Tribunal Constitucional Acrdos

85. volume 2012

Tribunal Constitucional Acrdos

85. Volume 2012 (setembro a dezembro)

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Tribunal Constitucional Acrdos 85. Volume \ 2012 (setembro a dezembro)

FISCALIZAO PREVENTIVA NDICE GERAL DA CONSTITUCIONALIDADE

TRIBUNAL CONSTITUCIONAL

Pginas I Acrdos do Tribunal Constitucional 1 Fiscalizao abstrata da constitucionalidade e da legalidade Acrdo n.404/12, de 18 de setembro de 2012 No declara a inconstitucionalidade das normas constantes dos artigos 34., n.1, da Lei Orgnica n.1-B/2009, de 7 de julho, e do artigo 2., n.1, da Lei n.19/95, de 13 de julho, no segmento em que impem a prvia exausto das vias hierrquicas previstas na lei para a apresentao de queixa ao Provedor de Justia por parte dos militares ou agentes militarizados; declara a inconstitucionalidade, com fora obrigatria geral, da norma constante do artigo 34., n.1, da Lei Orgnica n.1-B/2009, de 7 de julho, na parte em que limita a possibilidade de apresentao de queixas ao Provedor de Justia por motivo de aes ou omisses das Foras Armadas aos casos em que ocorra violao dos direitos, liberdades e garantias dos prprios militares queixosos. Acrdo n.412/12, de 25 de setembro de 2012 No conhece das questes da ilegalidade do artigo 2., n.4, da Lei n.49/2011, de 7 de setembro, e dos artigos 141.-A e 185.-A, aditados Lei do Oramento do Estado para 2011, pelo artigo 4. da Lei n.60-A/2011, de 30 de dezembro, com fundamento em violao de disposies da Lei de Finanas das Regies Autnomas; no conhece da questo da inconstitucionalidade do artigo 141.-A, alnea b), aditado Lei do Oramento do Estado para 2011, pelo artigo 4. da Lei n.60-A/2011, de 30 de dezembro; no conhece da questo da ilegalidade do artigo 2., n.4, da Lei n.49/2011, de 7 de setembro, com fundamento em violao do artigo 19., n.1, do Estatuto Poltico-Administrativo da Regio Autnoma dos Aores e do artigo 107., n.3, do Estatuto Poltico-Administrativo da Regio Autnoma da Madeira, bem como da questo da ilegalidade dos artigos 141.-A e 185.-A, aditados Lei do Oramento do Estado para 2011 pelo artigo 4. da Lei n.60-A/2011, de 30 de dezembro, com fundamento em violao do artigo 107., n.3, do Estatuto Poltico-Administrativo da Regio Autnoma da Madeira; no conhece da questo da inconstitucionalidade da interpretao do artigo 88. da Lei n.91/2001, de 20 de agosto, na redao dada pela Lei n.22/2011, de 20 de maio, de acordo com a qual um imposto extraordinrio liquidado como imposto adicional uma receita do Estado, mesmo que o imposto principal seja receita duma Regio Autnoma; no declara, com fora obrigatria geral, a inconstitucionalidade do artigo 2., n.4, da Lei n.49/2011, de 7 de setembro, e dos artigos 141.-A, alnea a), e 185.-A, aditados Lei do Oramento do Estado para 2011 pelo artigo 4. da Lei n.60-A/2011, de 30 de dezembro; no declara, com fora obrigatria geral, a ilegalidade, do artigo 2., n.4, da Lei n.49/2011, de 7 de setembro. Acrdo n.568/12, de 27 de novembro de 2012 No declara a inconstitucionalidade da norma contida no artigo 212. da Lei n.64-B/2011, de 30 de dezembro (oramento do Estado para 2012). 13

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2 Fiscalizao concreta da constitucionalidade e da legalidade Acrdo n.437/12, de 26 de setembro de 2012 Julga inconstitucional a norma contida no artigo 814. do Cdigo de Processo Civil (na redao introduzida pelo Decreto-Lei n.226/2008, de 20 de novembro), quando interpretada no sentido de limitar a oposio execuo fundada em injuno qual foi aposta frmula executria. Acrdo n.439/12, de 26 de setembro de 2012 Julga inconstitucional a interpretao normativa extrada do artigo 70., n.1, alnea a), do Cdigo do Procedimento Administrativo, no sentido de que, existindo distribuio domiciliria na localidade de residncia do notificado, suficiente o envio de carta, por via postal simples, para notificao da deciso de cancelamento do apoio judicirio, proferida com fundamento no disposto no artigo 10. da Lei n.34/2004, de 29 de julho. Acrdo n.441/12, de 26 de setembro de 2012 No julga inconstitucional a norma constante do n.1 do artigo 49. da Lei Geral Tributria, na redao anterior da Lei n.53-A/2006, de 29 de dezembro, quando interpretado no sentido de que a apresentao de impugnao judicial, para alm de interromper o decurso do prazo de prescrio, suspende ou protela o incio desse mesmo prazo para o momento em que transitar em julgado a respetiva deciso. Acrdo n.442/12, de 26 de setembro de 2012 No julga inconstitucional a interpretao normativa extrada da conjugao entre o artigo 400., n.3, do Cdigo de Processo Penal, e o artigo 721., n.3, do Cdigo de Processo Civil. Acrdo n.444/12, de 26 de setembro de 2012 No julga inconstitucionais as normas dos artigos 40., 43., n.2, e 398., todos do Cdigo de Processo Penal, quando interpretados no sentido de que o juiz que concordou com a sano proposta pelo Ministrio Pblico em processo sumarssimo, a qual no foi aceite pelo arguido, no est impedido de intervir no julgamento subsequente desse mesmo arguido. Acrdo n.445/12, de 26 de setembro de 2012 No julga inconstitucional a norma dos artigos 120., n.1, alnea b), e 121., n.1, alnea b), ambos do Cdigo Penal, na interpretao segundo a qual a prescrio do procedimento criminal no se suspende, nem interrompe com a notificao da acusao particular, se esta no for acompanhada pelo Ministrio Pblico. Acrdo n.465/12, de 1 de outubro de 2012 No julga inconstitucional a norma decorrente dos artigos 342., 343. e 344. do Cdigo Civil, bem como do artigo 516. do Cdigo de Processo Civil, na interpretao segundo a qual o regime do nus da prova se aplica em direito processual laboral, fazendo impender sobre o trabalhador, nomeadamente, o encargo de provar a violao do seu direito ocupao efetiva.

