PROCESSO JUDICIAL ELETRÔNICO: A Efetividade Dos Atos Do Processo Eletrônico À Luz Dos Princípios Constitucionais

PROCESSO JUDICIAL ELETRNICO: A efetividade dos atos do Processo Eletrnico luz dos princpios constitucionais
Shirley de Ftima Oliveira Faria Bacharel em Direito - Uni-BH Graduada em Cincias Econmicas - Newton de Paiva
Ana Sofia Rezende Sauma Professora orientadora do trabalho de concluso de curso Mestre em Filosofia do Direito UFMG Defensora Pblica de Minas Gerais Professora do Curso de Direito do Uni-BH
Resumo
O estudo proposto tem como tema o processo judicial eletrnico. O enfoque principal dado aos atos processuais eletrnicos que esto amparados pela Lei n 11.419/2006, que o introduziu no ordenamento jurdico brasileiro. Vrios so os questionamentos levantados desde a edio dessa lei com a sua aplicabilidade no processo e implicaes frente aos
Artigo originrio de trabalho de concluso de curso, aprovado pela banca examinadora em defesa pblica.
E-civitas Revista Cientfica do Departamento de Cincias Jurdicas, Polticas e Gerenciais do UNI-BH Belo Horizonte, vol. III, n. 1, jul-2010. ISSN: 1984-2716. Disponvel em: www.unibh.br/revistas/ecivitas/ e.mail de contato: ecivitas@unibh.br
princpios constitucionais, o que poderia ser entendido como uma flexibilizao desses princpios. Para que se efetive o processo eletrnico necessria a adoo de certificados digitais para a garantia de integridade, autenticidade e segurana, evitando-se assim as nulidades processuais. Observou-se que o problema da morosidade est na estrutura administrativa do poder Judicirio, no sendo, pois um problema de deficincia de leis. O processo civil brasileiro tem passado por reformas com o objetivo de conferir celeridade e efetividade prestao jurisdicional. Grande desafio se mostra na transio de um judicirio totalmente burocrtico para um judicirio digital, sendo essa uma medida de incluso socialdigital. Esse trabalho est centrado na anlise das legislaes pertinentes sobre o tema bem como nas implicaes geradas pela adoo desses atos eletrnicos no processo. O tema aborda o surgimento de questes relacionadas s citaes, notificaes, intimaes todas via eletrnica e a contagem dos prazos processuais. Palavras-chave: Processo eletrnico; Princpios constitucionais; Validade jurdica; Celeridade; Incluso digital.
ABSTRACT
The theme of the study purposed is the electronic judicial process. The main focus is given to the electronic procedural acts that are based on the Law 11.419/2006, which introduced them
in the Brazilian legal system. Some are the questions that emerged since the edition of this law. Theyre about its applicability in the process and its implications facing the constitutional principles, what could be comprehended as a flexibility of them. To put the electronic process into effect its necessary to adopt digital certificates to guarantee integrity, authenticity and security in order to avoid procedure nullities. It has been seen that the problem of the slowness of the judiciary is not in the law deficiencies, but in its administrative structure. The Brazilian civil process has passed by reformations to give celerity and effectiveness to the jurisdictional activity. A great challenge appears in the transition of a totally bureaucratic judiciary to a digital one, this, a mean of social and digital inclusion. The present work is focused in the pertinent laws analysis about the theme, and also in the implications generated by the adoption of these electronic acts in the process. The theme analyses the arising of questions in relation to electronic citation, notification and intimation and the time-limits count. Key-words: electronic process, constitutional principles, legal validity, celerity, digital inclusion.
1 INTRODUO
Estamos na era da tecnologia da informao, quase tudo que se faz hoje em dia digital: as fotos, as comunicaes pessoais e entre as empresas (grandes e pequenas), relacionamentos, amizades enfim, tudo diretamente ligado tecnologia digital. O papel vem sendo paulatinamente substitudo, primeiramente por disquete, CD, pen drive, armazenamento digital, sendo tudo isso uma tima soluo para a escassez natural dos recursos e otimizao de pessoal pelas empresas. Mas no o que acontece em nossos tribunais. Eles ainda continuam amontoados de processos, com srios problemas inclusive de espao para arquivos. Sem falar na forma arcaica e manual que ainda trabalham, com numerao de documentos, carimbos para certides, tudo que demanda muito tempo e pessoal para a realizao dessas tarefas rotineiras e burocrticas. O judicirio vem se mostrando deficiente na soluo dos conflitos, muitas vezes no cumprindo com o seu dever da boa e clere prestao jurisdicional, mostrando assim a urgncia em se adaptar nova fase social, a chamada era digital. O que se constata o quase emperramento da mquina judiciria, grande demanda de processos, nmero insuficiente de juzes e serventurios, poucos e defasados maquinrios, fatores mais que suficientes a comprometer a prestao jurisdicional, principalmente no que diz respeito razovel durao do processo e a efetividade da justia. Com o objetivo de solucionar essa srie de problemas que inviabilizam a boa
prestao jurisdicional chegando at a comprometer o exerccio cidadania, foi criada a Lei n 11.419 em 19.12.2006. A anlise dessa lei o objeto desse trabalho fazendo um parmetro entre as opinies de autores sobre atos processuais, comunicao desses atos assim como as providncias dos Tribunais para se adaptarem nova realidade, exemplo disso a criao do Dirio de Justia Eletrnico (DJe). Ser feita uma abordagem sobre o histrico da Lei n 11.419/96, citando algumas legislaes que surgiram ao longo do tempo e contriburam para o surgimento da Lei de Informatizao do Processo. Muito se critica o processo eletrnico, questionando-se a validade dos atos processuais e principalmente a segurana jurdica dos documentos e atos eletronicamente processados. Por isso, um captulo desse trabalho dedicado a uma singela explicao do complexo mundo informtico, no que diz respeito obteno de segurana nas informaes e documentos trocados eletronicamente. Ser apresentada a criptografia assimtrica como tcnica que proporciona segurana na utilizao da informtica nos processos judiciais. Tambm no poderia deixar de apresentar a infra-estrutura de chaves pblicas criada pela Medida Provisria (MP) n 2.200-2, a Infra-Estrutura de Chaves Pblicas Brasileira (ICPBrasil). A metodologia utilizada neste trabalho ser baseada no mtodo cientfico-descritivo. Atravs de anlises e estudos das legislaes aplicveis ao tema, principalmente a Lei n 11.419/2006 que trata especificamente sobre a informatizao do processo judicial, bem como doutrina e jurisprudncias que porventura tiverem, por se tratar de um assunto ainda novo. A inteno a partir da anlise da legislao pertinente, fazer um parmetro com a realidade judicial atual e os efeitos gerados pela aplicao do processo eletrnico, sem perder
de vistas os princpios constitucionais que regem a matria.
2 CONSIDERAES SOBRE A LEI N 11.419 DE 19.12.2006
2.1 Histrico
Para dar efetividade prestao jurisdicional, a Emenda Constitucional (EC) n 45 de 08.12.2004 acrescentou ao art. 5 o inciso LXXVIII vigorando com a seguinte redao: a todos, no mbito judicial e administrativo, so assegurados a razovel durao do processo e os meios que garantam a celeridade de sua tramitao. A legislao ordinria que era insuficiente veio a incrementar-se com a edio da Lei n 11.419/2006, objeto de anlise desse trabalho, que inaugurou oficialmente o processo eletrnico. Essa lei trouxe normas prprias alm de alterar alguns artigos do Cdigo de Processo Civil (CPC, arts. 38, 154, 169, 202, 221, 365, 399, 417, 457 e 556) para disciplinar os seus aspectos informticos. Para se falar em Processo Judicial Eletrnico importante salientar que essa idia no nasceu da noite para o dia. No Brasil j temos duas experincias no campo legislativo, uma delas relacionada especificamente ao uso do aparelho de transmisso, fac-smile, ou simplesmente fax; e a segunda j dentro do campo dos denominados meios eletrnicos, mas de aplicao especfica nos juizados especiais federais. Precedente importante de se citar a Lei n 9.800/99 que permite s partes a utilizao de sistema de transmisso de dados para a prtica de atos processuais, conforme preconiza o art.
2: a utilizao de sistema de transmisso de dados e imagens no prejudica o cumprimento dos prazos, devendo os originais serem entregues em juzo, necessariamente, at cinco dias da data de seu trmino. A principal crtica que se faz a essa lei que apenas criou uma ampliao dos prazos processuais, porque apesar de permitir a utilizao da Via Eletrnica para a protocolizao de Documentos processuais, exige a apresentao do original do documento.
[...] o objetivo da lei no era substituir um sistema arcaico por outro moderno, mas to-somente dilatar os prazos processuais. Da mesma forma, o legislador entendeu no obrigar os rgos judiciais a utilizar o fac-smile, o que colaborou ainda mais para que essa lei no tenha significado real avano na modernizao da mquina judiciria brasileira. (CALMON, 2007, p. 46).
J para Parentoni (2007) h uma justificativa para a cautela do legislador na obrigatria entrega dos documentos originais em papel, pois, na poca da edio da Lei n 9.800/99 no existia no pas regulamentao sobre como aferir a autenticidade e integridade de um documento eletrnico. Sobre a Lei n 9.800/99 essa iniciativa, apesar de bastante tmida, serviu para abrir espao a idias mais progressistas que conseguiram perceber a extenso dos benefcios que poderiam advir da utilizao da moderna tecnologia para a efetivao da justia (CLEMENTINO, 2007, p. 73). Nos juizados especiais federais, a utilizao dos meios eletrnicos para a prtica e a comunicao de atos processuais autorizada pelo 2 do art. 8 da Lei n 10.259, de 12 de julho de 2001, que instituiu tais juizados: 2 Os tribunais podero organizar servio de intimao das partes e de recepo de peties por meio eletrnico. Como pode ser observado, no existe a exigncia do atendimento ao requisito da ICP-Brasil, como no caso da Lei n 11.419/06. Isso quer dizer que o mencionado pargrafo autnomo, ou seja, norma especial para utilizao apenas no mbito dos juizados especiais federais, continuando a viger,
no obstante a nova Lei n 11.419, inclusive diante do disposto no 1 do seu primeiro artigo, assim como permanece em vigor o atual pargrafo nico do art. 154 do CPC (CALMON, 2007, p. 47). Diversos Tribunais ptrios j vm utilizando os novos recursos eletrnicos para tentar resolver seus graves problemas relativos ao grande nmero de demandas. Clementino (2007) cita alguns exemplos: em So Paulo e Mato Grosso do Sul (Tribunal Regional Federal - TRF 3 Regio) encontra-se em funcionamento o Juizado Virtual desde 2001. L as audincias so realizadas com gravao em arquivos de udio digitais e a sentena assinada digitalmente recebendo um cdigo que a autentica; as comunicaes dos atos processuais so realizadas mediante e-mails. Outra experincia do TRF 4 Regio que abrange os Estados do Paran, Rio Grande do Sul e Santa Catarina por intermdio da Resoluo 12 de 11.03.2004 que implantou e estabeleceu normas para o funcionamento do Processo Eletrnico nos Juizados Especiais Federais no seu mbito de atuao. Este sistema j est em funcionamento nos Juizados Especiais Federais de Blumenau (SC), Florianpolis (SC), Londrina (PR), e Rio Grande (RS). A tramitao dos documentos d-se por intermdio da internet, mediante a utilizao de senhas. Por meio da mencionada resoluo, somente ser permitido o ajuizamento de causas pelo sistema eletrnico. Cada usurio responsvel pela insero dos documentos no processo sendo a Autenticidade garantida pelo sistema de Criptografia. So disponibilizados computadores e acesso para aqueles que no possuem meios prprios. A parte que no estiver com advogado constitudo, os prprios funcionrios da Justia sero responsveis pela insero dos pedidos deduzidos pelo interessado.
O prprio STF j ingressou, s que de maneira mais tmida, na era Virtual. A Resoluo 287 de 14.04.2004 instituiu o e-STF, sistema que permite o uso de correio eletrnico para a prtica de Atos Processuais, no mbito daquela Corte de Justia, mediante a utilizao de um sistema de transmisso de dados e imagens, tipo
correio eletrnico, para a prtica de Atos Processuais, nos termos e condies previstos na Lei 9.800, de 26.05.1999 (CLEMENTINO, 2007, p. 77).
Em 2001, a Associao dos Juzes Federais (AJUFE) - apresentou uma sugesto de projeto de lei dispondo sobre a informatizao do Processo Judicial Comisso de Legislao Participativa da Cmara dos Deputados. Essa sugesto foi recebida em Plenrio em 04.12.2001, como projeto de Lei n 5.828/01. O projeto foi remetido em 20.06.2002 para o Senado Federal, entretanto sofreu alteraes at a sua converso na Lei n 11.419 de 19.12.2006 (com veto de alguns dispositivos). Essa lei dispe sobre o Processo Judicial eletrnico e altera alguns artigos do Cdigo de Processo Civil. De acordo com o art. 1 1 nota-se que a lei trata tambm do processo penal e trabalhista e no somente do processo civil:
Art. 1 O uso de meio eletrnico na tramitao de processos judiciais, comunicao de atos e transmisso de peas processuais ser admitido nos termos desta Lei. 1 Aplica-se o disposto nesta Lei, indistintamente, aos processos civil, penal e trabalhista, bem como aos juizados especiais, em qualquer grau de jurisdio.
O processo eletrnico no mbito dos juizados especiais j vem sendo adotado, mesmo antes da edio da referida lei. Calmon (2007) critica o motivo de se ter elaborado uma lei genrica sobre o tema da informatizao do processo judicial acompanhada de alteraes apenas no Cdigo de Processo Civil:
Essa diferena de tratamento por certo ser objeto de muita discusso jurisprudencial e doutrinria. Se o legislador entendeu que a nova lei no seria suficiente, a ponto de ter promovido alteraes diretamente no Cdigo de Processo Civil, evidente que alteraes tambm seriam necessrias nos demais ordenamentos processuais, no s no Cdigo de Processo Penal e na Consolidao das Leis do Trabalho, mas, igualmente, nas leis sobre os juizados especiais, nas leis eleitorais e no cdigo de processo penal militar. (CALMON, 2007, p. 49).
A Lei n 11.419 estruturada em 22 artigos, organizados em quatro captulos. O primeiro captulo trata Da informatizao do processo judicial, estabelece as regras bsicas para a criao de um sistema de comunicao eletrnica. O segundo captulo refere-se especificamente Da comunicao eletrnica dos atos processuais. O captulo trs trata Do processo eletrnico, prevendo-se o processo sem papel, com autos digitais. O captulo quatro, sob a denominao Disposies gerais e finais, trata, ainda, da informatizao do processo judicial, mas no art. 20 que se encontram as alteraes procedidas no Cdigo de Processo Civil (CALMON, 2007). A lei dispe que entrar em vigor noventa dias aps sua publicao. Considerando que foi publicada em 20 de dezembro de 2006, entrou em vigor no dia 20 de maro de 2007. Foram vetados o 4 do art. 11, o 3 do art. 13, o art. 17, o pargrafo nico do art. 154 do CPC (alterado pelo art. 20 do projeto de lei) e o art. 21.
2.2 Comunicao dos atos processuais
A comunicao dos atos processuais regulada pelo Captulo IV do Livro I do CPC e se procede mediante citao (art. 213) e intimao art. (234).
Conforme o art. 234 CPC, a intimao o ato pelo qual se d cincia a algum dos atos e termos do processo, para que faa, ou deixe de fazer alguma coisa. Os atos processuais so praticados pelos diversos sujeitos do processo: atos do juiz (atos judiciais); atos dos auxiliares da Justia; atos processuais das partes. Sobre os atos das partes dispe o art. 158 do CPC que esses [...] produzem imediatamente a constituio, a modificao ou a extino de direitos processuais. Trata-se de direitos processuais e esses podem repercutir no direito material quando ocorrer o fenmeno da precluso, pois segundo o art. 183 do CPC Decorrido o prazo, extingue-se, independentemente de declarao judicial, o direito de praticar o ato, ficando salvo, porm, parte provar que o no realizou por justa causa. Os atos processuais podem ser praticados oralmente (em audincia) ou mediante peties, papis ou documentos protocolizados para serem juntados aos autos. A Lei n 11.419/96 regulou a comunicao eletrnica dos atos processuais e de acordo com o seu art. 4 os tribunais podero criar Dirio da Justia eletrnico, disponibilizado em stio da rede mundial de computadores, para publicao de atos judiciais e administrativos prprios e dos rgos a eles subordinados, bem como comunicaes em geral. Dirio da Justia o rgo de imprensa onde se publica os atos do Poder Judicirio, essas publicaes no so encargo do prprio Judicirio, mas sim do Poder Executivo, que mantm e organiza o rgo de imprensa. A publicao um ato de suma importncia, pois tambm forma de se intimar as partes para conhecimento do andamento processual, dos atos que precisam ser realizados alm de ser o marco inicial para a contagem da maioria dos prazos processuais.
