FILIACIN ANTECEDENTES: La filiacin ha sido influida directamente por la biologa, prueba de esto eran las llamadas sociedades matriarcales

o matrilineales, cuando se ignoraba la funcin del hombre en la reproduccin, el vnculo determinante de la filiacin era la maternidad, por lo que la madre era la que determinaba el parentesco. Cuando se conoce la funcin del hombre, se entiende que estos dos son los que determinan el parentesco. El estudio de la filiacin se ocup de los problemas derivados de la reproduccin humana, concretamente de las relaciones existentes entre generantes y generados, otorgando relevancia a la relacin sexual, ya que esta era la va natural, normal y, hasta hace poco, nica de inseminar o fecundar el vulo de una mujer. Los principales problemas de determinar la filiacin era el carcter secreto de las relaciones sexuales, con el tiempo surgen principalmente pruebas biolgicas para determinar quin era el hombre causante del embarazo, por lo cual se cambian normas y principios informadores en la materia, pero siempre manteniendo un elemento comn, la existencia de relaciones sexuales. En el siglo XX con el avance de la medicina nacen nuevas formas de procreacin. Estas nacen para ayudar a superar problemas de esterilidad en la pareja y permiten procrear seres humanos por medios distintos de la relacin sexual. Entre stas se encuentran la inseminacin artificial (IA), la fecundacin in vitro (FIV), la transferencia intratubrica de gametos (GIFT) y la inyeccin introcitoplsmica de semen (ICSI). Por lo anterior, la relacin sexual no es indispensable, slo se necesita la unin de un vulo y un espermatozoide en una placa de laboratorio. Se produce una disociacin entre lo que se conoce por reproduccin y sexualidad, agregndose nuevos actores a estas relaciones, como el donante de semen, los donantes de vulos y embriones y la madre sustituta, por lo que el acto procreador deja de ser un acto ntimo, exclusivo personal e intransferible de la pareja, para ser un acto pluripersonal. Con las nuevas tcnicas, las cuestiones de fondo ya no van unidas al conocimiento de una "causalidad biolgica", sino a establecer la filiacin del nacido respecto a persona determinada con independencia de su causalidad. Estas tcnicas producen una disociacin entre concepcin y filiacin, entre filiacin biolgica y formal. Esto pone en entredicho los conceptos de paternidad y maternidad, as como la determinacin legal de la paternidad y de la maternidad. CONCEPTO DE FILIACIN: El trmino filiacin -del latn filius- sintetiza el conjunto de relaciones jurdicas que, determinadas por la paternidad y la maternidad, vinculan a los padres con los hijos dentro de la familia. Con las nuevas tcnicas de reproduccin asistida existe una discordancia entre el presupuesto biolgico y el vnculo jurdico respectivo, por lo cual puede haber procreacin sin filiacin. Mientras el hecho de la procreacin no trascienda jurdicamente, no hay relacin paterno/materno filial, salvo que se reclame mediante la accin, correspondiente. Inversamente, puede haber filiacin sin procreacin. Definiciones de autores: a) Somarriva: filiacin "es la relacin de descendencia que existe entre dos personas, una de las cuales es padre o madre de la otra"

b) Rossel: el fundamento de toda filiacin es el vnculo de sangre existente entre el padre y el hijo, proveniente de las relaciones sexuales, lcitas o no, de los padres. c) Lacruz: la filiacin es la procedencia biolgica de un hijo respecto de sus progenitores e indica que, en principio, la relacin jurdica coincide con la realidad biolgica. Sin embargo, no siempre existe esa coincidencia. Si bien la filiacin, como hecho natural, se da siempre y en todas las personas, no siempre existe como un hecho jurdico. A veces el derecho no conoce o no puede conocer con la certeza debida la realidad biolgica; otras veces, aun conocindola o pudiendo conocerla, la ha desconocido en aras de determinados criterios. Segn la autora, la utilizacin de donantes en las tcnicas de reproduccin humana asistida y la institucin de la adopcin dan origen a un tipo de filiacin distinto, donde los principios de voluntariedad y responsabilidad son los que determinan la filiacin. Se consideran ms importantes que la realidad biolgica, las realidades afectiva, social y educacional. En consecuencia, la filiacin es una relacin fundamentalmente jurdica entre el padre y el hijo y la madre y el hijo. Por lo sealado, es necesario hacer la siguiente distincin: a) Padres sociales: Ser padre o madre aquel que asuma voluntariamente esta funcin social, aunque genticamente no lo sea, autoimponindose el conjunto de funciones que la sociedad y el ordenamiento jurdico esperan y definen con esa denominacin. b) Progenitores: los padres biolgicos en la adopcin y los que aportaron el material gentico en las tcnicas de reproduccin humana asistida. Estos no pretenden ninguna relacin jurdica de filiacin respecto a la criatura adoptada o al que nace producto de su donacin

FILIACIN BIOLGICA DETERMINACIN Y ESTADO CIVIL: Como ya se ha sealado, la filiacin es una relacin jurdica que existe entre dos personas, una de las cuales se ha designado jurdicamente como padre o madre de la otra. La filiacin tiene tres fuentes: A) La filiacin biolgica o por naturaleza es aquella en que el hijo que nace es producto de la relacin sexual de sus padres. B) Filiacin por aplicacin de las tcnicas de reproduccin humana asistida es aquella en la cual la concepcin se produce por la utilizacin de las tcnicas de reproduccin asistida (artculo 182 del Cdigo Civil). C) Filiacin adoptiva es la que se deriva de una adopcin y se rige por la ley de adopcin (artculo 179, inciso 2, Cdigo Civil). Tanto la filiacin biolgica, por naturaleza, como por TRA1 pueden ser determinadas o no determinadas: a) Determinadas: Cuando se encuentra legalmente establecida la paternidad o maternidad o ambas. b) No determinadas: cuando no se ha establecido.

Tcnicas de Reproduccin Asistida

Determinar la filiacin consiste en la afirmacin jurdica de una realidad biolgica presunta relativa a la paternidad y/o maternidad. Pudiendo una persona tener determinada la filiacin de ambos padres o slo respecto de uno de ellos. El efecto que produce la determinacin de la filiacin es el estado civil de hijo, respecto de una persona (artculo 33 Cdigo Civil). La no determinacin no otorga estado civil de hijo (artculo 37 Cdigo Civil), pero podr tener otros estados civiles, como el de soltero, casado, viudo o ser padre o madre de alguien. El estado civil de hijo produce importantes efectos, como el derecho a llevar los apellidos de los padres, la nacionalidad, el derecho de alimentos, el derecho a ser cuidado por los padres y los derechos sucesorios. Si una persona tiene una filiacin no determinada, a diferencia de quienes si lo tienen carecen de todo tipo de derechos, pues no poseen el estado civil de hijos. Se ha considerado que no hay discriminacin en los de filiacin indeterminada, porque la ley les otorga los medios para ejercer las acciones respectivas. Lo anterior en la prctica resulta muy difcil de entablar una accin de reclamacin de la filiacin, pues existen trabas para la tramitacin de la demanda pues algunos tribunales en base al art. 196 CC exigen acompaar algn documento o prueba que hiciera plausible la dda, cosa que para hijos de relaciones fugaces resulta imposible de acompaar, viendo frustradas sus aspiraciones. Lo anterior se modifica con la ley 20.030, que modifica los arts. 188, 196 y 199 del CC. La filiacin determinada puede ser: a) Matrimonial: ART 180 CC Cuando existe matrimonio entre los padres al tiempo de la concepcin o del nacimiento o cuando los padres contraen matrimonio con posterioridad a su nacimiento. Es tambin filiacin matrimonial la del hijo cuyos padres contraen matrimonio con posterioridad a su nacimiento, siempre que la paternidad y la maternidad hayan estado previamente determinadas por los medios que el Cdigo establece, o bien se determine por reconocimiento realizado por ambos padres en el acto del matrimonio o durante su vigencia, en la forma prescrita en el artculo 187 del Cdigo Civil. b) No Matrimonial: En todos los dems casos no sealados en el art. 180. (ambos hijos poseen los mismos derechos)

DETERMINACIN DE LA FILIACIN BIOLGICA: La filiacin biolgica o por naturaleza presupone un nexo biolgico entre el hijo y sus padres. La ley 19.585 persigue la obtencin de la verdad biolgica, esto significa la verdad que proclama la partida de nacimiento debe coincidir con la verdad biolgica, es decir, que quien aparece como padre o madre lo sea biolgicamente. La determinacin puede ser: a) Es legal cuando la ley, en base de ciertos supuestos de hecho, la establece, verificndose los elementos que la constituyen. As sucede con el artculo 184 del Cdigo Civil, cuando dispone que "Se presumen hijos del marido los nacidos despus de la celebracin del matrimonio y hasta los trescientos das posteriores a su disolucin o a la separacin judicial". b) Es voluntaria cuando la determinacin proviene de la eficacia que se le atribuye al reconocimiento, expreso o tcito, del hijo.

c) Es judicial, cuando la determinacin es producto de la sentencia que declara la paternidad o maternidad no reconocida, basndose en las pruebas relativas al nexo biolgico. De la determinacin de la filiacin resulta el parentesco, que es la relacin que une al hijo a su padre y a su madre, lo liga tambin por intermedio del padre y de la madre a los parientes de stos y constituye as la familia . Puede ser: a) Consanguinidad: art. 28 CC, que se computa por lnea y el grado. Las lneas pueden ser: a. Recta: los que descienden unos de otros b. Colateral: personas que sin descender unas de otras tienen un ascendiente comn. b) Afinidad: Art 31 CC. Misma situacin en relacin a las lneas.

