto refiere a incrementos remunerativos por costo de vida y conforme a los recursos de cada entidad(7) , podemos establecer que la fijacin de condiciones salariales para los trabajadores pblicos, por medio de una negociacin colectiva no se encuentra exceptuada como materia de negociacin, solo estar limitada por el presupuesto de cada entidad. No debemos perder de vista que la negociacin colectiva es un derecho constitucionalmente reconocido, que incluye a los trabajadores del sector pblico y que debe ser limitado solo en funcin del inters pblico, por lo tanto y tal como lo seala el Tribunal Constitucional en el caso de las negociaciones colectivas de los servidores pblicos, estas debern efectuarse considerando el lmite constitucional, que impone un presupuesto equilibrado y equitativo, cuya aprobacin corresponde al Congreso de la Repblica, ya que las condiciones

BALBN TORRES, Edgardo. Unilateralismo y Negociacin Colectiva en la Administracin Pblica. Fondo Editorial de la Pontificia Universidad Catlica del Per, Lima 2005, pg. 190.

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de empleo en la administracin pblica se financian con recursos de los contribuyentes y de la Nacin (Fundamento 53)8. Sin duda, el presupuesto encarna el inters pblico plausible de ser amparado y limita otros derechos constitucionalmente reconocidos, como el derecho a la negociacin colectiva, sin embargo hasta qu punto puede ser limitante; consideramos que debe buscarse una armonizacin entre ambos derechos y no excluirse arbitraria e innecesariamente materias de negociacin colectiva, como es el caso de las condiciones salariales. De acuerdo con el Comit de Libertad Sindical: Debera encontrarse un compromiso equitativo y razonable entre, por una par te, la necesidad de preservar hasta donde sea posible la autonoma de las partes en la negociacin y, por otra, el deber que incumbe a los gobiernos de adoptar las medidas necesarias para superar sus dificultades presupuestarias9. Por lo que el inters pblico representado por el presupuesto matiza de particularidades la negociacin colectiva de los trabajadores del sector pblico sin minimizarla ni tornarla irrelevante, en tanto no extrae de su mbito material la materia remunerativa, sino que busca la armonizacin, en palabras de BALBIN TORRES, del transcurso de la negociacin con las particularidades de la organizacin administrativa 10 Tal como indicbamos, las potestades presupuestarias han sustrado, casi en su totalidad, la materia remunerativa de las negociaciones colectivas de los trabajadores del sector pblico, de este modo hay un apoderamiento de tales condiciones, por parte de las normas presupuestarias, como si el principio de legalidad presupuestal se encontrara sobre cualquier otro derecho, incluyendo los derechos de origen constitucional, conllevando a una determinacin unilateral de las condiciones remunerativas quitando mbito de regulacin a los sujetos que intervienen en la negociacin colectiva.

8 9

Expediente N 008-2005-PI/TC (12.08.2005). OIT: La libertad sindical: Recopilacin de decisiones y principios del Comit de Libertad Sindical del Consejo de BALBIN TORRES, Op cit pag. 187.

Administracin de la OIT; Ginebra: 2006 Prrafo 1035.

10

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3.2 LA NEGOCIACIN COLECTIVA Y LA LEY DE PRESUPUESTO Debemos partir de que la negociacin colectiva, como derecho, se encuentra comprendida en la libertad sindical, reconocida a nivel constitucional e incluso sealada como derecho humano laboral al estar consagrado en la Constitucin peruana, pues de acuerdo con Canessa los derechos humanos laborales son ese conjunto de derechos laborales recogidos en los tratados internacionales de derechos humanos y/o consagrados en los textos constitucionales, que resultan indispensables para el respeto de la dignidad humana, dentro de las relaciones laborales y que aseguran la satisfaccin de las necesidades bsicas dentro del mundo del trabajo11 De acuerdo con ciertas posturas, una lectura literal del artculo 42 de la Constitucin Poltica del Per nos llevara a sostener que el derecho a la negociacin colectiva para los trabajadores del sector pblico se encuentra no solo limitado, sino que es inexistente; debido a que este artculo reconoce como derechos solo a la sindicacin y a la huelga, mas no a la negociacin colectiva. Por otro lado, el artculo 39 del mismo cuerpo normativo, seala al personal que se encuentra prestando servicios a favor del Estado como trabajadores, dndole carcter de relacin de dependencia o laboral a la que mantiene el Estado con el personal a su servicio que no solo realiza funciones enmarcadas dentro de los fines pblicos perseguidos por el Estado, sino que se encuentran revestidas de importancia econmica al ser los intereses del Estado moderno amplios. Al ser considerado este personal como trabajadores se le reconoce al tipo de relacin que vincula al Estado con estos, de carcter laboral y por lo tanto le deben ser aplicados todos los derechos laborales reconocidos a nivel nacional e internacional. Sin embargo, dada la particularidad de las partes no podemos negar la necesidad de limitar ciertos aspectos o aplicaciones de los derechos laborales, especialmente de aquellos que tienen carcter colectivo. De acuerdo con lo mencionado, encontramos una limitacin constitucional con respecto a la aplicacin de los derechos colectivos del servidor pblico, pues no se les reconoce a los funcionarios del Estado con poder de decisin y los
11