De acordo com o art. 4 supra mencionado, a lei determina que poder ser criado um dirio da Justia eletrnico pelos prprios Tribunais, alterando assim, alm da forma da publicao, tambm a responsabilidade por elas que anteriormente ficava a cargo do Poder Executivo. O Dirio de Justia Eletrnico no uma novidade para nossos Tribunais, pois muitos j o adotam, mas a partir da vigncia da Lei n 11.419/06, passa ser o instrumento oficial de veiculao dos atos processuais para fins de comunicao s partes, no processo eletrnico. Ao implementar o dirio eletrnico, o jornal impresso ser abolido, nos termos do Art. 4 2: A publicao eletrnica na forma deste artigo substitui qualquer outro meio e publicao oficial, para quaisquer efeitos legais, exceo dos casos que, por lei, exigem intimao ou vista pessoal. Sendo assim a lei do processo eletrnico disps sobre a extino do dirio da justia como rgo autnomo e impresso em papel. O DJe quebrou o monoplio da Imprensa oficial, pois cada Tribunal poder publicar atravs de seu prprio site todos os atos processuais, usando a certificao digital. No Tribunal de Justia de Minas Gerais (TJMG) o Dirio do Judicirio Eletrnico foi adotado a partir de 31.05.2008 e substituiu integralmente o jornal em papel o qual at ento era utilizado para publicao e circulao dos atos processuais. Foi institudo pela Lei Federal em anlise, em 19 de dezembro de 2006 e disciplinado pelo normativo-interno, do TJMG, da Portaria Conjunta n 119 de 2008.
Os documentos que compem o Dirio do Judicirio Eletrnico somente so publicados aps prvio armazenamento eletrnico, o que feito no equipamento
banco-de-dados central do Poder Judicirio. O armazenamento se d mediante emprego de recursos criptogrficos destinados cifragem e impedimento de alterao dos contedos, medida que assegura autenticidade, integridade, e validade jurdica publicao. Para esta finalidade, o TJMG emprega algoritmos de encriptao dos dados eletrnicos do Dirio, definidos e fixados em Certificado de Segurana da Informao Eletrnica, expedido por AC-Autoridade Certificadora integrada ICP-Brasil (Infra-Estrutura de Chaves Pblicas Brasileira), prevista no pargrafo nico do art. 154 do Cdigo de Processo Civil. Os dados de assinatura constam de cada documento publicado e os agentes administrativos incumbidos das assinaturas esto definidos na Portaria conjunta de instituio do Dirio. As publicaes do Dirio do Judiciro Eletrnico so dirias, observados os dias teis de funcionamento do Poder Judicirio. Esto vedadas, nos termos do ato normativo de sua instituio, sua comercializao, distribuio fsica, por terceiros no-integrados ao Poder Judicirio, e toda e qualquer alterao dos contedos publicados, cuja validez legal exige conferncia com a ntegra de cada publicao eletrnica, feita no portal/Internet do Tribunal. (MINAS GERAIS. Tribunal de Justia, 2008a).
Em Minas Gerais o Dirio Eletrnico foi criado em 30 de maio de 2008 e circulou juntamente com o jornal da Imprensa Oficial por 90 dias, at a data de 31 de agosto de 2008, nesse perodo as duas publicaes foram disponibilizadas simultaneamente. Esse prazo foi importante para solucionar possveis problemas do DJe que por ventura surgissem. Aps 31 de agosto, as edies passaram a ser veiculadas apenas na modalidade eletrnica. Para a contagem do prazo nesse perodo em que houve a publicao impressa e a eletrnica, de acordo com a Portaria-Conjunta n 119/2008 do TJMG, prevaleceram os dados estipulados na verso impressa. De acordo com o art. 4, 3 e 4 da Lei n 11.419/96: Considera-se como data da publicao o primeiro dia til seguinte ao da disponibilizao da informao no Dirio da Justia eletrnico. Os prazos processuais tero incio no primeiro dia til que seguir ao considerado como data da publicao. O TJMG publicou em seu stio orientaes a respeito da contagem dos prazos
ficando a partir de 31 de agosto de 2008, da seguinte forma:
A data impressa no Dirio Judicirio Eletrnico corresponder ao dia em que o DJe for inserido no Portal TJMG. O primeiro dia til aps a data em que se disponibilizar o DJe ser considerado como sendo a data da publicao. Os prazos processuais para a Primeira e Segunda Instncias comearo a valer no primeiro dia til seguinte quele considerado como data da publicao. Concluindo, para a contagem dos prazos legais, deve-se considerar, at o dia 31 de agosto, a verso impressa do jornal do Dirio. A partir de 31 de agosto de 2008, deve ser observada, exclusivamente, a verso eletrnica do Dirio do Judicirio. Data do envio pela Secretaria SEGUNDA TERA QUARTA QUINTA SEXTA Disponvel no Portal do TJ, depois das 19h TERA QUARTA QUINTA SEXTA SEGUNDA Considerado como data da publicao QUARTA QUINTA SEXTA SEGUNDA TERA Dia do incio da contagem do prazo QUINTA SEXTA SEGUNDA TERA QUARTA
[Outro ponto salientado pelo TJMG em seu sitio ] a diferena entre a data da edio e a data impressa no Dirio Judicirio eletrnico, que corresponde ao dia em que se insere o peridico no Portal TJMG. A data de publicao a do primeiro dia til subseqente data de edio do Dirio Judicirio eletrnico. (MINAS GERAIS. Tribunal de Justia, s.d.).
O TJMG mostrou-se cauteloso ao disponibilizar os dois sistemas, publicao em papel e publicao pela internet, pois como salientou Calmon (2007, p. 81) a lei exige somente o anncio prvio da nova mdia que ser implantada, o que vale dizer que no dia em que entrar no ar o dirio eletrnico o dirio de papel deixar de existir. Conforme verificado no art. 4 5 da Lei n 11.419: A criao do dirio da justia eletrnico dever ser acompanhada de ampla divulgao, e o ato administrativo correspondente ser publicado durante 30 (trinta) dias no dirio oficial em uso. Como observado, a lei no exigiu que se veiculassem os dois jornais simultaneamente por determinado perodo, como ocorrido em Minas.
O DJe ter assinatura digital do Presidente do TJMG, validada pela autoridade certificadora ICP-Brasil (infra-estrutura de Chaves Pblicas Brasileiras). O procedimento garante a origem do documento, sua integridade e o sigilo da transmisso dos arquivos. Segundo dados da Assessoria de Comunicao Institucional do TJMG, o DJe representa uma economia mensal de R$45 mil com as 1.164 assinaturas do Minas Gerais. Com a reduo do uso do papel a economia tambm reflete nas preocupaes com o meio ambiente, pois se diminui o impacto ambiental de produo e gerao de lixo. Ainda segundo dados da Assessoria de Comunicao Institucional do TJMG, a extino do jornal impresso representa economia de 6,6 milhes de pginas que deixaro de ser impressas por ms. Nesse ponto, passamos a falar sobre as formas de intimaes que a partir da Lei n 11. 419/06 sero feita atravs do Dirio Oficial eletrnico.
Art. 5. As intimaes sero feitas por meio eletrnico em portal prprio aos que se cadastrarem na forma do art. 2 desta Lei, dispensando a publicao no rgo oficial, inclusive eletrnico. 1. Considerar-se- realizada a intimao no dia em que o intimando efetivar a consulta eletrnica ao teor da intimao, certificando-se nos autos a sua realizao. 2. Na hiptese do 1 deste artigo, nos casos em que a consulta se d em dia no til, a intimao ser considerada como realizada no primeiro dia til seguinte. 3. A consulta referida no 2 dever ser feita em at 10 dias corridos contados da data do envio da intimao, sob pena de considerar-se a intimao automaticamente realizada na data do trmino desse prazo. 4. Em carter informativo, poder ser efetivada remessa de correspondncia eletrnica comunicando o envido da intimao e a abertura automtica do prazo processual, nos termos do 3, aos que manifestarem interesse por esse servio.
A lei fala sobre portal prprio e Alvim e Cabral Jnior lecionam que:
O portal prprio um stio privado que os internautas criam para divulgao e
recepo de informaes, pelo que, se, ao se cadastrar ou se credenciar, fornecer o interessado esse endereo eletrnico, a intimao ser feita por seu intermdio, dispensando qualquer outro modo de divulgao, inclusive pela publicao no rgo oficial ou Dirio da Justia eletrnico. (ALVIM; CABRAL JNIOR, 2007, p. 33).
Nesse caso, a intimao depender do acesso internet, ou seja, no dia em que o intimando efetivar a consulta eletrnica, e essa consulta dever ser feita em at 10 dias corridos contados do envio da intimao, sob pena de considerar-se a intimao automaticamente realizada ao final desse prazo (ALVIM; CABRAL JNIOR, 2007, p. 33) Ento, quem se cadastrar no Poder Judicirio, para fins de intimaes por meio eletrnico, dever acessar o seu portal de dez em dez dias, pois qualquer intimao enviada ser considerada efetivada ao fim desse prazo. O que muda no DJe, e que facilitar enormemente a vida do advogado que no precisar ler todas as sees de todos os juzos para encontrar publicaes em seu nome, como era feito pelo Dirio de Justia Impresso. No caso do portal, o simples acesso identificado j proporcionar o conhecimento de todas as intimaes dirigidas a ele, explica Calmon (2007). Ponto relevante diz respeito intimao pessoal da parte, se esta no est devidamente cadastrada, a intimao ocorrer na pessoa de seu advogado, ainda que o advogado acesse o sistema e tome conhecimento da intimao esta no foi pessoal, quer dizer na pessoa do autor ou ru. certo que o art. 4 da lei trata das intimaes realizadas por meio da imprensa em mdia eletrnica. E essa intimao no entendimento de Almeida Filho no pode ser considerada pessoal.
Nos termos do art. 5, com a emenda substitutiva apresentada a partir do momento em que a parte aderir o termo constante nos stios dos Tribunais, a simples entrada certificar a prtica do ato processual e, com isso, considerando-se a intimao pessoal fictcia. A fico jurdica criada pela norma prejudicial, porque em muitos casos necessria a intimao pessoal da parte. Ao que nos parece a norma foi redigida para Tribunais e advogados, esquecendo-se das partes que, apesar de seus patronos aderirem ao meio eletrnico, no estaro obrigadas a tal. (ALMEIDA FILHO, 2007, p. 235).
Existem atos que exigem a intimao pessoal da parte e no a de seu advogado, como o impulso do processo sob pena de extino, o que antecipa uma audincia, entre outros. Nada impede, no entanto que os atos de citao e os de intimao pessoais sejam realizados por carta com aviso de recebimento, ou mesmo por oficial de justia sendo posteriormente certificados nos autos, o que ser objeto de anlise posterior. Pontuam Alvim e Cabral Jnior (2007, p. 31) que:
Se a lei exigir a intimao ou vista pessoal, no poder ser feita por meio do Dirio da Justia eletrnico, mas a lei no esclarece qual a forma de divulgao ser usada nessas hipteses, sugerindo que, nesses casos, a intimao se faa por mandado, por meio de oficial de justia.
Mencionado autor cita a Justia do Trabalho onde as intimaes e a vista pessoal so feitas atravs de carta registrada com aviso de recebimento, podendo ser feito assim tambm no caso de processo eletrnico que no comprometeria o direito de defesa nem mesmo o devido processo legal. Pelo que nos mostra o art. 5 da lei o prazo no comea a contar do dia de sua publicao, dez dias a mais so concedidos em todos os casos, pois conta-se o prazo
processual a partir do dia que for consultado o portal. Isso no tira a celeridade do processo eletrnico, pois, atualmente demora-se muito mais para que uma deciso judicial seja efetivamente publicada. Muito se questiona sobre as possveis falhas no sistema, pois mesmo havendo o envio de informao em carter meramente informativo, poder ocorrer erro no sistema e, com isso, no ser possvel a intimao eletrnica. Caso esteja indisponvel a consulta no DJe at s 11 (onze) horas dos dias teis, de acordo com a Portaria Conjunta n 123/2008 do TJMG, haver na mesma data da impossibilidade de acesso, a publicao de aviso no portal do Tribunal de Justia na internet www.tjmg.gov.br - informando o ocorrido, para fins de contagem de prazo (artigo 4, Portaria conjunta n 119/2008). No caso de impossibilidade de acesso os atos sero disponibilizados na edio do Dirio eletrnico do dia til seguinte. Existe um questionamento por parte de alguns doutrinadores, entre eles Almeida Filho (2007) referente comunicao dos atos processuais feitas nos stios dos Tribunais, essa comunicao considerada meramente informativa, como admitida pela jurisprudncia do Superior Tribunal de Justia (STJ). Atualmente a jurisprudncia pacfica do STJ no sentido de no considerar justa causa para relevar o prazo a publicao nos stios dos Tribunais, conforme deciso abaixo:
PROCESSUAL CIVIL - RECURSO ESPECIAL - PRAZO - SISTEMA DE INFORMAES PROCESSUAIS PRESTADAS VIA INTERNET - JUNTADA AOS AUTOS DO MANDADO DE CITAO CUMPRIDO. 1 - Consoante salientado pelo v. acrdo recorrido, o art. 241 do CPC afirma que o termo inicial do prazo para resposta comea no dia da juntada aos autos do mandado
de citao devidamente cumprido, e no do dia em que a informao posta no sistema de informaes via internet. No presente caso, a juntada da carta precatria de citao se deu em 15/03/2001, tendo sido lanada esta informao no sistema de acompanhamento processual em 19/03/2001. 2 - De outro lado, esta Egrgia Corte Superior tem firmado entendimento no sentido de que as informaes prestadas por stios eletrnicos tm natureza meramente informativa, no sendo dotadas de carter oficial, amparado por Lei. 3 - Entretanto, vista sobre o prisma da excepcionalidade, a questo aqui em debate releva dvidas quanto s considerveis diferenas de clculos apresentadas pelas partes, alm de informao de que o recorrido j teria recebido a indenizao pleiteada. Ademais, o fato de o Banco Central no possui sede na cidade onde foi proposta a execuo, valendo-se, ento de informaes processuais via eletrnica da Justia, nos leva a aceitar que o recorrido pode ter sido induzido a equvoco quanto ao trmino do prazo legal. 4 - Recurso conhecido e provido para afastar a intempestividade dos embargos execuo interpostos, evitando-se eventual leso ao patrimnio pblico. (BRASIL. Superior Tribunal de Justia, 2005, p. 385).
A crtica que se faz no sentido de se admitir como relevante as informaes prestadas nos stios dos Tribunais nas pginas da internet, ou o processo eletrnico estar fadado a ser apenas um sonho. A questo da intimao atravs de portal dos Tribunais, as informaes prestadas nos stios, incluindo juntada de mandados devero passar a ser consideradas justa causa para a perda do prazo. Exemplo disso o que acontece com a juntada de um mandado judicial, o advogado necessita, diariamente, ir ao Frum requisitar ao escrevente o feito e verificar se j ocorreu tal juntada.
2.3 Atos e prazos processuais
A citao um dos atos mais importantes do processo, se no o mais importante, pois ela responsvel pela formao completa da relao jurdico-processual, sem citao no se forma a relao triangular completa: autor, juiz (Estado) e ru, como observa Almeida Filho (2007). Com relao citao o Cdigo de Processo Civil nos traz:
Art. 213: Citao o ato pelo qual se chama a juzo o ru ou o interessado a fim de se defender. Art. 215: Far-se- a citao pessoalmente ao ru, ao seu representante legal ou ao procurador legalmente autorizado. 1 Estando o ru ausente, a citao far-se- na pessoa de seu mandatrio, administrador, feitou ou gerente, quando a ao se originar de atos por eles praticados. 2 O locador que se ausentar do Brasil sem cientificar o locatrio de que deixou na localidade, onde estiver situado o imvel, procurador com poderes para receber citao, ser citado na pessoa do administrador do imvel encarregado do recebimento dos alugueis.
A citao na justia do trabalho leva a nomenclatura de notificao, ato pelo qual o ru chamado ao processo, a questo sobre a citao pessoal nessa justia no esbarra em grandes problemas tendo em vista a presuno de recebimento da notificao. Segundo a Consolidao das Leis do Trabalho (CLT):
Art. 841: Recebida e protocolada a reclamao, o escrivo ou secretrio, dentro de 48 (quarenta e oito) horas, remeter a segunda via da petio, ou do termos, ao reclamado, notificando-o ao mesmo tempo, para comparecer audincia do julgamento, que ser a primeira desimpedida, depois de 5 (cinco) dias. 1 A notificao ser feita em registro postal com franquia. Se o reclamado criar
embaraos a seu recebimento ou no for encontrado, far-se- a notificao por edital, inserto no jornal oficial ou no que publicar o expediente forense, ou, na falta, afixado na sede da junta ou Juzo. 2 O reclamante ser notificado no ato da apresentao da reclamao ou na forma do pargrafo anterior.
J o art. 351 do Cdigo de Processo Penal (CPP) dispe que: A citao inicial farse- por mandado, quando o ru estiver em territrio sujeito jurisdio do juiz que a houver ordenado. Voltando disciplina da Lei n 11.419 o Art. 6 dispe sobre a citao: observadas as formas e as cautelas do art. 5 desta Lei, as citaes, inclusive da Fazenda Pblica, excetuadas as dos Direitos Processuais Criminal e Infracional, podero ser feitas por meio eletrnico, desde que a ntegra dos autos seja acessvel ao citando. Observa-se que em matria penal a regra foi excluda, e tambm a citao por meio eletrnico poder assim proceder, no se tratando pois de norma de direito cogente. Nota-se ainda que o 1 do art. 1 determina que a lei do processo eletrnico seja aplicada ao processo civil, penal e trabalhista, porm o art. 6 excetua o processo criminal e infracional. Com relao a essa terminologia utilizada (processo criminal e infracional) a doutrina vem tecendo crticas, pois temos sim processo penal, termo que seria o mais adequado como declara Calmon:
[...] ao tratar de processo criminal, por certo a lei se refere a processo penal, expresso mais adequada [...] O processo infracional, no entanto, aparece pela nica vez na Lei n 11.419, nesse art. 6. A lei, por certo, refere-se apurao de ato infracional atribudo a adolescente, conforme dispe o ECA - Estatuto da Criana e adolescente, Lei n 8.069, de 13 de julho de 1990. (CALMON, 2007, p. 93).
No mesmo sentido, outra critica terminologia que no existe no Brasil um