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Acrdo n.466/12, de 1 de outubro de 2012 No julga inconstitucional a norma do artigo 4., n.1, da Lei da Concorrncia (Lei n.18/2003, de 11 de junho). Acrdo n.474/12, de 23 de outubro de 2012 No julga inconstitucional a norma do n.2 do artigo 194. do Cdigo de Processo Penal, na redao resultante da Lei n.48/2007, de 29 de agosto. Acrdo n.528/12, de 7 de novembro de 2012 No julga inconstitucionais as normas dos artigos 72., n.1, e 76., n.2, ambos do Estatuto dos Magistrados Judiciais, conjugados com o artigo 77. do Estatuto dos Tribunais Administrativos e Fiscais de 1984, e o artigo 57. do Estatuto dos Tribunais Administrativos e Fiscais de 2002, na interpretao segundo a qual a jurisdio administrativa e fiscal e a jurisdio comum so jurisdies absolutamente distintas e autnomas para efeitos de contagem da antiguidade na categoria de um juiz de direito que transita, por concurso, de uma para a outra. Acrdo n.529/12, de 7 de novembro de 2012 Julga inconstitucional a norma contida no n.2 do artigo 814. do Cdigo do Processo Civil, na redao do Decreto-Lei n.226/2008, de 20 de novembro. Acrdo n.530/12, de 7 de novembro de 2012 No julga inconstitucional a norma, extrada da alnea c) do n.2 do artigo 189. do Cdigo da Insolvncia e da Recuperao de Empresas (CIRE), no concreto segmento que impe que o juiz, na sentena que qualifique a insolvncia como culposa, decrete a inibio para o exerccio do comrcio durante um perodo de 2 a 10 anos, bem como para a ocupao de qualquer cargo de titular de rgo de sociedade comercial ou civil, associao ou fundao privada de atividade econmica, empresa pblica ou cooperativa, do administrador da sociedade comercial declarada insolvente, que tenha sido declarado afetado pela aludida qualificao. Acrdo n.540/12, de 15 de novembro de 2012 Julga inconstitucional a norma dos artigos 399. e 400. do Cdigo de Processo Penal, na verso dada pela Lei n.48/2007, de 29 de agosto, segundo a qual admissvel o recurso para o Supremo Tribunal de Justia, interposto pelo assistente, do acrdo do Tribunal da Relao, proferido em recurso, que absolva o arguido por determinado crime e que, assim, revogue a condenao do mesmo na 1. instncia numa pena no privativa da liberdade. Acrdo n.560/12, de 21 de novembro de 2012 No julga inconstitucional a norma constante do artigo 506. do Cdigo de Processo Civil, interpretada no sentido segundo o qual, uma vez verificados os demais pressupostos a fixados, nada obsta deduo de articulado superveniente, integrando matria constitutiva de nova causa de pedir.

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Acrdo n.581/12, de 5 de dezembro de 2012 No julga inconstitucional, quando aplicvel a postos de abastecimento de combustveis lquidos inteiramente localizados em propriedade privada, o artigo 70., n.1, 1.1, da Tabela de Taxas e Outras Receitas do Municpio de Sintra para 2008, na verso publicada pelo Aviso n.26235/2008 no Dirio da Repblica, II Srie, de 31 de outubro de 2008, e mantido em vigor, sem qualquer atualizao, no ano de 2009, por deliberao da Assembleia Municipal de Sintra, de 27 de fevereiro de 2009, conforme o n.1 do Aviso n.5156/2009, publicado no Dirio da Repblica, II Srie, de 9 de maro de 2009. Acrdo n.590/12, de 5 de dezembro de 2012 Julga inconstitucional o artigo 400., n.1, alnea f ), do Cdigo de Processo Penal, na redao da Lei n.48/2007, de 29 de agosto, na interpretao de que havendo uma pena nica superior a 8 anos, no pode ser objeto do recurso para o Supremo Tribunal de Justia a matria decisria referente aos crimes e penas parcelares inferiores a 8 anos de priso. Acrdo n.591/12, de 5 de dezembro de 2012 Julga inconstitucional a interpretao normativa resultante da conjugao das normas da alnea c) do n.1 do artigo 432. e alnea e) do n.1 do artigo 400. do Cdigo de Processo Penal, segundo a qual irrecorrvel o acrdo proferido pelas Relaes, em recurso, que aplique pena privativa da liberdade inferior a cinco anos, quando o tribunal de primeira instncia tenha aplicado pena no privativa da liberdade. Acrdo n.592/12, de 5 de dezembro de 2012 No conhece parcialmente o objeto do recurso, ou seja, quanto s questes de inconstitucionalidade material do artigo 5., n.1, do diploma preambular da Lei Geral Tributria (LGT), conjugado com o disposto no artigo 297. do Cdigo Civil e inconstitucionalidade orgnica do artigo 5. do diploma preambular da LGT; no julga inconstitucional os artigos 12. e 49., n.3, da Lei Geral Tributria, na sua verso originria, interpretados no sentido de que as causas de interrupo da prescrio previstas ex novo so aplicveis aos prazos de prescrio que se iniciaram antes da entrada em vigor da LGT.