CANESSA MONTERO, Miguel. Las violaciones a la libertad sindical en el Per (1980-2002).Los pronunciamientos de los rganos de Control de la OIT. Lima: CEDAL, 2003. p. 11.

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que desempean cargos de confianza o de direccin, as como los miembros de las Fuerzas Armadas y de la Polica Nacional el derecho a la libertad sindical. Por otro lado y, siguiendo con el anlisis de la constitucionalidad de la negociacin colectiva como derecho comprendido en la libertad sindical para el sector pblico, debemos indicar, y tal como ya lo hemos mencionado, la necesidad de limitar ciertos aspectos de los derechos comprendidos en la libertad sindical pues el empleador, en este caso, tiene como principal funcin la atencin del inters pblico. En virtud de lo cual, existen limitaciones o reservas legales, como, por ejemplo aquella recogida en el artculo 40 de nuestra Carta Magna en donde se indica que la ley regula el ingreso a la carrera administrativa, y los derechos, deberes y responsabilidades de los servidores pblicos; es decir que la ley tiene potestad de regular las remuneraciones e ingresos en general de los trabajadores del sector pblico. De esta manera, encontramos que los ingresos de los trabajadores del sector pblico, al estar enmarcados dentro del presupuesto estatal, constituyen una limitacin a la materia negocial de los servidores pblicos o de sus organizaciones sindicales; sin embargo, no es posible sostener que se encuentra excluida de la misma. Bajo este marco legal y constitucional, la Ley de Presupuesto del Sector Pblico para el ao 2009 -Ley N 29289- al igual que sus predecesoras, prohbe el reajuste, incremento o creacin de cualquier forma de ingreso para los trabajadores del sector pblico cualquiera sea su mecanismo, en clara alusin a la negociacin colectiva como mecanismo de incremento de ingresos para los trabajadores. Del mismo modo, prohbe el uso de arbitrajes, en materia laboral, para solucionar conflictos que tengan como materia el incremento de ingresos para los trabajadores del sector pblico. De acuerdo con lo mencionado por BALBN TORRES las leyes de presupuesto conforman instrumentos para la distribucin ordenada y equitativa de los recursos pblicos y vehculos para la fijacin de directrices para la gestin de dichos recursos. Siendo estas directrices usadas por operadores gubernamentales que deben articular las mismas con derechos

constitucionalmente consagrados, como es el caso de la negociacin colectiva.

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No podemos olvidar que es potestad del legislador la aprobacin del presupuesto estatal, no siendo suficiente este hecho para admitirse la limitacin o eliminacin, como materia de una negociacin colectiva, a los ingresos del personal del sector pblico. No obstante ello, como ya hemos mencionado se deben aceptar la fijacin de limitaciones que se encuentren justificadas en conservar y promover los intereses pblicos, pues el Estado no slo es empleador sino es quien vela por el inters pblico de los administrados. Debemos indicar que el Comit de Libertad Sindical se pronuncia, con respecto a las medidas legales que excluyen la negociacin colectiva, de la siguiente manera: Es distinto el caso de las disposiciones legislativas, motivadas por la situacin econmica de un pas, que, por ejemplo, imponen unilateralmente un porcentaje de aumento salarial determinado y excluyen toda posibilidad de negociacin, especialmente cuando prohben el recurso a los mecanismos de presin, so pena de severas sanciones. La Comisin es consciente de que la negociacin colectiva, en el sector pblico, exige la verificacin de los recursos disponibles en los distintos organismos o empresas pblicas, de que tales recursos estn condicionados por los presupuestos del Estado y de que el perodo de vigencia de los contratos colectivos en el sector pblico no siempre coincide con la vigencia de la ley de presupuestos del Estado lo cual puede plantear dificultades. En consecuencia, la Comisin toma, enteramente, en cuenta las graves dificultades financieras y presupuestarias que deben afrontar los gobiernos, sobre todo en perodos de estancamiento econmico general y prolongado. Ahora bien, sin perjuicio de lo anterior, la Comisin considera que las autoridades deberan privilegiar en la mayor medida posible la negociacin colectiva como mecanismo para determinar las condiciones de empleo de los funcionarios; si en razn de las circunstancias ello no fuera posible, esta clase de medidas deberan aplicarse durante perodos limitados y tener como fin la proteccin del nivel de vida de los trabajadores ms afectados 12. Por ltimo, nos preguntamos si la limitacin impuesta por las leyes de presupuesto al caso de la negociacin colectiva de los trabajadores del sector pblico, responde a la situacin particular del Estado como empleador y agente que promueve y protege el inters pblico de todos; o es que estamos frente a
12