Direito Processual Criminal e muito menos, um Direito Processual Infracional, pois o que temos um Direito Processual Penal, compreendendo os crimes e as contravenes (ALVIM; CABRAL JNIOR, 2007, p. 36). A citao por meio eletrnico ocorreria por e-mail. Almeida Filho (2007) descreve alguns problemas na citao eletrnica: no h como garantir o recebimento da citao por meio eletrnico; informao ao juzo de endereo eletrnico fraudulento ou mesmo a simples mudana de endereo eletrnico. Contudo, para que seja possvel essa forma de citao necessrio um cadastro prvio do citando. Ainda sobre a citao Calmon explica:
Duas, ento, so as disposies iniciais do art. 6: a citao tambm poder ser efetivada por meio eletrnico, mas indispensvel que o citando, seu representante legal ou seu procurador especificamente habilitado seja previamente credenciado no tribunal, sendo usurio do sistema eletrnico de comunicaes. (CALMON, 2007, p. 92).
A nica condio que a lei estabelece para que ocorra a citao eletrnica que a ntegra dos autos seja acessvel ao citando, diferentemente da citao pessoal do processo civil, onde somente a cpia da inicial deve ser apresentada ao ru no momento da citao. Temos as modalidades de citao: pessoal ou ficta. A citao, no processo civil pode ser feita por mandado atravs do Oficial de Justia, por carta precatria, por carta rogatria ou carta de ordem. Essas so as modalidades de citao pessoal. Tambm o CPC prev a citao ficta que pode ser realizada por edital ou por hora certa. Na seara do Processo Penal, o legislador no previu citao ficta, pois poderia acabar por restringir direitos e garantias constitucionais dos cidados principalmente porque o
processo penal lida com direitos e interesses indisponveis. Existem doutrinadores que consideram a citao por e-mail uma forma de citao ficta, Azevedo (2006) em seu texto Citao por e-mail no processo penal, descreve:
Ciente de que a citao-edital uma presuno legal e que representa, a rigor, uma flexibilizao um tanto quanto perigosa do direito do ru de ser comunicado sobre os fatos que lhe esto sendo imputados em juzo, o que acaba por relativizar, de certa forma, o princpio constitucional da ampla defesa (CR, artigo 5, LV), pensamos ser vivel a proposta que sustenta outra forma de citao ficta, qual seja a citao por email.
interessante que se faa uma anlise conjunta do art. 6 supracitado o qual tratou somente da citao, com o art. 9: No processo eletrnico, todas as citaes intimaes e notificao, inclusive da fazenda Pblica, sero feitas por meio eletrnico, na forma desta lei. No art. 6 h uma vedao da citao eletrnica no processo penal e ao procedimento para apurao de ato infracional, ao contrrio o art. 9 que deixa claro todas as citaes [...], concluindo-se assim a citao em todos os tipos de processos, pois a citao ocorre apenas uma vez por processo (CALMON, 2007). Caso a citao, intimao ou a notificao ocorrer por meio de mandado cumprido pelo oficial de justia, carta com aviso de recebimento, carta precatria, ou outra via que no seja a eletrnica, esse documento ser digitalizado e certificado evitando-se assim que se gere nulidades. Ocorrendo a citao nos termos das legislaes especficas, nada impede que haja uma digitalizao com autenticao eletrnica e a certificao nos autos de sua juntada. Neste primeiro momento, o que mais de seguro se pode pensar (ALMEIDA FILHO, 2007, p. 246). O 2 do art. 9 dita que
quando por motivo tcnico, for invivel o uso do meio eletrnico para a realizao de citao, intimao ou notificao, esses atos processuais podero ser praticados segundo as regras ordinrias, digitalizando-se o documento fsico, que dever ser posteriormente destrudo.
importante esclarecer o conceito de documento, fsico e digital. Santos1 (apud CLEMENTINO 2007, p. 91) afirma que a palavra documento vem do latim documentum, do verbo doceo, que significa ensinar, mostrar, indicar. Ou seja, significa uma coisa que tem em si a virtude de fazer conhecer outra coisa. Acrescenta ainda que um documento pode ser representativo de idias ou fatos. Para Greco Filho2 (apud CLEMENTINO, 2007, p. 91) o documento liga-se idia de papel escrito. Contudo, no apenas os papis escritos so documentos. Documento todo objeto do qual se extraem fatos em virtude da existncia de smbolos, ou sinais grficos, mecnicos, eletromagnticos etc.. Clementino (2007, p. 15) define documento como representao grfica lanada em meio fsico por meio da qual se fornece uma informao ou se pode comprovar um fato ou ato. O documento eletrnico definido como toda representao virtual que fornece informao ou prova, elaborado mediante o uso de computador, materializado pelo registro magntico ou similar. Em informtica o termo arquivo tem o mesmo valor. Da mesma forma dos documentos fsicos, o documento eletrnico pode ser um texto escrito, um desenho, uma fotografia digitalizada, sons, vdeos, tudo que puder representar um
SANTOS, Moacyr Amaral. Primeiras linhas de direito processual civil. 17. ed. So Paulo: Saraiva, 1994. v. 1, p. 386-387. GRECO FILHO, Vicente. Direito processual civil brasileiro. 11. ed. So Paulo: Saraiva, 1996. v. 2, p. 224.
fato e que esteja armazenado em um arquivo digital, esclarece Marcacini3 (apud ALVIM; CABRAL JNIOR, 2007, p. 43). Voltando anlise da norma que supe que estando em curso o processo eletrnico, caso seja impossvel a citao, intimao ou notificao por meio eletrnico, esses atos sero praticados de acordo com as regras empregadas para prtica de atos processuais no eletrnicos, que a norma chama de regras ordinrias, ou seja, pela regra comum. Nos termos do art. 172 do CPC, os atos processuais realizar-se-o em dias teis, das 6 (seis) s 20 (vinte) horas. Segundo o pargrafo nico do art. 3 da Lei n 11.419, no processo eletrnico os prazos sero praticados at as 24 horas do seu ltimo dia: quando a petio eletrnica enviada para atender prazo processual, sero consideradas tempestivas as transmitidas at as 24 (vinte e quatro) horas do seu ltimo dia. O prof. Humberto Theodoro Jnior4 (apud ALMEIDA FILHO, 2007, p. 215) nos traz uma observao importante quanto ao prazo referido no art. 172 CPC:
O horrio til para protocolar peties no o genrico do caput do art. 172, onde se prev a eventualidade de atos processuais at as 20 horas. Quando o recurso ou outro ato depender de protocolo, o que fixa o momento final de sua possibilidade o trmino do expediente assinalado pela lei de organizao judiciria.
A redao do pargrafo nico no traz uma eventualidade, mas a possibilidade de se praticar o ato processual at as 24 horas. Nesse sentido o processo Eletrnico estaria ferindo princpios da igualdade e isonomia, seria uma violao literal do art. 5 da Constituio, no
3
MARCACINI, Augusto Tavares Rosa. O documento eletrnico como meio de prova. Net, Revista Eletrnica InfoDireito. Disponvel em: HTTP://www.infodireito.com.br, apud Monteiro, Danielle Braga.Op.cit.,p.50. THEODORO JNIOR, Humberto. Curso de direito processual civil. 38. ed. Rio de Janeiro: Forense, 2002. v. I.
entender de Almeida Filho (2007). Opinio contrria tem Calmon (2007, p. 74): A Lei n 11.419 no altera o sistema dos prazos processuais, mas em diversos dispositivos adapta esses prazos ao uso dos meios eletrnicos, tudo para evitar que problemas tcnicos no prejudiquem os interessados. O computador tem expediente ininterrupto, a lei no est promovendo alterao do horrio expediente, apenas est uniformizando o horrio para as comunicaes por meio eletrnico. Essa inovao benfica s partes, devendo as regras de organizao judiciria facilitarem o pagamento de custas e o cumprimento de outras formalidade, do contrrio, quando necessrias tais providncias, de nada adiantar estender o prazo at as 24 horas somente para o envio de peties, na opinio do mencionado autor. Outro argumento de Calmon (2007), para defender o respeito ao princpio da isonomia pelo processo eletrnico est expresso no caput do art. 5 da lei pois nivela todos por cima, os jurisdicionados de maneira geral tero direito intimao pessoal e tero vista da ntegra dos autos a todo momento. Estando os autos sempre disponveis as pessoas tero contato permanente e integral com seu contedo, bastando para tal acessar um computador. Com relao aos juizados especiais, por fora do art. 24, X da Constituio da Repblica de 1988 (CR/88), compete Unio, aos Estados e ao Distrito Federal legislar concorrentemente sobre: [...] criao, funcionamento e processo do juizado de pequenas causas. E o 1 do mencionado artigo no mbito da legislao concorrente, a competncia da Unio limitar-se-, a estabelecer normas gerais. A observao de Almeida Filho (2007), que a lei do Processo Eletrnico no poderia ser taxativa quando dita o prazo at as 24 horas do ltimo dia do prazo. Essa matria diz respeito lei de organizao judiciria dos Estados, a competncia legislativa dos Tribunais de Justia, nos termos do art. 125, 1 da CR/88: Os Estados organizaro sua
Justia, observados os princpios estabelecidos nesta Constituio. 1: A competncia dos tribunais ser definida na Constituio do Estado, sendo a lei de organizao judiciria de iniciativa do Tribunal de Justia. Os atos processuais efetivados no processo eletrnico sero atos processuais eletrnicos e por fora do art. 5 da lei, a intimao sendo um ato processual, ainda que de forma virtual, ser considerada pessoal, explica Almeida Filho (2007). Art. 5: As intimaes sero feitas por meio eletrnico em portal prprio aos que se cadastrarem na forma do art. 2 desta lei, dispensando-se a publicao no rgo oficial, inclusive eletrnico. A intimao pessoal prevista pelo art. 5 representa um novo mtodo, uma nova mentalidade, agilizando a tramitao dos processos judiciais e conferindo maior segurana aos advogados e jurisdicionados, explica Calmon (2007, p. 82). Essa intimao pessoal somente para aquelas pessoas que se cadastraram na forma do art. 2:
O envio de peties, de recursos e a prtica de atos processuais em geral por meio eletrnico sero admitidos mediante uso de assinatura eletrnica, na forma do art. 1 desta Lei, sendo obrigatrio o credenciamento prvio no Poder Judicirio, conforme disciplinado pelos rgos respectivos.
O advogado que pretender peticionar de forma eletrnica, dever se cadastrar. Ao acessar o portal, com sua identificao, o advogado tomar conhecimento imediato de todas as publicaes relacionadas aos processos em que seu nome figure como advogado. Sendo cadastrado, o advogado estar sujeito a intimaes por meio eletrnico devendo ficar atento, consultando todos os dias o portal dos Tribunais certificando-se assim a fluncia de algum prazo. O simples acesso do advogado ao portal do tribunal j considerado como consulta eletrnica de que trata o 1 do art. 5. No caso de processo eletrnico o prprio sistema
certifica o exato momento em que o advogado foi intimado. A fazenda Pblica possui a prerrogativa da intimao pessoal, andou bem a lei quando no 6 disps que: As intimaes feitas na forma deste artigo, inclusive da Fazenda Pblica, sero consideradas pessoais para todos os efeitos legais. No deixou dvida que a intimao pessoal ser procedida mediante o envio do ato judicial ao portal do tribunal na internet, que ter que ser acessado constantemente por todos, no mnimo uma vez a cada dez dias, explica Calmon (2007, p. 91). Existem casos em que os autos que esto com vista pessoal devam ser encaminhados ao seu destinatrio, como por exemplo vista ao Ministrio Pblico por 05 dias. Nesse caso, a simples intimao no basta, mas quando os autos forem totalmente eletrnicos, a vista pessoal se proceder de forma eletrnica, pois a parte ter conhecimento da ntegra dos autos (CALMON, 2007).
2.4 Cartas por meio eletrnico
As cartas so utilizadas para a comunicao de atos processuais, podendo essa comunicao ser entre autoridades judicirias em todo territrio nacional distintos ou no de sua jurisdio (cartas precatrias), fora do Brasil (cartas rogatrias) ou quando na mesma jurisdio mas por autoridade hierarquicamente superior, a chamada carta de ordem. Para elucidar esses conceitos sobre a comunicao dos atos processuais por meio de cartas: precatria, rogatria ou de ordem, De Plcido e Silva (2008, p. 261-263) nos traz que: Por carta de ordem entende-se a requisitria feita por um juiz de categoria superior a outro
de categoria inferior, para que pratique ato, em seu juzo, que do interesse do juzo ordenante, pois que se ir integrar em processo sob sua direo. J a Carta precatria assim se diz do mandado extrado em um juzo, requisitando ato que deva ser cumprido em juzo diferente daquele em que o ato vai servir, em virtude de demanda ou execuo processada perante o juzo deprecante. Ainda com relao carta precatria o Mestre mineiro Humberto Theodoro Jnior (apud ALMEIDA FILHO, 2007, p. 247) discorre sobre as cartas e traz como fundamento o limite territorial dos juzes:
mas a autoridade do juiz, pelas regras de competncia, se restringe aos limites de sua circunscrio territorial. Assim, quando o ato tiver de ser praticado em territrio de outra comarca, o juiz da causa no poder orden-lo diretamente aos serventurios do juzo; ter, ento, de requisit-lo por carta autoridade judiciria competente (art. 200).
Por Carta rogatria entende-se a precatria que expedida para a requisio de atos que devam ser praticados em territrio estrangeiro [...] enviado ao seu destino por via diplomtica, e, antes que se cumpra, deve receber o exequatur do poder judicirio competente. O Art. 7 da Lei n 11.419/06 trata da comunicao dos atos processuais pelos meios eletrnicos: as cartas precatrias, rogatrias, de ordem e, de um modo geral, todas as comunicaes oficiais que transitem entre rgos do Poder Judicirio, bem como entre os deste e os dos demais Poderes, sero feitas preferentemente por meio eletrnico. Como visto esse artigo trata tambm da transmisso de dados que pode ocorrer atravs da videoconferncia. Importante fazer referncia quanto possibilidade de oitiva de testemunha presa, atravs da videoconferncia. Segundo Almeida Filho (2007, p. 249) aps amplos debates havidos no I Congresso Internacional de Direito Eletrnico e com a assinao da Carta de
Petrpolis fomos convencidos de que a prtica no se apresenta salutar, por questes tcnicas. No somente tcnicas, mas as que envolvem os Direitos Fundamentais. Esse um tema muito complexo e polmico podendo no sendo objeto de estudo desse trabalho.
Em matria criminal todas as precaues devem ser tomadas. O temor, traduzido pelo Prof. Ren, traduz a preocupao de todos aqueles que vem no processo mais do que um encaminhar de atos processuais, mas a verdadeira concretizao da cidadania, atravs do acesso Justia. preciso, lembrando o texto de homens e Mquinas, adequarem-se modernidade, tecnologia e humanismo. Humanismo acima de tudo. (ALMEIDA FILHO, 2007, p. 252).
Aps a publicao desse artigo onde se questiona a viabilidade ou no da adoo da videoconferncia, a legislao j tratou de resolver esse problema com edio da Lei n 11.900/09 que altera dispositivos do Decreto-Lei n 3.689, de 3 de outubro de 1941 - Cdigo de Processo Penal, para prever a possibilidade de realizao de interrogatrio e outros atos processuais por sistema de videoconferncia, altera o artigo 185 e cria o art. 222-A. Ento a Lei n 11.419/06 sinalizou para uma nova possibilidade de procedimentos: os eletrnicos, apesar de no legislar especificamente sobre a videoconferncia, agora j existe legislao que regulamenta. Retomando o assunto referente comunicao dos atos atravs das cartas, o art. 202, 3 CPC dita que a carta de ordem, carta precatria ou carta rogatria pode ser expedida por meio eletrnico, situao em que a assinatura do juiz dever ser eletrnica, na forma da lei. Nota-se que o intuito da norma na transmisso de cartas pela via eletrnica objetiva-se a agilizao do processo, possibilitando o cumprimento em um menor espao de tempo vez que as cartas pela via ordinria so demoradas por dependerem de postagem e remessa de um local para o outro. E o art. 205 CPC: havendo urgncia, transmitir-se-o a carta de ordem e a carta precatria por telegrama, radiograma ou telefone. No novidade a utilizao de meios
rpidos de comunicao para agilizar providncias judiciais, atualmente os cartrios j utilizam dessa prerrogativa e nesse momento, com a lei do processo eletrnico, a comunicao entre os Tribunais e at entre estes e os demais poderes sero feitas preferencialmente pelo meio eletrnico.
2.5 O processo eletrnico
A primeira referncia a se fazer quanto terminologia empregada: processo eletrnico. Muitos doutrinadores vm criticando essa terminologia, defendendo estar equivocada e que o termo correto seria procedimento ao invs de processo. O prof. Luiz Rodrigues Wambier5 (apud ALMEIDA FILHO, 2007, p. 142), assevera que: o procedimento (na praxe, muitas vezes tambm designado rito), embora esteja ligado ao processo, como esse no se identifica. O procedimento o mecanismo pelo qual se desenvolvem os processos diante da jurisdio. Ento o procedimento seria a forma pela qual o processo se desenvolve e esse por sua vez, est intimamente ligado idia de jurisdio e ao seu fim, que a pacificao de conflitos, conclui Almeida Filho (2007, p. 142).
Etimologicamente, processo significa marcha avante, caminhada (do latim procedere = seguir adiante). Por isso, durante muito tempo foi ele confundido com a simples sucesso de atos processuais (procedimento), sendo comuns as definies que o colocavam nesse plano.Contudo, desde 1868, com a obra de Blow (teoria dos pressupostos processuais e das excees dilatrias), apercebeu-se a doutrina de que h, no processo uma fora que motiva e justifica a prtica dos atos do procedimento, interligando os sujeitos processuais. O processo, ento, pode ser encarado pelo
WAMBIER, Luiz Rodrigues. Curso avanado de processo civil. 5. ed. So Paulo: Revista dos Tribunais, 2002.
aspecto dos atos que lhe do corpo e das relaes entre eles e igualmente pelo aspecto das relaes entre os seus sujeitos. [...] A noo de procedimento puramente formal, no passando da coordenao de atos que se sucedem. Concluise, portanto, que o procedimento (aspecto formal do processo) o meio pelo qual a lei estampa os atos e frmulas da ordem legal do processo. (CINTRA; GRINOVER; DINAMARCO, 2005, p. 283).
Analisando o captulo III Do Processo Eletrnico segundo o art. 8: Os rgos do Poder Judicirio podero desenvolver sistemas eletrnicos de processamento de aes judiciais por meio de autos total ou parcialmente digitais, utilizando, preferencialmente, a rede mundial de computadores e acesso por meio de redes internas e externas. Existem autores que criticam a redao desse artigo, considerando que o verbo poder traz dificuldades para a correta interpretao, pois no se trata de uma faculdade conferida aos tribunais. No assim, pois os tribunais no tm autonomia para cumprir ou no o comando do legislador, que nesse caso bem claro, no sentido da informatizao do processo judicial. Os tribunais devem desenvolver os sistemas de informtica necessrios [...] (CALMON, 2007, p. 96). Outro ponto objeto de questionamentos com relao idia de autos parcialmente digitais, o que considerado prejudicial, pois os autos so digitais ou no. Essa idia de parcialidade pode ser explicada, segundo Almeida Filho (2007), como a inteno do legislador em se referir s coisas que no podem ser transportadas para o feito, nem tudo pode ser digitalizado, como a busca e apreenso de veculos, livros fiscais, etc. Somente documentos impossveis de serem digitalizados poder ser objeto de guarda em cartrio, sob pena de estar se burocratizando a informtica. O CPC em seu art. 166 ordena que ao receber a petio inicial de qualquer processo, o escrivo a autuar, mencionando o juzo, a natureza do feito, o nmero de seu registro, os nomes das partes e a data do seu incio; e proceder do mesmo modo quanto aos volumes que se forem formando. Com a informatizao do processo, haver uma economia de trabalhos
rotineiros como os citados no artigo mencionado, os quais demandam tempo aos serventurios, impedindo muitas vezes um trabalho de maior qualidade. Na realidade, com a informatizao do processo judicial, as peties sero transmitidas por meio eletrnico, sendo que o simples envio dessa petio j significa sua juntada propriamente dita aos autos. Alguns autores consideram que o termo juntada ir cair em desuso com o processo eletrnico. De acordo com o art. 10 da lei de informatizao do processo:
A distribuio da petio inicial a juntada da contestao, dos recursos e das peties em geral, todos em formato digital, nos autos de processo eletrnico, podem se feitos diretamente pelos advogados pblicos e privados, sem necessidade da interveno do cartrio ou secretaria judicial, situao em que a autuao dever se dar de forma automtica, fornecendo-se o recibo eletrnico de protocolo.
A indisponibilidade do sistema por qualquer motivo considerado justa causa, evento imprevisto, alheio vontade da parte, e que a impediu de praticar o ato por si ou por mandatrio (art. 183 1 CPC), sendo assim verificada a justa causa o juiz permitir parte a prtica do ato no prazo que lhe assinar (art. 183, 2 CPC). Quando o assunto a Lei do Processo Eletrnico, existe um questionamento quanto a obrigatoriedade ou no de se adotar os autos eletrnicos e o art. 10 3 nos traz que: Os rgos do poder judicirio devero manter equipamentos de digitalizao e de acesso rede mundial de computadores disposio dos interessados para distribuio de peas processuais. Com esse dispositivo fica clara a obrigatoriedade em se substituir os autos de papel por autos digitais, desde que o Tribunal adote o processo eletrnico. Por certo, teremos uma fase de transio aonde iro se operar os dois sistemas (autos digitais e no digitais). Mas os tribunais devero facilitar essa transformao, colocando disposio equipamentos de digitalizao e de acesso internet. Isso nada mais que promover a chamada incluso digital, pois permitir acesso a todos justia, respeitando assim princpios constitucionais.