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Acrdo n.594/12, de 6 de dezembro de 2012 Julga inconstitucional a norma constante da alnea b) do artigo 10. do Decreto-Lei n.393-A/99, de 2 de outubro, quando interpretada no sentido de excluir, do mbito de aplicao deste regime especial de acesso ao ensino superior, os candidatos que pretendam dele beneficiar no ano letivo imediatamente posterior quele em que concluram o curso de ensino secundrio num pas estrangeiro, e relativamente aos quais se verifique a cessao da misso oficial, ou da residncia nesse pas, entre a data da concluso do curso de ensino secundrio e a apresentao do requerimento de inscrio e matrcula. 305

TRIBUNAL CONSTITUCIONAL

Acrdo n.595/12, de 6 de dezembro de 2012 No julga inconstitucional a norma que resulta da interpretao do n.1 do artigo 14. do Decreto-Lei n.282/2003, de 8 de novembro, em conjugao com a alnea n) do n.3 do artigo 27. dos Estatutos da Santa Casa de Misericrdia de Lisboa, aprovados pelo Decreto-Lei n.235/2008, de 3 de dezembro, no sentido de que compete ao Departamento de Jogos da Santa Casa da Misericrdia de Lisboa instruir os processos por contraordenaes previstas naquele primeiro diploma legal e Direo desse Departamento a aplicao das correspondentes sanes.

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Acrdo n.614/12, de 19 de dezembro de 2012 No julga inconstitucional o n.6 do artigo 107. do Cdigo de Processo Penal, quando interpretado no sentido de que o arguido preso preventivamente em processo declarado de excecional complexidade, nos termos dos n.os 3 e 4 do artigo 215. do mesmo Cdigo dever, querendo, requerer a prorrogao do prazo de recurso previsto nos n.os 1 e 3 do artigo 411., igualmente do Cdigo de Processo Penal. 327 Acrdo n.617/12, de 19 de dezembro de 2012 Julga inconstitucional a norma do artigo 5., n.1, da Lei n.64/2008, de 5 de dezembro, na parte em que faz retroagir a 1 de janeiro de 2008 a alterao do artigo 81., n.3, alnea a), do Cdigo do Imposto sobre o Rendimento das Pessoas Coletivas, consagrada no artigo 1.-A do aludido diploma legal.

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3 Reclamaes Acrdo n.504/12, de 24 de outubro de 2012 Indefere reclamao contra deciso de no admisso de recurso, quer por a deciso recorrida no ter aplicado parte das normas cuja inconstitucionalidade foi suscitada, quer por, quanto a outra norma, a questo de inconstitucionalide no ter sido suscitada de forma processualmente adequada.

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4 Outros processos Acrdo n.400/12, de 4 de setembro de 2012 Pronuncia-se pela ilegalidade do referendo local que, na sua reunio extraordinria de 17 de agosto de 2012, a Assembleia de Freguesia de Meia Via deliberou realizar. Acrdo n.402/12, de 18 de setembro de 2012 Pronuncia-se pela ilegalidade da deliberao da realizao de referendo local tomada pela Assembleia de Freguesia de Melres em 30 de agosto de 2012.

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Acrdo n.547/12, de 20 de novembro de 2012 Julga improcedentes os pedidos de declarao de nulidade de deliberaes de rgos do Partido Socialista (novos Estatutos do Partido Socialista). 379

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ndice Geral

Acrdo n.616/12, de 19 de dezembro de 2012 Decide que, por ter exercido o cargo de vereador de Cmara Municipal no perodo compreendido entre 30 de junho de 2009 e 21 de outubro de 2009, o requerente se encontra abrangido pela previso da alnea n) do n.1 do artigo 4. da Lei n.4/83, de 2 de abril, com as alteraes introduzidas pela Lei n.25/95, de 18 de agosto, e, consequentemente, sujeito ao dever de apresentao das declaraes de patrimnio, rendimentos e cargos sociais previstas nos artigos 1. e 2. do referido diploma legal. 411 Acrdo n.618/12, de 19 de dezembro de 2012 Nega provimento ao recurso interposto para o Plenrio do Acrdo n.547/12 (que julgou improcedentes pedidos de declarao de nulidade de certas deliberaes de rgos do Partido Socialista).

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II Acrdos assinados entre setembro e dezembro de 2012 no publicados no presente volume.

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III ndice de preceitos normativos

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1. Constituio da Repblica 453 2. Lei n.28/82, de 15 de novembro (Organizao, funcionamento e processo do Tribunal Constitucional) 455 3. Diplomas relativos a partidos polticos e controle pblico da riqueza, incompatibilidades e impedimentos de titulares de cargos polticos 456 4. Diplomas relativos a referendo local 457 5. Diplomas e preceitos legais e regulamentares submetidos a juzo de constitucionalidade 458

IV ndice ideogrfico

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Texto escrito conforme o Acordo Ortogrfico convertido pelo Lince.

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FISCALIZAO ABSTRATA DA CONSTITUCIONALIDADE E DA LEGALIDADE

acrdo n. 404/12

ACRDO N. 404/12
De 18 de setembro de 2012

No declara a inconstitucionalidade das normas constantes dos artigos 34., n.1, da Lei Orgnica n.1-B/2009, de 7 de julho, e do artigo 2., n.1, da Lei n.19/95, de 13 de julho, no segmento em que impem a prvia exausto das vias hierrquicas previstas na lei para a apresentao de queixa ao Provedor de Justia por parte dos militares ou agentes militarizados; declara a inconstitucionalidade, com fora obrigatria geral, da norma constante do artigo 34., n.1, da Lei Orgnica n.1-B/2009, de 7 de julho, na parte em que limita a possibilidade de apresentao de queixas ao Provedor de Justia por motivo de aes ou omisses das Foras Armadas aos casos em que ocorra violao dos direitos, liberdades e garantias dos prprios militares queixosos.
Processo: n.773/11. Requerente: Provedor de Justia. Relator: Conselheiro Joaquim de Sousa Ribeiro.

SUMRIO: I A soluo legal sob apreciao no comporta qualquer amputao de uma dimenso do contedo do direito de queixa, de natureza essencial ou no, pois os militares no se viram privados do direito de queixa ao Provedor de Justia, o qual se mantm inclume e exercitvel, com o contedo que constitucional e legalmente lhe cabe, apesar da imposta exausto prvia das vias hierrquicas de recurso; contudo, esta imposio legal representa uma interferncia desvantajosa num direito que, prima facie, admitiria qualquer forma de exerccio e uma disponibilidade incondicionada, o que obriga a equacionar a legitimidade desta eficcia indiscutivelmente limitadora, ainda que somente no plano do tempo e do modo de exerccio. II A soluo respeita todos os parmetros em que se desdobra o princpio da proporcionalidade: sendo idnea preservao da hierarquia de comando e de disciplina das Foras Armadas, uma vez que garante a sua atuao, ela revela-se igualmente necessria consecuo daquele objetivo; por outro lado, a exigncia de prvio esgotamento das vias hierrquicas de recurso no afeta o direito de queixa para alm da justa medida, tendo em conta o elevado valor constitucional do bem protegido e, sobretudo, os muito diminutos grau e intensidade do sacrifcio causado ao direito de queixa; a soluo leva equilibradamente em conta a natureza prpria da instituio militar e as suas exigncias funcionais, bem como o estatuto especfico que rege aqueles que nela prestam servio, mas sem sacrifcio desmesurado do direito de queixa, como direito fundamental de cidadania.

