Contestação - Equiparação Salarial - Acumulo de Função

S.
B Salomo & Batista Advogados S/C

EXMO. SR. DR. JUIZ DA 25a VARA DO TRABALHO DE SALVADOR/BA.
Processo n. 0000673.35.2012.5.05.0025 RTOrd
YACHT CLUBE DA BAHIA, pessoa jurdica de direito privado, com sede na Avenida Sete de Setembro, n 3252, Ladeira da Barra, Salvador BA, nos autos do processo em epgrafe, em que contende com ALBERTINO ESPIRIDIO ALVES NETO, por seu advogado legalmente constitudo mediante instrumento de mandato anexo, vem apresentar CONTESTAO nos termos a seguir expostos. DA REALIDADE DOS FATOS. DA EXISTNCIA DE DOIS PERODOS. Inicialmente h de se ressaltar, em virtude e em obedincia ao principio da eventualidade, que o Reclamante manteve relaes contratuais com a Reclamada em dois perodos distintos, sendo que o primeiro na condio de prestador eventual de servio, iniciando tais atividades em 08/04/2003, deixando de comparecer s instalaes do clube no dia 24/01/2004. Em 01/04/2012, aps intervalo de mais de dois meses sem que mantivesse contato com o Reclamado, o Reclamante compareceu sede do clube pleiteando trabalho, quando ento foi admitido na condio de empregado, tendo a sua carteira assinada na funo de auxiliar de portaria. Tal vnculo perdurou at o dia 20/03/2012, quando foi o Reclamante despedido, recebendo todas as parcelas inerentes, em face de uma dissoluo desta natureza, conforme se observa da CTPS anexa.
Rua Leonor Bittencourt, Sala 1001, Edf. Empresarial Cidade Jardim, n. 44, Cidade Jardim, Salvador Bahia. Tel/Fax. (71) 3353-0420
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PRINCIPIO DA EVENTUALIDADE - DA INEXISTNCIA DE RELAO DE EMPREGO EM RELAO AO 1 PERODO (04/04/2003 a 24/01/2004). Diverso do quanto asseverado na inicial, o Reclamante no manteve um vnculo de natureza trabalhista com o Reclamado, mas sim prestou servios de carter eventual, espordico. Por se tratar de um clube recreativo, o YACHT CLUBE DA BAHIA, possui servios que visam to somente atender os seus associados, sem qualquer fim lucrativo. Normalmente, o grupo de empregados que desempenha tais atividades suficiente ao atendimento da demanda, principalmente quando o quadro encontra-se completo, ou seja, sem nenhuma falta. Eventualmente, em funo da ausncia de alguns funcionrios, seja por licena mdica, seja por folgas ou faltas injustificadas, o clube solicita aos prestadores de servios que, em dias especficos, supram as faltas dos empregados, possibilitando, assim, atender a contento os associados. Em outras oportunidades, normalmente em alguns dias durante o vero, em razo do aumento de freqentadores, o clube tambm solicita a presena de prestadores de servios, buscando evitar a sobrecarga dos funcionrios que compe o quadro de empregados da empresa e manter o bom nvel de atendimento dos associados. No obstante, tal solicitao, alm de espordica imprevisvel, conquanto pendente uma srie de fatores, a exemplo da previso do tempo ou mesmo da proximidade de algum feriado prolongado, fator que pode ensejar tanto um aumento quanto uma diminuio do movimento nas instalaes do clube, a depender da festividade.