Os autos eletrnicos sero formados de documentos digitais (produzidos eletronicamente) que so os originais e outros digitalizados. Quando a lei se refere a documentos produzidos eletronicamente quer dizer todos os documentos, no somente as peties, mas os documentos juntados pelas partes como os requisitados pelo juiz. documento eletrnico documento, original, real como qualquer documento escrito em papel. Assinatura eletrnica, original, real como qualquer assinatura manuscrita [...] (CALMON, 2007, p. 106). A norma estabelece uma condio para que o documento eletrnico seja considerado original: garantia de origem e de seu signatrio, na forma estabelecida nesta lei. Isso quer dizer assinatura digital baseada em certificado digital emitido por autoridade credenciada pela ICP-Brasil ou mediante cadastro de usurio no Poder Judicirio, conforme disciplinado pelos rgos respectivos, conforme alnea a e b, inciso III, 2 do art. 1 Lei n 11.419/96. O processo eletrnico tambm passvel de se argir falsidade, o que dita o 2 do art. 11: A argio de falsidade do documento original ser processada eletronicamente na forma da lei processual em vigor, ou seja, a argio de falsidade do documento original digitalizado ser processada nos moldes do art. 390 a 395 do CPC. A lei no diz textualmente, mas afirma Calmon (2007, p. 112) que tambm pode ser argido de falso o documento produzido eletronicamente, inclusive a assinatura digital. E faz essa afirmao baseado no 1 do art. 10 da Medida Provisria 2.200-2, que estabelece:
As declaraes constantes dos documentos em forma eletrnica produzidos com a utilizao de processo de certificao disponibilizado pela ICP-Brasil presumem-se verdadeiras em relao aos signatrios, na forma do art. 131 da LEI n 3.071 de 1 de janeiro de 1916 - Cdigo Civil.
O art. 131 do velho cdigo corresponde, sem modificaes, ao art. 219 do atual
Cdigo Civil: As declaraes constantes de documentos assinados presumem-se verdadeiras em relao aos signatrios. O documento eletrnico e a assinatura digital so documentos originais normais por isso a norma do art. 219 do Cdigo Civil de 2002 tambm a eles se aplicar. Na verdade uma presuno juris tantum e no juris et de jure, sendo assim, tambm so passveis de argio de falsidade, eis que a presuno no absoluta e sim relativa. A lei fez uma distino entre documentos produzidos eletronicamente que seriam originais e documentos digitalizados, que seriam cpias dos originais. Essa distino fica bem clara no 3 do art. 11 os originais dos documentos digitalizados mencionados no 2 deste artigo, devero ser preservados pelo seu detentor at o trnsito em julgado da sentena ou quando admitida, at o final do prazo para interposio de ao rescisria. Ponto relevante diz respeito conservao dos autos de papel, pois demandam uma srie de cuidados com conservao, estando sujeitos a desaparecem, serem queimados em incndio que por ventura ocorra, serem furtados, adulterados, extraviados e no devolvidos, causando prejuzos e atrasos irremediveis. claro que problemas podero tambm ocorrer com os autos digitais, mesmo que de forma diferente, exemplo disso que eles podem ser alvo de hackers.
Os autos digitais so guardados na memria do computador, com cpias de segurana, sendo o certo armazen-las em local distante, em prdios apropriados em cofres de segurana especificamente construdos para proteger mdias eletrnicas, como discos rgidos, CDs, DVDs, [...]. (CALMON, 2007, p. 110).
Todo advogado cauteloso, guarda cpia dos documentos e peties dos autos que vo se formando, caso acontea algum imprevisto seja possvel a formao de autos suplementares. No ser diferente com os autos digitais, pois as partes podero ou devero
guardar cpias da ntegra dos autos digitais, podendo sempre baixar o contedo quando o acessarem. Segundo Almeida Filho (2007) no devemos nos referir a autos suplementares quando tratarmos de processo totalmente eletrnico, mas sim mdia digital (DVD ou CD) e implantao em servidor, isso jamais poder ser considerado autos suplementares. Nos dizeres de Calmon (2007, p. 112) qualquer sistema de segurana dos computadores envolve o que se denomina backups, que so cpias de segurana de todas as informaes neles constantes. Ainda falando sobre autos suplementares, no entendimento de Alvim e Cabral Jnior (2007, p. 54):
O legislador parece desconhecer o que sejam autos suplementares, ainda que para ved-los em sede de processo eletrnico, pois o correspondente nesta via o backup. Os autos suplementares nada mais so do que uma reproduo de todos os atos e termos do processo original (art. 159, 1 CPC), e as reprodues, em sede eletrnica, so feitas por meio de backup. Ao dispensar a formao de autos suplementares, ou mais propriamente, a feitura de backup, teve vista baratear os custas desses processos com armazenamentos alm do indispensvel para garantir a eficincia do sistema.
Muitos autores criticaram a redao final da lei, uso de termos imprprios que acabam por gerar dbia interpretao, e em outros casos a lei se mostra omissa, no tratando de questes que ela mesma levantou. Com relao as terminologias adotadas pela Lei de Informatizao do Processo (LIP), Almeida Filho declara que:
A redao final, apesar de no ser a mais feliz (mas esta no uma novidade para os processualistas), h que ser interpretada adotando-se o texto integralmente, em conjunto com o CPC. As terminologias mais tcnicas, ou as usuais no meio da Informtica, deveriam ter sido repelidas. Como no foram, compete ao intrprete traduzi-las. (ALMEIDA FILHO, 2007 p. 286).
Outro fato que confere celeridade ao processo eletrnico est disciplinado no art. 13 que a possibilidade de se requisitar dados atravs de cadastro pblico, por exemplo os
ofcios s Fazendas, Secretaria da Receita Federal (informar endereo); aos cartrios de registro e aos cartrios notoriais (informaes sobre imveis, pessoas fsicas e jurdicas); DETRAN (informao sobre cadastro de veculos e para determinao de penhora). Embora essa prtica seja questionvel por alguns autores considerando que o acesso aos bancos de dados no prtica que se possa admitir constitucional (ALMEIDA FILHO, 2007, p. 288). Segundo art. 5, XII CR/88:
inviolvel o sigilo da correspondncia e das comunicaes telegrficas, de dados e das comunicaes telefnicas, salvo no ltimo caso, por ordem judicial, nas hipteses e na forma que a lei estabelecer para fins de investigao criminal ou instruo processual penal.
Mesmo diante do art. 93, IX CR/88 onde se determina que todas as decises judiciais devam ser fundamentadas, sob pena de nulidade, essa uma medida abusiva no se podendo admitir em um Estado Democrtico de Direito a possibilidade de inseres em bancos de dados, mediante simples despacho nos autos. Dessa forma estaria permitindo aos magistrados um poder sem precedentes, explica Almeida Filho (2007). Esse autor tambm declara que esse art. 13 da Lei n 11.419 foi inserido com o propsito de validar o sistema Bacen-Jud, que no seu entender viola prerrogativas constitucionais. A Lei de Informatizao do Processo (LIP) apenas trouxe uma nova roupagem ao processo judicial, pois, o processo judicial eletrnico esta sujeito tambm s formalidades essenciais do processo tradicional, assegurando dessa maneira o contraditrio e a ampla defesa diretamente ligados ao Princpio do Devido Processo Legal (CLEMENTINO, 2007). Iniciando-se o captulo IV com as disposies gerais e finais da lei, segundo o art. 14: Os sistemas a serem desenvolvidos pelos rgos do Poder Judicirio devero usar, preferencialmente, programas com cdigo aberto, acessveis ininterruptamente por meio da
rede mundial de computadores, priorizando-se a sua padronizao. Esse cdigo aberto a que se refere tal artigo nada mais que software livre, o que no se pode confundir com software gratuito, vez que a maioria dos softwares livres so gratuitos. Almeida Filho (2007, p. 294) traz a definio de Software livre, obtida por meio eletrnico em www.sofwarelivre.gov.br/swlivre/:
Software Livre (Free Software) o software disponvel com a permisso para qualquer um us-lo, copi-lo, e distribu-lo, seja na sua forma original ou com modificaes, seja gratuitamente ou com custo. Em especial a possibilidade de modificaes implica em que o cdigo fonte esteja disponvel. Se um programa livre, potencialmente ele pode ser includo em um sistema operacional tambm livre. importante no confundir software livre com software grtis porque a liberdade associada ao software livre de copiar, modificar e redistribuir independe de gratuidade. Existem programas que podem ser obtidos gratuitamente, mas que no podem ser modificados, nem redistribudos. Por outro lado, existe a possibilidade de uso no-gratuito em todas as categorias listadas no que segue.
Como relatado acima, o programa de software livre permite que se altere o cdigo fonte. Calmon (2007, p. 130) explica o porqu de sua adoo: o mais importante argumento para se adotar o programa com cdigo aberto sua confiabilidade, pois um programa que se baseia no princpio da transparncia, permitindo que seja auditado. Quando a lei se refere a programas acessveis ininterruptamente refere-se ao expediente forense do processo eletrnico que ser de 24 horas, conforme o pargrafo primeiro do art. 10: Quando o ato processual tiver que ser praticado em determinado prazo, por meio de petio eletrnica, sero considerados tempestivos os efetivados at as 24 (vinte e quatro) horas do ltimo dia. A lei de informatizao do processo judicial alvo de crticas, pois segundo alguns autores, tal lei peca por s vezes no tratar da informatizao do processo, mas sim da administrao da justia. Exemplo disso, o pargrafo nico do art. 14: os sistemas devem
buscar identificar os casos de ocorrncia de preveno, litispendncia e coisa julgada. A justia j se utiliza desde a dcada de 80 da informtica para identificar casos de preveno, litispendncia e coisa julgada, conforme explica de Calmon (2007). De acordo com o art. 15: Salvo impossibilidade que comprometa o acesso justia, a parte dever informar, ao distribuir a petio inicial de qualquer ao judicial, o nmero no cadastro de pessoas fsicas ou jurdicas, conforme o caso, perante a secretaria da receita federal. Para alguns doutrinadores o legislador est incluindo um requisito a mais, apesar de que alguns Tribunais, atravs de portarias, resolues, j adotam tal medida e isso seria uma violao constitucional. J para outros como Calmon, a lei no pretendeu acrescentar nenhum requisito petio inicial caso contrrio teria alterado o art. 282 do CPC. O art. 15 ao mesmo tempo em que cria uma obrigao, deixa claro se tratar de uma obrigao relativa, pois admite justificativa pelo seu no cumprimento, isso para no comprometer o acesso justia. Relativamente pessoa fsica, existe um obstculo, pois a exigncia do CPF em vez de garantir o acesso justia ao nacional, como promete a Constituio, estaria garantindo acesso apenas ao contribuinte (ALVIM; CABRAL JNIOR, 2007). Observao importante a se fazer com relao ao problema de homnimo. Muitas vezes a justia cria embaraos a pessoas que nada tm haver com as contendas judiciais. Isso tudo poderia ser evitado caso tenha o cadastramento do Cadastro de Pessoas Fsicas (CPF), considerado o nmero nico do cidado, para identific-lo no caso do referido homnimo. Tambm o art. 16 sofre crticas por estar adentrando administrao da justia no entendimento de alguns autores: os livros cartorrios e demais repositrios dos rgos do poder judicirio podero ser gerados e armazenados em meio totalmente eletrnico. J realidade em vrios tribunais do pas a formao de seus livros cartorrios atravs da produo e armazenamento das informaes pela via eletrnica. Exemplo bem
prximo que a 4 Vara dos Feitos da Fazenda Pblica Municipal de Belo Horizonte j produz todo seu arquivo de sentenas eletronicamente, o que facilita para os advogados e serventurios, significando um pequeno passo para a implementao que vir. polmico o art. 18 quando dispe que os rgos do poder judicirio regulamentaro esta lei, no que couber, no mbito de suas respectivas competncias.. Para Calmon (2007, p. 136) Andou bem o legislador, pois a regulamentao especfica por cada tribunal proporcionaria uma pluralidade indesejvel de regras. A Lei n 11.419/06 reduziu a margem de regulamentao dos tribunais que anteriormente estava muito ampliada em funo do pargrafo nico do art. 154 CPC inserido pela Lei n 11.280 que dispe:
Os tribunais, no mbito da respectiva jurisdio, podero disciplinar a prtica e a comunicao oficial dos atos processuais por meios eletrnicos, atendidos os requisitos de autenticidade, integridade, validade jurdica e interoperabilidade da Infra-Estrutura de chaves Pblicas Brasileira - ICP - Brasil.
Importante lembrar que aos Tribunais no cabe legislar e, sobretudo que as normas de direito processual so objeto de lei federal como estabelece o art. 22, I, CR/88. J Almeida Filho (2007, p. 303) considera que pode ser levantada a inconstitucionalidade desse art. 18. Explica:
O artigo 18 poder ser atacado por inconstitucionalidade, e, possui uma redao que no permite outra interpretao seno a literal. Pode ser que o legislador tenha querido atribuir aos Tribunais a possibilidade de se adaptarem aos termos da Lei do Processo Eletrnico. Ao contrrio de assim tratar, permite que o Judicirio regulamente a norma. [...] Mas a idia do art. 18 no a de se possibilitar ao Judicirio normatizar o processo eletrnico. Ao contrrio, a de permitir que as normas internas se adqem ao sistema processual eletrnico. Isso porque os Tribunais no podem editar normas. Quando muito, editaro portarias e resolues, que so atos administrativos e somente atingem seus subordinados, no podendo ter o alcance de afetar os jurisdicionados.
Ainda defendendo essa linha de pensamento explica que a regulamentao permitida pela Lei no mbito dos Tribunais seria apenas no tocante aos procedimentos informticos a serem adotados, quer dizer que apenas o modus operandi poder ser regulamentado pelos Tribunais. As chaves pblicas e privadas a serem adotadas, a cadeia de certificao admitida dentro da ICP-Brasil, podero ser objeto de regulamentao (ALMEIDA FILHO, 2007). Seria vivel que o no mbito da Justia Federal, o Conselho de Justia Federal que conta com a participao dos presidentes dos cincos TRF, assumisse esse encargo de regulamentar a lei no que couber, assim como o Colgio de Presidentes dos Tribunais de Justias dos Estados no mbito das justias estaduais fizesse a mesma coisa, sugerem Alvim e Cabral Jnior (2007). O art. 19 da Lei de Informatizao do Processo (LIP) consagra o princpio da instrumentalidade das formas: Ficam convalidados os atos processuais praticados por meio eletrnico at a data de publicao desta Lei, desde que tenham atingido sua finalidade e no tenha havido prejuzo para as partes. Mesmo antes da vigncia da Lei n 11.419/06, j existia legislao que permitia a prtica de alguns atos pelos meios eletrnicos. Podemos citar como exemplo a lei que instituiu os juizados especiais, n 10.259/2001, que em seu art. 8, 2 estabelece: Os Tribunais podero organizar servio de intimao das partes e de recepo de peties por meio eletrnico. Outro exemplo do Tribunal Superior do Trabalho (TST) que editou Instruo Normativa n 28, de 7 de junho de 2005, em seu art. 1 institui o Sistema Integrado de Protocolizao e Fluxo de Documentos Eletrnicos, denominado e-DOC, no mbito da Justia do Trabalho permite s partes, advogados e peritos utilizar a internet para a prtica de atos processuais dependentes de petio escrita.
O art. 19 da Lei n 11.419 tem o objetivo de convalidar os atos praticados por meio eletrnico antes de sua vigncia para que tais atos no fossem considerados nulos. Isso quer dizer que os atos praticados aps a vigncia da lei tero que seguir seus termos pois a convalidao aplicvel aos atos j praticados e no para os futuros, observa Calmon (2007). Interessante observar como ficou a redao do art. 154 CPC, ele possui um pargrafo nico e aps um 2, situao inusitada, pois deveria conter 1 e 2, isso ocorreu em razo de veto aposto ao pargrafo nico daquele artigo. A Lei n 11.419 apenas acrescentou o 2 ao art. 154. Esse artigo, portanto j havia sido alterado pela Lei n 11.280/06 anterior lei em comento. Nos dizeres de Alvim e Cabral Jnior (2007, p. 71), explicando o ocorrido com o art. 154 para que ele se apresente da forma como est no CPC: [...] que o Projeto de Lei que se converteu em Lei 10.354 de 27.12.2001, acrescentava um pargrafo nico ao art. 154 do CPC, que acabou vetado pelo Presidente da Repblica, quando da sano da Lei 10.358/01. O preceito vetado tinha a seguinte redao: Art. 154, pargrafo nico: Atendidos os requisitos de segurana e autenticidade, podero os tribunais disciplinar, no mbito da sua jurisdio, a prtica de atos processuais e sua comunicao s partes, mediante a utilizao de meios eletrnicos. O motivo do veto presidencial foi em decorrncia da Medida Provisria n 2.200/2001, que vigora com fora de lei e que instituiu a Infra-Estrutura de Chaves Pblicas Brasisileira - ICP- Brasil, para garantir a autenticidade, a integridade e a validade jurdica de documentos em forma eletrnica. Esse mesmo pargrafo nico do mesmo art. 154 constou do Projeto de Lei que se converteu na Lei n 11.280, de 16.02.06, e, como tal, sancionado, nos termos:
Os tribunais, no mbito da respectiva jurisdio, podero disciplinar a prtica e a comunicao oficial dos atos processuais por meios eletrnicos, atendidos os requisitos de autenticidade, integridade, validade jurdica e interoperabilidade da Infra-Estrutura de Chaves Pblicas Brasileiras - ICP- Brasil.
Ento se conclui que o pargrafo nico foi acrescentado com a redao dada pela Lei n 11.280/06 e, agora, um 2, acrescentado pela Lei n 11.419/06.
O que ocorreu foi que a Lei n 11.280/06 utilizou-se de numerao de dispositivo vetado, ou seja, acrescentou pargrafo ao art. 154, denominando-o pargrafo nico, como o fizera a Lei n 11.280/06. como tivesse ressurgido o pargrafo vetado. A tcnica j no recomendava que assim fosse feito, pois no se utiliza novamente o nmero de dispositivo legal vetado. (CALMON, 2007, p. 140).
O equvoco decorreu do fato de haver o Projeto de Lei que veio a se converter na Lei 11419/06 ter trazido o pargrafo nico do art. 154 como vetado, como constava da Lei 10.358/01, quando esse veto j estava superado pela insero do preceito vetado no contexto do art. 154 pela Lei 11.280/06 obrigando o chefe do Poder executivo a vetar o que constava como vetado, mas que vetado no estava. (ALVIM; CABRAL JNIOR, 2007, p. 72).
A Lei n 11.419 foi publicada no dia 20 de dezembro de 2007, sua vigncia, portanto, iniciou-se em 20 de maro de 2007.
3 PRINCPIOS APLICADOS AO PROCESSO ELETRNICO
Quando se fala em globalizao tm-se a idia de um mundo interligado, tanto economicamente, culturalmente, comercialmente e politicamente, aonde as informaes chegam de maneira muito rpida. nesse cenrio que surge a necessidade de se adequar o judicirio as inovaes tecnolgicas do nosso tempo de forma a torn-lo mais clere. A questo no to simples, pois em matria de processo e tambm procedimentos existem uma srie de princpios constitucionais e outros infraconstitucionais que precisam ser respeitados. Esse captulo ser dedicado a anlise dos princpios e sua aplicao ao processo eletrnico, trazendo bala as principais crticas de autores que se dedicaram exclusivamente a esse tema, a exemplo temos a crtica de que com a adoo do Processo Judicial Eletrnico h uma relativizao de alguns princpios. A Emenda Constitucional n 45/2004, que tratou da reforma do Judicirio assegurou a todos, no mbito judicial e administrativo, a razovel durao do processo e os meios para garantir a celeridade processual. No entender de Moraes (2005, p. 94),
essas previses - razovel durao do processo e celeridade processual -, em nosso entender, j estavam contempladas no texto constitucional, ou seja, na consagrao do princpio do devido processo legal, seja na previso do princpio da eficincia aplicvel Administrao Pblica (CF, art. 37, caput).
Existem diversas classificaes dos Princpios, mas para os fins propostos neste trabalho adota-se a classificao bsica que divide os Princpios Processuais em
Constitucionais e Infraconstitucionais. Somente sero objeto de anlise os princpios que possam sofrer interferncia direta quando da adoo da utilizao da Via Eletrnica, aqueles que no trazem reflexos diretos no sero tratados neste texto.
3.1 Princpios processuais constitucionais
3.1.1 Igualdade
Todos so iguais perante a lei, sem distino de qualquer natureza, garantindo-se aos brasileiros e aos estrangeiros residentes no Pas a inviolabilidade do direito vida, liberdade, igualdade, segurana e propriedade, nos termos seguintes: [...]. (BRASIL, 1988, art. 5).
Esse princpio diz respeito ao tratamento dado pelo Estado a todos os indivduos, sem distino, conseqentemente surgindo dele o princpio da igualdade processual.