DETERMINACIN DE LA FILIACIN MATRIMONIAL: Como se dijo, la filiacin matrimonial est definida en el art 180 del CC. Doctrinariamente la filiacin matrimonial se divide en: a) Matrimonial de origen: cuando existe matrimonio al tiempo de la concepcin o nacimiento del hijo b) Matrimonial adquirida: cuando los padres contraen matrimonio posteriormente al nacimiento del hijo y tanto la paternidad como la maternidad han sido, previamente, determinadas por los medios que establece la ley, o cuando se determina la filiacin por reconocimiento realizado en el acto del matrimonio o durante su vigencia. Por tanto la filiacin matrimonial se determina: a) Por el matrimonio de los padres sea al tiempo de la concepcin o del nacimiento. b) Por matrimonio de los padres con posterioridad a su nacimiento, siempre que la paternidad y la maternidad del hijo hayan sido previamente determinadas por los medios que establece el artculo 186 del Cdigo Civil c) Por el reconocimiento de ambos padres en el acto del matrimonio cuando el hijo no tiene la filiacin determinada (art 185 inc 2) d) Por sentencia ejecutoriada en un juicio de filiacin (art 204 y 221 CC) Presunciones de paternidad: Establecidas en el art 184 CC, las que recibe el nombre de presuncin pater is est, en la cual se presumen hijos del marido los nacidos despus de la celebracin del matrimonio (durante este). Son requisitos de esta: a) que exista matrimonio entre los padres b) maternidad de la mujer determinada conforme al art 183 CC c) nacimiento se produzca despus del matrimonio. Si el hijo es procreado antes del matrimonio y el marido desconoce el embarazo, puede entablar la accin de desconocimiento de paternidad, siendo la madre quien represente a su hijo oponindose a dicha accin, probando que el padre se cas conociendo el embarazo (212 y ss). Se tramita con los plazos de una accin de impugnacin, y ante inactividad del marido, triunfa la conclusin de que el es el padre de la criatura.

En caso de trmino separacin de los cnyuges opera un plazo de 300 das en que se presumir paternidad, lo cual es una excepcin a la regla general, pues opera por peticin de ambos conyuges pese a haberse disuelto su convivencia. En caso de muerte nulidad o divorcio, la ley presume que fue concebido durante el matrimonio, pues los 300 da deben entenderse relacionados con el art 76, y la presuncin de la concepcin. Por ltimo la filiacin matrimonial se prueba en base al art 305 CC (por inscripcin de nacimiento del hijo en el RC2 y la prueba del matrimonio de los padres, o por sentencia firme de juicio de filiacin que determina esta).

DETERMINACIN DE LA MATERNIDAD: Antes de las TRA se entiende que MATERNIDAD es un hecho material que se manifiesta por el embarazo y el parto, hechos visibles, materiales, que no pueden prestarse a equvocos ni incertidumbres. En una sentencia se sealan 2 aspectos: el hecho del parto y la identidad del hijo, es decir, que el hijo es producto del parto. Hoy en da la norma del art 183 CC opera de pleno derecho, NO ES NECESARIA LA VOLUNTAD DE LA MADRE, pues atiende a un criterio biolgico. Para implementar esto el art 31 n 4 de la ley establece que debe consignarse nombre y apellido de la madre incluso sin reconocimiento, cuando coincida con el comprobante mdico No existe diferencia entre la maternidad matrimonial y la no matrimonial en cuanto a su establecimiento (solo cabe recordar las normas de filiacin matrimonial y no matrimonial, pero estas no guardan ninguna importancia) Si la madre no est casada no debe concurrir al RC, ser el padre quien deba hacerlo con el certificado del parto para inscribir al hijo como suyo, con lo cual queda determinada la paternidad. En caso de que el alumbramiento no suceda en un hospital, la mujer ser trasladada a un hospital, donde un mdico certificar parto e identidad del hijo. En caso de no concurrir la madre a un hospital, segn el art 121 del Reglamento Orgnico del Servicio de Registro Civil establece que podr comprobarse la efectividad del hecho por declaracin de dos testigos. Pero, en este supuesto, ser necesario el reconocimiento de la madre. SISTEMAS DE IDENTIFICACIN DEL RECIN NACIDO: Una disposicin del Ministerio de Salud establece que la identificacin del o de la recin nacido se debe hacer con una pulsera de un solo cierre, el que debe ponerse en su mano izquierda antes de separarse de la persona que lo recibi al momento de nacer y que esta identificacin debe hacerse antes de dejar la sala de atencin inmediata. Existen 2 criterios en los hospitales pblicos: a) colocar la pulsera antes de cortar el cordn umbilical, sumado a que apenas nace la criatura se le muestra a la madre, con lo que se complementan ambas acciones. b) Se tiene preparada la pulsera pero se le coloca en la sala de atencin inmediata, que suele estar al lado de la sala de parto.

REGISTRO CIVIL

En las clnicas privadas hay un solo criterio: NINGUN NIO SALE DE LA SALA DE PARTO O DEL PABELLN SIN SU PULSERA DE IDENTIFICACIN. Lo anterior sumado al criterio a) es la forma mas segura de evitar confusin de nios al momento de nacer. Por ltimo la inscripcin de la partida de nacimiento es determinacin y prueba de la maternidad.

DETERMINACIN FILIACIN NO MATRIMONIAL: Es aquella que se produce cuando al tiempo del nacimiento los padres no estn casados, pero su filiacin se encuentra determinada. Se diferencia de la matrimonial en no estar amparada de la presuncin PATER IS EST. Se determina por el art 186 CC (reconocimiento del padre, la madre o ambos, o por sentencia firme en juicio de filiacin), por lo que existen 2 formas de determinacin: 1reconocimiento de padre y/o madre, 2 por sentencia firme en juicio de filiacin. Recordar que al no existir matrimonio, su vnculo es independiente de ambos padres, pese a que estos pueden tener determinada su filiacin con el hijo. El reconocimiento es un acto jurdico unilateral consistente en la afirmacin de la paternidad o maternidad, hecha por el padre o madre que confiere el estado de hijo del reconocedor . No configura un estado al ser declaracin, y produce los efectos establecidos en el art 181 CC. Dicho reconocimiento de ser sub inscrito en la partida de nacimiento, cuestin que no constituye solemnidad pero si es requisito de publicidad a terceros, sino se considerar inoponible.

CARACTERISTICAS COMUNES A TODO PROCEDIMIENTO: a) Es un acto jurdico unilateral que se perfecciona con la sola voluntad del padre o la madre. b) Es un acto solemne, que se debe expresar en las formas establecidas en los arts 187 y 188 CC. c) Se pueden reconocer personas menores, mayores de edad, capaces e incapaces, vivas o muertas (art 213 inc 2); concebidas no nacidas (en este caso por testamento o esc. Pblica y sealando quien es la madre). Sin embargo no se puede reconocer a quien tiene filiacin distinta, por lo que debe entablarse de forma conjunta accin de impugnacin y reclamacin de filiacin. d) Puede celebrarse a travs de mandatario, constituido el mandato por EP y de carcter especial (art 190) e) Acto no susceptible de modalidades e irrevocables (no cabe la discusin por revocacin de testamento que contemplaba el reconocimiento) f) Pueden reconocer los menores adultos sin necesidad de autorizacin de los padres (art 262).

RECONOCIMIENTO VOLUNTARIO: El reconocimiento consiste en la afirmacin de la paternidad o maternidad, hecha por el padre o madre. No se requiere probar la afirmacin de paternidad o maternidad, la ley considera que normalmente esta declaracin coincidir con la verdad biolgica.

a) Expreso: a travs de una declaracin formulada por padre y/o madre. Art 187 establece formas de reconocimiento. b) Tcito: art 188. El E civil de hijo se prueba por la correspondiente inscripcin o subinscripcin del acto de reconocimiento.

RECONOCIMIENTO PROVOCADO Los antiguos inc 2, 3 y 4 del art 188 (derogados) estipulaban que el hijo o su representante legal, mediante citacin judicial, citaban al padre o madre para que confesara paternidad o maternidad. Si no compareca se citaba por segunda vez dentro de 3 meses. Antiguamente el no asistir a esta, provocaba del deber del pago de alimentos por filiacin ilegtima. Ante la citacin, se poda: a) Comparecer y reconocer al hijo, se sub inscriba el acta al margen de la inscripcin de nacimiento b) Comparecer y no reconocer al hijo. No produce ningn efecto c) No comparecer y ser citado nuevamente por una vez dentro de 3 meses. Con la ley 20.030 se deroga la posibilidad de citar al padre a reconocer paternidad y slo se permite continuar con los procedimientos ya iniciados.

