Tema de tapa

Responsabilidad solidaria por incumplimientos laborales de terceros

Casos en los que la ley prev su extensin y recaudos a tomar en cuenta

Por Alejandro Roger Witemburg Abogado Analista de Relaciones Laborales YPF S.A.

Introduccin
El presente trabajo tiene por objeto analizar uno de los temas ms recurrentes y litigiosos del derecho laboral, del cual se desprenden graves consecuencias jurdicas y econmicas para las empresas: la extensin de responsabilidad solidaria por incumplimientos laborales de terceros. Como se sabe, el derecho laboral es una derivacin del derecho civil que emerge como disciplina autnoma con la finalidad de dotar de mayor proteccin al trabajador, al cual la ley considera en desventaja respecto del empleador en trminos de poder de negociacin.

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Dentro de este marco conceptual, las reglas de derecho comn son alteradas con un sentido protectorio con la finalidad de generar una suerte de equilibrio de fuerzas entre ambas partes. De esta manera, en el caso particular que nos ocupa, el rgimen laboral argentino modifica la regla establecida en el artculo 1195 del Cdigo Civil: Los contratos no pueden perjudicar a terceros, la cual reconoce su antecedente en las pocas del Imperio Romano, donde era sostenida bajo el precepto res inter alios act. A continuacin realizaremos un somero anlisis respecto de aquellos supuestos en los cuales la ley prev la extensin de la responsabilidad por incumplimientos laborales en forma solidaria a terceros ajenos a la relacin laboral, haciendo foco en los elementos que deben existir para determinar en cada caso si se est en presencia o no de una contratacin que pueda extender sus efectos y la responsabilidad patrimonial correspondiente, a quienes no han sido parte de ella, y en consecuencia cules han de ser los recaudos a tomar en cuenta en orden a la reduccin de las posibilidades de afrontar una sentencia judicial de esta naturaleza.

con intencin fraudulenta a criterio del juez, ser nulo el contrato celebrado pasando a regirse la relacin por las normas de orden pblico de la Ley de Contrato de Trabajo y sus complementarias. Esta disposicin se complementa con la regla establecida en el artculo 23 LCT: El hecho de la prestacin de servicios hace presumir la existencia de un contrato de trabajo, salvo que por las circunstancias, las relaciones o causas que lo motiven se demostrase lo contrario. Esa presuncin operar igualmente aun cuando se utilicen figuras no laborales, para caracterizar al contrato, y en tanto que por las circunstancias no sea dado calificar de empresario a quien presta el servicio. Siguiendo esta lnea pueden citarse los siguientes precedentes: Debe rechazarse la sentencia de grado que desestim la accin entablada por la trabajadora al considerar que la codemandada la contrat para desarrollar sucesivos contratos en una entidad bancaria en carcter de profesional autnoma, pues, conforme surge de la prueba aportada, la actora se desempe por varios aos, en el mismo lugar y realizando idnticas tareas, por lo que la eventualidad de su contratacin no ha quedado acreditada, sino que los sucesivos contratos a plazo fijo representaron una pantalla para ocultar una relacin laboral con vocacin de permanencia1. Debe considerarse que medi una relacin laboral entre un agente de ventas de seguros de vida y la compaa aseguradora demandada desde que ha quedado acreditado que aqul prest tareas de conformidad a las modalidades establecidas por ella y no asumi riesgo comercial alguno, sin que obste a ello el hecho de que se encontrara inscripto como autnomo2. El criterio que debe tomarse en cuenta en estos casos es el de la subordinacin. ste, en su acepcin genrica, presenta distintas manifestaciones, como la subordinacin tcnica, econmica, jerrquica, etc., pero el elemento a evaluar para determinar la subordinacin jurdica a la luz del juzgamiento de una relacin como la laboral es la existencia de rdenes e instrucciones por parte del empleador, que el trabajador debe acatar. sta ser la pauta que permita diferenciar una relacin de trabajo de la prestacin de servicios en forma autnoma: La presuncin de existencia de contrato de trabajo segn el art. 23 de la ley 20.744 es inaplicable si el actor contaba con personal a su cargo para las tareas encomendadas en el caso, mantenimiento sanitario, las que podan realizar indistintamente l mismo o cualquier otra persona empleada a tal fin, sin sujecin horaria, tcnica, disciplinaria, jurdica ni de ninguna otra ndole, pues se configura la hiptesis de excepcin prevista en la norma citada, atento a la calidad de empresario del accionante, no pudindose entonces considerar que exista entre las partes un contrato de trabajo sino una locacin de servicios3.