Assim, considerando tais fatores variveis e imprevisveis os prestadores de servios so convidados a comparecerem ao clube para desenvolver atividades variadas. DO CASO ESPECFICO DO AUTOR. Com lastro nos documentos diversos ora acostados, vem a Reclamada tornar clara a verdade dos fatos, como forma de restar inconteste o descabimento do pedido referente retificao da data de admisso. O Reclamante, diferentemente do alegado na inicial, durante o perodo compreendido entre 08/04/2003 a 24/01/2004 , jamais manteve uma presena contnua nas instalaes do clube, mas apenas em alguns meses do ano, passando s vezes perodos de semanas ou um ms interior sem prestar um nico dia de servios, como comprovam os anexos recibos. No havia uma periodicidade ou previso para a prestao dos servios, tudo dependendo da demanda do clube ou necessidade. Sobre esse ltimo aspecto, vale esclarecer que no havia uma
obrigatoriedade de comparecimento da prestadora nas instalaes do clube. A administrao fazia o convite e se a prestadora de servio estivesse disponvel comparecia, seno, outro prestador era convidado. No caso do Reclamante, por diversas ocasies foi convidado, todavia, por motivos pessoais, declinou do chamamento. Diante do que se pode observar, os elementos caracterizadores de uma relao jurdica trabalhista, insculpidos no art. 3 da CLT, no se encontravam presentes na relao inicialmente mantida entre reclamante e reclamada. Assim que, os servios eram prestados de forma eventual, no havendo dependncia da

prestadora de servio ou subordinao, j que poderia ela comparecer quando desejasse. Ademais, cumpre evidenciar que ntida a litigncia de m-f da reclamante no momento em que alega a inobservncia de suposta estabilidade provisria oriunda de gestao, quando em verdade, pelos fatos narrados na inicial, a dita gestao ocorreu na poca em que entre as partes litigantes no existia vinculo de natureza empregatcia. Logo, no existe o que se falar em descumprimento por parte da reclamada de qualquer garantia empregatcia proveniente de gestao. CONCLUSO RELATIVA AO PRIMEIRO PERODO. Em face de tudo o que foi exposto, observa-se, que os argumentos da reclamante no sentido de ver configurado a vinculo empregatcio de 08/04/2003 a 24/01/2004 so plenamente descabidos e aleatrios, logo, seja pelo fato de no ter havido vnculo empregatcio, seja em razo da forma como a relao do primeiro perodo ter se encerrado (abandono de emprego), nesse particular, clara a improcedncia dos pedidos da inicial. SEGUNDO PERODO (01/04/2004 a 20/03/2012) Diferente do alegado na exordial, o Reclamante numa demonstrao de livre e espontnea vontade foi at as dependncias do Yacht Clube pleitear emprego, oportunidade em que foi admitido pelo Reclamado no dia 01/04/2004, e despedido no dia 20/03/2012. Em ateno ao que prev o princpio da primazia da realidade, deve ser mais uma vez abordado que o Reclamante em um primeiro momento apenas prestou servios de forma espordica ao Reclamado sem haver nenhuma possibilidade de ser configurado um vnculo empregatcio e em seguida veio a ser admitido.

Saliente-se que na despedida procedida pelo Reclamado, o Reclamante recebeu tempestivamente todas as parcelas rescisrias condizentes com a modalidade de resciso em questo. FUNO. O Reclamante, conforme se observa da documentao anexa, inicialmente exercia a funo de auxiliar de portaria, quando em 01/12/2009 passou a exercer a funo de manobrista. DO DESCABIDO PLEITO DE EQUIPARAO SALARIAL. O Reclamante, de forma lacnica, tentando induzir esse MM Juzo a erro, afirma ter feito jus a equiparao salarial, e indica um paradigma. Em seguida, todavia nem ao menos menciona de forma especfica qual o perodo que teria desempenhado funes anlogas. Como se no bastasse, no pontua nem comprova os requisitos ensejadores da configurao do instituto em lume (art. 461, pargrafos da CLT), a exemplo de ter ingressado no mesmo perodo do suposto paradigma, ou seja, o Reclamante lastreia seu pleito em assertivas lanadas de forma genrica. Ademais, como forma de restar inconteste o descabimento da pretenso do Reclamante, pois, o paradigma indicado e o Reclamante, sempre perceberam salrio idntico, o que de logo, mesmo se provada fosse a existncia dos requisitos caracterizadores do instituto, verifica-se que prejuzos financeiros no houve. DA INOCORRNCIA DE DESVIOU DE FUNO. Quanto s alegaes referentes ocorrncia de suposto desvio de funo, insta frisar inicialmente que o clube no possui Plano de Cargos e Salrios a ensejar