A igualdade se configura como uma eficcia transcendente, de modo que toda situao de desigualdade persistente entrada em vigor da norma constitucional deve ser considera no recepcionada, se no demonstrar compatibilidade com os valores que a Constituio, como norma suprema proclama. (MORAES, 2005, p. 32).
A absoluta igualdade jurdica no pode eliminar a desigualdade econmica por isso impe-se tratamento desigual aos desiguais, para que supridas as diferenas, se atinja a igualdade. Por isso, no processo civil existem normas destinadas a permitirem a paridade em
armas pelas partes sempre que houver condies de superioridade ou de inferioridade entre elas. Um exemplo claro o Estatuto do Idoso, que confere aos que possuem idade igual ou superior a 65 anos prioridade judicial uma vez que a expectativa de sobrevida menor que a dos mais jovens. Moraes nos ensina que:
A desigualdade na lei se produz quando a norma distingue de forma no razovel ou arbitrria um tratamento especfico a pessoas diversas. Para que as diferenciaes normativas possam ser consideradas no discriminatrias, torna-se indispensvel que exista uma justificativa objetiva e razovel, de acordo com critrios e juzos valorativos genericamente aceitos, cuja exigncia deve aplicar-se em relao finalidade e feitos da medida considerada, devendo estar presente por isso uma razovel relao de proporcionalidade entre os meios empregados e a finalidade perseguida, sempre em conformidade com os direitos e garantias constitucionalmente protegidos. (MORAES, 2005, p. 32)
Quando aplicado ao processo eletrnico, pode-se perquirir sobre a hipossuficincia econmica que seria um obstculo a acessibilidade da justia eletrnica. Nem todos possuem computador e mesmo os que o possuem, muitos no tm acesso internet, ou mesmo no dominam seu contedo e uso, o que se chama atualmente de excluso digital. importante ressaltar que quando as partes tiverem procurador constitudo sempre ser possvel sua intimao via internet. Com relao a excluso digital so necessrias medidas para que a tecnologia no seja mais uma barreira e nos dizeres de Clementino (2007, p. 138):
O xito na implantao do Processo Judicial Eletrnico est diretamente associado a polticas pblicas de incluso social/digital para que esta no se torne uma via de uso exclusivo das classes economicamente mais favorecidas da populao, criando-se uma duplicidade de justia: a dos ricos (informatizada e, conseqentemente, mais
rpida) e a dos pobres (tradicionalmente mais lenta), maculando de vez o Princpio em discusso.
Quando se fala em Processo Penal, a questo mais delicada, pois a maior parte dos acusados das camadas mais pobres da sociedade e tambm por ser o direito que trata da liberdade dos indivduos devendo estar cercado de maiores garantias. Contudo existem crimes que so passveis de se adotar o processo eletrnico, a exemplo disso cita Clementino (2007) os crimes tributrios, crimes contra o Sistema Financeiro Nacional e congneres, visto que seus agentes pertencem a uma elite econmica e cultural, o que se deve levar em considerao, em respeito ao Princpio da Igualdade que pressupe tratamento desigual aos desiguais. Clementino (2007, p. 140-141) faz uma sntese interessante sobre o Princpio da Igualdade aplicado ao Processo eletrnico tecendo as seguintes consideraes:
A norma pode estabelecer a obrigatoriedade de utilizao do meio eletrnico para o ajuizamento e processamento de determinadas demandas, desde que fornea as condies necessrias para que os que no disponham dos recursos eletrnicos possam, sem especial embarao valer-se dessa via; Poder ser conferido tratamento distinto entre as partes no Processo Eletrnico, no sentido de se impor s pessoas jurdicas de Direito Pblico, bem como s pessoas jurdicas de Direito Privado de razovel expresso econmica, a obrigao de criar facilidades para a efetivao do Processo Eletrnico, como, exemplificativamente, para o recebimento de citaes e intimaes pela Via eletrnica; A utilizao do Processo Eletrnico vivel tambm nos meios criminais, desde que observadas as peculiaridades dos Rus; De modo geral, a existncia do patrocnio de Advogado acaba por equiparar as partes tambm sob o aspecto de acesso ao instrumental tecnolgico necessrio efetivao do Processo Eletrnico.
Para que haja harmonizao entre o Processo judicial eletrnico e o princpio da Igualdade necessrio a adoo de medidas a fim de possibilitar aos menos favorecidos,
queles que no possuem os recursos eletrnicos exigidos pela lei, condies de valer-se tambm dessa via, sem obstculo. A parte estar amparada por advogado, facilita o acesso tecnologia necessria efetivao do Processo Eletrnico.
3.1.2 Devido processo legal
A Constituio Federal de 1988 referiu-se expressamente ao devido processo legal: Ningum ser privado da liberdade ou de seus bens sem o devido processo legal; (art. 5 LIV). Esse princpio trata-se de uma garantia que assegura o desenvolvimento do processo de acordo com regras pr estabelecidas. Salienta Moraes que:
O devido processo legal configura dupla proteo ao indivduo, atuando tanto no mbito material de proteo ao direito de liberdade, quanto no mbito formal, ao assegurar-lhe paridade total de condies com o Estado-persecutor e plenitude de defesa (direito a defesa tcnica, publicidade do processo, citao, de produo ampla de provas, de ser processado e julgado pelo juiz competente, aos recursos, deciso imutvel, reviso criminal). (MORAES, 2005, p. 93).
Esse princpio tambm assegura a razovel durao do processo e a celeridade de sua tramitao, novo inciso LXXVIII do art. 5, acrescentado pela EC n 45/2004. Nesse sentido Theodoro Jnior nos leciona que:
[...] com o justo, com a correo, com a efetividade e a presteza da prestao jurisdicional, o due processo of Law realiza, entre outras, a funo de um superprincpio, coordenando e delimitando todos os demais princpios que informam tanto o processo como o procedimento. Inspira e torna realizvel a proporcionalidade e a razoabilidade que deve prevalecer na vigncia e harmonizao de todos os princpios do direito processual de nosso tempo. (THEODORO JNIOR, 2007, p. 29).
Quando se fala em processo eletrnico, a sua obrigatoriedade no poder violar o acesso justia visto que para se postular em juzo usando a via eletrnica, tanto os advogados como as partes devero possuir certificao digital, o que no barato, alm de no poder ser obrigatrio, assevera Almeida Filho (2007). necessrio como j salientado que o Estado propicie aos hipossuficientes meios para que no sejam excludos, ou que tenham uma justia mais lenta e retrograda. Para que se instale efetivamente o processo eletrnico necessrio que haja uma disponibilizao nas sedes dos Tribunais de servio de informatizao capaz de possibilitar o acesso justia pela via eletrnica. A adoo do Processo eletrnico apenas confere nova roupagem ao processo Judicial. O processo judicial eletrnico dever estar sujeito s mesmas formalidades essenciais que o Processo tradicional, no tocante a ser obedecido o procedimento legalmente previsto para a apurao da verdade (CLEMENTINO, 2007, p. 175).
3.1.3 Contraditrio e ampla defesa
Outros princpios expressos na Constituio Federal de 1988 de suma importncia para garantia do Estado democrtico de direito diz respeito ao contraditrio e ampla defesa, pois, Aos litigantes, em processo judicial ou administrativo, e aos acusados em geral so assegurados o contraditrio e ampla defesa, com os meios e recursos a ela inerentes (art. 5, LV). Como se v a Constituio previu o contraditrio e ampla defesa em um nico
dispositivo. Todo acusado tem o direito a apresentar sua verso sobre fatos narrados contra sua pessoa, podendo dessa forma defender-se de acusaes assim como ter acesso a todos os instrumentos que possam efetivar sua defesa. Sobre os princpios em comento Moraes nos explica que:
Por ampla defesa entende-se o asseguramento que dado ao ru de condies que lhe possibilitem trazer para o processo todos os elementos tendentes a esclarecer a verdade ou mesmo omitir-se ou calar-se, se entender necessrio, enquanto o contraditrio a prpria exteriorizao da ampla defesa, impondo a conduo dialtica do processo (par conditio), pois a todo ato produzido pela acusao caber igual direito da defesa de opor-se-lhe ou de dar-lhe a verso que melhor lhe apresente, ou ainda de fornecer uma interpretao jurdica diversa daquela feita pelo autor. (MORAES, 2005, p. 93).
preciso que se oportunize s duas partes de expor suas razes, suas provas, somente depois o juiz estar apto a proferir sua deciso. Ampla defesa no uma exclusividade do ru, pois tanto autor como ru devem se valer tanto do direito de defesa como do contraditrio. Por isso necessrio sempre que houver a juntada de documento ou dado novo no processo o direito da outra parte se manifestar. Theodoro Jnior ressalta a importncia do princpio do contraditrio explicando que ele absoluto no admitindo excees, in verbis:
Embora os princpios processuais possam admitir excees, o do contraditrio absoluto, e deve sempre ser observado, sob pena de nulidade do processo. A ele se submetem tanto as partes como o prprio juiz, que haver de respeit-lo mesmo naquelas hipteses em que procede a exame e deliberao de ofcio acerca de certas questes que envolvem matria de ordem pblica. (THEODORO JNIOR, 2007, p. 31).
Com relao s medidas liminares que so concedidas sem antes ouvir a outra parte s se admite em casos excepcionais, de elevada urgncia, mas to logo se cumpra ser
oportunizado parte contrria a sua defesa e poder ser revisto se for o caso at revertendo a medida anteriormente deferida. de se observar que o juiz no pode conduzir o processo sem observar o contraditrio e a ampla defesa, entretanto o direito de se defender disponvel, significando que a parte pode exercitar ou no esse direito. Outros mestres tambm ressaltam sua importncia, e nas palavras de Nery Jnior:
O princpio do contraditrio, alm de fundamentalmente constituir-se em manifestao do princpio do estado de direito, tem ntima ligao com o da igualdade das partes e o do direito de ao, pois o texto constitucional, ao garantir aos litigantes o contraditrio e a ampla defesa, quer significar que tanto o direito de ao quanto o direito de defesa so manifestaes do princpio do contraditrio. (NERY JNIOR, 2004, p. 170). Assim explicitado, verifica-se que a adoo do modelo Virtual de Processo amoldase ao primado da Ampla Defesa e Contraditrio, haja vista que a migrao do atual sistema para o Processo Eletrnico a utilizao da velha e conhecida frmula com nova roupagem, agora em Bits. (CLEMENTINO, 2007, p. 146).
Fato importante quanto garantia da efetivao da citao e intimao, e como j mencionado nesse trabalho existem formas reais e fictas para esse procedimento. Ambas apresentam problemas que podem interferir negativamente. Quanto citao editalcia realmente uma fico imaginar que algum possa ler todos os dias os Dirios Oficiais para conhecimento de eventuais aes contra si. Clementino (2007) observa que mais acessvel ao ru conhecer da ao e poder se defender se esse edital for publicado via internet, pois existem sites de busca - programas de busca disponveis na internet que permite encontrar sites em toda a rede. Dentre as formas reais de citao e intimao temos o ato praticado por oficial de justia, e suas certides tm a presuno de veracidade, demandando prova em contrrio caso
no corresponder verdade dos fatos. Acontece que muitas vezes esse funcionrio no tem como cumprir sua diligncia no prazo fixado devido a quantidade exorbitante de mandados distribudos diariamente, alm das procrastinao dos citandos e intimandos para esticar o tempo em seu favor . Outro fator tambm a natureza falvel do homem, que por necessidade ou mesmo ambio deixa-se levar pelo dinheiro fcil da corrupo (CLEMENTINO, 2007).
Todas essas dificuldades seriam superadas pela utilizao do sistema eletrnico de Intimao. Poder-se-ia alegar que a remessa e recepo de mensagens eletrnicas esto sujeitas a falhas e que uma mensagem expedida no significa necessariamente uma mensagem recebida. Entretanto, consoante demonstra a experincia, existem sistemas aperfeioados de remessa/recebimento de mensagens que reduziram significativamente os problemas dessa natureza. Basta destacar a experincia de sucesso da Receita Federal no tocante opo de recebimento eletrnico das Declaraes de Ajuste Anual do Imposto de Renda, que h anos tem sido coroada de xito, resultando praticamente no abandono da frmula arcaica de declarao via formulrio de papel. (CLEMENTINO, 2007, p. 147).
Almeida Filho (2007) levanta a questo da obrigatoriedade dos advogados e partes e possurem certificao digital. E se a parte no possuir? Consoante art. 5 II, CR/88 ningum ser obrigado a fazer ou deixar de fazer alguma coisa seno em virtude de lei. O Processo eletrnico estaria inserindo um novo pressuposto processual: a necessidade da certificao digital para poder atuar no feito? Os pressupostos processuais so divididos em: Subjetivos - juiz competente, capacidade Civil das partes, Representao por advogado - e objetivos - petio apta, validade da citao, ausncias de perempo, litispendncia e Coisa julgada e forma procedimental adequada (GAIO JNIOR, 2007).
Pressupostos processuais so os requisitos necessrios para que a relao jurdica processual se constitua e tenha validade, ensejando, por isso, na sua falta, a possibilidade de nulidade do processo, obstaculizando a deciso sobre o mrito do pedido. (GAIO JNIOR, 2007, p. 90).
No entender Almeida Filho (2007) novos pressupostos processuais so inseridos no processo, diante do processo eletrnico, devido a necessidade de certificao digital, e por outro lado, no se pode impedir ao cidado que exera seu direito de ao. Para que seja respeitado o Princpio do Contraditrio e Ampla Defesa, o Processo Eletrnico deve sempre comunicar os atos processuais de maneira a propiciar s partes o conhecimento das alegaes contrrias com o intuito de se defenderem e propiciar a produo de todas as provas admitidas em direito.
3.1.4 Publicidade
Outra garantia processual dada pela CR/88 a da publicidade dos atos processuais, estipulada no art. 5, LX: A lei s poder restringir a publicidade dos atos processuais quando a defesa da intimidade ou o interesse social o exigirem;. A publicidade da atividade jurisdicional assegurada por preceito constitucional, segundo o art. 93, IX CR/88: Todos os julgamentos dos rgos do poder Judicirio sero Pblicos [...].
Na prestao jurisdicional h um interesse pblico maior do que o privado defendido pelas partes. a garantia da paz e harmonia social, procurada atravs da manuteno da ordem jurdica. Todos, e no apenas os litigantes, tm direito de conhecer e acompanhar tudo o que se passa durante o processo. (THEODORO JNIOR, 2007, p. 34).
O princpio da publicidade, conforme leciona o Prof. Luiz Rodrigues Wambier (apud
ALMEIDA FILHO, 2007, p. 102) existe para vedar obstculo ao conhecimento. Todos tm o direito de acesso aos autos do processo, exatamente como meio de se dar transparncia atividade jurisdicional. A regra para esse princpio que os atos e termos do Processo devem ser acessveis ao conhecimento de todos, ressalvadas os casos em que h segredo de justia. O objetivo geral do princpio da publicidade oportunizar a fiscalizao da atuao do julgador (extra parte), como objetivo mais especfico, levar ao conhecimento das partes as decises proferidas para que possam tomar providncias bem como tomar conhecimento das manifestaes da parte contrria (CLEMENTINO, 2007). A publicidade dos atos processuais at ento era feita basicamente pela Imprensa Oficial. Clementino (2007, p. 149) nos traz alguns dos inmeros inconvenientes dessa publicao:
Elevado preo das publicaes; Dificuldade de consulta (Haja vista serem bastante volumosos os Dirios Oficiais); A possibilidade sempre presente de deixar-se passar despercebida uma importante publicao, diante da falibilidade humana; Possibilidade de greve no servio de Correios e Telgrafos, que eventualmente poderia embaraar o trabalho das empresas que hoje prestam servios de pesquisa e recorte de publicaes do Dirio Oficial, dentre outros.
Mencionado autor considera que o Processo judicial Eletrnico respeita o Princpio da Publicidade, na medida em que atende aos seguintes critrios:
Assegura e amplia o conhecimento pelas partes de todas as suas etapas, propiciandolhes manifestao oportuna;
Enseja e amplia o conhecimento pblico do Processo Judicial, bem como do contedo das decises ali proferidas, para plena fiscalizao da sua adequao pelas partes e pela coletividade. (CLEMENTINO, 2007, p. 151).
O que vem se questionando na doutrina a dicotomia publicidade/intimidade. A intimidade se encontra no rol dos Direito Humanos como supracitado (art. 5), ao passo que a publicidade dos atos se encontra nos deveres do Judicirio conforme determina o art. 93, IX:
Todos os julgamentos dos rgos do Poder Judicirio sero pblicos e fundamentadas todas as decises, sob pena de nulidade, podendo a lei limitar a presena, em determinados atos, s prprias partes e a seus advogados, ou somente a estes, em casos nos quais a preservao do direito intimidade do interessado no sigilo no prejudique o interesse pblico informao.
Esta a atual redao inserida pela EC n 45/2004 mostrando uma mitigao da publicidade dos atos s partes e seus procuradores quando se est diante da possibilidade de violao intimidade. Nos termos do art. 20 do CPP: a autoridade assegurar no inqurito o sigilo necessrio elucidao do fato ou exigido pelo interesse da sociedade. E seguindo a redao de tal art. seu pargrafo nico nos traz: Nos atestados de antecedentes que lhe forem solicitados, a autoridade policial no poder mencionar quaisquer anotaes referentes a instaurao de inqurito contra os requerentes, salvo no caso de existir condenao anterior. Com isso, a insero de dados do inqurito policial em mdia eletrnica pode ser considerada uma afronta norma e tambm causa srios prejuzos a honra e dignidade da pessoa humana.
Temos que adotar critrios objetivos para a aplicao do princpio da publicidade. A adoo, por exemplo, de princpios como os da proporcionalidade e razoabilidade ainda so praticados com enorme subjetividade e no nos parece a melhor soluo. MS ponderar princpios constitucionais e prestigiar a nova redao conferida pela
Emenda Constitucional 45/2004, a alternativa mais segura. (ALMEIDA FILHO, 2007, p. 107).
A preocupao diz respeito possibilidade que as pessoas tm de vasculhar a vida ntima do cidado com uma simples consulta internet. Com isso, Almeida Filho (2007) cita um exemplo interessante: quando uma pessoa se candidata a uma vaga em determinada empresa, o empregador fazendo uma busca pela Internet, poder descobrir se tal candidato possui aes correndo em seu nome. Ainda que no futuro seja julgado improcedente pedido infundado e o abuso do Direito Processual seja devidamente repugnado pelo Judicirio, a parte em questo j se encontra em prejuzo moral e material, porque no almejou um emprego ou uma promoo (ALMEIDA FILHO, 2007, p. 110). Com relao consulta na Justia do Trabalho pelo nome do reclamante a pgina apresenta o seguinte alerta: atendendo recomendao do Presidente do TST, Ministro Francisco Fausto, fica extinta a possibilidade de consulta a andamento processual por meio do nome do trabalhador (reclamante) nesta pgina (ALMEIDA FILHO, 2007, p. 110). Em matria de processo eletrnico, a relativizao da publicidade dos atos processuais deve ser vista com cautela e em respeito ao princpio da dignidade da pessoa humana. O 6 do art. 11 da Lei n 11.419, nos traz: Os documentos digitalizados juntados em processo eletrnico somente estaro disponveis para acesso por meio da rede externa para suas respectivas partes processuais e para o Ministrio Pblico, respeitado o disposto em lei para as situaes de sigilo e de segredo de justia. Isso, nos dizeres de Almeida Filho (2007, p. 279) a prpria relativizao do princpio da publicidade. Mostrando o entendimento do STJ, o mencionado autor (p. 280), cita um julgado (REsp 660.284/SP, Rel. Ministra Nancy Andrighi, Terceira Turma, julgado em 10.11.2005, DJ 19.12.2005 p. 400) que consagra o
princpio da publicidade, em sua integralidade por aquele Tribunal: [...]De acordo com o princpio da publicidade dos atos processuais permitida a vista dos autos do processo em cartrio por qualquer pessoa, desde que no trmite em segredo de justia. [...]. Contudo, Almeida Filho insiste na tese de que em termos de Processo Eletrnico deva haver relativizao do princpio, mas sem violaes ao devido processo legal. O princpio da publicidade tem como fim maior propiciar as partes e coletividade de uma maneira geral a fiscalizao do bom andamento e funcionamento do Judicirio e o processo eletrnico disponibiliza de meios eficazes e rpidos para a publicao de todos os atos processuais.
3.1.5 Acesso justia
Art. 5 LXXIV - o Estado prestar assistncia jurdica integral e gratuita aos que comprovarem insuficincia de recursos. Descrevendo sobre esse princpio Nery Jnior (2004, p. 137), nos explica que o Estado promover a assistncia aos necessitados no que pertine a aspectos legais, prestando informaes sobre comportamentos a serem seguidos diante de problemas jurdicos, e, ainda, propondo aes e defendendo o necessitado nas aes em face dele propostas. O acesso a justia no restrito apenas ao Processo judicial, pois esse um dos instrumentos, o termo muito mais amplo envolvendo a Justia em todas as suas manifestaes. Para os fins colimados nesse trabalho, a anlise do acesso justia ser apenas pelo enfoque processual, especificamente o que diz respeito ao processo eletrnico o que est