OIT: La libertad sindical: Recopilacin de decisiones y principios del Comit de Libertad Sindical del Consejo de

Administracin de la OIT; Ginebra: 2006, prrafo 1038.

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un abuso con vicios de inconstitucionalidad de una norma con rango de ley frente a un derecho laboral humano.

3.3

DERECHO

DE

NEGOCIACIN

COLECTIVA

EN

EL

SISTEMA

NORMATIVO DE LA ORGANIZACIN INTERNACIONAL DEL TRABAJO En materia del derecho de negociacin colectiva de los trabajadores de la administracin pblica, el itinerario de las normas de la OIT se dio de manera particular, desde una exclusin expresa hasta un reconocimiento pleno. Geraldo Von Potobsky resume dicho itinerario de la siguiente manera13: Las normas de la Organizacin Internacional del Trabajo constituyen a nivel del derecho social internacional un fiel reflejo de la evolucin doctrinaria, legislativa y fctica en la materia. En 1949, al adoptarse el Convenio sobre el derecho de sindicacin y de negociacin colectiva, 1949 (nm. 98), se excluy expresamente a los funcionarios pblicos en la administracin del Estado, los cuales no quedaban cubiertos as por la clusula relativa al pleno desarrollo de la negociacin voluntaria, con objeto de reglamentar, por medio de contratos colectivos, las condiciones de empleo (artculo 4). Durante la discusin del Convenio, varios delegados gubernamentales hicieron notar que si bien deba reconocerse a los funcionarios pblicos el derecho de sindicacin (estn, en efecto, comprendidos en el Convenio nm. 87), no ocurra lo mismo con el derecho de negociacin colectiva. Treinta aos despus, en 1978, el Convenio sobre las relaciones de trabajo en la administracin pblica, 1978 (nm. 151) da un paso importante al requerir que los Estados fomenten procedimientos de negociacin o de cualesquiera otros mtodos que permitan a los representantes de los empleados pblicos participar en la determinacin de las condiciones de empleo en la administracin pblica. Queda reconocido as oficialmente a nivel internacional el derecho a la participacin de los funcionarios pblicos, siendo la negociacin colectiva una modalidad especficamente mencionada. Las nicas categoras que pueden ser excluidas (aparte de las fuerzas armadas y la polica, como en los convenios anteriores) son los empleados de
13

Citado en GERNIGON, Bernard, ODERO, Alberto y GUIDO, Horacio. La negociacin colectiva. Normas de la OIT y principios. Ginebra: OIT, 2000, pp. 51-52.

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alto nivel que, por sus funciones, se consideran normalmente que poseen poder decisorio o desempean cargos directivos y los empleados cuyas obligaciones son de naturaleza altamente confidencial. Finalmente, la etapa ltima es alcanzada en 1981 con la adopcin del Convenio sobre la negociacin colectiva, 1981 (nm. 154), que incluye junto con el sector privado a toda la administracin pblica (salvo las fuerzas armadas y la polica) y slo permite en cuanto a sta que la legislacin o la prctica nacionales fijen modalidades particulares de aplicacin del Convenio. El Estado que lo ratifique ya no puede limitarse al mtodo de consulta, sino que debe fomentar la negociacin colectiva con el fin, entre otros, de fijar las condiciones de trabajo y empleo.