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III A norma do artigo 34., n.1, da Lei de Defesa Nacional, no segmento que restringe o direito de queixados militares ao Provedor de Justia s aes ou omisses dos poderes pblicos responsveis pelas Foras Armadas de que resulte violao dos seus direitos, liberdades e garantias, tem uma eficcia excludente de contedos do direito de queixa ao Provedor de Justia que contraria, sem fundamento razovel, o desenho constitucional desta instituio de controlo dos poderes pblicos, pois, de fora ficam a violao de direitos fundamentais do queixoso que no revistam a natureza de direitos, liberdades ou garantias, a violao de direitos, do mesmo titular, que no sejam direitos fundamentais, de quaisquer direitos de terceiros e a leso de interesses, do queixoso ou de terceiros, no tutelados por direitos. IV Por outro lado, se a conformao legal retira do direito de queixa dos militares a afetao de posies subjetivas que dele devem ser objeto, por imperativo constitucional, ignora completamente, a mais disso, a dimenso objetiva da atividade do Provedor de Justia, a quem tambm compete emitir recomendaes, ou desenvolver outras aes, at por iniciativa prpria, que obstem ou ponham termo a aes ou omisses dos poderes pblicos que ofendam objetivamente a ordem constitucional e a legalidade democrtica, pelo que representa uma restrio inconstitucional do direito de queixa consagrado no artigo 23. da Constituio da Repblica.

Acordam, em Plenrio, no Tribunal Constitucional:

I Relatrio 1. Requerente e pedido O Provedor de Justia veio requerer, ao abrigo do disposto na alnea d) do n.2 do artigo 281. da Constituio da Repblica Portuguesa (CRP) e no n.1 do artigo 51. da Lei n.28/82, de 15 de novembro, a declarao de inconstitucionalidade, com fora obrigatria geral, das normas constantes do artigo 34., n.1, da Lei Orgnica n.1-B/2009, de 7 de julho, que aprova a Lei de Defesa Nacional, e dos artigos 1., 2., n.os 1, 2 e 3, 4., n.os 1 e 2, e 5., n.os 1, 2 e 3, da Lei n.19/95, de 13 de julho, diploma que estabelece o regime de queixa ao Provedor de Justia em matria de defesa nacional e Foras Armadas. A norma do artigo 34., n.1, da Lei Orgnica n.1-B/2009, de 7 de julho (retificada e aprovada em anexo Declarao de Retificao n.52/2009, de 20 de julho), que aprova a Lei de Defesa Nacional, tem a seguinte redao:
Artigo 34. Provedor de Justia 1 Os militares na efetividade de servio podem, depois de esgotados os recursos administrativos legalmente previstos, apresentar queixas ao Provedor de Justia por aes ou omisses dos poderes pblicos responsveis pelas Foras Armadas de que resulte violao dos seus direitos, liberdades e garantias, exceto em matria operacional ou classificada. 2 () O teor dos artigos 1., 2., n.os 1, 2 e 3, 4., n.os 1 e 2, e 5., n.os 1, 2 e 3, da Lei n.19/95, de 13 de julho, diploma que estabelece o regime de queixa ao Provedor de Justia em matria de defesa nacional e Foras Armadas, o seguinte:

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acrdo n. 404/12

Artigo 1. Queixa ao Provedor de Justia Todos os cidados, nos termos da Constituio e da lei, podem apresentar queixa ao Provedor de Justia por aes ou omisses dos poderes pblicos responsveis pelas Foras Armadas de que tenha resultado, nomeadamente, violao dos seus direitos, liberdades e garantias ou prejuzo que os afete. Artigo 2. Queixa por parte de militares ou de agentes militarizados das Foras Armadas 1 Sendo queixosos os militares ou os agentes militarizados das Foras Armadas, a queixa referida no artigo anterior s pode ser apresentada ao Provedor de Justia uma vez esgotadas as vias hierrquicas estabelecidas na lei. 2 O recurso interposto nos termos do nmero anterior considera-se indeferido decorridos que sejam 15 dias teis sem que seja decidido. 3 Quando no haja lugar ao recurso hierrquico ou estiver esgotado o prazo para interpor recurso hierrquico da ao ou omisso, nos termos do n.1, a queixa levada ao conhecimento do Chefe do Estado-Maior-General das Foras Armadas ou do chefe de estado-maior do respetivo ramo, conforme os casos, que dispe de 10 dias teis para se pronunciar, findos os quais, sem que a pretenso individual tenha sido satisfeita, pode a mesma ser dirigida diretamente ao Provedor de Justia. 4 () Artigo 4. Processo 1 A queixa deve conter o nome completo do queixoso e a indicao da sua residncia, a sua identificao militar completa, a referncia fora, unidade, estabelecimento ou rgo em que desempenha funes, bem como a meno de que foram esgotadas as vias hierrquicas ou de que dela foi previamente dado conhecimento ao Chefe do Estado-Maior-General das Foras Armadas ou ao Chefe de Estado-Maior respetivo, tendo decorrido, sem satisfao do pedido, o prazo referido no n.3 do artigo 2. 2 A queixa apresentada por escrito ou oralmente, devendo neste caso ser reduzida a auto. Artigo 5. mbito pessoal de aplicao 1 O disposto nos artigos 2., 3. e 4. aplica-se: a) Aos militares dos quadros permanentes das Foras Armadas na situao de ativo ou que, encontrando-se na situao de reserva, estejam em servio efetivo; b) Aos militares das Foras Armadas que cumpram o servio efetivo normal ou que prestem servio efetivo em regime de voluntariado ou em regime de contrato; c) Aos militares das Foras Armadas que cumpram servio efetivo decorrente de convocao ou de mobilizao, nos termos da legislao respetiva. 2 O disposto no artigo 3. aplica-se ainda aos militares que se encontrem na situao de reserva fora do servio efetivo ou na situao de reforma. 3 O disposto nos artigos 2. e 4 . no se aplica aos agentes militarizados das Foras Armadas que estejam na situao de reforma, aplicando-se-lhes, contudo, o disposto no artigo 3.