diretamente ligado ao Princpio de Devido Processo Legal. O processo deve caminhar propiciando s partes uma soluo justa onde todos os participantes do conflito e do processo tenham oportunidade de demandarem em juzo assim como defender-se. Cintra, Grinover e Dinamarco (2005, p. 35) expem que:
Acesso justia no se identifica, pois, com a mera admisso ao processo, ou possibilidade de ingresso em juzo [...], para que haja o efetivo acesso justia indispensvel que o maior nmero possvel de pessoas seja admitido a demandar e a defender-se adequadamente (inclusive em processo criminal), sendo tambm condenveis as restries quanto a determinadas causas (pequeno valor, interesses difusos); mas, para a integralidade do acesso justia
A regra que para demandar em juzo necessrio se faz a presena de um profissional habilitado, contudo, existem excees que visam exatamente facilitar o acesso justia: Na Consolidao das Leis Trabalhistas em seu art. 791 encontramos uma dessas excees que visam favorecer o acesso justia: Os empregados e os empregadores podero reclamar pessoalmente perante a Justia do Trabalho e acompanhar as suas reclamaes at o final. Da mesma forma nos Juizados Especiais Cveis e nos Juizados Especiais Federais: Art. 9 Lei n 9.099/95, que dispe sobre os Juizados Especiais Cveis e Criminais: Nas causas de valor at 20 salrios mnimos, as partes comparecero pessoalmente, podendo ser assistidas por advogado; nas de valor superior, a assistncia obrigatria. Art. 10 Lei 10.259/01 que dispe sobre a instituio dos Juizados Especiais Cveis e Criminais no mbito da Justia Federal: As partes podero designar, por escrito,
representantes para a causa, advogado ou no. Ponto relevante de se destacar a atual situao da defensoria pblica. Apesar de possuir profissionais altamente qualificados, esses no conseguem responder demanda, sem contar a falta de recursos causada pela estrutura deficiente e os baixos salrios pagos a essa categoria, o que no torna muito atrativo para os profissionais, deixando assim a desejar no aspecto do acesso justia. A defensoria Pblica do Estado do Rio de Janeiro no se encontra sequer aparelhada, no Estado de So Paulo o servio de Justia Gratuita fornecido pelo Estado atravs de sua Procuradoria Geral mediante convnio com advogados (ALMEIDA FILHO, 2007). Os ncleos de prtica jurdica das Universidades desenvolvem trabalho assistencial e no recebem nem um subsdio do Governo Federal. Despouy6 (apud ALMEIDA FILHO, 2007, p. 56), enviado da Organizao das Naes Unidas, em entrevista imprensa nacional destaca:
Falta de acesso justia. Grande parte da populao, por razes de ordem social, econmica ou excluso no tem acesso prestao jurisdicional. Essa situao se v agravada quando se trata de grupos particularmente vulnerveis como: crianas, adolescentes, mulheres, indgenas, homossexuais, transexuais, quilombolas, negros, idosos, e os movimentos sociais, como os trabalhadores sem terra, os ambientalistas, entre outros. Morosidade da Justia. Entretanto, falta de acesso justia e, quando o acesso vivel encontramos uma morosidade injustificada. O texto constitucional recm alterado pela Emenda 45 visa, ainda que subjetivamente, reduzir o tempo de tramitao processual. A redao assegura razovel tramitao e fica subjetivo o que se possa entender desta forma.
Obtido por meio eletrnico, disponvel em Http://www.pnud.org.br/arquivos/coletiva_Despouy2.doc.Acesso 02 jan 2006.
A internet poderia ser um instrumento para efetivao da cidadania, mas estudos realizados mostram que grande parte das pessoas tem acesso internet, porm somente a utiliza para jogos, etc. Grande problema encontra-se no fato de que dentre os que mais tm necessidade de acesso justia encontram-se os excludos digitalmente.
O Acesso Justia a garantia de facilitao de busca perante o Judicirio de resoluo dos conflitos de interesses, sem criao de quaisquer obstculos que a dificultem. No Processo Judicial Eletrnico esse Princpio materializa-se com a ampliao das facilidades para concretizao dos interesses judicialmente buscados e diminuio dos custos do processo, facilitando o acesso Justia por um nmero maior de indivduos, ordinariamente sem condies econmicas de litigar em Juzo nos padres atuais. (CLEMENTINO, 2007, p. 176).
preciso modernizar o judicirio, entrar na era digital, acelerar os procedimentos, contudo respeitando-se a garantia dos Direitos Fundamentais. Desafogar o judicirio atravs da tecnologia, criando o processo eletrnico afeta diretamente a populao carente no que diz respeito ao acesso Justia, pois essa populao que mais necessita do apoio do Estado para dirimir seus conflitos.
3.1.6 Celeridade
Com a Emenda Constitucional n 45, de 08.12.2004, publicada em 31.12.2004, elevou-se o Princpio da celeridade categoria constitucional, acrescentando-se ao art. 5 o inciso LXXVIII: a todos, no mbito judicial e administrativo, so assegurados a razovel durao do processo e os meios que garantam a celeridade de sua tramitao.
Essa emenda foi promulgada aps quase treze anos de tramitao com o intuito promover a reforma do Judicirio sob trs pilares: acesso amplo justia, celeridade na prestao jurisdicional, objetivando-se afastar a morosidade e independncia da magistratura. A demora em se solucionar lides pelo judicirio implica em comprometimento da justia, pois esta pode se afastar muito dos fatos que deram origem ao processo provocando a perda de elementos probatrios, tambm abala a credibilidade do Judicirio como ente apto a solucionar as controvrsias do direito (CLEMENTINO, 2007). Diz o adgio popular: a justia tarda mas no falha. Infelizmente andamos na contramo desses dizeres e comungamos com os ideais de justia de Moraes:
inegvel a necessidade de modernizao na prestao jurisdicional, a introduo da informatizao e tecnologia de ponta no desenvolvimento dos atos processuais, a agilizao das decises - pois Justia que tarda Justia falha, pois gera impunidade e descrena no sistema judicirio. (MORAES, 2005, p. 467).
O Supremo Tribunal Federal (STF) em um julgamento de Habeas Corpus (HC), prestigiando evidentemente a celeridade processual assim decidiu: Estando o HC pronto para julgamento h cinco meses, sem incluso em mesa, resta configurada a leso garantia durao razovel do processo (BRASIL. Supremo Tribunal Federal, 2007). A razovel durao do processo deve ser harmonizada com os demais princpios constitucionais no podendo ser considerado de maneira isolada e descontextualizada. Agora a legislao j caminha no sentido de permitir a modernizao do judicirio para ento se efetivar o que todos desejam da justia: uma resposta tempo das contendas sociais. Em se tratando do Princpio da Celeridade, o Processo Eletrnico reduzir o prazo de tramitao do processo. Ressalte-se que materialmente possvel que todas as etapas desde a
petio eletrnica inicial que automaticamente distribuda at o cite-se, compreendendo nesse nterim a identificao numrica, podendo ser imediatamente analisada pelos assessores dos juzes que selecionaro o despacho padro a ser digitalmente assinado, tudo isso feito em um nico dia, o que seria absolutamente impossvel nos autos em papel. Exemplo temos as Execues Fiscais que por serem demandas simples e repetitivas, j e que j uma realidade bem sucedida em termos do uso da via totalmente eletrnica em alguns tribunais. indubitvel que o processo eletrnico proporcionar acelerao do judicirio, mas em termos de atos processuais, com muita cautela devero ser analisadas as questes.
3.2 Princpios processuais infraconstitucionais
3.2.1 Oralidade
Historiadores do processo nos mostram que nos primrdios o processo era essencialmente oral, e a escrita um instrumento relativamente recente. Hoje em dia, a observncia da oralidade no implica na falta de registros como no passado. O nosso sistema adota o princpio da forma mista, ou seja, h o princpio da oralidade, mas os atos e termos processuais so reduzidos a termo (CINTRA; GRINOVER; DINAMARCO, 2005). Theodoro Jnior (2007) cita como elementos que caracterizam o processo oral: a identidade fsica do juiz; a concentrao em uma ou em poucas audincias para realizao de
provas e o julgamento da causa e a irrecorribilidade das decises interlocutrias. Contudo explica que:
A oralidade, em nosso Cdigo foi adotada com mitigao, em face das peculiaridades da realidade brasileira e das restries doutrinrias feitas ao rigorismo do princpio. H, destarte, no Cdigo, limitaes obrigatoriedade da identidade fsica do juiz (art. 132) e obrigatoriedade do julgamento da causa em audincia; pois muitos so os casos em que, por economia processual, o julgamento se faz antecipadamente, sem necessidade da audincia de instruo e julgamento, mesmo no rito ordinrio (art. 330). (THEODORO JNIOR, 2007, p. 34).
Quanto aos Juizados especiais so orientados principalmente pelo princpio da oralidade, bem como a informalidade, economia processual e celeridade, de acordo com a legislao especfica. O art. 417 CPC: O depoimento, datilografado ou registrado por taquigrafia, estenotipia ou outro mtodo idneo de documentao, ser assinado pelo juiz, pelo depoente e pelos procuradores, facultando-se s partes a sua gravao. A gravao da audincia permitida podendo assim utilizar-se de meios informticos, evitando-se a necessidade de memoriais escritos. Almeida Filho (2007, p. 98) cita o exemplo da gravao em MP3, que so de baixo custo e podem ser adotados com autenticidade nas audincias. A gravao em vdeo tambm. A transparncia no sistema processual se amplia e possibilita ao Tribunal em caso de recursos, ter acesso a toda e qualquer polmica criada em primeira instncia. Com isso pode-se falar que o princpio da oralidade se amplia com o processo judicial eletrnico. O arquivo de voz ou vdeo ser assinado digitalmente garantindo assim a integridade. A adoo do processo eletrnico e em especial atendimento ao princpio da oralidade, agilizar a prestao da tutela jurisdicional uma vez que simplifica o rito
processual, reduz o nmero de documentos escritos que instrui o processo, a integralidade da prova por intermdio de gravao em arquivo eletrnico de fcil armazenamento, tambm proporcionando maior transparncia do judicirio.
3.2.2 Instrumentalidade
De acordo com Cintra, Grinover e Dinamarco (2005, p. 352): princpio da instrumentalidade das formas, [...] quer que s sejam anulados os atos imperfeitos se o objetivo no tiver sido atingido (o que interessa, afinal, o objetivo do ato, no o ato em si mesmo). Esse princpio consagrado pelo art. 154 CPC: Os atos e termos processuais no dependem de forma determinada seno quando a lei expressamente a exigir, reputando-se vlidos os que, realizados de outro modo, lhe preencham a finalidade essencial. Outro dispositivo que tambm expressa a mesma inteno do legislador: Art. 244. Quando a lei prescrever determinada forma, sem cominao de nulidade, o juiz considerar vlido o ato, se realizado de outro modo, lhe alcanar a finalidade. Ao discorrer sobre a simplificao do processo com as Reformas ao Cdigo de Processo Civil, o prof. Dinamarco enumera diversos dispositivos que colaboram com uma prestao mais gil e eficiente, como por exemplo o art. 162, 4 que possibilita aos auxiliares da justia praticarem atos meramente ordinatrios. Essa posio criticada por outros autores que entendem que com o propsito de se defender o princpio da instrumentalidade das formas, objetivando-se aproveitar ao mximo
os atos processuais, isso acaba por deformaliz-lo. No entendimento de Almeida Filho (2007), esse princpio no se aplica ao processo eletrnico, pois considera que o processo eletrnico j uma maneira de deformalizao se comparado com o processo convencional. Defende que a tendncia moderna de se aproveitarem ao mximo os atos processuais, em matria eletrnica muito perigosa, pois esse exige a adoo de certificados digitais para a garantia de integridade, autenticidade e segurana, devendo os atos obedecer, estritamente esses trs requisitos, sob pena de abrirmos espao para os mais diversos problemas de adulterao dos atos j praticados. O ato desprovido de certificao corre o risco de ser absolutamente nulo por essa razo, segundo citado autor no se pode aplicar o princpio da instrumentalidade das formas. A adoo da ICP-Brasil, atravs da Medida Provisria n 2.200-2/2001, garante a segurana e impede a modificao do documento. J na contramo dessas idias, Clementino (2007, p. 167), entende que resta atendido o princpio da instrumentalidade da forma, pois:
A utilizao do processo Virtual amplia a efetividade desse Princpio, haja vista que toda e qualquer forma de melhoria na conduo da via processual vem ao encontro do objetivo maior do Processo que estabelecer a melhor forma de buscar a soluo da lide dentro de um espao de tempo razovel.
importante ressaltar que o processo simples meio e no um fim em si mesmo, e segundo Cintra, Grinover e Dinamarco:
O processualista moderno sabe que, pelo aspecto tcnico-dogmtico, a sua cincia j atingiu nveis muito expressivos de desenvolvimento, mas o sistema continua falho na sua misso de produzir justia entre os membros da sociedade. preciso agora deslocar o ponto-de-vista e passar a ver o processo a partir de um ngulo externo,
isto , examin-lo nos seus resultados prticos. Como tem sido dito, j no basta encarar o sistema do ponto-de-vista dos produtores do servio processual (juzes, advogados, promotores de justia): preciso levar em conta o modo como os seus resultados chegam aos consumidores desse servio, ou seja, populao destinatria. (CINTRA; GRINOVER; DINAMARCO, 2005, p. 45).
Nesse momento em matria de Processo eletrnico, nos dizeres de Almeida Filho (2007), a segurana a palavra chave e o importante vigorar alguns princpios e normas de convivncia social: lealdade processual, tica e acima de tudo, muito bom senso.
3.2.3 Economia
O princpio da economia preconiza o mximo de resultado na atuao do direito com o mnimo emprego de recursos, materiais ou no, preciso que haja um equilbrio do binmio custo benefcio. O direito processual no se mede pelo valor da causa, todas so importantes porque a inteno a soluo dos conflitos, o processo um instrumento para atingir o fim desejado qual seja a pacificao da sociedade. Exemplo claro da preocupao do legislador se mostra no art. 105 CPC havendo conexo ou continncia, o Juiz, de ofcio ou a requerimento de qualquer das partes, pode ordenar a reunio de aes propostas em separado, a fim de que sejam decididas simultaneamente. Alm da economia processual tambm se evita decises conflitantes. Temos outros vrios exemplos da aplicao desse princpio no processo civil
mostrando como um dos objetivos o aproveitamento de atos processuais: regras processuais sobre nulidades processuais, quando os atos tiverem alcanado sua finalidade e no prejudicarem a defesa (arts. 154, 244 e 248 CPC). A adoo de procedimentos sumarssimos em causas de pequeno valor, os quais so destinados a proporcionar maior rapidez na prestao jurisdicional. A legislao farta em prestigiar o princpio da economia processual. Portanova7 (apud CLEMENTINO, 2007) identifica dispositivos legais que o expressam: art. 162, 4 CPC (autoriza que os atos meramente ordinatrios sejam realizados de ofcio pelo servidor), art. 295 CPC (viabiliza o indeferimento liminar da inicial); art. 296 CPC (enseja a reforma da deciso pelo prprio Juiz prolator, no caso da aplicao do art. 295); art. 130 CPC (autoriza a que o Juiz idenfira a produo de provas inteis) Analisando o processo eletrnico, alm da celeridade processual, outro ponto culminante a economia de recursos, otimizao de pessoal. Esse princpio est ligado idia de que o Processo Judicial deve ser barato sem comprometer o ideal de justia. A economia processual no est ligada somente ao aspecto relativo aos custos. Portanova (apud CLEMENTINO, 2007, p. 168), expe quatro diferentes facetas desse Princpio: economia de custos, economia de tempo, economia de atos e eficincia na administrao da Justia. Do ponto de vista da distncia entre autor, ru, advogado, Frum, Tribunal, Tribunais superiores o processo eletrnico traz vantagens sobre o processo tradicional, pois o mundo se encontra unido pelas linhas telefnicas, cabos, tecnologia wireless (conexo internet sem necessidade de utilizao de fios ou cabos de conexo) etc. Da a importncia do profissional
7
PORTANOVA, Rui. Princpios do processo civil. 5. ed. Porto Alegre: Livraria do Advogado, 2003. p. 28.
de Direito nessa era da informtica, estar sempre atualizado das prticas mais modernas, podendo oferecer um servio de qualidade por um custo bem inferior. Em ateno ao princpio da Economicidade, a adoo do processo eletrnico implica reduo de custos em relao ao modelo tradicional, pois proporciona maior celeridade que por sua vez diminui sensivelmente os custos da prestao jurisdicional.
3.2.4 Lealdade processual ou boa-f
Sendo o processo um meio para que as partes tenham respostas s suas pretenses e para atingir seu fim maior: a paz social, ele deve ser revestido de dignidade. O princpio da Lealdade processual ou da boa-f impe deveres de moralidade e probidade a todos aqueles que participam do processo: juiz, advogado, partes, ministrio pblico e auxiliares da justia, todos esses sujeitos sanes por infraes que acaso venham incorrer. O art. 14 CPC traz baila o princpio em comento: so deveres das partes e de todos aqueles que de qualquer forma participam do processo: [...] II - proceder com lealdade e boa f. Se a lealdade fosse a regra no precisaria desse princpio, nos dizeres de Almeida Filho (2007, p. 113) ocorre, entretanto que a tica passou a ser um adjetivo, quando deveria se algo inerente ao ser humano. A boa-f nos parece uma exceo, quando deveria ser a regra. A preocupao com segurana, autenticidade etc., vm exatamente pela possibilidade de usurpao de sistemas. Em relao ao processo eletrnico, a sua Integridade e quanto a certeza da
Autenticidade do documento garantida pela a utilizao da tecnologia das chaves assimtricas. Quanto aos documentos digitalizados a Assinatura Eletrnica apenas garante que aps a digitalizao no houve qualquer alterao documental, no garantindo que tal no tenha ocorrido anteriormente. A Lei n 11.419/06 em seu art. 11, 1 transferiu a responsabilidade por eventual falsificao digitalizada quele que a apresentou em juzo:
Os extratos digitais e os documentos digitalizados e juntados aos autos pelos rgos da Justia e seus auxiliares, pelo Ministrio Pblico e seus auxiliares, pelas procuradorias, pelas autoridades policiais, advogados pblicos e privados tm a mesma fora probante dos originais, ressalvada a alegao motivada e fundamentada de adulterao antes ou durante o processo de digitalizao.
4 SEGURANA JURDICA NO PROCESSO ELETRNICO
Para que os operadores do direito possam estar seguros quanto utilizao dos meios eletrnicos, necessrio que conheam pelo menos o significado de algumas expresses como: criptografia, assinatura eletrnica, assinatura digital, criptografia assimtrica e chave pblica e privada. Isso permitir que esses profissionais estejam aptos a questionarem a validade do procedimento eletrnico. Para que se efetive o processo eletrnico necessrio a adoo de certificados digitais para a garantia de integridade, autenticidade e segurana, caso contrrio abre-se espao para diversos problemas de adulterao de atos. A adoo da ICP-Brasil, atravs da Medida Provisria n 2.200-2/2001 garante esta segurana e impede que haja modificao de documentos. O ato processual eletrnico desprovido de certificao digital corre o risco de ser nulo e em matria de Processo Eletrnico a segurana a palavra chave. Na era da informtica, criptografia e Intimidade esto relacionadas de forma indissocivel.
4.1 Criptografia
Vem do grego kriptos, que significa esconder, ocultar seguido de graphein, escrever.
Os primeiros registros da criptografia remontam ao sculo XX antes de Cristo. A criptografia sempre foi necessria, especialmente em perodos de guerra. Ento quando uma mensagem demandasse segredo ou discrio, a ponto de ser necessrio esconder qualquer informao surge a necessidade de valer-se de uma mensagem secreta, a criptogrfica. Essa tcnica foi largamente utilizada na histria da humanidade, pois nunca deixou de existir necessidade de mensagens secretas, j que a humanidade uma verdadeira histria de guerras e tambm se utiliza de mtodos secretos para se evitar a espionagem poltica e/ou industrial. Da o desenvolvimento de tcnicas cada vez mais sofisticadas para se evitar a interceptao ou adulterao por pessoas que tenham interesses opostos. A criptografia caracteriza-se pela utilizao de uma chave secreta, ou seja, um cdigo que permite ao remetente escrever a mensagem em uma linguagem diversa de qualquer outra linguagem conhecida, permitindo ao destinatrio decifrar a mensagem diante do conhecimento do mesmo cdigo, ao que se chama decriptar. Ao interceptar uma mensagem criptografada, um terceiro pode descobrir o cdigo utilizado para produzir a mensagem, conhecendo o seu verdadeiro contedo. Assim, frustramse os planos dos interlocutores da mensagem, podendo, esse terceiro, inclusive adulterar fraudulentamente a mensagem, valendo-se do mesmo cdigo para que o destinatrio receba uma mensagem diferente daquela que fora enviada pelo remetente. Esse o grande temor dos interlocutores de uma mensagem criptografada, por isso a necessidade de uma tcnica segura para a transmisso de documentos por meios eletrnicos (CALMON, 2007). A criptografia a disciplina que trata dos Princpios, meios e mtodos para a