3.3.1 Sobre el Principio de Negociacin Colectiva y la Flexibilidad Admitida por el Convenio 151 Los rganos de control de la OIT han precisado que el derecho de negociar libremente las condiciones de trabajo constituye un elemento esencial de la libertad sindical, debiendo el Estado abstenerse de toda conducta

intervencionista que coarte el ejercicio legtimo de este derecho. Sobre ello, el Comit de Libertad Sindical seala lo siguiente: El derecho de negociar libremente con los empleadores las condiciones de trabajo constituye un elemento esencial de la libertad sindical, y los sindicatos deberan tener el derecho, mediante negociaciones colectivas o por otros medios lcitos, de tratar de mejorar las condiciones de vida y de trabajo de aquellos a quienes representan, mientras que las autoridades pblicas deben abstenerse de intervenir de forma que este derecho sea coartado o su legtimo ejercicio impedido 14 La Comisin de Expertos en aplicacin de Convenios y Recomendaciones en el Estudio General de 1994 reconoce la existencia de caractersticas particulares presentes en la negociacin colectiva en el sector pblico: Doble responsabilidad del Estado, al ser a la vez empleador y legislador: la distincin a veces imprecisa entre estas dos funciones y sus contradicciones potenciales pueden dar origen a dificultades.
14

Informe 310, Caso 1928, prrafo 175; Informe 311, Caso 1951, prrafo 220; Informe 321, Caso 2019, prrafo 412; Informe 327, Caso 2119, prrafo 253; Informe 338, Caso 2326, prrafo 459

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Margen

de

maniobra

del

Estado:

dicho

margen

depende

estrechamente de los ingresos del fisco, lo que hace al Estado, en su calidad de empleador, responsable ante el electorado de la asignacin y la gestin de estos recursos. Tradiciones jurdicas y/o socioculturales: algunas de ellas consideran que el estatuto de funcionario es incompatible con cualquier concepto de negociacin colectiva, o en el peor de los casos, con el simple derecho de sindicacin. Debido a las caractersticas particulares de la administracin pblica la Comisin de Expertos seala que el artculo 7 del Convenio 151 admite una cierta flexibilidad en la eleccin de las modalidades de determinacin de las condiciones de empleo en dicho mbito, dado que prev el desarrollo de procedimientos que permitan. Expertos seala que el artculo 7 del Convenio 151 admite una cierta flexibilidad en la eleccin de las modalidades de determinacin de las condiciones de empleo en dicho mbito, dado que prev el desarrollo de procedimientos que permitan (i) la negociacin de las condiciones de empleo entre las autoridades pblicas y las organizaciones interesadas, (ii) o de "cualesquiera otros mtodos que permitan a los representantes de los empleados pblicos participar en la determinacin de dichas condiciones", y que por esta razn son compatibles con el Convenio 151 las disposiciones legislativas que:

a)

Habilitan al Parlamento o al rgano competente en materias presupuestarias para fijar un "abanico" salarial que sirva de base a las negociaciones,

b)

Establecer una "asignacin" presupuestaria global fija en cuyo marco las partes pueden negociar las clusulas de ndole pecuniaria o normativa (por ejemplo, la reduccin del tiempo de trabajo u otros arreglos en materia de condiciones de empleo, la regulacin de los aumentos de salario en funcin de los diferentes niveles de remuneracin, o el establecimiento de dispositivos para escalonar los reajustes),

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c)

Incluso las disposiciones que confieren a las autoridades pblicas que tengan atribuidas responsabilidades financieras el derecho de participar en las negociaciones colectivas junto al empleador directo, en la medida en que dejen un espacio significativo a la negociacin colectiva.

No obstante ello, es fundamental para la Comisin que los trabajadores y sus organizaciones puedan participar plenamente y de manera significativa en la determinacin de este marco global de negociacin, lo que implica, en particular, que dispongan de todas las informaciones financieras,

presupuestarias o de otra naturaleza que les sirvan para evaluar la situacin con pleno conocimiento de causa.