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2. Fundamentos do pedido Entende o Provedor de Justia que tais normas, nos segmentos em que, por um lado, fazem depender a apresentao de queixa ao Provedor de Justia da exausto dos recursos administrativos previstos na lei e, por outro, circunscrevem a possibilidade de apresentao de queixa ao Provedor de Justia s situaes que envolvam a violao de direitos, liberdades e garantias dos prprios militares queixosos ou prejuzo para estes, violam as normas contidas nos artigos 23., n.os 1 e 2, e 18., n.os 2 e 3, da Constituio da Repblica Portuguesa (CRP). Quanto questo da alegada inconstitucionalidade da soluo legal que impe a prvia exausto das vias hierrquicas previstas na lei para a apresentao de queixa ao Provedor de Justia por parte dos militares ou agentes militarizados das Foras Armadas, os fundamentos do pedido so, em sntese, os seguintes: No obstante o Tribunal Constitucional ter apreciado questo jurdico-constitucional idntica no Acrdo n.103/87, e ter decidido, com vrios votos de vencido, pela sua no inconstitucionalidade, entende o requerente, Provedor de Justia, colocar de novo a questo, por no concordar com os fundamentos da tese que fez vencimento no citado Acrdo. O direito de queixa ao Provedor de Justia (artigo 23. da Constituio) um direito fundamental que beneficia do regime constitucional prprio dos direitos, liberdades e garantias, vertido nos artigos 17. e 18. do texto constitucional. Fazer depender a possibilidade de apresentao de queixa ao Provedor de Justia do esgotamento prvio dos meios de impugnao hierrquicos dentro da estrutura militar no constitui uma mera regulamentao do direito em causa, como se defendeu no Acrdo n.103/87, mas antes uma verdadeira restrio ao exerccio, neste caso por parte dos militares, daquele direito fundamental. Resulta inequivocamente do n.2 do artigo 23. da Constituio que o legislador constituinte conformou o direito fundamental de queixa ao Provedor de Justia como independente dos meios graciosos e contenciosos previstos na Constituio e nas leis, pelo que qualquer concretizao do direito que faa depender o seu exerccio da utilizao obrigatria, prvia ou pstuma, de meios de reclamao graciosos ou contenciosos previstos na lei, no est apenas a proceder sua regulamentao, antes limita-o num dos seus elementos estruturantes a que, de resto, o legislador constitucional deu expresso direta no n.2 do artigo 23. da Lei Fundamental impondo-lhe uma verdadeira restrio. No pode aceitar-se, como se pretende no citado Acrdo n.103/87, que a obrigatoriedade de exausto de recursos administrativos por parte dos militares queixosos constitua um limite imanente da garantia constitucional associada ao direito fundamental de queixa ao Provedor de Justia. Sendo certo que a atividade poltica dos rgos de soberania ou a atividade judicial constituiro limites imanentes atividade do Provedor de Justia (e ao correspondente direito fundamental de queixa de todos os cidados, como se reconhece no artigo 22. do Estatuto do Provedor de Justia), o mesmo no poder dizer-se de limites associados ao estatuto constitucional especfico de certos cidados pelo facto de estarem inseridos numa determinada instituio, neste caso caracterizada por uma estrutura de hierarquia, de comando e de disciplina, como a das Foras Armadas. Se h que admitir que os valores de hierarquia, de comando e de disciplina constituiro limites ao exerccio de determinados direitos por parte dos referidos cidados desde logo os elencados no artigo 270. da Constituio , tambm verdade que a Constituio clara ao afirmar que a definio legal de eventuais restries concretas ao exerccio de direitos por parte dos militares tem de ser feita na estrita medida das exigncias prprias das respetivas funes. No manifestamente o caso do direito individual e privado de queixa ao Provedor de Justia de que beneficiam todos os cidados. Estando em causa uma restrio ao direito de queixa ao Provedor de Justia, torna-se imprescindvel verificar se a restrio em anlise passa o teste do artigo 18., n.os 2 e 3, da CRP.