Casos en los que la responsabilidad por incumplimientos laborales se extiende a terceros que no participan de la relacin de trabajo
Los casos previstos son el fraude laboral propiamente dicho (artculo 14 Ley de Contrato de Trabajo LCT), la interposicin y mediacin de empresas para la contratacin de personal (artculo 29 LCT), la contratacin por medio de empresas de servicios eventuales (artculo 29 bis LCT), la contratacin y subcontratacin de obras o servicios (artculo 30 LCT), la responsabilidad de los grupos empresarios en relacin con empresas relacionadas o subordinadas (artculo 31 LCT), la transferencia del contrato de trabajo (artculos 225 y siguientes LCT), el deber de contralor y eventual retencin de crditos laborales y previsionales (artculo 136 LCT), y la responsabilidad de los directores de sociedades (artculo 54 Ley de Sociedades Comerciales LSC).

Fraude laboral
El denominado fraude laboral implica la existencia de un verdadero encubrimiento de una relacin de trabajo mediante la asignacin de una forma de contratacin distinta de las regidas por la Ley de Contrato de Trabajo (locacin de obra, locacin de servicios, etc.), con el objeto de evitar el rgimen diferencial y protectorio por ella establecido. Con esta finalidad, el artculo 14 LCT prescribe: Ser nulo todo contrato por el cual las partes hayan procedido con simulacin o fraude a la ley laboral, sea aparentando normas contractuales no laborales, interposicin de personas o de cualquier otro medio. En tal caso, la relacin quedar regida por esta ley. De acuerdo con esta disposicin, habindose procedido