REPUDIACIN DEL RECONOCIMIENTO: Acto jurdico unilateral por el cual el hijo reconocido voluntariamente rechaza el reconocimiento de su padre o de su madre o de ambos dentro del plazo establecido por la ley. Fundamento: nadie puede ser obligado a adquirir derechos contra su voluntad, en este caso una filiacin que no quiere, incluso pudiendo repudiar a quienes biolgicamente son sus padres. PERSONAS QUE PUEDEN REPUDIAR Y PLAZO PARA REALIZARLO: (textual) a) Si el hijo es menor de edad al momento del reconocimiento, slo l puede repudiar, dentro del plazo de un ao desde que, llegado a la mayora de edad, supo del reconocimiento (artculo 191, inciso 1 Cdigo Civil). b) Si el hijo al momento del reconocimiento es mayor de edad y tiene la libre administracin de sus bienes, slo l podr repudiar dentro del plazo de un ao desde que conoci el reconocimiento (artculo 191 inciso 1, Cdigo Civil). c) Si se reconoci a un hijo o muri antes de llegar a la mayora de edad, podrn repudiar sus herederos en el plazo de un ao, que se contar desde el reconocimiento, en el primer caso, o en el plazo de un ao contado desde su muerte, en el segundo (artculo 193 Cdigo Civil). d) Si el hijo es disipador bajo interdiccin, podr repudiar directamente sin autorizacin de su representante legal ni de la justicia (artculo 191, inciso 3, Cdigo Civil). e) Si el hijo mayor de edad se encuentra en interdiccin por demencia o sordomudez, podr repudiar por l su curador, previa autorizacin judicial (artculo 191, inciso 2, Cdigo Civil). f) Si el reconocido, mayor de edad, muere antes de completar el plazo los herederos pueden repudiar hasta que se complete el plazo de un ao (artculo 193 Cdigo Civil).

CARACTERISTICAS Y EFECTOS REPUDIACIN: a) b) c) d) Acto jurdico unilateral que depende de la entera voluntad del hijo Acto jurdico solemne a realizarse por EP dentro de un plazo de un ao segn art 191 Debe sub inscribirse al margen de la inscripcin de nacimiento del hijo (191 inc 4) Es irrevocable (191 inc 6)

No se puede repudiar si se acepto el reconocimiento de forma expresa (se tomo el titulo de hijo en inst. pub. O priv., o en acto de tramitacin, judicial) o tcita (se realiza un acto que necesita la calidad de hijo y no se puede efectuar sin este) Sus efectos corresponden al art 191 inc 5. El art 194, guarda relacin con los hijo que nacen antes del matrimonio, pero cuyos padres reconocieron voluntariamente por los medios que el cod. Establece.

LAS ACCIONES DE FILIACIN Permiten determinar la paternidad y maternidad a travs de un proceso judicial, mediante la investigacin y la utilizacin de toda clase de pruebas. Tienen como finalidad: a) posibilitar a la madre reclamar, a nombre del hijo, el cumplimiento de los deberes de la paternidad del hombre que es el padre; b) permitir al hijo mayor de edad reclamar la filiacin de su padre o de su madre o de ambos; c) permitir al marido impugnar o desconocer su propia paternidad en relacin con la criatura que nace, y d) permitir al hijo impugnar su propia filiacin paterna/materna. La accin de reclamacin de la filiacin es aquella que se ejercita con el objeto de resolver una pretensin muy concreta: la atribucin de un estado a quien carece de l, por no ostentar ninguno o por gozar de otro que no le corresponde. La accin de impugnacin persigue contradecir y anular la determinacin de la filiacin, bien porque no sea cierta la maternidad o porque contradice la paternidad del marido o del padre no matrimonial. Tanto la accin de reclamacin como la de impugnacin son declarativas de un supuesto, que consiste en la existencia o inexistencia del nexo biolgico de la filiacin. Las acciones de filiacin se clasifican en las que pretenden: a) establecer estado civil filiativo b) destruir la determinacin de un E civil filiativo reconocido. Adems se encuentran las acciones de desconocimiento de paternidad (no necesita comprobar falsedad de filiacin, slo acreditar la no aplicacin del pater is est) y de nulidad del acto del reconocimiento (comprobar invalidez de este). REQUISITOS DE LA ADMISIBILIDAD DE LA DEMANDA Art 196 CC estableca que slo se dara curso a la demanda si con ella se presentan antecedentes suficientes que hagan plausibles los hechos en que se funda. 2 interpretaciones doctrinales:

a) restrictiva: deba acompaarse cualquier elemento inteligible separado y distinguible del escrito de esta, del cual pudiera desprenderse razonablemente la realidad de los hechos. Posicin que como se dijo, imposibilitaba a los hijos de relaciones ocultas acreditar sus acciones. b) (no tiene nombre esta posicin): examinar la seriedad de la demanda, sin exigencia de otro documento, por lo que la contestacin de esta y el probatorio demostraran si era capaz de ser acogida o no. Hoy en da se encuentra derogado dicho artculo

CARACTERISTICAS DEL PROCEDIMIENTO: a) Secreto hasta que se dicte la sentencia (art 97) b) Juez deber decretar alimentos provisionales en los trminos del art 327 (art 209) c) Persona que ejerza con mala fe o con animo de lesionar la honra de la persona dda deber indemnizar los perjuicios (art 197 inc 2). Para lo cual se debe acreditar lo anterior, siendo una norma que evita las ddas temerarias (abuso del d ejercido con intencin de daar)

MEDIOS DE PRUEBA Se rige por normas especiales (art 198). Se admite toda clase de pruebas de parte o de oficio siendo la prueba de testigos insuficiente. Se refiere a cualquier medio lcito que ayude a la obtencin de la verdad. La intencin clara del legislador es que el proceso est orientado a descubrir la verdad. En relacin a las presunciones judiciales se aplica el art 1712. PRUEBA TESTIMONIAL Art 198 inc 2, es insuficiente pero til en juicio, ej: puede acreditar relacin amorosa entre los presuntos padres al momento de la concepcin, la que se determina en base al art 76 CC. PRUEBAS PERICIALES DE CARCTER BIOLGICO a) Prueba de los grupos sanguneos: Los grupos sanguneos son determinados por un tipo especial de molculas localizadas en los glbulos rojos. Los mas estudiados son el ABO y el RH. Su valor como prueba es el poder determinar la imposibilidad de la filiacin por incompatibilidad de los grupos, pero no puede determinar por si sola una relacin de filiacin. b) Prueba antropomrfica: se comprueban caractersticas fsicas del presunto padre o madre y el hijo. Pruebas externas e internas, especialmente las que involucran ciertas caractersticas en la columna (prueba de Khne) c) Prueba del ADN: Prueba mas segura, se compara el material gentico del padre, madre e hijo, su grado de certeza casi plena, con probabilidad entre el 98,36 al 99,99%. Puede ser desarrollada por el SML o un laboratorio privado, cuya idoneidad ser establecida por el tribunal en cada caso. El d del art 199 (nuevo examen) solo puede ser usado una vez.

Por su naturaleza debe existir cooperacin del presunto padre/madre, a lo cual se invocan transgresin de garantas constitucionales, como intimidad o privacidad, y la integridad fsica, pero debe darse preminencia al derecho a la identidad del hijo. Antiguamente se estableca que la negativa era una presuncin grave en su contra. La CS seala que no es cualquier negativa, sino una injustificada. Adems se entenda por negativa injustificada que: a. la sola negativa injustificada del padre a someterse al examen de ADN configuraba una presuncin grave en su contra, lo que permita la determinacin de la paternidad o maternidad. b. la negativa injustificada del presunto padre o madre unida con otras pruebas, serva para acreditar la filiacin en contra de la persona que se niega. La reforma de la ley 20.030 zanja el tema al establecer el art 199 incs 2, 3, 4 y 5 que sealan la presuncin y su forma de operar.

PRUEBA POR CONCUBINATO: La existencia de concubinato entre los padres durante la poca en que ha podido producirse legalmente la concepcin. Este hecho servir de base para una presuncin judicial de paternidad. Durante la tramitacin de la ley en el Congreso se dijo que el concubinato constituye una convivencia duradera y estable de dos personas que hacen vida marital. El art 210 inc 2 seala el emplazamiento al tercero que cohabit con la mujer, la autora se une a la crtica de Ramos Pazos al sealar que afecta el debido proceso y produce un estado de indefensin al tercero al no conocer los detalles de la dda, pues su intervencin se da en el probatorio y no antes.

POSESIN NOTORIA DEL ESTADO DE HIJO: Art 200 la establece, La posesin notoria del estado de hijo constituye una especie de reconocimiento de hecho o social de la paternidad o maternidad. Se da cuando al hijo se le nombra, se le trata y se le conoce como tal, durante un tiempo prolongado. Son requisitos de esta: a) haber durado mas de 5 aos b) plazo continuo c) acreditarse por conjunto de testimonios y antecedentes o circunstancias fidedignos, que se establezcan de modo irrefragable. En caso de contradiccin de la verdad biolgica con la posesin del estado del hijo, se debe preferir a esta ltima, salvo que produzca inconveniencia por graves razones (ej: posesin por delito, sustraccipon del menor, etc). Adems el hijo que posee filiacin y desea impugnarla por no coincidir con su verdad biolgica, el padre puede hacer valer esta posesin para impedir que se deje sin efecto dicha filiacin. Esto no impide la accin pero el juez evaluar que debe prevalecer en virtud del inters del menor.

En conclusin, es el examen de ADN la prueba por antonomasia, que por certeza supera a las dems SALVO a la de posesin del estado de hijo.