3.3.2Sobre las dificultades existentes en la negociacin colectiva en el sector pblico Conforme sealan Bernard Gernigon, Alberto Odero y Horacio Guido
15

, el

ejercicio del derecho a la negociacin colectiva en el sector pblico plantea una serie de problemas distintos a los existentes en el sector privado: a) Existencia de ms de un rgimen jurdico aplicable a las relaciones laborales en el sector pblico. b) El hecho de que las remuneraciones y otras condiciones de empleo que impliquen un costo econmico deba reflejarse en el presupuesto pblico cuya aprobacin compete a rganos (parlamento, ayuntamientos, etc.) que no siempre son los empleadores de los funcionarios pblicos y cuyas decisiones tienen que tener en cuenta la situacin econmica del pas y el inters generales. c) Determinacin de las materias negociables y su reparto entre los distintos niveles dentro de la compleja estructura territorial y funcional del Estado. En igual sentido, los rganos de control de la OIT han anotado que existen determinadas dificultades para llevar a cabo la negociacin colectiva en el sector pblico. Al respecto, en ocasin del Caso 1617 (Informe 287/1993,

15

GERNIGON, Bernard, ODERO, Alberto y GUIDO, Horacio., Ob. Cit., pp. 52-53

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Ecuador) el Comit de Libertad Sindical se ha pronunciado en los siguientes trminos: El Comit es consciente de que la negociacin colectiva en el sector pblico exige la verificacin de los recursos disponibles en los distintos organismos o empresas pblicas, de que tales recursos estn condicionados por los presupuestos del Estado y de que el perodo de vigencia de los contratos colectivos en el sector pblico no siempre coincide con la vigencia de la ley de presupuestos del Estado, lo cual puede plantear dificultades"16

A pesar de la existencia de dichas dificultades, los rganos de control de la OIT consideran que se debe privilegiar en la mayor medida posible la negociacin colectiva como mecanismo para determinar las condiciones de empleo en el sector pblico. Al respecto, la Comisin de Expertos en Aplicacin de Convenios y Recomendaciones en el Estudio General de 1994 seala lo siguiente

16

Dicha referencia fue recogida por el Estudio General de 1994 sobre libertad sindical y negociacin colectiva la Comisin de Expertos en Aplicacin de Convenios y Recomendaciones

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CAPITULO IV HUELGA EN EL SECTOR PBLICO

4.1 HUELGA La huelga puede ser entendida como una medida de conflicto colectivo de los trabajadores, consistente en el incumplimiento deliberado de su prestacin laboral debida. en el derecho comparado se constata la existencia de dos modelos sustancialmente diferentes de regulacin de la huelga: el esttico o laboral y el dinmico o polivalente. el primero define a la huelga como la cesacin continua y total de labores, con abandono del centro de trabajo, decidida colectivamente en procura de objetivos profesionales. el segundo, en cambio, la concepta como toda alteracin en la forma habitual de prestar el trabajo, acordada colectivamente, que busca satisfacer cualquier inters relevante de los trabajadores. el ordenamiento peruano, como veremos luego con ms detalle, acoge claramente el modelo esttico. En este trabajo vamos a referimos a los titulares, fines, modalidades, lmites, ejercicio y efectos del derecho de huelga. en varios de estos elementos las diferencias entre uno y otro modelo son significativas. 4.1.1 Fines de la Huelga Nuestro ordenamiento admite la huelga que tenga por objeto la defensa de los derechos e intereses socioeconmicos o profesionales de los trabajadores en ella comprendidos (artculo 73.a de la LRCT, modificado por la Ley 27912).
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Quedaran, por tanto, aceptadas las huelgas con mviles puramente socioeconmicos o profesionales, o que combinaran stos con los polticos o solidarios, siempre que los primeros fines fueran relevantes dentro de ellos; y rechazadas, las que tuvieran objetivos exclusivamente polticos o solidarios y las mixtas cuyos fines socioeconmicos o profesionales fueran irrelevantes. 4.1.2 Modalidades La legislacin peruana seala, en primer lugar, el carcter necesariamente pacfico de la huelga (artculos 72 y 79 de la LRCT), para admitir, en segundo lugar, como modalidades vlidas las de mbito espacial general o parcial y las de mbito temporal indefinido o determinado (artculo 76 de la LRCT), y, en tercer lugar, prohibir las dems modalidades, consideradas irregulares: paralizacin intempestiva, paralizacin de zonas o secciones neurlgicas de la empresa, trabajo a desgano, a ritmo lento o a reglamento, reduccin deliberada del rendimiento o cualquier paralizacin en la que los trabajadores permanezcan en el centro de trabajo y la obstruccin del ingreso al centro de trabajo (artculo 81 de la LRCT). Adems, la legislacin sobre estabilidad laboral contempla como falta grave la realizacin de una huelga bajo varias de estas modalidades: reiterada paralizacin intempestiva, disminucin deliberada y reiterada en el rendimiento y toma de rehenes o locales (artculo 25.a, b y f de la Ley de Productividad y Competitividad Laboral). 4.2 DERECHO DE HUELA EN EL SISTEMA DE LA OIT El derecho de huelga no ha sido reconocido expresamente por los Convenios OIT referidos a los derechos sindicales, sin embargo la importancia de este derecho fundamental para la defensa de los legtimos derechos de los trabajadores se ve reflejada en numerosos pronunciamientos de los rganos de control de la OIT los cuales consideran a la huelga como un derecho inherente a la libertad sindical. Al respecto el Comit de Libertad Sindical se ha pronunciado en los siguientes trminos: El derecho de huelga es corolario indisociable del derecho de sindicacin protegido por el convenio 87.17