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trario se trata de una facultad privativa del empleador dentro del marco de los poderes de organizacin y direccin de la empresa que le asisten conforme a lo estableciEl artculo 29 LCT establece como regla general que do por los artculos 64 y 65 de la misma Ley de Contrato quien contrate trabajadores a travs de un tercero para desarrollar tareas que respondan a necesidades permanen- de Trabajo. Por el contrario, el sentido de la reglamentacin de tes, ser considerado empleador principal, con la conseestas hiptesis es evitar que mediante un ejercicio abusivo cuencia jurdica de responder en forma directa por las obligaciones laborales y previsionales derivadas de aquella de este derecho pueda ste convertirse en una herramienta para evadir responsabilidades laborales, por lo cual nos relacin de trabajo. hallamos frente a una manifestacin concreta de la prohiDe este modo la ley priva de efectos a la interposicin bicin genrica establecida ya por el Cdigo Civil argentide personas o mediacin en la contratacin en aquellos casos no autorizados, con el objeto de prevenir su utiliza- no en su artculo 1071: La ley no ampara el ejercicio abusivo de los derechos. Se considerar tal al que contrare los cin como medio para evadir la responsabilidad derivada fines que aquella tuvo en mira al reconocerlos o al que de la contratacin directa. exceda los lmites impuestos por la buena fe, la moral y las En estos casos el tercero que formaliz el vnculo labobuenas costumbres. ral responder tambin en forma solidaria, por lo que el Para estos casos se establece la responsabilidad solidaria trabajador podr reclamar y cobrar de cualquiera de los del principal por incumplimientos laborales y previsionados el importe total de los crditos laborales engendrados les del contratista, disponindose con carcter preventivo en el marco de la relacin laboral, todo esto sin perjuicio la carga de controlar el correcto cumplimiento de tales de las acciones de repeticin que tengan los demandados obligaciones por parte de ste. entre s para el reembolso de los montos erogados en virLa norma en cuestin presenta varios elementos importud de esta sancin legal. tantes para el anlisis al momento de determinar si se est La ley hace la salvedad de la contratacin a travs de o no en presencia de un caso de responsabilidad solidaria. agencias de servicios eventuales, caso en el cual los trabaDada la severidad de las consecuencias jurdicas impuesjadores sern considerados en relacin de dependencia tas, se torna imprescindible efectuar un detallado anlisis con la agencia y no con el usuario de los servicios. Para respecto de si se verifican los extremos requeridos por la que proceda esta diferenciacin es menester que se den norma para considerar la contratacin encuadrada dentro determinados requisitos, ya que debe tratarse de una empresa de servicios eventuales debidamente constituida y de este rgimen. En primer lugar se menciona la cesin total o parcial habilitada por la autoridad de aplicacin (con exclusin legal expresa de las cooperativas de trabajo a las cuales les del establecimiento habilitado a nombre del cedente. Aqu es necesario remitirse a la definicin de estableciest vedada esta actividad), y el objeto de la contratacin miento dada por el artculo 6 LCT que se refiere a ste deben ser tareas originadas en una necesidad eventual, es como la unidad tcnica o de ejecucin destinada al logro decir que deben ser ajenas al giro del negocio, o bien de los fines de la empresa a travs de una o ms explotaincrementos ocasionales de actividad, reemplazos de perciones (este concepto ha sido particularmente tomado en sonal por ausencias, licencias, suspensiones, etc. cuenta por la Corte Suprema de Justicia de la Nacin en Esta norma se complementa con la establecida en el artculo 29 bis de la ley, que determina la solidaridad de la los fallos Rodrguez c/ Compaa Embotelladora Argentina4 y Sandoval c/ Compaa Embotelladora empresa usuaria respecto de las obligaciones surgidas de este tipo de relaciones contractuales. Argentina5, a los cuales nos referiremos ms adelante en Del juego armnico de estas dos normas se desprende este trabajo), por lo que se establece un criterio restrictivo la siguiente conclusin: en caso de tratarse de una contra- respecto de los supuestos de contrataciones que han de tacin a travs de una empresa de servicios eventuales entenderse subsumidas bajo esta regla desde el punto de debidamente habilitada y en los supuestos previstos, el vista del mbito fsico de su ejecucin. usuario ser responsable en forma solidaria; en cambio, de Por otra parte, al incluir la mencin de la permanenno darse estos extremos, ser considerado empleador cia de la titularidad en cabeza de quien cede total o pardirecto con las consecuencias jurdicas que ello acarrea. cialmente, se diferencia claramente esta cesin del establecimiento, respecto de la cesin de contrato de trabajo contemplada en los artculos 225 y siguientes de la ley, puesto que se alude a aquellos casos en que se cede Subcontratacin y delegacin a un contratista la totalidad del establecimiento, o bien Bajo este ttulo el artculo 30 LCT trata los supuestos una parte de aqul, a los efectos de tercerizar uno o que no tienen que ver ya con el suministro de personal, sino con la ejecucin de tareas, obras y servicios por parte varios eslabones de un proceso productivo que contina perteneciendo a quien cede su ejecucin. Por el de empresas diferentes a la usuaria de aqullos. contrario, y como veremos ms adelante, el artculo 225 Al respecto cabe resear que esta modalidad de desarrollo de actividades productivas obedece a necesida- LCT prev los casos de transferencia de la titularidad del establecimiento. des econmicas y de optimizacin de los procesos, y en Continuando con el anlisis del texto del artculo, en modo alguno importa per se una contravencin a norma ste se menciona la contratacin o subcontratacin cualalguna de naturaleza laboral o civil, sino que por el con-

Interposicin y mediacin en la contratacin de personal

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quiera sea el acto que le d origen de trabajos o servicios correspondientes a la actividad normal y especfica propia del establecimiento, dentro o fuera de su mbito. De ello se desprenden varios elementos importantes. En primer lugar se debe tener en cuenta que la norma habla de trabajos o servicios correspondientes a la actividad normal y especfica propia del establecimiento, motivo por el cual no debe considerarse dentro del marco de la responsabilidad solidaria laboral cualquier tipo de contratacin o subcontratacin que realice la empresa usuaria, aunque las tareas se desarrollen dentro del mbito fsico de su establecimiento. La Corte Suprema de Justicia de la Nacin ha refrendado en sus pronunciamientos el criterio expuesto en el prrafo precedente, manifestando que el anlisis de los casos en que se estudia la extensin de la responsabilidad a un tercero respecto de la relacin laboral, debe hacerse con un sentido marcadamente restrictivo, y que no basta con que las tareas contratadas sean necesarias o aun imprescindibles para la actividad de la empresa usuaria, sino que deben ser inherentes a ella lo cual denota un mandato de mayor rigor para el estudio de la solidaridad por crditos laborales por parte del ms alto tribunal de nuestra Repblica, el cual reviste el carcter de ltimo intrprete de la Constitucin Nacional. Al hacer alusin a la prestacin de los trabajos contratados dentro o fuera del mbito del establecimiento del principal, se est previendo adems del caso de cesin del establecimiento la hiptesis de una descentralizacin productiva en virtud de la cual una o varias etapas del proceso de produccin se desarrolle fuera del establecimiento habilitado a nombre de la empresa usuaria. Para estos supuestos caben tambin los conceptos vertidos en los prrafos anteriores.