ACCIN DE RECLAMACIN DEL ESTADO DE HIJO: Es aquella que persigue determinar la filiacin matrimonial o no matrimonial, que no se posee, por parte del hijo contra su padre o madre o ambos. O por parte de stos contra el hijo y sus padres aparentes, para determinar su verdadero estado, dejando sin efecto el que mantiene aparentemente. Vlida para el e civ. De hijo matrimonial y no matrimonial (204 y 205)

CARACTERES DE LA ACCIN DE RECLAMACIN DE LA FILIACIN: a) Accin imprescriptible: en relacin a esta caracterstica, lo es slo para el hijo (317 y 320). Para los herederos de este es prescriptible: Si fallece el hijo siendo incapaz, plazo de 3 aos desde la muerte (207). Si fallece antes de 3 aos de que tiene capacidad plena, plazo hasta cumplir los 3 aos. Para los herederos incapaces el plazo comienza a correr desde que alcancen plena capacidad. b) Accin intransigible (2450) c) Accin intransferible d) Accin irrenunciable, pero si lo son sus efectos patrimoniales.

TITULARES ACCIN DE RECLAMACIN DE LA FILIACIN MATRIMONIAL: Exclusivamente al hijo, padre o madre (204 inc 1). Si la entabla el hijo, debe ser contra ambos padres por ser filiacin matrimonial. Si es ejercida por uno de ellos, el otro deber intervenir forzosamente en el juicio, so pena de nulidad (204 inc 3).3 TITULARES DE LA ACCIN DE RECLAMACIN NO MATRIMONIAL: Slo al hijo contra padre o madre, o cualquiera de estos si el hijo tiene filiacin diferente (205), tambin podr reclamar el representante legal del hijo incapaz. Si hay filiacin distinta, deben ejercitarse simultneamente acciones de impugnacin de filiacin y reclamacin de nueva filiacin (208) ACCIN DE RECLAMACIN CUANDO EL PADRE HA MUERTO: Situaciones especiales del hijo pstumo y de padres que fallecen dentro de 180 das siguientes al parto. La accin de reclamacin podr dirigirse contra los herederos del padre o madre fallecidos en el plazo de 3 aos, contados desde la muerte del padre o madre, o, si el hijo es incapaz, desde que haya alcanzado la plena capacidad (206)

Recordar que es requisito de la f. matrimonial que los padres estn casados, adems la sentencia afecta a ambos.

Si el padre muere sin reconocer al hijo, 2 interpretaciones: a) La accin de reclamacin debe interponerse en vida de los padres, salvo exc. Del 206, en el que existe un plazo de 3 aos. b) Es posible ddar a los herederos, puesto que art 205 aplica solo en el supuesto de que el padre o madre estn vivos. Se incorpora con ley 19.585 inc 2 del art 317 que pasa a ser regla gral, siendo la excepcin el art 206 limitada a los 2 casos que ella establece. Por art 5 transitorio de la misma ley, si los padres estaban vivos a la entrada en vigencia de la ley (27/10/99) a su muerte los herederos pueden ser ddos. Otros prescriben que aplica el art 1097, que es acorde a la ley citada, puesto que establece la libre investigacin de la paternidad y la imprescriptibilidad de la accin de reclamacin.

ACCIN DE RECLAMACIN DE LA MATERNIDAD: Antiguamente se prohiba la investigacin de la paternidad, pero se poda probar maternidad ilegtima. Ley 5750 (2/12/35) permite reconocimiento voluntario del hijo, que confiere calidad de hijo ilegtimo y solo concede d de alimentos. Se incorporan luego normas que permiten establecer la maternidad por testigos que acrediten el parto y la identidad de hijo, adems en 1952 se incorpora la posibilidad de permitir obtener la calidad de hijo natural a travs del reconocimiento forzado, por sentencia judicial. Del art 271n 4 se desprende que la maternidad es un hecho material que se descompone en dos hechos: el parto, esto es, que una mujer dio a luz un hijo; y la identidad del hijo, es decir, que quien pasa por hijo de tal mujer sea producto del parto. Por ultimo se eliminan las trabas que impiden la accin contra mujer casada.

TRAMITACIN DE LA ACCIN DE RECLAMACIN DE LA FILIACIN;: Debe entablarse ante el tribunal De familia (art 8 n9 LTF) del domicilio del demandado o demandante a eleccin de este ltimo (art 147 inc final COT) Pueden darse los siguientes supuestos Comparece el presunto P/M (padreo o madre) a la audiencia preparatoria y reconoce al hijo El presunto P/M no comparece a la audiencia preparatoria Comparece y niega su presunta paternidad o maternidad, o manifiesta dudas.

En el primer caso el reconocimiento se reduce a acta que se subinscribe a margen de la inscripcin de nacimiento (art 199 bis inc 2), en los dems el juez ordenar prueba de ADN, bajo apercibimiento de no concurrir implicar presuncin legal de paternidad (art 199 incs 4 y 5). Si luego del examen resulta ser padre, se acoger la dda. Si se ausenta injustificadamente 2 veces a la citacin el presunto P/M se podr determinar la filiacin.

No hay solucin legal cuando la madre del nio no lleva al hijo al SML u otro laboratorio para que se practique examen de ADN.

EFECTOS DE LA SENTENCIA QUE ACOGE LA RECLAMACIN: Se determina legalmente la filiacin (matrimonial o no matrimonial) Se retrotraen efectos a la poca de concepcin, sin embargo subsisten los ds adquiridos y las obl. Contradas antes de su determinacin.(art 181) Sentencia que declara falsa o verdadera la filiacin, vale respecto de todas las personas. Se aplicarn art 315 y 317 en relacin a los legtimos contradictores. En caso de litigarse con los herederos sujetos activos o pasivos, el fallo afectara incluso a aquellos coherederos que no comparecieron.

EFECTOS DE LA SENTENCIA OBTENIDA CON LA OPOSICIN DEL PADRE O LA MADRE: El padre o madre conservar todas sus obligaciones legales cuyo cumplimiento vaya en beneficio del hijo o sus descendientes (art 203 inc 2), sin embargo debera decir tendr en vez de conservar, pues antes no los tuvo. El padre o madre quedan privados de la patria potestad y de todos los derechos que por el solo ministerio de la ley se les confieren, respecto de la persona y bienes del hijo y de sus descendientes. (203) se pierden derechos como el cuidado personal del hijo, o tambin el derecho a pedir alimentos en la ancianidad (324 inc 2) Se le priva de los derechos sucesorios en la sucesin del hijo e inhabilitado para ejercer la tutela o curadura del hijo (arts 357 inc 2 y 448 n1) La ley permite restablecer todos los derechos del padre o madre, si el hijo, al llegar a la mayora de edad, manifiesta por escritura pblica o testamento su voluntad en este sentido. Si es por testamento, producir efectos despus de la muerte del causante (203, inciso final) Si entre el resultado del ADN el ddo reconoce al hijo, debe desecharse la dda por reconocimiento voluntario puesto que sino conducira al absurdo jurdico de que una misma persona podra ser objeto de un doble reconocimiento voluntario y forzado a la vez, lo que contradira la norma del artculo 186 (CA Conce)

ACCIONES DE IMPUGNACIN: La impugnacin es el procedimiento que la ley establece para dejar sin efecto una filiacin determinada. Art 211. Fundamento es el desconocimiento de la filiacin de negacin de la paternidad. Si el hijo est amparado en pater is est es impugnacin y deber destruirse la presuncin, sino ser slo un desconocimiento.4

Recordar que la presuncin se basa en la existencia de relaciones sexuales entre los conyuges y la fidelidad de la mujer.

En cuestin de paternidad son legtimos contradictores padre e hijo y viceversa, en maternidad ser la madre. Y en base al art 317 sern los herederos de algunos (padre, madre o hijo) que continen accin o decidan entablarla.

ACCIONES DE IMPUGNACIN PROPIAMENTE TALES: No existen causales taxativas de impugnacin, se podr impugnar (desconocer) la paternidad probando separacin de hecho al momento de la concepcin (212). Se derogan la exigencia de imposibilidad fsica de acceso a la mujer y el desconocimiento por adulterio. En el juicio se alega y prueba verdadera paternidad del hijo. Para impugnar se requiere distinguir entre la impugnacin de la filiacin matrimonial y no matrimonial; a su vez determinar si se impugna la paternidad o la maternidad. Y en la filiacin matrimonial hay que distinguir entre la de origen o la adquirida por reconocimiento.

IMPUGNACIN DE LA PATERNIDAD MATRIMONIAL: (Titulo VII y VIII Libro I) 2 situaciones: (las sgtes) IMPUGNACIN DE LA PATERNIDAD DEL HIJO CONCEBIDO O NACIDO DURANTE EL MATRIMONIO: se encuentran 2 situaciones distintas: hijo concebido antes y nacido durante matrimonio, e hijo se concibe y nace durante. El primer caso se refiere al hijo que nace antes de los 180 das siguientes al matrimonio de sus padres y, por aplicacin del artculo 76 del Cdigo Civil, se presume que fue concebido antes del matrimonio. En base al art 184 se puede DESCONOCER judicialmente paternidad al no tener conocimiento de embarazo. Segundo caso es el hijo concebido o nacido durante el matrimonio, amparado por pater is est, para lo cual se debe demostrar que el hijo que pasa por ser del marido no lo es. Distinguir en base al 212 s los cnyuges viven juntos, el marido podr impugnar dentro de los ciento ochenta das siguientes al da que tuvo conocimiento del parto y si se encontraba separado de hecho de la mujer, podr impugnar dentro del plazo de un ao, contado desde la fecha en que tuvo conocimiento del parto Fecha de conocimiento se establece por presunciones legales: se entiende que lo supo inmediatamente cuando su residencia se encuentra en el lugar del nacimiento del hijo. Si se encontraba ausente, se presumir que lo supo inmediatamente despus de su vuelta a la residencia de la mujer (artculo 212, inc 2 y 3).