transformao de dados, de forma a proteger a informao contra acesso no autorizado a seu contedo (CLEMENTINO, 2007, p. 15)8. Segundo Volpi9 (apud CALMON, 2007, p. 14) criptografia a cincia da transformao de dados de maneira a torn-los incompreensveis sem o conhecimento apropriado para sua traduo. Para melhor entendimento da matria relacionada com a segurana das informaes eletrnicas, importante se faz tambm ressaltar alguns conceitos como: criptografia de chaves pblicas, infra-estrutura de Chaves Pblicas, par de chaves. Todos esses conceitos retirados do Glossrio constante do anexo II do Decreto 3.587/00 (revogado pelo Decreto 3.996, de 31.10.2001, Dou 05.11.2001).
Criptografia de chaves pblicas o tipo de criptografia que usa um par de chaves criptogrficas matematicamente relacionadas. As chaves pblicas podem ficar disponveis para qualquer um que queira cifrar informaes para o dono da chave privada ou para verificao de uma assinatura digital criada com chave privada correspondente. A chave privada mantida em segredo pelo seu dono e pode decifrar informaes ou gerar assinaturas digitais. Infra-estrutura de chaves pblicas: arquitetura, organizao, tcnicas, prticas e procedimentos que suportam em conjunto, a implementao e a operao de um sistema de certificao baseado em criptografia de chaves pblicas. Par de chaves: Chaves privada e pblica de um sistema criptogrfico assimtrico. A chave privada e sua chave pblica so matematicamente relacionadas e possuem certas propriedades, entre elas a de que impossvel a deduo de chave privada a partir da chave pblica conhecida. A Chave pblica pode ser usada para verificao de uma assinatura digital que a chave privada correspondente tenha criado ou a chave privada pode decifrar a uma mensagem cifrada a partir da sua correspondente chave pblica. (CLEMENTINO, 2007, p. 16-17).
Glossrio constante do anexo 11 do Decreto 3.587/00 (revogado pelo Decreto 3.996, de 31.10.2001, DOU 05.11.2001). VOLPI, Marlon Marcelo. Assinatura digital: aspectos tcnicos e prticos e legais. Rio de Janeiro: Axcel Books, 2004. p. 6.
O processo de criptografia se desenvolve de duas formas: criptografia simtrica e criptografia assimtrica. A criptografia simtrica, tambm conhecida como criptografia da chave privada aquela em que entre remetente e destinatrio utilizada apenas uma nica chave (cdigo) para que a mensagem possa ser criptografada e decriptada, o uso da mesma chave secreta pelo transmissor da mensagem (remetente) e por seu receptor (destinatrio). A chave tem que ser de conhecimento prvio do transmissor e do receptor da mensagem criptografada. Ainda sobre a criptografia simtrica, como bem explicado por Soares de Queiroz10 (apud VANCIN, 2008, p. 8):
Nesse sistema, o remetente cifra a mensagem a ser envida com a sua chave, e o destinatrio, ao receb-la, a decifra com a mesma chave utilizada pelo remetente. Verifica-se, assim, que o destinatrio deve possuir a chave usada pelo remetente, ou ter total conhecimento do algoritmo utilizado para cifrar a mensagem enviada, caso contrrio no conseguir de forma alguma decifrar a mensagem recebida.
A criptografia assimtrica (criptografia de chave pblica) um sistema muito mais avanado do que a criptografia simtrica, pois se utiliza de duas chaves, uma privada e uma pblica. O transmissor de uma mensagem utiliza-se de uma chave de seu exclusivo conhecimento (privada), enquanto o receptor utiliza-se de uma chave de conhecimento pblico vinculada ao transmissor da mensagem (chave privada) (VANCIN, 2008). O transmissor precisa de uma prova segura de que enviou a mensagem naquele momento, o receptou necessita de certificar-se da autoria e da integridade da mensagem recebida. O sistema de criptografia assimtrica permite que sejam atingidos todos esses
10
SOARES DE QUEIROZ, Regis Magalhes. Assinatura digital e o tabelio virtual. In: DE LUCCA, Newton; SIMO FILHO, Adalberto (Coord.). Direito & internet: aspectos jurdicos relevantes. So Paulo: Edipro, 2000. p. 392.
objetivos, como explica Calmon:
[...] O sistema de criptografia assimtrica permite que sejam atingidos todos esses objetivos, fazendo com que o receptor confira a chave privada do transmissor sem conhecer seu exato contedo. Esses objetivos so alcanados graas utilizao de frmulas matemticas sucessivas, fenmeno conhecido como algoritmo, conjunto de regras e operaes destinadas soluo de um problema, ou de uma classe de problemas, em um nmero finito de etapas. (CALMON, 2007, p. 20).
Com a evoluo dos sistemas de chaves pblicas e Privadas houve a necessidade de haver uma Autoridade Certificadora que pudesse atestar a Autenticidade das Chaves Pblicas, ou seja que pudesse identificar os verdadeiros donos dessas chaves. O Brasil adotou a Criptografia Assimtrica como mecanismo de proteo ao sigilo das comunicaes eletrnicas com a edio da MP n 2.200 de 24.08.2001, que instituiu a Infra-Estrutura de Chaves Pblicas Brasileira ICP- Brasil. A ICP-Brasil
um conjunto de tcnicas, prticas e procedimentos, a ser implementado pelas organizaes governamentais e privadas brasileiras com o objetivo de estabelecer os fundamentos tcnicos e metodolgicos de um sistema de certificao digital baseado em chave pblica. (ALMEIDA FILHO, 2007, p. XV).
4.2 Assinatura eletrnica: gnero
A assinatura tradicional manuscrita identifica seu autor como sendo o legtimo titular
do documento. Assinatura (ou firma) a identificao da pessoa mediante a aposio de seu nome ou sinal (FERREIRA, 2004). J a assinatura eletrnica, nos ensina Vancim:
[...] diversamente da assinatura tradicional, no manuscrita no documento eletrnico, mas se d por meio de senhas, nmeros, cdigos, sempre com cunho confidencial, exclusiva de seu proprietrio, o que o legitima a realizar diversas transaes e, fornecendo sua senha comparada com seus dados j cadastrados, o identifica como subscritor de tal transao ou documento. (VANCIM, 2008).
A assinatura eletrnica seria, portanto, o meio pelo qual, atravs da utilizao de senhas, cdigos, nmeros, seu proprietrio identificado como tal, livre a formular qualquer documento. Diversas tecnologias podem ser adotadas para se construir uma assinatura eletrnica, dentre elas, a biometria, a criptografia simtrica e a criptografia assimtrica, esta caracterizada ou no pela utilizao de chaves pblicas. Biometria, segundo Kazienko (apud CLEMENTINO, 2007, p. 15):
Dentro do ramo de Direito de Informtica entende-se por biometria a medida de caractersticas nicas do indivduo que podem ser utilizadas para reconhecer sua identidade. Tais caractersticas podem ser tanto fsicas (anlise das impresses digitais, reconhecimento da ris, dentre outras) como comportamentais (assinatura manuscrita, reconhecimento de voz etc.)
Schneier (apud CLEMENTINO, 2007, p. 111), aponta alguns problemas que ocorre com o uso da Biometria: se algum se apropriar da impresso digitalizada de outra pessoa poder utiliz-la em seu benefcio. Obtidos os Bits correspondentes aos dados biomtricos, o Servidor poder ser enganado e disponibilizar os servios e informaes a cujo acesso
somente o titular dos dados biomtricos poderia dispor legitimamente.
preciso esclarecer que no Meio Eletrnico a comparao no se d entre imagens ou padres, mas entre Bits. Todas as informaes quando lanadas nos computadores so armazenadas sob a forma de Bits, uma quantidade imensa deles, capazes de armazenar registros sobre tudo que se possa imaginar: fotografias, sons, documentos escritos, ou mesmo imagens em movimento (filmes). Assim, ao se apor o polegar sobre algum sistema de identificao digital baseado nas impresses datiloscpicas o sistema procede converso da informao em Bits para promover a comparao com o padro previamente arquivado. O mesmo se d com a to propalada identificao pela retina como forma de identificao (baseada nas caractersticas da retina de um indivduo), referida como sendo mais precisa que a identificao pelas digitais. (CLEMENTINO, 2007, p. 110)
Bit, explicado por Almeida Filho (2007, p. XIV) a menor unidade de medida de armazenamento de dados informatizados. O mtodo considerado mais seguro atualmente a assinatura digital, porque quando se fala em assinatura eletrnica, pode ser atravs de inmeros mtodos de comprovao de autoria. Para Menke11 (apud CALMON, 2007, p. 24): A assinatura digital, desta feita, consiste em espcie do gnero assinatura eletrnica, e representa um dos meios de associao do indivduo a uma declarao de vontade veiculada eletronicamente dentre os diversos existentes.
11
Cf. Assinatura eletrnica no direito brasileiro. So Paulo: Revista dos Tribunais, 2005. p. 42. O autor sustenta tal distino colacionando duas opinies no mesmo sentido CARLISLE ADAMS, STEVE LLOUD. Undersatandig Public-Key Infrastructure: concepts, Standards, and deployment coniderations. Indianpolis: New Riders, 1999, p. 189; Steve Burnett, Stephen Paine, Criptografia e segurana: o guia oficial RSA. Traduo Edson Fumankiewiez. Rio de Janeiro: Campos, 2002, p. 261.
4.3 Assinatura digital: espcie
Assinatura digital uma espcie do gnero assinatura eletrnica.
A assinatura digital um mtodo que garante que determinada mensagem no seja alterada durante seu trajeto. Esse processo envolve criar a mensagem, cifr-la e envi-la conjuntamente tanto da mensagem original como da cifrada. Uma vez recebidas, o destinatrio compara o contedo da mensagem original com o da cifrada para se certificar de que no houve alterao. (CERTISIGN12 apud CALMON, 2007, p. 26).
O TJMG, em seu stio, disponibiliza o conceito de assinatura digital como:
Modalidade de assinatura eletrnica, resultado de uma operao matemtica que utiliza criptografia e permite conferir, com segurana, a origem e a integridade do documento. A assinatura digital fica de tal modo vinculada ao documento eletrnico que caso seja feita qualquer alterao a assinatura se torna invlida. A tcnica permite no s verificar a autoria do documento, como estabelece tambm uma imutabilidade lgica de seu contedo, pois qualquer alterao do documento, como por exemplo, a insero de mais um espao entre duas palavras, invalida a assinatura. (MINAS GERAIS. Tribunal de Justia, s.d.).
Esse instituto propicia uma maior confiabilidade e autenticidade ao documento eletrnico, em razo de se tratar de um sistema seguro, sujeito ao crivo da criptografia. Assinatura digital a transformao matemtica de uma mensagem por meio da utilizao de uma funo matemtica e da criptografia assimtrica do resultado desta com a
12
Certificadora digital ltda. Sistema de ajuda certSign (CERTISIGN). Disponvel em: <httrps://digitalid.certisi gn.com.br/classel/client/help/ndex.html>. Acesso em: 18 jan. 2006.
chave privada da entidade assinante13. importante distinguir assinatura digital da assinatura digitalizada. Segundo Almeida Filho (2007, p. 173) a assinatura digital processo de encriptao de dados, ao passo que a assinatura digitalizada aquela obtida por processo de digitalizao material, atravs de um escanner ou aparelho similar. Ainda sobre o sistema de segurana proporcionado pela assinatura digital, o referido autor destaca que:
Atravs de um sistema de codificao e, posteriormente, decodificao, pelas denominadas chaves simtricas e assimtricas, se pode verificar a autenticidade da assinatura. Acaso no haja decodificao de forma correta o sistema identifica e o documento rejeitado. [...] importante destacar que qualquer alterao no documento inviabiliza imediatamente a assinatura, o que impedir fraudes no processamento eletrnico.
Conclui-se, portanto que criptografia simtrica usa-se a mesma chave (pblica) para criptografar e descriptografar a mensagem enquanto a criptografia assimtrica utiliza-se uma chave para criptografar (chave privada) e outra diferente, para descriptografar (chave pblica). A assinatura digital utiliza a criptografia assimtrica. A assinatura digital no a digitalizao da imagem da assinatura manuscrita de uma pessoa. Ela exerce o mesmo papel da assinatura tradicional. Tem a vantagem de proteger a integridade do arquivo digitalmente assinado. importante ressaltar novamente que qualquer alterao no documento inviabiliza, imediatamente a assinatura, o que impedir fraudes no processamento eletrnico. Trata-se, pois da segurana necessria para a utilizao de transmisso dos atos processuais por meio
13
Glossrio constante do anexo II do Decreto 3.587/00 (revogado pelo Decreto 3996, de 31.10.2001, DOU 05.11.2001) apud CLEMENTINO (2007, p. 14).
eletrnico. Para isso todos os sujeitos do processo devero possuir certificado de assinatura digital, a fim de garantir segurana nos dados transmitidos via internet. Ainda para bem frisar o assunto referente assinatura digital, segundo informaes do Instituto Nacional de Tecnologia da Informao14 (apud ALMEIDA FILHO, 2007, p. 174):
A assinatura digital uma modalidade de assinatura eletrnica, resultado de uma operao matemtica que utiliza olgoritmos de criptografia assimtrica e permite aferir, com segurana, a origem e a integridade do documento. A assinatura digital fica de tal modo vinculada ao documento eletrnico subscrito que, ante a menor alterao neste, a assinatura se torna invlida. A tcnica permite no s verificar a autoria dos documentos, como estabelece tambm uma imutabilidade lgica de seu contedo, pois qualquer alterao no documento, como por exemplo, a insero de mais um espao entre duas palavras, invalida a assinatura.
4.4 Autenticao e certificao digital
Como o destinatrio da mensagem pode ter certeza de que as chaves pblica e privada utilizadas pertencem realmente ao remetente? As partes estabelecem e aceitam previamente por contrato ou por determinao legal (ex. MP n 2.200-2, de 2001), que uma terceira pessoa expea um certificado digital para todos os que pretendam utilizar-se do sistema de comunicao eletrnica de documentos. Na definio de Menke (apud CALMON, 2007, p. 27): certificado digital uma estrutura de dados sob a forma eletrnica, assinada digitalmente por uma terceira parte
14
Obtido por meio eletrnico, disponvel em: <http://www.iti.br/twiki/bin/view/main/faq2003jun24b>. Acesso em: 09 jan. 2006.
confivel que associa o nome e atributos de uma pessoa a uma chave pblica. Para obter o certificado digital, o interessado, que pode ser tanto pessoa fsica ou jurdica, deve comparecer pessoalmente ao local determinado pela autoridade certificadora, e na presena de um representante dessa autoridade, elaborar sua chave privada. Pode-se comparar o procedimento ao mesmo adotado para expedio da Carteira de Identidade que tem uma aceitao generalizada, pois, todos sabem que para o documento ser emitido, carteira de identidade, fez-se necessria a presena do identificado perante uma pessoa de confiana, que procedeu identificao pessoal. Essa autoridade certificadora garantir que, sendo utilizado o certificado, a mensagem transmitida chegar ao receptor com certeza sobre sua integridade e autoria. Porm, o remetente da mensagem poder alegar e provar que houve vcio da vontade e que no foi ele quem transmitiu a mensagem. Trata-se de presuno juris tantum - presuno de autoria e integridade do certificado digital apenas relativa e no absoluta o que significa que o titular do certificado poder provar eventual vcio de vontade ou qualquer tipo de fraude (CALMON, 2007). Quando se fala em certificao digital, mister se faz referendar a Medida Provisria n 2.200-2, de 24.08.2001, pois essa a norma federal que disciplina a matria introduzindo a base legal necessria para conferir validade jurdica ao documento eletrnico. Essa Medida Provisria no perdeu a eficcia, porque a Emenda Constitucional n 32/2001 disps que as medidas provisrias publicadas at 11.09.2001 continuariam em vigor, no se lhes aplicando as normas do 3 do art. 62 da Constituio da Repblica. Portanto essa Medida Provisria est apta a vigorar at que seja convertida em lei ou revogada. Emenda Constitucional n 32, de 11.09.2001: art. 2 As medidas provisrias editadas em data anterior da publicao desta emenda continuam em vigor at que medida provisria ulterior as revogue explicitamente ou at deliberao definitiva do Congresso
Nacional. Constituio da Repblica:
Art. 62. Em caso de relevncia e urgncia, o Presidente da Repblica poder adotar medidas provisrias, com fora de lei, devendo submet-las de imediato ao Congresso Nacional. [...] 3 As medidas provisrias, ressalvado o disposto nos 11 e 12 perdero sua eficcia, desde a edio, se no forem convertidas em lei no prazo de sessenta dias, prorrogvel, nos termos do 7, uma vez por igual perodo, devendo o Congresso Nacional disciplinar, por decreto legislativo, as relaes jurdicas delas decorrentes.
A medida provisria n 2.200-2/01 criou a ICP-Brasil, sistema de certificao digital dos documentos eletrnicos denominado Infra-Estrutura de Chaves Pblicas Brasileira. Esse sistema formado por um rgo de cpula, denominado de Autoridade Gestora e por trs grupos de rgos subordinados: a Autoridade Certificadora Raiz (AC-Raiz), as Autoridades Certificadoras (AC) e as autoridades de Registro (AR) (Art. 2, MP n 2.200-2/01). Autoridade Gestora, rgo mximo do sistema, compete editar normas gerais, bem como credenciar e autorizar as Autoridades Certificadoras (Art. 3 MP n 2.200-2/01). A autoridade certificadora Raiz responsvel por emitir os certificados digitais a serem utilizados pelas Autoridades Certificadoras, bem como fiscalizar a atuao destas (Art. 5, MP n 2.200-2/01). s autoridades certificadoras incumbe emitir os certificados digitais que sero utilizados para a confeco de documentos eletrnicos com validade jurdica (Art. 6, MP n 2.200-2/01). Os rgos que tm contato direto com o pblico, efetuando seu registro no sistema e
transmitindo-lhes os certificados digitais, so as autoridades de Registro (Art. 7, MP n 2.200-2/01).
Com relao ao sistema a norma acolhe um modelo misto de certificao, em que a validade do documento eletrnico pode ser aferida tanto pelos rgos credenciados pela ICP-Brasil como por empresas privadas. Contudo, a certificao particular mais restrita, pois gera presuno inter partes de validade do documento eletrnico, ao passo que na certificao pblica tal presuno opera-se erga omnes. (PARENTONI, 2007, p. 71).
Note-se que a certificao de um documento eletrnico vlida apenas para o arquivo digital. A verso impressa do documento precisa ser autenticada pelas vias habituais. Destaque-se ainda que a Lei n 11.419, de 19.12.2006, tornou obrigatria a adoo de assinatura digital nos atos processuais praticados por meio eletrnico. Parentoni (2007) menciona a constitucionalidade do modelo de certificao adotado pela ICP-Brasil, pois a CR/88 dispe que os servios notariais e de registro so exercidos em carter privado, por delegao do Poder Pblico no estabelecendo assim monoplio em favor dos cartrios, ao contrrio, autorizando que a lei discipline sua realizao de outras formas.
5 CONCLUSO
Com passar dos tempos o processo se burocratizou muito distanciando assim da aplicao do direito, deixando de ser um meio para tornar-se um fim em si mesmo. Mas ele vem passando por mudanas para melhor atender aos anseios da sociedade que espera uma prestao jurisdicional mais clere e eficiente. A realidade atual do Poder judicirio se mostra com um acmulo absurdo de papis, onde a tramitao processual conta com atos que no contribuem para o andamento processual clere mostrando verdadeiros obstculos soluo final dos litgios. No mundo globalizado onde as informaes so transmitidas muito rapidamente, quase que uma imposio que o judicirio venha a se modernizar com o emprego de novas tecnologias na prtica de atos processuais acompanhando-se assim as evolues sociais. Com o advento da Lei n 11.419/2006 que instituiu o processo eletrnico espera-se a automao dos servios judiciais promovendo substituio dessa imagem de justia burocrtica, lenta, por uma justia mais gil e eficiente. Conseqentemente haver uma economia, pois, haver reduo de materiais de escritrio, fotocpias, mobilirio, arquivos. A otimizao de pessoal no judicirio um dado importante, pois os serventurios podero ser mais bem aproveitados, acabando com servios rotineiros e braais e prestando um servio de melhor qualidade. Houve tambm um ganho para a natureza, pois com a substituio do processo fsico para o digital, o homem deixar de intervir to prejudicialmente no meio ambiente, diminuindo a derrubada de rvores e o consumo de gua necessrio fabricao do papel, o
que se espera. Sabe-se que essa substituio est sendo lenta e ter que ter muita cautela, pois apesar das inmeras vantagens processo eletrnico tambm envolve alguns riscos. Da a importncia em se observar os requisitos de validade no esquecendo nunca do respeito aos princpios constitucionais, garantindo dessa forma o devido processo legal, o contraditrio e a ampla defesa, todos consagrados pela nossa Magna Carta, respeitando assim o nosso Estado Democrtico de Direito. Como relatado nesse trabalho, o processo eletrnico atende a esses princpios ficando claro que a Lei n 11.419/2006 apenas conferiu uma nova roupagem ao processo para que esse melhor se adqe aos novos tempos.
REFERNCIAS
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PROCESSO JUDICIAL ELETRNICO: A efetividade dos atos do Processo Eletrnico luz dos princpios constitucionais