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Antes de tudo, ela no encontra arrimo no artigo 270. da Constituio, que consagra um elenco taxativo de direitos cujo exerccio por parte designadamente dos militares suscetvel de ser objeto de eventuais restries, a regular por lei, e que no abarca o direito de queixa ao Provedor de Justia. Pelo que a restrio decorrente da imposio do esgotamento dos recursos hierrquicos para a apresentao de queixa ao Provedor de Justia por parte dos militares no expressamente autorizada pela Lei Fundamental. Deste modo, a anlise da sua eventual admissibilidade passar pela verificao da necessidade de conjugao do direito fundamental de queixa ao Provedor de Justia com eventuais princpios, objetivos ou valores constitucionais que com aquele possam contender, com vista sua harmonizao. Partindo do pressuposto de que a restrio em causa foi estabelecida pelo legislador ordinrio para permitir a compatibilizao de diferentes bens com relevncia constitucional por um lado, o direito fundamental de queixa ao Provedor de Justia, por outro o princpio constitucional relacionado com o especial estatuto dos militares, inseridos que esto no mbito de uma instituio marcada por uma estrutura hierarquizada de comando, direo e disciplina (princpio que justificar igualmente o tipo de restries a que alude o artigo 270. da Constituio), ainda assim, no passar tal restrio o crivo dos critrios constitucionais para a sua legtima admisso impostos pelo artigo 18. da Lei Fundamental. Desde logo no se revelar tal restrio necessria a garantir o referido desiderato. Por imperativo legal, o Provedor de Justia ouve sempre as entidades visadas no caso, as entidades responsveis pelas Foras Armadas , antes de tomar qualquer iniciativa por motivo de ao ou omisso praticadas pelos referidos poderes pblicos, ou por quaisquer outros. Assim sendo, a legtima preocupao de que qualquer assunto que esteja a ser apreciado, discutido ou tratado referente instituio Foras Armadas seja do conhecimento desta, alcana-se com esta simples regra geral de atuao do Provedor de Justia. To pouco a medida legal contestada no presente requerimento passa o teste da proporcionalidade. Para se alcanarem os objetivos implcitos na legislao aqui contestada bastaria, to s, por exemplo, que ao militar queixoso fosse imputado o nus de dar conhecimento da queixa apresentada ao Provedor de Justia e do respetivo teor simultaneamente aos rgos competentes das Foras Armadas. Uma soluo do tipo da enunciada ajudada, para retomar uma ideia anterior, pela imposio de um limite de no divulgao pblica do contedo da queixa e do prprio ato de apresentao de queixa seria igualmente eficaz na concretizao do objetivo da preservao da hierarquia de comando e disciplina das Foras Armadas, ao mesmo tempo tendo a virtude de no limitar o exerccio do direito de queixa ao Provedor de Justia verificao de uma condio diretamente relacionada com a necessidadede utilizao prvia de meios de impugnao, neste caso graciosos, que precisamente o que a Constituio pretende evitar com o teor da norma do seu artigo 23., n.2. Finalmente, a referida legislao no adequada a garantir o fim pela mesma visado, por dois motivos: porque o Provedor de Justia pode utilizar a prerrogativa da iniciativa prpria para o tratamento de situaes decorrentes de atuaes dos poderes pblicos (nos quais se incluem naturalmente os poderes pblicos responsveis pelas Foras Armadas); e porque o Provedor de Justia pode e f-lo na prtica tratar situaes que caem no mbito de aplicao da Lei n.19/95, motivadas por queixas subscritas por familiares ou amigos do militar que pretende queixar-se, mas que, por motivo da legislao em vigor, no assume ele prprio a autoria da queixa, antes representado para esse efeito por cidados civis. Ainda que se entendesse que os pressupostos materiais de legitimidade das leis restritivas se encontrariam cumpridos, nunca se daria como assente o ltimo destes pressupostos, que impe que as restries no possam diminuir a extenso e o alcance do contedo essencial dos preceitos constitucionais que os estabelecem.

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A mencionada utilidade do direito de queixa ao Provedor de Justia, enquanto garantia alternativa aos meios de impugnao, graciosa ou contenciosa, , no caso dos militares que pretendam apresentar reclamaes relativamente a aes ou omisses dos poderes pblicos responsveis pelas Foras Armadas, praticamente aniquilada com a previso da questionada restrio. O contedo do direito de queixa ao Provedor de Justia, na parte em que posto em causa pelas normas objeto desta iniciativa de fiscalizao da constitucionalidade, no sequer deixado para delimitao pela lei ordinria, resultando direta e inequivocamente da norma consignada no n.2 do artigo 23. da Constituio, sem margem para conformao legislativa em sentido no coincidente. Nesta perspetiva, a restrio em causa violadora no s da garantia associada ao direito fundamental de queixa ao Provedor de Justia, como da garantia que se traduz na atividade institucional do Provedor de Justia, tal como configurada desde logo pela Constituio (artigo 23., n.2). Admitindo que os militares no deixam de poder queixar-se ao Provedor de Justia, a verdade que a restrio a que esto sujeitos quanto ao exerccio desse direito retira, na prtica, a verdadeira mais-valia que representa, na arquitetura global da Constituio da Repblica Portuguesa, segundo a qual a atividade do Provedor de Justia independente dos meios de impugnao administrativos e judiciais e, nessa medida, caracterizada pela informalidade e celeridade. Conclui-se que as questionadas normas da Lei de Defesa Nacional e da Lei n.19/95, que estabelecem a obrigatoriedade da prvia exausto das vias hierrquicas previstas na lei para a apresentao de queixa ao Provedor de Justia por parte dos militares, violam o artigo 23., n.os 1 e 2, da Constituio, referente ao rgo Provedor de Justia e o artigo 18., n.os 2 e 3, da Lei Fundamental, que estabelece o regime substantivo das restries aos direitos, liberdades e garantias. Quanto questo da alegada inconstitucionalidade da soluo legal que limita a possibilidade de apresentao de queixas ao Provedor de Justia por motivo de aes ou omisses das Foras Armadas de que resulte violao dos direitos, liberdades e garantias dos prprios militares queixosos ou prejuzos para estes, os fundamentos do pedido so, em suma, os seguintes: As normas em causa parecem exigir que o militar que apresenta a queixa tenha um interesse pessoal e direto na resoluo da questo que a motiva. Questo idntica foi igualmente tratada no Acrdo n.103/87, no qual se decidiu no ser constitucionalmente admissvel a excluso da possibilidade de apresentao, no caso pelo pessoal da PSP, de queixas ao Provedor de Justia por aes ou omisses dos poderes pblicos (responsveis pela PSP) violadoras de direitos de terceiros ou causadoras de prejuzos a estes, bem como ofensivas, em termos objetivos, da ordem constitucional e da legalidade democrtica. Mais se afirmou neste Acrdo que a garantia de queixa ao Provedor de Justia assume j, ao nvel constitucional, um alcance, no apenas subjetivo, mas tambm justamente objetivo, que no se compagina com a sua limitao nica finalidade da defesa dos direitos ou da reparao de prejuzos do queixoso. O direito de queixa em apreo mais no do que uma manifestao qualificada do direito de petio, o qual a Constituio genericamente reconhece (artigo 52., n.1) como direito de os cidados apresentarem, aos rgos de soberania ou quaisquer autoridades, peties, representaes, reclamaes ou queixas, no s para defesa dos seus direitos, mas igualmente da Constituio, das leis ou do interesse geral. Ligando as duas questes envolvidas no pedido de fiscalizao, sublinha-se que precisamente uma das dimenses do princpio constitucional da independncia da atividade do Provedor de Justia dos meios de recurso administrativos e contenciosos previstos na Constituio e nas leis, tal como resulta do artigo 23., n.2, do texto constitucional, a independncia da existncia de um interesse direto, pessoal e legtimo da parte de quem apresenta a queixa. Na verdade, exigir ao queixoso