Ambas presunciones pueden destruirse probando ocultacin del parto por parte de la mujer. Si el marido muere sin conocer el parto, la accin corresponder a los herederos del marido o a toda persona a la que la pretendida paternidad causare perjuicio, pero solo podrn ejercer accin si el marido muere sin conocer el parto o antes de vencido el plazo que tenia para impugnar. Palzo es el mismo que tenia el marido, ya sea por el

total o el resto, todo ello desde su muerte (213 inc 1). Sin embargo, si el padre reconoce al hijo por testamento u otro inst. prublico cesan en los derechos los herederos y terceros (213 inc 2) El hijo tienen un plazo de un ao desde que alcanza plena capacidad (214), representante legal tiene plazo de un ao desde el nacimiento del hijo, en ambos casos se demanda al mario a quien se atribuye paternidad, y rep legal ser normalmente la madre. Esta ultima tiene que admitir que marido no es padre y ha tenido relaciones sexuales simultaneas con otro (antes no se permita, hoy importa mas derecho a la identidad y no reproche moral a la madre). Si se impugna paternidad matrimonial, se cita a la madre sin obligacin de comparecer (215). En el caso del hijo que ha nacido 300 das despus de decretada la separacin judicial de sus padres, y se consign el nombre de su padre a peticin de ambos cnyuges en la inscripcin del nacimiento (184 inc 3), el padre no puede impugnar paternidad, pues opera una especie de reconocimiento voluntario, que es irrevocable y se aplican las mismas reglas, slo pudiendo entablarse accin de nulidad en contra.

IMPUGNACION DE LA PATERNIDAD DETERMINADA POR EL RECONOCIMIENTO: La impugnacin de la paternidad determinada por el reconocimiento procede en los casos de filiacin matrimonial adquirida. Puede ser impugnado por el hizo dentro de 2 aos, desde que supo reconocimiento, o su rep legal en inters de este, un ao desde el nacimiento. En caso de muerte del hijo impugnan herederos o terceros que pruebe inters (art 216 inc 4). Tambin terceros perjudicados que prueben inters actual (inters patrimonial) en ellos, plazo de un ao (216 inc 5) Padre no es titular, porque reconocimiento es irrevocable. Si puede entablar accin de nulidad por ser vctima de error, fuerza o dolo, cosa que tambin pueden hacer sus herederos. Esta accin se entabla contra el reconocido, aunque no participe del vicio. Plazo de un ao desde reconocimiento en error o dolo, en caso de fuerza un ao desde que cesa (202).

IMPUGNACIN DE LA MATERNIDAD: Ley 19585 establece que la maternidad queda legalmente determinada por el hecho del parto e identidad del hijo e inscripcin de ambas identidades (183). En consecuencia elemento comn de toda impugnacin de maternidad es el FALSO PARTO O SUPLANTACION DEL PRETENDIDO HIJO AL VERDADERO. Falso parto: se refiere a la inscripcin de un nacimiento con el nombre de una mujer que no ha parido a ese hijo o a ninguna criatura que pasa por suya. - Suplantacin del hijo: es cuando el hijo nacido de una mujer se ha cambiado por otro a cuyo nombre se hizo la inscripcin de nacimiento. Se prueba inexistencia del parto o remplazo del hijo, siendo insuficiente testimonial y presunciones deben ser graves, precisa y concordantes (198, 199, 200 y 201). -

La impugnacin de la maternidad matrimonial se basa en la negativa biolgica de la filiacin y, si se ataca el ttulo de estado civil, la impugnacin desconocer el hecho que representa la inscripcin de nacimiento, en la cual queda constancia del hecho del parto y de las identidades del hijo y de la madre. Si es la madre la que impugna, deber alegar que es falso el certificado de parto, probando que no tuvo participacin en la falsificacin del certificado. O que su verdadero hijo le fue sustituido o, l que se le atribuye como hijo no es suyo, dando razones que descarten su autora o participacin en los hechos. Puede entablar marido de la supuesta M, quien impugna para dejar sin sutento pater is est, dentro del plazo de un ao desde el nacimiento, en contra del hijo y madre. Si es la mujer la que impugna, se dirige en contra del pretendido hijo y padre, dentro de un ao del nacimiento (art 217 inc 2) Hijo en contra de los padres dentro de un ao de la mayora de edad (207) de no hacerlo puede entablar conjuntamente con accin de reclamacin, y pasa a ser imprescriptible (208) Tambin pueden entablar los del 218 CC, dentro de un ao del fallecimiento del padre o madre sin que exista posesin notoria, dirigida en contra del hijo ambos pretendidos padres, o sus herederos, a lo menos de uno, pues se necesita muerte de uno de los padres y para los efectos de establecer ds sobre la sucesin intestada o testada de estos. Si es el verdadero padre o madre, es imprescriptible + reclamacin (208 inc 2). Si habiendo prescrito los plazos para impugnar la maternidad sale inopinadamente a la luz un hecho incompatible con la maternidad, la accin podr subsistir o revivir por el plazo de un ao, contado desde la revelacin justificada del hecho

LIMITE A LA ACCION DE IMPUGNACION DE LA MATERNIDAD: Limite general sealado en el art 220 CC, en el que no procede impugnacin de filiacin que media por sentencia firme, sin perjuicio del 320 CC. En el caso del 218 y la restriccin de que no exista la posesin notoria del estado civil, no afecta a los actores de la relacin filiativa, sino a terceros con inters patrimonial en la sucesin del supuesto padre o madre, lo que se hace valer por exc. Dilatoria.

SANCION A LOS QUE HAYAN TENIDO PARTE EN EL FRAUDE DE FALSO PARTO Y DE SUPLANTACIN DEL HIJO: La impugnacin de la maternidad presupone la existencia de una accin dolosa o fraudulenta, porque su fundamentacin tiene lugar cuando se ha producido un falso parto o una suplantacin de hijo (183 y 217) En base al art 219 se pierden definitiva e inexorablemente y por el solo ministerio de la ley los derechos que se mencionan. La sentencia se subinscribe al margen de la inscripcin de nacimiento.

Por su parte la impugnacin de maternidad no matrimonial se rige por las mismas reglas, con exclusin del marido, por no existir matrimonio.

IMPUGNACIN DE LA PATERNIDAD NO MATRIMONIAL: Recordar que esta paternidad est fijada por el art 186, y encuentra lmite en el 320 (sentencia firme). Titulares: Hijo cuando sea capaz dentro de 2 aos contados desde que supo del reconocimiento (216) Si es menor de edad, el r.p. puede impugnar en inters de este o esta, durante un ao sgte al reconocimiento (216 inc 2 y 214) Si muere el hijo desconociendo el reconocimiento o antes de vencido el plazo, sus herederos pueden hacerlo dentro del plazo o su resto (216 inc 3) Tambin toda personas que pruebe inters actual en la impugnacin (216 inc 5), dentro de un ao desde que tuvo inters y pudo hacer valer ds.

IMPUGNACIN DE FILIACIN DETERMINADA JUDICIALMENTE: Art 320 tiene su fundamente en la cosa juzgada, pero se puede oponer el verdadero padre, madre o hijo. Por lo que se necesitan los sgtes requisitos: a) Quien impugna, en virtud de titular de la accin de reclamacin los verdaderos padres (casados o no) o el verdadero hijo b) Sentencia de filiacin contradictoria con la que se reclama c) Juicio de determinacin que se impugna no participaron como partes quienes ahora realizan la accin. d) Ejercicio conjunto accin de reclamacin e impugnacin (208) e) Se notifique la interposicin conjunta de ambas acciones a las personas que fueron parte del proceso anterior, las que pueden defender en el nuevo juicio la filiacin impugnada, Como conclusin la autora seala que estas acciones protegente el inters superior del nio y el derecho a la identidad.

LA FILIACIN ADOPTIVA 1. Antecedentes Segn el art. 179 del CC la adopcin se rige por la ley respectiva (19.620) No la regula Andrs Bello. Antecedentes histricos () 1943 > nueva ley > adopcin por contrato solemne entre adoptado y adoptante. Slo produca efectos entre ellos, y el adoptado segua perteneciendo a su familia de origen. 1965 > incorpora la legitimacin adoptiva. Objeto : conceder el estado civil de hijo legtimo de los legitimantes adoptivos con sus derechos y obligaciones. 1988. Ley 18.703. dos tipos de adopcin: Adopcin simple: concede una proteccin a menores de 18 aos que carecen de bienes. Se extingue una vez que el adoptado o adoptada cumpla la mayora de edad. Adopcin plena: solo pueden adoptar matrimonios, a nios que se encuentren en situaciones especficas: hurfano de padre y madre, ser de filiacin desconocida, encontrarse abandonado o ser hijo de cualquiera de los adoptantes. Se constituye por sentencia judicial. El adoptado tiene la calidad de hijo legtimo. Es irrevocable. Adopcin por matrimonios extranjeros: se rige por la ley del pas extrajera. La justicia interviene para autorizar la salida del menor del pas. Medidas para evitar salida ilegal de menores al extranjero

2. Proyecto de ley que modifica la adopcin Ley 19.629 promulgada el 25 de Junio de 1999 y vigente desde el 27 de octubre de 1999, junto con la ley 19.585. Quienes era adoptado y adoptante bajo las leyes anteriores, se sigue rigiendo por ese ordenamiento, incluso en materia sucesoria. La ley tuvo varias modificaciones y problemas en la aplicacin. Respecto a los procesos de adopcin iniciados antes del 26 de octubre de 1999 se siguen tramitando conforme a la ley vigente al inicio del procedimiento. Modificaciones varias: 3. Concepto de adopcin Doctrinariamente hay varios que la entienden como una ficcin legal destinada a considerar hijo a quien no lo es biolgicamente. filiacin exclusivamente jurdica, que descansa no sobre una realidad biolgica, sino sobre una realidad afectiva o acto jurdico en cuya virtud se establece entre adoptante o adoptado una relacin semejante a la paternidad filial

Tambin se seala que la adopcin es una medida social y legal de proteccin al menor.