17

Recopilacin de decisiones y principios del Comit de Libertad Sindical del Consejo de Administracin de la OIT. 1996, prrafo 523.

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En la misma lnea, Xavier Beaudonnet -especialista en materia de normas internacionales del trabajo de la OIT- seala que los rganos de control de la OIT han reconocido el derecho fundamental a la huelga en el artculo 3 del convenio 87, el cual reconoce la potestad que tienen las organizaciones sindicales de formar su programa de accin con el objetivo de fomentar y defender los legtimos intereses de los trabajadores. Artculo 3 Las organizaciones de trabajadores y de empleadores tienen el derecho de redactar sus estatutos y reglamentos administrativos, el de elegir libremente sus representantes, el de organizar su administracin y sus actividades y el de formular su programa de accin.

Sobre el derecho de huelga, la Comisin de Expertos en la Aplicacin de Convenios y Recomendaciones luego de precisar que dicho derecho fundamental es un corolario indisociable del derecho de sindicacin protegido por el Convenio N 87 aclara que no es un derecho absoluto por lo que adems de que en circunstancias excepcionales se pueda prohibir su ejercicio, tambin puede ser reglamentada por medio de disposiciones que impongan modalidades o restricciones al mismo.18 En el caso de los trabajadores del sector pblico, el Comit de Libertad Sindical seala que el derecho de huelga puede limitarse o prohibirse, en la medida en que pudiere causar graves perjuicios a la colectividad nacional y a condicin de que estas restricciones vayan acompaadas de ciertas garantas compensatorias, en los siguientes dos supuestos:19 o Cuando se trate de la funcin pblica -slo en el caso de funcionarios que ejercen funciones de autoridad en nombre del Estado. o Cuando se trate de los servicios esenciales en el sentido estricto del trmino (es decir, aquellos servicios cuya interrupcin podra poner en peligro la vida, la seguridad o la salud de la persona en toda o parte de la poblacin)
18

Conferencia Internacional del Trabajo, 81 reunin 1994. Libertad sindical y negociacin colectiva. Informe III (Parte 4B), pp. 71-73. 19 Recopilacin de decisiones y principios del Comit de Libertad Sindical del Consejo de Administracin de la OIT. 2006, prrafos 573 y 576.

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En el caso de los trabajadores de empresas pblicas, el Comit de Libertad Sindical seala que aquellos deberan poder negociar convenciones colectivas, disponer de una proteccin adecuada contra los actos de discriminacin antisindical e incluso disfrutar del derecho de huelga en la medida en que la interrupcin de los servicios que prestan no pongan en peligro la vida, la seguridad o la salud de la persona en toda o parte de la poblacin.20

4.3

MECANISMOS DE TUTELA PARA GARANTIZAR EL EJERCICIO

EFECTIVO DE LOS DERECHOS SINDICALES

4.3.1. Proteccin contra la discriminacin antisindical La proteccin contra la discriminacin antisindical es el mecanismo a travs del cual se busca otorgar una adecuada proteccin a los trabajadores frente a cualquier acto de discriminacin por el ejercicio efectivo de los derechos sindicales. En el mbito de la administracin pblica el artculo 4 del Convenio 151 establece la proteccin de los trabajadores de la administracin pblica contra la discriminacin antisindical en los mismos trminos previstos en el Convenio 98:

Artculo 4 1. Los empleados pblicos gozarn de proteccin adecuada contra todo acto de discriminacin antisindical en relacin con su empleo. 2. Dicha proteccin se ejercer especialmente contra todo acto que tenga por objeto: a) sujetar el empleo del empleado pblico a la condicin de que no se afilie a una organizacin de empleados pblicos o a que deje

de ser miembro de ella;

b) despedir contra a un empleado o perjudicarlo de cualquier otra 1.4.2. Proteccin actos de pblico, injerencia forma, a causa de su afiliacin a una organizacin de empleados pblicos o de su participacin en las actividades normales de tal organizacin.