La posicin de la Corte Suprema de Justicia de la Nacin

Como se ha venido adelantando, la Corte Suprema ha establecido al respecto un criterio restrictivo en cuanto a la evaluacin de la procedencia de la extensin de responsabilidad en forma solidaria a un tercero ajeno a la relacin laboral, con motivo de haber contratado o subcontratado determinadas prestaciones para el desarrollo de su actividad productiva. Si bien este tipo de controversias escapan al mbito jurisdiccional de la Corte en virtud de lo establecido por el artculo 14 de la ley 48, puede igualmente llegarse a la revisin por parte del alto tribunal por va de alegacin de arbitrariedad en la valoracin de la prueba, tal como sucedi en el caso Rodrguez c/ Compaa Embotelladora Argentina, donde la Corte entra en el anlisis del fondo de la cuestin basndose en la arbitrariedad en la valoracin de la prueba efectuada por la Cmara, y la trascendencia de la cuestin tratada respecto de la economa nacional, por verse involucradas cuestiones directamente relacionadas con el comercio interno e internacional. De este modo, la Corte ha sentado su doctrina legal en la materia, la cual no ha sido modificada hasta la fecha ms all de los cambios de composicin experimentados en su seno. Por el contrario, y como veremos ms adelante, dicha doctrina ha sido ratificada recientemente. Del fallo Rodrguez se desprenden las siguientes definiciones: Cuando un empresario suministre a otro un producto determinado, desligndose expresamente de su ulterior procesamiento, elaboracin y distribucin, no corresponde la aplicacin del artculo 30 de la LCT. En los contratos de concesin, distribucin y franquicia, la actividad normal del fabricante o concedente

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excluye las etapas realizadas por el distribuidor o concesionario, por lo que no existe contratacin de servicios en los trminos del artculo 30 LCT. Las figuras delegativas previstas por el artculo 30 LCT son inherentes a la actividad real propia del establecimiento y no al objeto social. Para que nazca la solidaridad que establece el artculo 30 LCT es necesario que una empresa contrate o subcontrate servicios que complementen o completen su actividad normal. Debe existir una unidad tcnica de ejecucin entre la empresa y su contratista. Las gravsimas consecuencias que derivan en la extensin de la responsabilidad patrimonial a terceros ajenos, en principio, a la reclamacin sustancial que motiva la reclamacin en autos, requiere la comprobacin rigurosa de los presupuestos fcticos establecidos por el artculo 30 de la LCT. Si la cuestin a decidir reviste significativa importancia para el desarrollo del comercio interno e internacional, suscitando cuestin federal trascendente, cabe a la Corte resolver el fondo del asunto y decidir si un contrato de las caractersticas del que ocasiona la controversia se encuentra subsumido en la norma del artculo 30 LCT. Si bien los supuestos de contratacin que originan la revisin de la Corte son los de concesin, franquicia y distribucin, en el fallo se establecen normas generales de interpretacin para el artculo 30 de la ley, toda vez que se alude a servicios inherentes a la actividad normal y especfica del establecimiento, unidad tcnica de ejecucin entre la empresa y el contratista, comprobacin rigurosa de los presupuestos fcticos previstos, y preponderancia de la actividad real por sobre lo establecido respecto del objeto social de la sociedad que detente la titularidad de la empresa que contrata o subcontrata los servicios en cuestin. En igual sentido se ha pronunciado la Corte en otros casos: Sandoval c/ Compaa Embotelladora Agentina: La sola participacin de una empresa en un proceso comercial que se desarrolla en diversas fases complementarias no admite colegir que se haya configurado una hiptesis de prestacin por un tercero de una actividad normal y especfica del establecimiento, porque ello es extender desmesuradamente el mbito de aplicacin del artculo 30 LCT, de un modo que su texto no consiente. Luna c/ Agencia Martima Rigel y otros6: La proteccin de los derechos laborales no justifica que se pongan en tela de juicio otros derechos tambin garantizados constitucionalmente. Sobre tal base no procede una interpretacin tan lata del artculo 30 de la Ley de Contrato de Trabajo que extienda desmesuradamente su mbito de aplicacin por la cesin de tareas que no hacen a la actividad normal y especfica propia del establecimiento comercial explotado. Como as tambin, las directivas del artculo 30 de la Ley de Contrato de Trabajo no implican que todo empresario deba responder por las relaciones laborales que tengan todos aquellos otros empresarios con quie-