a caracterizao do instituto em questo e muito menos para suportar qualquer pleito nesse sentido. Apenas em ateno ao principio da eventualidade, passa-se a aduzir que, de qualquer forma o reclamante jamais desempenhou qualquer funo de agente de portaria.
Neste particular, verifica-se claramente que o Reclamante tenta induzir esse MM Juzo a erro afirmando, de forma frgil, que desempenhava a funo de agente de portaria, quando em verdade, como dito, at 01/12/2009 a funo do Reclamante era a de auxiliar de portaria. Destarte, mesmo se existisse um PCCS, certo que nenhum desvio teria ocorrido. DA INEXISTNCIA DE ACUMULO DE FUNO. Sobre tal pleito deve ser frisado que o suposto instituto Acumulo de Funo no possui qualquer previso legal, no existe na lei qualquer previso de adicional por acmulo de funo, fato que por si s enseja o total descabimento deste pleito. Porm, o Reclamante segue a sua aventura processual afirmando que a partir de dezembro/2009, passou a exercer a funo de manobrista, cumulada com as funes de segurana e auxiliar de portaria (!?) - mera ilao. O mais desatento dos observadores, perceberia facilmente a fragilidade de tais argumentos, pois, o Reclamante apenas afirma que desempenhou tais funes de forma cumulativa, porm, no especifica de fato quais atividades inerentes a seguranas e as inerentes a funo de auxiliares teriam por ele sido desempenhadas.

Por meio do quanto at aqui exposto, pode-se facilmente se chegar concluso de que no existiu o desvio ou mesmo o inexistente instituto de acumulo de funes alegados na exordial, bem como o Reclamante no faz jus ao pleito de equiparao formulado. O prprio Reclamante no bojo da exordial relata que os demais manobristas no acumulavam funes, tal alegao corrobora com os argumentos retro lanados, no sentido de deixar claro que o Clube/Ru no permite o desvio ou mesmo o acumulo de funo. Como se isso no bastasse, mesmo se acmulo tivesse existido, o que apenas se argumenta por amor ao debate, da no adviria qualquer prejuzo financeiro, considerando o simples fato de que tal aspecto sequer teria ensejado o aumento de sua jornada, v.g, ou qualquer outro fato que pudessem ensejar o deferimento de seus pleitos com base no aspecto que ora se discute. DA JORNADA DE TRABALHO DA OBSERVNCIA DO INTERVALO INTRAJORNADA. A jornada do reclamante sempre foi integral e devidamente registrada atravs de cartes de ponto, cujas cpias esto sendo juntadas com a presente contestao. Neste sentido, a jornada real, em nada, absolutamente nada se assemelha jornada de trabalho indicada pelo Reclamante na exordial. Quando exercia a funo de auxiliar de portaria, a jornada de trabalho do Reclamante era de 9h as 18h, sendo sempre observado o intervalo intrajornada de 1h para descanso e refeio. A partir do momento em que passou a desempenhar a funo de manobrista, a jornada de trabalho do Reclamante passou a ser a de 12x36, sendo que o intervalo intrajornada de 1h, para repouso e refeio, sempre foi observado.