20

Ibdem., prrafo 577.

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Los actos de injerencia son aquellos con los cuales se busca intervenir en la administracin o sostenimiento de la organizacin sindical a fin de que se encuentre dominado por la entidad empleadora. El artculo 5 del Convenio 151 reconoce la proteccin de las organizaciones de empleados de la administracin pblica contra actos de injerencia conforme a los siguientes trminos: Artculo 5 a. Las organizaciones de empleados pblicos gozarn de completa independencia respecto de las autoridades pblicas. b. Las organizaciones de empleados pblicos gozarn de adecuada proteccin contra todo acto de injerencia de una autoridad pblica en su constitucin, funcionamiento o administracin. c. Se consideran actos de injerencia a los efectos de este artculo principalmente los destinados a fomentar la constitucin de

organizaciones de empleados pblicos dominadas por la autoridad pblica, o a sostener econmicamente, o en otra forma, organizaciones de empleados pblicos con objeto de colocar estas organizaciones bajo el control de la autoridad pblica.

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CONCLUSIONES Como primera conclusin se puede definir al sindicato en forma general como la asociacin de personas que trabajan en una institucin, que ejercen un mismo oficio o profesin o profesiones similares o conexas, que tengan por objeto el estudio, la defensa, el fomento y la proteccin de los intereses profesionales, as como el mejoramiento social, econmico, cultural y moral de los asociados. La negociacin colectiva, al ser un derecho comprendido en la libertad sindical, constituye un derecho laboral humano reconocido a todos los trabajadores, pertenezcan al rgimen laboral privado o pblico, con reconocidas limitaciones; siendo una de las limitaciones el inters pblico. El derecho a la sindicalizacin en el sector pblico dar origen al derecho a la huelga, ya que para que se realice una huelga primero debe haber una asociacin de trabajadores que se renan para tomar acuerdos para presentar reclamos, los cuales al no ser solucionados durante la negociacin se optar por la huelga. Por lo tanto los sindicatos en el sector pblico van a ser indispensables para que se puedan dar la figura de la negociacin y la huelga para los trabajadores al servicio del Estado.

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ANEXOS

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JURISPRUDENCIA
POR PACTO COLECTIVO ES IMPOSIBLE MODIFICAR UN RGIMEN LABORAL ESTABLECIDO POR LA LEY CAS N2430-98 LIMA Lima, dieciocho de octubre del dos mil.LA SALA DE DERECHO CONSTITUCIONAL Y SOCIAL DE LA CORTE SUPREMA DE JUSTICIA DE LA REPUBLICA: VISTOS: en audiencia pblica llevada a cabo en la fecha, integrada por los Seores Vocales: Buenda Gutirrez- Presidente, Beltrn Quiroga, Almeida Pea, Seminario Valle y Zegarra Zevallos; verificada la votacin con arreglo a la ley, emite la siguiente sentencia. MATERIA DEL RECURSO: Se trata del recurso de casacin interpuesto por la Municipalidad Distrital de la Molina, mediante escrito de fojas ciento cincuentinueve, contra la sentencia emitida por la Sala de Procesos Abreviados y de Conocimiento de la Corte Superior de Justicia de Lima a fojas ciento cincuentisis, su fecha treinta de julio de mil novecientos noventiocho, que confirmando la apelada de fojas ciento veintiuno, fecha el veintisiete de noviembre de mil novecientos noventisiete, declara infundada la demanda de fojas diecisiete; en los seguidos con el Sindicato de Trabajadores de la Municipalidad de la Molina, sobre nulidad de acto jurdico FUNDAMENTOS DEL RECURSO: Que se ha declarado procedente el recurso de casacin, mediante resolucin de fojas treinticuatro del cuaderno formado en esta Sala Suprema, por las causales de: a) Interpretacin errnea del artculo cincuenticuatro de la Constitucin de mil novecientos setentinueve; b) Inaplicacin del artculo cuarenticuatro y del inciso c) del artculo cincuenticuatro del Decreto Legislativo doscientos setentisis; y d) Contravencin de las normas que garantizan el derecho a un debido proceso. CONSIDERANDO: Primero.- Que, en relacin al primer agravio, la entidad concurrente sostiene que la sentencia de vista ha interpretacin errneamente el artculo cincuenticuatro de la Constitucin Poltica de mil novecientos setentinueve, al considerar que los convenios colectivos tienen fuerza de ley entre las partes sin restriccin alguna. Conclusin que considera no es correcta. Segundo.- Que, la referida norma constitucional, debe ser interpretada en el sentido de que los convenios colectivos, tiene fuerza de ley entre las partes que