nes establece contratos que hacen a la cadena de comercializacin o produccin de los bienes o servicios que elabore. Y en lo que hace especficamente a la actividad petrolera, Bentez c/ Empresa Compaa Argentina de Petrleo S.A. y otra7: No se configura la situacin prevista en el artculo 30 de la LCT, si los actores trabajaron para una empresa que suministraba el servicio de transporte de agua y caeras a una petrolera, sin intervenir en las tareas de explotacin de petrleo que sta realizaba. Como se ha mencionado anteriormente, la Corte Suprema de la Nacin constituye el rgano al cual est reservada la potestad de interpretar los preceptos emanados de la Constitucin Nacional, y por ende de todas las normas legales derivadas de sta. Cabe acotar sin embargo que existen en el mbito de las distintas salas de la Cmara Nacional de Apelaciones del Trabajo posiciones encontradas al momento de evaluar la procedencia de la referida extensin de responsabilidad. Sin perjuicio de ello, el presidente de la Corte Suprema ha vuelto a sostener en un reciente fallo Fiorentino c/ Socialmed S.A.8 los principios de la doctrina legal establecida en Rodrguez, Luna, Sandoval y Bentez. As, pronunci su voto en el sentido de sostener que no es suficiente que los bienes o servicios sean necesarios o coadyuvantes para la actividad que se desempee; que la tutela al trabajador no es absoluta, ya que sta debe ser armonizada con otros bienes valores y principios como la propiedad, la seguridad jurdica y la libertad de ejercer una industria lcita; y agreg finalmente que no puede transformarse la excepcin en regla derivando responsabilidades automticas por la sola presencia de un contrato con terceros.

Deber de contralor y eventual retencin por crditos laborales y previsionales de contratistas (artculo 136 LCT)
Complementando el rgimen previsto por los artculos 29 y 30 LCT, la Ley de Contrato de Trabajo establece en su artculo 136: Sin perjuicio de lo dispuesto en los artculos 29 y 30 de esta ley, los trabajadores contratados por contratistas o intermediarios tendrn derecho a exigir al empleador principal solidario, para los cuales dichos contratistas o intermediarios presten servicios o ejecuten obras, que retengan, de lo que deben percibir stos, y les hagan pago del importe de lo adeudado en concepto de remuneraciones u otros derechos apreciables en dinero provenientes de la relacin laboral. El empleador principal solidario podr, asimismo, retener de lo que deben percibir los contratistas o intermediarios, los importes que stos adeudaren a los organismos de seguridad social con motivo de la relacin laboral con los trabajadores contratados por dichos contratistas o intermediarios, que deber depositar a la orden de los correspondientes organismos dentro de los quince (15) das de retenidos. La retencin proceder aunque los contratistas o intermediarios no adeudaren

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atribucin de responsabilidad consistente en la realizacin de maniobras fraudulentas y/o conduccin temeraria que hayan tenido por resultado una disminucin de las posibilidades del trabajador de hacer efectivos los crditos naciDe esta manera, la ley persigue el propsito de reforzar dos al amparo de la relacin de trabajo que lo une con el la garanta de los crditos laborales, dotando a la empresa usuaria de la facultad de retener y depositar por su cuenta grupo. Un dato a tener en cuenta es la denominacin utilizada los importes correspondientes a obligaciones de naturaleza por la ley en el artculo sub examine de conjunto econlaboral o previsional, generados en cabeza de los trabajamico permanente, la cual parece contrastar con el condores de empresas contratistas, descontando a estas lticepto de empresa del artculo 5 de la misma LCT, que mas el monto equivalente del total de los pagos a realizar por razn de la contratacin de las obras o servicios de alude a la organizacin instrumental de medios personaque se trate. les, materiales e inmateriales, ordenados bajo una direcAsimismo, esta potestad de la usuaria puede convertirse cin para el logro de fines econmicos o benficos. Sin en obligacin en el caso de que uno o varios trabajadores perjuicio de referirse el artculo 31 a un conjunto econde la contratista exija a la misma este procedimiento. mico, la norma debe interpretarse en forma armnica con Es necesario puntualizar que esta modalidad de retenel referido artculo 5 LCT, por lo que ha de entenderse cin no procede ante cualquier tipo de contratacin o sub- prevista la posibilidad de extensin de responsabilidad contratacin, sino por el contrario slo es viable en los entre empresas relacionadas o subordinadas que conforcasos taxativamente enumerados por el texto del artculo men un grupo empresario, aun no mediando finalidad 136, es decir los supuestos previstos en los artculos 29 y lucrativa, pero siempre y cuando se verifique la existencia 30 LCT, analizados con anterioridad. de maniobras fraudulentas o conduccin temeraria. a los trabajadores importe alguno por los conceptos indicados en el prrafo anterior.