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a existncia de um interesse direto, pessoal e legtimo na resoluo da questo objeto de queixa ao Provedor de Justia (como efetivamente parece decorrer do regime legal de queixa ao Provedor de Justia por parte dos militares), nos mesmos termos em que tal interesse exigido para efeitos de apresentao dos recursos administrativos e contenciosos previstos na lei, constitui um desvirtuamento grosseiro do referido comando constitucional, que em circunstncia alguma se pode ter por admissvel. A imposio ao particular (pessoa singular ou pessoa coletiva), que apresenta queixa ao Provedor de Justia, de critrios de legitimidade para a apresentao dessa queixa conduz descaracterizao do direito fundamental de queixa ao Provedor de Justia. O requerente conclui pedindo a inconstitucionalidade das normas referidas, nos segmentos em que, por um lado, fazem depender a apresentao de queixa ao Provedor de Justia da exausto dos recursos administrativos previstos na lei e, por outro, circunscrevem a possibilidade de apresentao de queixa ao Provedor de Justia s situaes que envolvam a violao de direitos, liberdades e garantias dos prprios militares queixosos ou prejuzo para estes, por violao dos artigos 23., n.os 1 e 2, e 18., n.os 2 e 3, da Constituio. 3. Resposta do rgo autor da norma Notificada para se pronunciar sobre o pedido, a Presidente da Assembleia da Repblica veio oferecer o merecimento dos autos. 4. Memorando Discutido em Plenrio o memorando apresentado pelo Presidente do Tribunal Constitucional, nos termos do artigo 63., n.1, da Lei do Tribunal Constitucional (LTC), e fixada a orientao do Tribunal, cumpre agora decidir em harmonia com o que ento se estabeleceu.

II Fundamentao 5. Delimitao do objeto do pedido O pedido questiona, do ponto de vista da sua constitucionalidade, duas solues legais que, por um lado, estabelecem a obrigatoriedade da prvia exausto das vias hierrquicas previstas na lei para a apresentao de queixa ao Provedor de Justia por parte dos militares; e, por outro, limitam a possibilidade de apresentao de queixas ao Provedor de Justia verificao de aes ou omisses das Foras Armadas de que resulte violao dos direitos, liberdades e garantias dos prprios militares queixosos ou prejuzos para estes. Para o efeito, o requerente indicou um conjunto de normas das quais extrai as solues questionadas. Acontece que nem todas as normas identificadas como objeto do pedido contm previses respeitantes s solues que o requerente pretende questionar. o que ocorre com a norma do artigo 1. da Lei n.19/95, segundo o qual [T]odos os cidados, nos termos da Constituio e da lei, podem apresentar queixa ao Provedor de Justia por aes ou omisses dos poderes pblicos responsveis pelas Foras Armadas de que tenha resultado, nomeadamente, violao dos seus direitos, liberdades e garantias ou prejuzo que os afete. verdade que o segmento final da norma aparenta restringir o direito de queixa ao Provedor de Justia por parte dos cidados em geral em matria de defesa nacional e Foras Armadas aos casos em que ocorra violao dos seus direitos, liberdades e garantias [dos cidados] ou prejuzo que os afete [queles cidados]. Simplesmente esta dimenso normativa, no universo subjetivo a que, no quadro desta norma, aplicvel, no foi objeto do presente pedido de fiscalizao abstrata

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da constitucionalidade. Embora no artigo 61. do pedido se aluda ao particular (pessoa singular ou pessoa coletiva), a verdade que a fundamentao desenvolvida e o prprio pedido, formulado a final, respeitam apenas soluo legal de circunscrever a apresentao de queixa ao Provedor de Justia s situaes que envolvam a violao de direitos, liberdades e garantias dos prprios militares queixosos ou prejuzo para estes. Ora, por razes melhor explicitadas infra, no ponto 7.1, o disposto no artigo 1. da Lei n.19/95 no se aplica aos militares, dado que o objeto admissvel do direito de queixa ao dispor destes sujeitos est conformado (em termos, alis, mais restritivos) pelo artigo 34., n.1, da Lei de Defesa Nacional. No pode, assim, considerar-se que o artigo 1. da Lei n.19/95 esteja includo no objeto do presente pedido de fiscalizao abstrata sucessiva da constitucionalidade. Da mesma forma, mas por razes diversas, tambm no integram o pedido as normas dos artigos 5., os n. 2 e 3, da Lei n.19/95. A primeira destas duas normas precisa o mbito pessoal de aplicao da norma do artigo 3. da mesma lei, norma que, como o requerente expressamente reconhece (artigo 4. do pedido) no se inclui no objeto do pedido, nada dispondo sobre as duas solues legais cuja constitucionalidade vem questionada. certo que, sem impugnar a soluo constante do artigo 3., o requerente poderia ter questionado a sua aplicao aos militares que se encontrem em situao de reserva fora do servio efetivo ou na situao de reforma, o que corresponde ao contedo precetivo do n.2 do artigo 5. Mas no o fez, constatando-se que as questes de constitucionalidade suscitadas se situam inteiramente margem do regime constante do n.2 do artigo 5. Quanto ao n.3 do artigo 5., contm dois segmentos distintos. O segundo estabelece a aplicabilidade do artigo 3. aos agentes militarizados das Foras Armadas que estejam na situao de reforma, pelo que valem, em relao a este segmento, as mesmas razes de excluso do objeto do pedido atrs enunciadas, em relao ao disposto no n.2 do artigo 5. A primeira parte do preceito, por sua vez, ao estabelecer a no aplicao a esses agentes das normas de dois artigos que so objeto do pedido (os artigos 2. e 4.), do mesmo passo elimina, no seu mbito, as questes de constitucionalidade que neste se suscitam. Pelo exposto, o pedido deve considerar-se circunscrito apreciao da constitucionalidade das normas dos artigos 34., n.1, da Lei Orgnica n.1-B/2009, de 7 de julho, e dos artigos 2., n.os 1, 2 e 3, 4., n.os 1 e 2, e 5., n.1, da Lei n.19/95, de 13 de julho, na medida em que delas resulta, por um lado a imposio da prvia exausto das vias hierrquicas previstas na lei para a apresentao de queixa ao Provedor de Justia por parte dos militares ou agentes militarizados e, por outro, a limitao da possibilidade de apresentao de queixas ao Provedor de Justia por motivo de aes ou omisses das Foras Armadas aos casos em que ocorra violao dos direitos, liberdades e garantias dos prprios militares queixosos ou prejuzo para estes. 6. A inconstitucionalidade da soluo legal que exige o prvio esgotamento das vias hierrquicas previstas na lei para a apresentao de queixa ao Provedor de Justia 6.1. Com a instituio do Provedor de Justia, como rgo a que os cidados podem apresentar queixas por aes ou omisses dos poderes pblicos a Constituio criou, no artigo 23., uma garantia suplementar de tutela dos direitos e interesses dos particulares. A amplitude do mbito possvel das queixas torna patente que a funo do Provedor mais vasta do que a defesa da legalidade da administrao: trata-se de prevenir e reparar injustias (n.1, in fine) praticadas, quer por ilegalidade quer por violao dos princpios constitucionais que vinculam a atividade discricionria da Administrao, () (devendo notar-se que a justia um dos princpios gerais vinculativos de toda a atividade administrativa, incluindo portanto a atividade discricionria, nos termos do artigo 266.-2 da CRP) Gomes Canotilho/Vital Moreira, Constituio da Repblica Portuguesa Anotada, I, 4. edio, Coimbra, pp. 442-443. Ainda que instrumento privilegiado de defesa dos direitos fundamentais (todos eles), o Provedor de Justia , mais amplamente, um rgo de garantia da Constituio, independentemente da defesa de direitos fundamentais, como reconhecem os mencionados Autores (ob. cit., pp. 440-441).