Desta forma, a jornada de trabalho raramente ultrapassou as 44 semanais. As folgas do Reclamante sempre coincidiram ao menos com um domingo de cada ms. Informaes estas facilmente demonstradas por meio da anlise dos cartes de ponto j mencionados. No particular do intervalo intrajornada, vale ressaltara que no obstante ser obrigao do reclamante o registro dos intervalos dirios para descanso e refeio, ele assim no procedia, apesar de sempre gozadas, como j dito. DAS HORAS EXTRAS. Diferente do que pretende o autor, todas as vezes que houve labor extraordinrio ele foi devidamente recompensado, tendo-se tais horas de trabalho sido incorporadas ao salrio para efeito de clculo das demais parcelas (vide contracheques anexos e TRCT, mdia salarial para fim de clculo das parcelas rescisrias). DA PRESCRIO. Em qualquer hiptese de condenao, que seja observada a prescrio qinqenal. Assim devem ser consideradas prescritas todas as parcelas anteriores a 13/06/2007. No que concerne ao primeiro perodo, que seja aplicada a prescrio bienal. DOS PEDIDOS. Inexistindo a o acumulo ou o desvio de funo pleiteados, bem como sendo descabida a equiparao salarial pretendida, o reclamante no tem direito s parcelas pleiteadas atravs da presente demanda. Vejamo-las uma a uma:

1. Retificao da data da admisso na CPTS para 08.04.2003; Diante do quanto argumentado no bojo desta contestao, restou evidenciado a existncia de dois perodos de relao de trabalho. De 08/04/2003 a 24/01/2004 o Reclamante prestou servios de forma espordica, sem, portanto observar os requisitos previstos no art. 3 da CTL. No h o que se falar na retificao pleiteada. 2. Horas extras do perodo sem CTPS assinada; Ao confrontar os carto de ponto e os contracheques ora anexados, verifica-se claramente que sempre que houve labor em horrio extraordinrio, o Reclamante recebeu a contraprestao pertinente. Pela improcedncia. 3. Integrao das horas extras ao salrio do perodo sem CTPS assinada, para pagamento de frias + 1/3, RSR, depsitos fundirios, 13 salrio, aviso prvio; Como dito do item 2, a contraprestao condizente com o labor em horrio extraordinrio foi devidamente percebida pelo Reclamante, bem como tal parcela foi integrada e refletida. Pela improcedncia. 4. Diferena salarial, em razo do desvio de funo, e reflexos; Nos termos retro alinhados, no existe PCCS a suportar o pleito formulado, alm disso restou evidente que os pedidos do Reclamante no tocante aos supostos desvio e acmulos de funo, alm de serem postos de forma frgil e superficial, so em sua plenitude descabidos. Neste particular deve ser reiterado que os servios de segurana do clube Reclamado sempre foram executados por empresa terceirizada. Pela improcedncia.
5. Diferena salarial face ao acmulo de funo e reflexos; No existe o que se o que se falar em acmulo de funo, o Reclamante no perodo em que integrou os quadros funcionais do Reclamado inicialmente exercia a funo de auxiliar de portaria, quando em 01/12/2009 passou a exercer a funo de manobrista. Cabe destacar que o Reclamante jamais desempenhou funes

que descaracterizassem as funes constantes na sua CTPS. Pela improcedncia. 6. Pagamento da diferena de salrio, horas extras, RSR, frias simples e proporcionais acrescidas de1/3, saldo de salrio, FGTS + 40%, face a integrao das diferenas salariais pleiteadas; Tal pedido resta impugnado nos termos d item 4 e 5. 7. Diferena de horas extras acrescidas de 50%, e sua integrao ao salrio para efeito de pagamento das diferenas de RSR, aviso prvio, 13 salrio simples e proporcional, frias simples e proporcional + 1/3, FGTS de todo o perodo de labor e multa de 40%; No perodo em que existiu o vinculo de emprego entre as parte litigantes, o Reclamante sempre percebeu a contra prestao pertinente, bem como as parcelas recebidas a ttulo de horas extras foram devidamente integralizadas e refletidas (vide TRCT anexo). Pela improcedncia. 8. Pagamento de hora extra diria, com adicional de 50%, ante a no concesso de intervalo intrajornada, durante todo vinculo, com integrao ao salrio e reflexos em FGTS + 40%, RSR, saldo de salrio, aviso prvio, frias, simples e proporcionais + 1/3, 13 salrios e proporcionais; Conforme anteriormente afirmado, o Reclamante, inobstante ter optado por no registrar nos seus cartes de ponto, sempre gozou regularmente do intervalo intrajornada de 1 (uma) hora para descanso e refeio. Pela total improcedncia. 9. Diferenas de RSR, 13 salrio, frias + 1/3, aviso prvio, FGTS + 40%, tudo em face da integrao ao salrio das horas extras, e do intervalo intrajornada; Tal pedido resta impugnado nos termos do item 8. 10. Pagamento da diferena entre o que a Reclamante recebeu a ttulo de
seguro desemprego e o valor a que fazia jus, face integrao ao salrio 10