La ley no contiene definicin, segn parlamentarios, su sentido natural y obvio segn la RAE recibir como hijo, con los requisitos y solemnidades que establecen las leyes, al que no lo es naturalmente. Del artculo 1 de la ley, y del reglamento, podemos extraer la siguiente definicin: Es la relacin jurdica que se establece entre adoptante y adoptado, constituida por sentencia judicial, cuya finalidad es proporcionar al segundo una familia que le brinde afecto, le procure los cuidados tendientes a satisfacer sus necesidades espirituales, materiales y el respeto a los derechos esenciales que emanan de la naturaleza humana, cuando ello no pueda ser proporcionado por su familia de origen 4. Finalidad de la ley - Que toda adopcin sea otorgada en beneficio del nio y no en el de los posibles adoptantes. Debe proporcionrsele una familia que lo cuide, le otorgue cario y la calidad de hijo. 5. Principios informadores de la ley: i. La subsidiariedad: Slo se admite la adopcin cuando la familia del menor no est en condiciones de proporcionarle el afecto y los cuidados necesarios para satisfacer sus necesidades espirituales y materiales. El juez deber dar preferencia a la familia biolgica, a menos que el nio prefiera lo contrario. Para que se produzca la adopcin juez debe considerar: imposibilidad de que permanezca en la familia de origen y ventajas de la adopcin para l. CDN5> obligacin de entregar apoyo a las familias biolgicas. ii. El inters superior del adoptado: Amparar su derecho a vivir y desarrollarse en el seno de una familia que le brinde afecto y le procure cuidados suficientes para satisfacer sus necesidades espirituales y materiales, cuando ello no pueda ser proporcionado por su familia de origen. Objetivo: que pueda desarrollarse plenamente, como si se trtese de su familia biolgica. Tambin est regulado de esa forma en el reglamento En la ley 19.968 lo establece como un principio rector que el juez de familia siempre debe tener como su consideracin principal, en la resolucin de todo asunto sometido a su conocimiento. En la eleccin del matrimonio adoptante, si un matrimonio residente en el extranjero solicita la adopcin, el juez puede otorgrsela por sobre otros matrimonio residentes, en virtud del inters superior del adoptado. En consecuencia el inters del menor va a consistir en que la evaluacin de la familia adoptiva se haga pensando en cual le es ms beneficiosa en materia de afecto, cuidados tendientes a satisfacer sus necesidades (espirituales y materiales) y respeto de sus derechos esenciales. La ley se ajusta a lo dispuesto en los artculos 20 y 21 de la CDN. iii. El derecho a la identidad del adoptado Antes la adopcin tena carcter secreto socialmente, lo que protega la legislacin. Al conocer la verdad, los adoptados sufran problemas de identidad. Ley 19.620 permite al adoptado conocer su historia personal. El adoptado(a), cuando alcance la mayora de edad, puede averiguar quines son sus padres biolgicos, solicitando al registro civil, saber si su filiacin tiene ese origen. Conocer la verdad es un derecho del adoptado. iv. Derecho del nio a dar su opinin y a otorgar su consentimiento respecto a su adopcin.

CDN: convencin de los derechos del nio.

El derecho del menor en funcin de su edad y grado de madures y del menor adulto a dar su opinin respecto a su adopcin. Se debe distinguir si es nio o menor adulto: *si se trata de un nio debe hacerse una evaluacin psicolgica *si se trata de un menor adulto, se debe contar con su consentimiento, expresado personalmente al juez en el procedimiento previo a la adopcin. El juez, justificadamente puede otorgar la adopcin, aunque el menor adulto se niegue. Igualmente es un principio rector por el que debe guiarse el juez, segn la ley 19.968. v. Preferencia de la familia matrimonial No obstante, igual pueden adoptar viudos, solteros o divorciados, si es que no hay matrimonios con residencia en Chile interesadas en adoptar, si es que a juicio del Juez pueden proporcionar afecto y cuidados necesarios para satisfacer sus necesidades espirituales y materiales. Slo procede respecto de adoptantes residentes en Chile, los adoptantes no residentes en Chile, deben ser casados. vi. Preferencia de la adopcin nacional Aunque se permite, en forma subsidiaria, que personas sin familia permanente puedan adoptar un nio. Se le da prioridad a quienes tengan la misma nacionalidad, raza, cultura y religin. Slo procede cuando en Chile no existen matrimonios interesados en adoptar y que cumplan los requisitos legales. Lo importante no es la nacionalidad, sino la residencia permanente. La adopcin se realiza en Chile, no se permite que los nios salgan del pas para ser adoptados conforme a las reglas del pas de residencia.

6. Caractersticas de la adopcin i. Es una institucin de orden publico propia del derecho de familia Implica un inters pblico comprometido: el cuidado de la niez vulnerable. Son normas de carcter imperativo, tanto para los adoptantes como para el juez. ii. Establece un rgimen nico de filiacin adoptiva Se elimina la diferencia entre adopcin simple y adopcin plena (ley 7.613)y la adopcin contractual. Existe un solo sistema de adopcin, que origina el estado civil de hijo de los adoptantes. Los adoptados y adoptantes segn las leyes anteriores, siguen rigindose por esas leyes. Aunque estos pueden optar, expresndolo en escritura pblica. iii. Slo permite la adopcin de menores de edad Cundo debe ser menor de edad, al momento de la declaracin o al momento de iniciarse los trmites tendientes a la futura adopcin? Segn lo que se entiende del art. 24 de la ley 19.620, el juez debe verificarlo al momento de la solicitud. iv. Es una ficcin legal Se asimila completamente a la filiacin por naturaleza en cuanto a sus efectos. Con la sentencia se ordena que se remitan los antecedentes al registro civil, para que se realice una nueva inscripcin de nacimiento del adoptado como hijo de los adoptantes. Adquiere estado civil de hijo de los adoptantes y extingue sus vnculos de filiacin de origen, salvo los impedimentos para contraer matrimonio, que subsisten v. Debe otorgarse por sentencia judicial art. 25

vi.

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xiii.

Dictada en un procedimiento no contencioso y requiere de una instancia de preparacin previa. Antes de esta ley, adems de la sentencia judicial, la adopcin poda constituirse por contrato Constituye estado civil art. 1 El estado civil de hijo de los adoptantes, que har nacer entre adoptante y adoptado todos los derechos que la ley establece entre padre e hijos. Comienza a tener efectos legales desde la inscripcin ordenada por la sentencia judicial. Establece una separacin de procedimientos Se elimina figura declaracin de abandono del menor, en su lugar se declara la susceptibilidad de adopcin, que es un procedimiento que puede ser contencioso, a diferencia de la adopcin que es un procedimiento no contencioso. Por lo tanto se separan ambos procedimientos. La declaracin de adopcin no es contenciosa Es en la declaracin de susceptibilidad de adopcin donde puede haber controversia. En la declaracin de adopcin no se admite un legtimo contradictor. Carcter reservado por lo general Todas las tramitaciones relativas a la adopcin tendrn reserva. Salvo que los interesados hayan requerido lo contrario. (Art. 28). En el reglamento adems se ampla esta norma a los nios que permanezcan en establecimientos de proteccin vinculados a programas de adopcin. Es irrevocable Es irrevocable y sus efectos comienzan a regir desde que se inscribe la sentencia. Slo es posible revocarla por accin de nulidad por el uso de medios ilcitos o fraudulentos, entablado por el adoptado o por el curador especial. Es una institucin que crea un estado civil, por lo tanto se debe dar estabilidad a las relaciones que establece. Otorga un rol importante al SENAME El SENAME y organismos acreditados por ste pueden hacerse parte, en defensa de los derechos del menor, hasta que surja efectos la adopcin, y con posterioridad, slo en relacin al juicio de adopcin. El SENAME lleva dos registros: uno de personas susceptibles de adoptar y otro de personas adoptadas. Debe acreditar a corporaciones y fundaciones que otorguen asistencia y proteccin a los menores de edad. Respecto a la adopcin internacional, la solicitud de adopcin debe ser patrocinada por el SENAME o por un organismo acreditado por ste. Al igual que toda manifestacin de la voluntad de entregar al menor en adopcin antes del nacimiento. Regula por primera vez la adopcin internacional La norma anterior no regulaba la adopcin de matrimonios que no tengan residencia permanente en Chile. En la nueva ley se permite, pero deben ser adoptados segn el procedimiento nacional, y gestionada con el patrocinio del SENAME, o por algn organismo acreditado. Incorporacin de los principios de proteccin internacional del nio Respecto a la adopcin por personas no residentes. Esto para evitar el trfico de menores, y en cumplimiento de la CDN y la Convencin de la Haya.