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los suscriben, siempre que sus acuerdos no sean contrarios las normas de orden pblico, que por su propia naturaleza, son de carcter imperativo y no admiten pacto en contrario, por lo que, resultando fundado este extremo del recurso; es necesario pasar a analizar el segundo agravio, por existir conexin lgica entre ambos, a efectos de establecer si el artculo cuarenticuatro del Decreto Legislativo doscientos setentisis, inaplicado el caso de autos, resulta pertinente a la solucin de la litis. Tercero.- Que, el referido dispositivo legal, prohbe a las entidades pblicas negociar con sus servidores condiciones de trabajo o beneficios que modifican los establecidos en la Ley, sea de forma directa o a travs de sus organizaciones sindicales, al establecer de modo expreso que toda estipulacin en contraria es nula. Cuarto.- Que, precisados estos conceptos, se puede apreciar que no hay incompatibilidad entre el artculo analizado y la norma constitucional anteriormente citada, pues si bien los convenios colectivos adquieren fuerza de ley entre los celebrantes, el contenido de los acuerdos pactadas no puede ser contrario a las normas que interesan el orden pblico. Quinto.- Que, el artculo sesenta de la Constitucin de mil novecientos setentinueve, estableca un sistema nico de homologacin de remuneraciones, bonificaciones y pensiones para los servidores del Estado entre los cuales se encuentran los trabajadores municipales, sin que sea permitido establecer sistemas diferenciados entre los diversos servidores pblicos. Sexto.- Que, dentro de este contexto, el inciso c) del artculo cincuenticuatro del Decreto Legislativo doscientos setentisis, establece el beneficio de la compensacin por tiempo de servicios, para el personal nombrado, al momento del cese, otorgndole un porcentaje equivalente a los aos de servicios all indicado, beneficio que es uniforme para todo el sector pblico, de acuerdo a lo dispuesto en el artculo cuarentitrs del mismo cuerpo legal, resultando de este modo, imposible el pacto de un rgimen distinto al establecido por la Ley para este sector laboral. Stimo.- Que, el Decreto Supremo cero setenta ochenticinco PCM facult a los Gobiernos Locales a suscribir pactos colectivos, estos debieron observar los lineamientos fijados por los Decretos supremos cero cero tres ochentids JUS en consecuencia, al no haberse respetado este sistema al celebrar el convenio colectivo materia de la presente accin se ha incurrido en la prohibicin del artculo cuarenticuatro del referido Decreto Legislativo, implicando declarar sub invalidez; por lo que al no haberse aplicado esta norma en la sentencia de vista, corresponde a este Supremo Tribunal emitir pronunciamiento en sede de instancia; por lo que, con la facultad que contiene

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el inciso primero del artculo trescientos noventisis del tanta veces citado Cdigo Procesal Civil. RESOLUCIN: Declararon FUNDADO el recuro de casacin interpuesto a fojas ciento cincuentinueve, en consecuencia NULA la sentencia de fojas ciento cincuentisis, su fecha treinta de julio de mil novecientos noventiocho; y actuando como rgano de instancia REVOCARON la sentencia apelada de foja ciento veintiuno de fecha veintisiete de noviembre de mil novecientos noventisiete; REFORMNDOLA declararon FUNDADA la demanda de fojas discisiete, en consecuencia es NULO el Convenio Colectivo celebrado entre la partes el nueve de noviembre de mil novecientos noventisiete; y NULAS las Resoluciones de Alcalda nmeros cero ochocientos sesentinueve MDLM A Ochentisiete y mil novecientos noventisiete MDLM A Ochentisiete, fechadas el nueve de noviembre y treinta de diciembre de mil novecientos ochentisiete respectivamente; en los seguidos por la Municipalidad de La Molina con el Sindicato de Trabajadores de la Municipalidad de La Molina sobre nulidad de Convenio Colectivo, ORDENARON la publicacin del texto de la presente resolucin en el Diario Oficial El Peruano; y los devolvieron.SS. BUENDA G. BELTRAN Q. ALMEIDA P. SEMINARIO V. ZEGARRA Z.

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