Responsabilidad de los grupos econmicos

El artculo 31 de la Ley de Contrato de Trabajo se refiere a empresas subordinadas o relacionadas, y a la posibilidad de extensin de responsabilidad entre ellas por crditos laborales: Siempre que una o ms empresas, aunque tuviesen cada una de ellas personalidad jurdica propia, estuviesen bajo la direccin, control o administracin de otras, o de tal modo relacionadas que constituyan un conjunto econmico de carcter permanente, sern a los fines de las obligaciones contradas por cada una de ellas con sus trabajadores y con los organismos de seguridad social, solidariamente responsables, cuando hayan mediado maniobras fraudulentas o conduccin temeraria. En este artculo la ley contempla el caso de una relacin de empleo donde la empresa empleadora se encuentra subordinada o relacionada con otra u otras empresas de manera tal que pueda inferirse la existencia de un conjunto econmico de carcter permanente de acuerdo con la terminologa empleada por el propio texto de la LCT. En estos casos, cabe tener muy en cuenta el requisito adicional de carcter subjetivo que la ley exige para considerar una contratacin comprendida dentro del rgimen de responsabilidad solidaria, el cual consiste en haber mediado alegacin y prueba mediante maniobras fraudulentas o conduccin temeraria en el mbito del grupo empresario, que vayan en desmedro de la garanta de los crditos surgidos a favor del trabajador con motivo de la relacin laboral. Por lo expuesto, cabe remarcar que no se trata en la especie de un supuesto de imputacin de responsabilidad de corte objetivo, sino que por el contario, quien pretenda hacer valer la referida condena solidaria deber previamente alegar y probar la existencia del factor subjetivo de

Transferencia del contrato de trabajo

La Ley de Contrato de Trabajo prev en sus artculos 225 y siguientes todo lo referente a aquellos supuestos en los cuales un trabajador o grupo de trabajadores cambia de empleador por haber mediado cesin del personal, o bien la transferencia misma del establecimiento permanente o transitoria en que aqul desarrolla sus tareas. De este modo, determina la ley en su artculo 225 que: En caso de transferencia por cualquier ttulo del establecimiento, pasarn al sucesor o adquirente todas las obligaciones emergentes del contrato de trabajo que el transmitente tuviera con el trabajador al tiempo de la transferencia, aun aquellas que se originen con motivo de la misma. El contrato de trabajo, en tales casos, continuar con el sucesor o adquirente, y el trabajador conservar la antigedad adquirida con el transmitente y los derechos que de ella se deriven. La consecuencia jurdica de esta disposicin legal es la de hacer pesar en cabeza del sucesor o adquirente de un establecimiento productivo, los eventuales pasivos laborales originados en la etapa previa a la transmisin de ste en virtud de las relaciones de trabajo all establecidas con anterioridad al cambio de titularidad. Complementando el sistema establecido por la ley para estos casos, el artculo 228 LCT determina la responsabilidad solidaria del transmitente y adquirente por crditos de esta naturaleza: El transmitente y el adquirente de un establecimiento sern solidariamente responsables respecto de las obligaciones emergentes del contrato de trabajo existentes a la poca de la transmisin y que afectaren a aqul. Esta solidaridad operar ya sea que la transmisin se haya efectuado para surtir efectos en forma permanente o en forma transitoria.