7. El adoptado y la declaracin de susceptibilidad de ser adoptado

Quines pueden ser adoptados? Art. 8 ley 19.620: los menores de 18 aos en las siguientes situaciones: 1. Cuando los padres entregan voluntariamente al hijo porque no se encuentran capacitados o en condiciones de hacerse cargo responsablemente de l Requisitos para que proceda: a. Incapacidad o falta de condiciones para hacerse cargo responsablemente del hijo. La incapacidad es la falta de aptitud. Y no se refiere a condiciones econmicas, salvo fuera extrema pobreza. b. Que ambos padres consientan en entregar al hijo en adopcin. En caso contrario, el juez debe citar a audiencia preparatoria para comprobarlo. No es necesario citar al otro progenitor si la paternidad no est determinada legalmente adopcin prenatal: la madre antes del nacimiento puede expresar voluntad de darlo en adopcin. Manifestacin debe ser patrocinada por el SENAME, o institucin acreditada. Si es casada, se consulta al marido. La madre tiene plazo dentro de los 30 das siguientes al parto, para ratificar su voluntad. Si fallece en ese plazo, se entiende como suficiente su primera manifestacin. 2. Cuando el menor es descendiente consanguneo de uno de los adoptantes El menor sea hijo de uno de los cnyuges, o nieto del adoptante. a. Menor reconocido por uno slo de sus padres. Si es hijo biolgico, con filiacin determinada, la ley no exige la declaracin de susceptibilidad de adopcin. Requisitos: 1 nios sea hijo biolgico con filiacin determinada de uno de los cnyuges 2 el menor no sea hijo biolgico del otro cnyuge 3 que tanto el padre biolgico como el otro cnyuge estn casados b. Menor que ha sido reconocido por ambos padres o tiene filiacin matrimonial. Caso en que uno de los padres separados contrae matrimonio, y el nuevo cnyuge quiere adoptar al hijo de la anterior relacin. Art. 11 inciso 2. c. Menor que es descendiente consanguneo de uno de los adoptantes. Requisitos: 1 nio tenga la calidad de descendiente de un adoptante 2 que el menor no sea descendiente biolgico del otro adoptante. 3que el ascendiente adoptante est casado con un no ascendiente biolgico, porque la ley dice uno de los adoptantes 3. Cuando el menor haya sido declarado susceptible de ser adoptado (menores abandonados, en desproteccin, sin filiacin determinada, etc. Causales de declaracin de susceptibilidad de ser adoptado: a. Inhabilidad fsica y moral de los padres. Art. 226 del CC en relacin al art. 42 de la ley de menores (casos eh que hay inhabilidad) b. Cuando los padres o la persona que lo tenga bajo su cuidado, no le proporcionen al menor atencin personal o econmica en el plazo de 2 meses. Si el menor tiene menos de un ao, ser de 30 das. c. Cuando loa padres o personas a quienes se les haya confiado el cuidado personal del menor, lo entregan una institucin de proteccin a menores, o a un tercero, con nimo manifiesto de librarse de sus obligaciones. d. Los casos de abandono del menor en la va pblica, lugar solitario, o en un reciento hospitalario. Se presume nimo de abandono, por la sola circunstancia del abandono 8. Procedimiento especial establecido en la ley N19.620 1. Procedimiento previo de entrega del menor en adopcin, conforme al art. 8 de la ley 19.620. Solicitud ante juzgado de familia competente, que debe reunir los requisitos de la demanda, oral o escrita. Puede realizarla el padre, la madre o ambos, teniendo un plazo de 30 das para retractarse.

Luego le juez debe cita a audiencia preparatoria a realizarse entre los siguientes 10 a 15 das. El juez informar a los padres del plazo para retractarse. Se debe notificar a los padre. 2. Audiencia de preparacin Distintas situaciones: - Si los padres que entregarn al nio en adopcin estn patrocinados por el SENAME o institucin acreditada por ste, el tribunal comprobar que no estn capacitados o en condiciones de hacerse cargo del menor, mediante un informe realizado por la institucin. - Si no cuentan con ese patrocinio, el tribunal ordenar emitir el informe a cualquiera de los organismos, para ser conocido en audiencia de juicio - Si slo uno de los padres present la solicitud, y el juez orden la asistencia del otro padre, y ste no deduce oposicin. El juez fallar en audiencia preparatoria siempre que conste en el informe la falta de capacidad o condiciones, y que haya transcurrido el plazo para retractarse. - Si slo uno de los padres pretende entregar al hijo en adopcin y el otro ha fallecido, o est incapacitado de manifestar su voluntad, basta la sola declaracin del recurrente. El tribunal resolver siempre que se comprueben la falta de capacidad o condiciones y haya transcurrido el plazo para retractarse. En estas situaciones siempre se resuelve en audiencia preparatoria, pero en todas las dems procede audiencia de juicio oral: - Ambos padres ratificaron su voluntad de dar en adopcin, pero no acreditaron falta de capacidad o condiciones, o no han transcurrido los 30 das de plazo para retractarse - Si uno slo de los padres realiza la solicitud y el otro no se opone, pero no acreditan la falta de capacidad o condiciones o no ha transcurrido el plazo. - Si uno de los padre muri o no puede manifestar su voluntad y no se acreditan incapacidad o falta de condiciones o no ha transcurrido el plazo - Cuando asisten ambos padres y uno de ellos deduce oposicin. 3. Actuacin de oficio El juez puede decretar diligencias para comprobar falta de capacidad o condiciones en virtud del principio de la subsidiariedad. 4. Audiencia de juicio Se realizar en los 15 das siguientes a la preparatoria, si no ha transcurrido el plazo de retractacin, se realizar en los 5 das siguientes al vencimiento del plazo En la audiencia se debe rendir prueba y el juez debe resolver en la misma audiencia la solicitud de entrega de adopcin. No se suspende ni se continua en audiencias posteriores por falta del informe. El nio a adoptar puede expresar su opinin. 5. Notificacin de la sentencia Notificacin por cdula a los comparecientes, salvo que sea posible hacerlo en la misma audiencia 6. Oficio al SENAME Una vez ejecutoriada la sentencia, debe ser informada al SENAME para que ingrese al menor en el registro Nacional de Menores en condiciones de ser adoptados. 7. Recursos Contra la sentencia que acoja o deniegue la susceptibilidad de ser adoptado procede el recurso de apelacin, en el slo efecto devolutivo. Se incorpora el recurso de casacin Entrega del menor antes de su nacimiento La solicitud debe ser siempre acreditada por el SENAME o institucin acreditada por ste. Si no existe este patrocinio, el tribunal remitir los antecedentes al SENAME

i. Tramitacin En el caso anterior, el juez decretara que se realicen informes destinados a determinar la incapacidad de la madre. La ley se pone en el supuesto de que la madre no tiene pareja, lo que no siempre ocurre ii. Ratificacin La madre tiene plazo de 30 das desde el parto para ratificar su decisin. Si no lo hiciere se le tendr por desistida. Si fallece, su declaracin inicial ser suficiente. Ratificada la voluntad, se citar a audiencia de juicio. iii. Audiencia de juicio Se deben rendir las pruebas pertinentes en caso de haber oposicin y el juez dictar sentencia en la misma audiencia, que debe ser notificada por cdula a las partes, si no se pudo en la audiencia. iv. Recursos Los mismos que el procedimiento de entrega en adopcin Procedimiento cuando el menor es descendiente consanguneo de uno de los adoptantes- si el menor ha sido reconocido por uno ce los cnyuges y el otro cnyuge solicita la adopcin. Se debe recurrir directamente al proceso de adopcin. - Si ha sido reconocido por ambas partes o tiene filiacin matrimonial. Uno de los padres no matrimoniales, contrae matrimonio y cuyo cnyuge quiere adoptar al hijo - Cuando uno de los ascendientes consanguneos del padre o madre quiere adoptar al menor i. Procedimiento previo de declaracin de susceptibilidad de ser adoptado. Puede ser iniciado de oficio, por el SENAME, o por las partes ii. Tramitacin Iniciado el procedimiento el juez debe citar a los ascendientes y a otros consanguneos del menor para que expongan lo que sea ms conveniente a los intereses del menor. Tambin deber citar a la audiencia al menor, de acuerdo a su edad y grado de madurez, a las personas que lo tengan bajo su cuidado y a todos los que puedan aportar antecedentes. Audiencia preparatoria Se sigue la regla general. Las partes pueden aportar prueba si lo desean , los informes del SENAME u otro organismo acreditado. Si no se deduce oposicin y se cuenta con antecedentes de prueba suficientes, el juez dictar sentencia en la audiencia preparatoria Audiencia de juicio Se cita a las partes a audiencia de juicio dentro de los 15 da siguientes, si es que hay oposicin o faltan antecedentes para formar conviccin. Sentencia Debe notificarse personalmente a los consanguneos que hayan concurrido en el proceso, sino, por carta certificada. El SENAME pondr al menor en el registro de menores susceptibles de ser adoptados. Recursos

iii.

iv.

v.

vi.

Procede recurso de apelacin en el slo efecto devolutivo. Respecto a la casacin, es lo mismo que en el procedimiento de entrega en adopcin.