de vistas os princpios constitucionais que regem a matria.

2 CONSIDERAES SOBRE A LEI N 11.419 DE 19.12.2006

2.2 Comunicao dos atos processuais

ficando a partir de 31 de agosto de 2008, da seguinte forma:

2.3 Atos e prazos processuais

No mesmo sentido, outra critica terminologia que no existe no Brasil um

2.4 Cartas por meio eletrnico

2.5 O processo eletrnico

3 PRINCPIOS APLICADOS AO PROCESSO ELETRNICO

3.1 Princpios processuais constitucionais

3.1.2 Devido processo legal

3.1.3 Contraditrio e ampla defesa

O princpio da publicidade, conforme leciona o Prof. Luiz Rodrigues Wambier (apud

3.1.5 Acesso justia

Obtido por meio eletrnico, disponvel em Http://www.pnud.org.br/arquivos/coletiva_Despouy2.doc.Acesso 02 jan 2006.

3.2 Princpios processuais infraconstitucionais

3.2.4 Lealdade processual ou boa-f

4 SEGURANA JURDICA NO PROCESSO ELETRNICO

objetivos, como explica Calmon:

4.2 Assinatura eletrnica: gnero

somente o titular dos dados biomtricos poderia dispor legitimamente.

4.3 Assinatura digital: espcie

Assinatura digital uma espcie do gnero assinatura eletrnica.

O TJMG, em seu stio, disponibiliza o conceito de assinatura digital como:

4.4 Autenticao e certificao digital

Nacional. Constituio da Repblica:

transmitindo-lhes os certificados digitais, so as autoridades de Registro (Art. 7, MP n 2.200-2/01).

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