das horas extras e do intervalo intrajornada; Como dito nos itens 2; 3; 6; 7 e 8, o Reclamante sempre percebeu a contraprestao pertinente ao labor desenvolvido em horrio extraordinrio, bem como tais valores foram devidamente integralizados e refletidos. Tal assertiva corroborada pelos contracheques e pelo TRCT ora acostado. No que tange ao intervalo intrajornada, restou demonstrado que este sempre foi regularmente gozado. 11. Pagamento dos domingos e feriados trabalhados em dobro; As folgas do Reclamante sempre coincidiram com ao menos um domingo no ms nos termos do quanto previsto no art. 67 da CLT, pela total improcedncia. 12. Multa normativa; Tendo o Reclamado sempre adimplido com todos os termos inerentes ao contrato de trabalho firmado entre as partes no tem o que se falar em pagamento de multa normativa, pela improcedncia. 13. Indenizao referente a um vale transporte no concedido, conforme fundamentao supra; Por meio de rpida anlise dos contracheques ora anexados verifica-se que tal parcela foi percebida pelo reclamante, sendo, portanto descabido este pleito. 14. Indenizao em valor equivalente pela supresso e no concesso do ticket refeio, conforme fundamentao supra; Por meio de rpida anlise dos contracheques ora anexados verifica-se que tal parcela foi percebida pelo reclamante, sendo, portanto descabido este pleito. 15. Indenizao pelo no pagamento do salrio famlia, conforme
fundamentao supra; Por meio de rpida anlise dos contracheques ora anexados verifica-se que tal parcela foi percebida pelo reclamante, sendo, portanto descabido este pleito. 16. Entrega da Carta de referncia e a relao de salrios de contribuio
em duas vias, na primeira audincia, sob pena de multa diria de 11

R$200,00 (duzentos reais), limitadas a 30 dias; A carta de referencia foi entregue na oportunidade em que o reclamante recebeu as parcelas rescisrias. Pela improcedncia. 17. Complementao e posterior liberao da diferena dos depsitos de FGTS de todo perodo laboral, acrescido da multa de 40%, em face da integrao das horas extras base de clculo, ou indenizao substitutiva; Todos os valores referentes ao FGTS foram devidamente depositados, conforme atesta a GRRF anexa. Pela improcedncia. 18. Multa do art. 467 da CLT, no que couber; Todas as verbas pleiteadas esto sob litgio, sendo controversas, portanto, no sendo aplicvel o art. 467 no caso concreto. CONCLUSO. Por tudo exposto, pede pela total improcedncia da presente reclamao, requerendo, de logo, em eventual sucumbncia, a observao da variao do salrio mnimo, bem como a compensao com os valores pagos ao autor a qualquer ttulo. Requer a produo de todos os meios de prova em direito admitido especialmente o depoimento pessoal das partes, oitiva de testemunhas etc. Requer, por fim, a aplicao da prescrio qinqenal no tocante ao segundo perodo e a prescrio bienal quanto ao primeiro perodo nos termos retro explicitados. Declara o advogado abaixo firmado, na forma e sob as penas da lei, que as cpias reprogrficas adunadas pelo Reclamado aos presentes autos conferem com as originais.
12

N. termos P. e aguarda deferimento Salvador, 19 de outubro de 2012.
ERNESTO COSTA BATISTA OAB/BA 11.286 CARLOS HENRIQUE SOUZA TORRES OAB/BA 37.344
13

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