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A los efectos previstos en esta norma se considerar adquirente a todo aquel que pasare a ser titular del establecimiento aun cuando lo fuese como arrendatario o como usufructuario o como tenedor a ttulo precario o por cualquier otro modo. La solidaridad, por su parte, tambin operar con relacin a las obligaciones emergentes del contrato de trabajo existente al tiempo de la restitucin del establecimiento cuando la transmisin no estuviere destinada a surtir efectos permanentes y fuese de aplicacin lo dispuesto en la ltima parte del artculo 227. La responsabilidad solidaria consagrada por este artculo ser tambin de aplicacin cuando el cambio de empleador fuese motivado por la transferencia de un contrato de locacin de obra, de explotacin u otro anlogo, cualquiera sea la naturaleza y el carcter de los mismos. Las disposiciones de la LCT respecto de este tipo de transferencias de establecimientos, colisionan en algn punto con lo establecido por el rgimen comercial de transferencia de fondos de comercio de la ley 11.867, el cual establece un procedimiento especfico que incluye la publicacin de edictos en forma previa a la transmisin, de manera de evitar la evasin de responsabilidades engendradas durante el perodo de titularidad de quien transmite la propiedad. Por otra parte, este procedimiento prev un perodo durante el cual aquellos que tengan crditos insatisfechos de cualquier tipo incluidos los laborales deben hacer denuncia de stos, pudiendo de este modo obstar a la realizacin de la transferencia del establecimiento, o pedir la retencin de los importes reclamados por el escribano que intervenga en la operacin. De esta manera, no slo se asegura la efectiva tutela de quienes revisten el carcter de acreedores del transmitente, impidiendo la transmisin en caso de no ser satisfechos los referidos crditos, sino que tambin se dota de un grado importante de certeza jurdica a quien adquiere en forma transitoria o permanente un establecimiento que ya ha sido explotado en el pasado, sobre cul es el verdadero balance entre los activos y pasivos de los que deber hacerse cargo. Sin perjuicio del rgimen de naturaleza comercial arriba descripto, y en virtud de lo normado por los artculos 225 y siguientes LCT, no podr contarse con una precisin absoluta respecto de los eventuales pasivos laborales, dado que no resulta imprescindible para los titulares de crditos laborales realizar la oposicin establecida por la ley 11.867. Con el objeto de obtener mayor grado de certeza respecto de la situacin real que se enfrentar al momento de hacerse cargo de una empresa en funcionamiento, suele ser prctica usual el realizar un anlisis pormenorizado de su contexto mediante la auditora de compra o due diligence.

Responsabilidad solidaria de directores de sociedades comerciales

El rgimen de sociedades comerciales ley 19.550 es la norma que rige en nuestro pas la existencia de este tipo de personas jurdicas, regulando su forma, requisitos de

constitucin, autoridades, mecanismos de gobierno, liquidacin y disolucin de las sociedades, y en general todo aquello referido a su constitucin, giro y extincin. Como recaudo especial para prevenir que por va de abuso del derecho pueda utilizarse la apariencia de una sociedad comercial con la nica finalidad de evadir responsabilidades limitando la garanta patrimonial por las deudas de determinado negocio al capital afectado a ella, es que la ley 19.550 establece en su artculo 54 lo siguiente: La actuacin de la sociedad que encubra la consecucin de fines extrasocietarios constituya un mero recurso para violar la ley, el orden pblico o la buena fe o para frustrar derechos de terceros, se imputar directamente a los socios o a los controlantes que la hicieron posible, quienes respondern solidaria e ilimitadamente por los perjuicios causados. De este modo, la ley busca evitar que una sociedad comercial se convierta en un mero vehculo que permita la elusin de responsabilidad patrimonial, aprovechando el rgimen de limitacin de sta establecido por el rgimen societario, mediante la sancin consistente en la desestimacin de su personalidad jurdica, o disgregard of legal entity. Pero nuevamente cabe hacer la aclaracin relativa a que no se est en presencia de una responsabilidad objetiva, ni procede automticamente la extensin de responsabilidad a los directivos de las sociedades por las deudas de stas. Por el contrario, y de acuerdo con lo preceptuado por el mismo artculo 54 LSC, deber haber mediado intencin fraudatoria manifestada en el encubrimiento de fines extrasocietarios, por lo cual es requisito ineludible que quien pretenda responsabilizar en forma ilimitada y solidaria a los socios o administradores de sociedades comerciales en el marco del artculo 54, alegue y pruebe la existencia de ese presupuesto subjetivo. Esta tlesis es la que se desprende de la doctrina legal de la Corte Suprema de Justicia de la Nacin, que en sendos pronunciamientos ha dicho: No ha quedado acreditado que estemos en presencia de una sociedad ficticia o fraudulenta, constituida en abuso del derecho y con el propsito de violar la ley, que, prevalindose de dicha personalidad, afecta el orden pblico laboral o evade normas legales. La personalidad diferenciada de la sociedad y sus socios y administradores constituye el eje sobre el que se asienta la normativa sobre sociedades annimas y que sta configura un rgimen especial porque aqullas constituyen una herramienta que el orden jurdico provee al comercio como uno de los relevantes motores de la economa9. Como tambin que: La sentencia apelada vulnera las garantas constitucionales relativas al derecho de propiedad y de defensa en juicio en tanto extiende al director de una sociedad annima la condena dictada contra la empresa por obligaciones laborales, subvirtiendo las reglas sobre la carga probatoria aplicables en la materia10. Cabe resaltar que de acuerdo con la interpretacin que se desprende de los considerandos transcriptos, la Corte