9. Cuidado personal del menor El juez ante el que se siga un procedimiento de adopcin podr confiar su cuidado personal a la familia que haya manifestado su voluntad de adoptarlo y cumpla con los requisitos del art. 20, 21 y 22. Excepcionalmente, por resolucin fundada puede autorizarse el cumplimiento de dicha resolucin durante el curso del procedimiento, en los siguientes casos: a. Si los padres han manifestado voluntad de entregar en adopcin, no se ha deducido oposicin y ha transcurrido plazo de retractacin b. En los casos del artculo 12, desde el trmino de la audiencia preparatoria, cuando no se ha deducido oposicin 10. Los adoptantes Distingue entre matrimonios residentes en Chile y matrimonios no residentes en Chile, dndole preferencia a los primeros. Por excepcin pueden adoptar solteros, viudos o divorciados a. Constitucin de la adopcin por personas con residencia permanente en chile. Deben cumplir con los siguientes requisitos: A) Ser matrimonios de chilenos o extranjeros con residencia en el pas, actuando siempre de consuno. B) Tener ms de dos aos de matrimonio. Aunque en caso de infertilidad no se exige este requisito C) Idoneidad fsica, mental y moral calificada por el SENAME o por organismo autorizado por ste D) Ser mayores de 25 y menores de 60 aos. Tener una diferencia de 20 aos de edad o ms, con el menor No puede concedrseles a los separados judicialmente, mientras subsista. b. Adopcin post mortem Si en vida de ambos cnyuges se inicio la tramitacin de la adopcin, falleciendo un cnyuge, puede otorgrsele la adopcin al cnyuge sobreviviente. Cumpliendo con: A) Requisitos legales del art. 20 B) Que la tramitacin de la adopcin se haya iniciado en vida de ambos cnyuges, o que el difunto hubiere manifestado voluntad de adoptar conjuntamente. C) Si el cnyuge muere antes de iniciar adopcin, su voluntad deber probarse por instrumento pblico, testamento o conjunto de testimonio fidedignos.

11. Procedimiento de constitucin de la adopcin Es competente para conocer el juez de letras con competencia en familia, del domicilio del menor. es un procedimiento no contencioso A) Requisitos de la solicitud Debe ser firmada por todas las personas cuya voluntad se requiere. Si distintas personas solicitan la adopcin de un solo nios, sern acumuladas a fin de ser resueltas en una sola sentencia. Junto con la solicitud debe acompaarse:

- Copia ntegra de inscripcin de nacimiento del que pretende adoptar - Copia de la resolucin judicial que declara susceptibilidad de adopcin - Informe de evaluacin de idoneidad fsica, mental, psicolgica y moral, por el SENAME Si no tienen el cuidado personal del menor, deben solicitarlo conjuntamente con la adopcin, resolvindolo en audiencia preparatoria. B) Tramitacin El juez, verificando antecedentes, acoge a tramitacin. En la misma resolucin ordenar que se agreguen antecedentes del juicio de susceptibilidad de adopcin y citar a los solicitantes a audiencia preparatoria (10-15 das siguientes), al menor de acuerdo a su edad y madurez. Si es menor adulto, requiere su consentimiento expreso ante el juez C) Audiencia preparatoria Si se acreditan ventajas y beneficios de la adopcin, el juez puede resolver en la audiencia preparatoria. En caso contrario decretar diligencias adicionales, y audiencia de juicio entre los 5-10 das siguientes. D) Audiencia de juicio Se rinde prueba correspondiente y las no rendidas, se tendrn por no decretadas. El juez debe dictar sentencia Si deniega la solicitud de adopcin, cesa de pleno derecho el cuidado personal E) Recursos Apelacin. Respecto a la casacin se remite a lo ya referido en los otros procedimientos F) Sentencia que concede la adopcin Debe fijar la fecha de nacimiento con que se inscribir al menor en el registro civil, y cancelar la anterior inscripcin. Ordenar: A) Oficiar a direccin nacional del registro civil, solicitando envo de ficha del adoptado y de antecedentes de su identificacin B) Que se remitan antecedentes al registro civil para que se practique nueva inscripcin C) Que se cancele la antigua inscripcin D) Que se oficie al SENAME para que se eliminen de los registros al adoptado y a los adoptantes E) Que se oficie al MINEDUC para que se eliminen antecedentes del menor adoptado y se incorpore otro registro de acuerdo a su nueva identidad. Si se acoge la adopcin de dos menores, y la diferencia entre ellos es menor a 270 das, la sentencia debe cuidar de que entre sus nacimientos exista una diferencia de 270 das. Igual situacin entre los adoptados y los hijos de los adoptantes. Si son muy cercanas, en ambos casos se puede fijar la misma fecha de nacimiento

12. Efectos de la adopcin Produce efectos desde la inscripcin en el registro civil. a) Confiere al adoptado (a) el estado civil de hijo de los adoptantes. Adems le atribuye el grado y relacin parental que le corresponde con los dems parientes consanguneos b) Extingue, para todos los efectos civiles, sus vnculos biolgicos de origen, salvo los impedimentos para contraer matrimonio. c) La adopcin tiene carcter irrevocable

13. Nulidad de la adopcin Conocer juez de familia competente. La accin slo corresponde al adoptado si es capaz, si no lo es, debe nombrrsele un curador especial. Procede cuando la adopcin ha sido obtenida por medios fraudulentos o ilcitos. La accin prescribe en plazo de 4 aos desde que el adoptado adquiere plena capacidad y ha tomado conocimiento de los vicios. 14. Pacto que pueden celebrar los adoptados segn las leyes 7.613 y 18.703 Pueden celebrar un pacto para que los efectos de la adopcin sean los que seala la ley 19.620. Debe constar en escritura pblica, que suscribirn adoptante y adoptado (o curador especial) El pacto se someter a la aprobacin del juez competente. Escritura pblica y la resolucin judicial que la apruebe debern remitirse a la oficina del registro civil correspondiente 15. Adopcin internacional o por matrimonios no residentes en Chile Produce los mismos efectos que la adopcin celebrada por residentes. No importa si son chilenos o extranjeros, sino dnde tengan su residencia permanente i. Principios que informan la adopcin internacional: a. Subsidiariedad: slo procede cuando no exista en Chile matrimonios residentes interesados en adoptar al menor y que cumplan los requisitos legales. b. Inters superior del nio: la adopcin debe estar establecida en beneficio del menor. c. Preferencia de la familia matrimonial. Es una exigencia en este tipo de adopciones. d. Opinin y consentimiento del menor: en razn de su edad y grado de madurez. En el caso del menor adulto, debe ser citado para conocer su opinin. e. Derecho a la identidad: el adoptado tiene derecho a conocer su historia y a saber quines son sus padres. ii. Procedimiento establecido en la ley 19.620 Se establece un procedimiento nico de adopcin por personas residentes y no residentes en Chile. El objetivo es lograr que los menores salgan del pas con una situacin ya constituida. Es competente el juez de familia. Deben cumplir con los siguientes requisitos: a. Que no existan matrimonios residentes interesados en adoptar. Aunque si existieran, an puede acogerse a tramitacin si median razones de mayor conveniencia para el inters superior del menor b. Que se cumplan los requisitos legales, lo que debe ser certificado por el SENAME c. Que se cumplan los requisitos del artculo 20 (incisos 1,3 y 4) y art. 22. Solicitud deben acompaar la solicitud con 1. Certificado de nacimiento de los solicitantes 2. Certificado de matrimonio de los solicitantes 3. Copia ntegra de la inscripcin de nacimiento del menor que se pretende adoptar 4. Copia autorizada de resolucin que declara susceptibilidad de adopcin. 5. Certificado otorgado por el cnsul, u otro documento, que permita certificar que solicitantes cumplen con requisitos para adoptar segn la ley de su pas de residencia 6. Certificado autorizado por organismo gubernamental, o semejante en que conste la legislacin sobre la materia que rija en en dicho pas

7. Informe social favorable emitido por organismo gubernamental o privado que corresponda al pas de residencia 8. Certificados que comprueben salud fsica y mental 9. Informe psicolgico por profesionales del pas de residencia 10. Antecedentes que acrediten capacidad econmica 11. Tres cartas de honorabilidad otorgadas por personas relevantes en la comunidad del pas de residencia Se realiza un seguimiento de la adopcin realizada por matrimonios no residentes en Chile. Puede ser realizado por el organismo extranjero que los ha acreditado, si eso ocurri, por el organismo que realiz su informe social, o alguna autoridad central del estado de residencia. 16. Sanciones relacionadas con la adopcin Titulo IV establece sanciones pra funcionarios: a) Funcionario pblico que revele antecedentes reservados o permita que otro los revele. Suspensin del empleo y multa 20 UTM b) Reiteracin de la conducta, la pena se eleva a inhabilitacin absoluta, y multa de 21 a 30 UTM. Igualmente se aplica si por la revelacin se cause dao al menor, sus padre biolgicos o adoptivos c) Igualmente est penado para aquellos que no sean funcionarios pblicos d) El que en abuso de confianza, ardid, simulacin etc., obtuviera sacar al menor del mas, con fines de adopcin. Presidio menor en cualquiera de sus grados y multa 10-20 UTM. Se aumenta si hay abuso de confianza (mdicos, matronas, etc) e) Solicitar o aceptar recibir cualquier clase de contraprestacin por facilitar la entrega en adopcin de un menor > presidio medio en grado mnimo a medio y multa 10 -15 UTM. No incluye a personas que legtimamente solicitan o aceptan contraprestacin por sus servicios profesionales (abogados, psiclogos, etc.)