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Suprema determina un carcter eminentemente restrictivo para el anlisis de aquellos casos en los que se intenta extender la responsabilidad por obligaciones de empresas en forma ilimitada y solidaria a los administradores o socios de las sociedades que las administran. En apoyo de esta postura, la Corte en su actual composicin se ha pronunciado en igual sentido en un reciente fallo, Ventura, Guillermo Salvador c/ Organizacin de Remises Universal S.R.L. y otros11, en ocasin del cual ha vuelto a sostener los conceptos referidos al criterio restrictivo, vertidos en los fallos Palomeque y Carballo.

debe ejercerse sobre el cumplimiento de estas obligaciones por parte de los contratistas, y cules son las defensas a esgrimir en los casos de planteos judiciales o extrajudiciales enderezados a la extensin de responsabilidad, son herramientas que pueden conjurar, o al menos limitar, las consecuencias jurdicas y econmicas derivadas de este tipo de sanciones legales. .

Conclusin
Como hemos podido apreciar a lo largo del recorrido efectuado a travs de las diferentes figuras jurdicas que persiguen dotar de mayor proteccin a los crditos laborales mediante la extensin de la responsabilidad por estas obligaciones a terceros ajenos en principio a la relacin de trabajo, la regla del derecho civil los contratos no pueden perjudicar a terceros, sufre en este terreno varias excepciones. Es por esto que deben analizarse detenidamente las contrataciones realizadas dentro del giro normal de la actividad productiva, que puedan encuadrar dentro de los supuestos de extensin de responsabilidad solidaria contemplados por el ordenamiento jurdico vigente, teniendo en cuenta que entre la posicin asptica del derecho civil, y las posturas ms radicales sobre la extensin automtica, existe un gran cantidad de factores a tener en cuenta para limitar las posibilidades de progreso de los eventuales reclamos en este sentido. De este modo, un buen anlisis sobre cul es la modalidad adecuada de contratacin para cubrir las necesidades propias de la actividad y los ciclos productivos, cules son las formas que deben observarse para evitar las presunciones que no admiten prueba en contrario establecidas por el ordenamiento laboral, cul es el control adecuado que

1 Cmara Nacional de Apelaciones del Trabajo, sala VI. 7/3/2007. Rebrij, Romina A. c/ Banco Ro de la Plata y otro. 2 Cmara Nacional de Apelaciones del Trabajo, sala III. 30/11/2006. Monti, Fernando c/ HSBC New York Life Seguros de Vida Argentina S.A.. 3 Cmara Nacional de Apelaciones del Trabajo, sala X. 21/8/2003. Latorre, Rodolfo J. c/ Ente Cooperador Cmara del Comercio Automotor. 4 Corte Suprema de Justicia de la Nacin. 15/4/2003. Rodrguez Juan R. c/ Compaa Embotelladora Argentina S.A. y otro. 5 Corte Suprema de Justicia de la Nacin. 18/6/1995. Sandoval Daniel y otro c/ Compaa Embotelladora Argentina y otros. 6 Corte Suprema de Justicia de la Nacin. 2/7/2003. Luna Antonio R. c/ Agencia Martima Rigel S.A. y otros. 7 Corte Suprema de Justicia de la Nacin. 16/3/1999. Bentez Julio D. c/ Empresa Compaa Argentina de Petrleo S.A. y otra 8 Corte Suprema de Justicia de la Nacin. 29/5/2007. Fiorentino Roxana M. L. c/ Socialmed S.A. y otro 9 Corte Suprema de Justicia de la Nacin. 3/4/2003. Palomeque Aldo R. c/ Benemeth S.A y otro. 10 Corte Suprema de Justicia de la Nacin. 31/10/2002. Carballo Atiliano c/ Kanmar S.A. (en disolucin) y otro. 11 Corte Suprema de Justicia de la Nacin. 26/2/2008. "Ventura, Guillermo Salvador c/ Organizacin de Remises Universal S.R.L. y otros"

66 I Petrotecnia abril, 2008