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Sendo o objeto de proteo da norma do artigo 23. da CRP um produto da ordem jurdica, sem qualquer prefigurao na realidade social, a conformao institucional do rgo e o regime do direito de apresentar queixas a ele dirigidas s ganham traos mais precisos a nvel da legislao ordinria que regula o estatuto e a atividade do Provedor de Justia. Mas essa legislao tem que respeitar, como bvio, as indicaes normativas extraveis do desenho constitucional da figura. Entre essas indicaes consta a regra de que a atividade do Provedor de Justia independente dos meios graciosos e contenciosos previstos na Constituio e nas leis (artigo 23., n.2). Estando em apreciao uma norma que determina o esgotamento prvio dos recursos administrativos previstos na lei, como condio de exerccio do direito de queixa ao Provedor de Justia, cumpre, antes de mais, ajuizar da compatibilidade deste regime com aquela regra constitucional. A questo j foi analisada e decidida no Acrdo n.103/87. A se escreveu, no que a este ponto se refere:
certo que no n. 2 do artigo 23. da Constituio se qualifica a atividade do Provedor de Justia como independente dos meios graciosos e contenciosos previstos na Constituio e nas leis. Mas, em boa verdade, ao dizer isso o preceito ora citado apenas estabelece o princpio da autonomia desse direito de queixa relativamente a outros direitos de reclamao e recurso, com a consequente possibilidade do seu uso cumulativo princpio e consequncia que no so afetados quando se condiciona o exerccio daquele primeiro direito ao prvio esgotamento da via hierrquica. Esta exigncia, no fundo, apenas significa que a queixa ao Provedor h de ser dirigida da ao ou omisso da entidade que fecha a hierarquia administrativa em causa, e cuja deciso , assim, a nica com valor definitivo.

O conceito de independncia presta-se, neste contexto, a interpretaes no coincidentes, com graus variveis de imposio da separao das duas formas de interveno. Mas o Tribunal entende que a apreciao feita no Acrdo n.103/87 de manter, no obstante a norma ter sido objeto, na doutrina, de interpretaes mais rigoristas (cfr. ob. cit., pp. 441 e 442; Andr Salgado de Matos, O Provedor de Justia e os meios administrativos e jurisdicionais de controlo da atividade administrativa, in O Provedor de Justia. Novos Estudos, Lisboa, 2008, pp.157 segs., pp. 172 e 176-177). Note-se que, nos termos do artigo 23., n.2, a independncia reportada atividade do Provedor de Justia. E essa norma encontra concretizao imediata na possibilidade de o Provedor de Justia atuar por iniciativa prpria (artigos 4. e 24., n.1, do respetivo Estatuto). Reportada, especificamente, ao direito de queixa, a independncia da atividade do Provedor de Justia em relao aos meios graciosos e contenciosos significa apenas, a bem dizer, que estamos perante instrumentos cumulativos de tutela, pois obedecem a pressupostos e perseguem objetivos distintos, no implicando o recurso queles meios o decaimento da possibilidade de exerccio do direito de queixa. Aquela via no substitui esta, nem o resultado da sua ativao se projeta, por qualquer forma, na tramitao e na sorte desta. A obrigatoriedade, para o militar queixoso, de exaurir os recursos hierrquicos previstos no lhe retira a disponibilidadedo direito de queixa, no sendo o respetivo procedimento, quando desencadeado, minimamente influenciado pela forma como foi instrudo e decidido o recurso hierrquico prvio. Em suma, o direitode queixa assume autonomia em relao queles outros meios porque a existncia destes no condio nem preclude o seu exerccio, nem o resultado da sua utilizao pode interferir com a atividade do Provedor de Justia e com a sua liberdade de apreciao. Fica sempre salvaguardada, deste ponto de vista, a garantia que a instituio constitucional do Provedor de Justia consagra, como rgo que atua fora do sistema (a expresso de Maria Eduarda Ferraz, O Provedor de Justia na defesa da Constituio, Provedoria de Justia, 2008, p. 31), sem qualquer dependncia dos pressupostos de atuao, dos modos de funcionamento e dos critrios de deciso deste.

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6.2. No se opondo a regra do artigo 23., n.2, da CRP conformidade constitucional do regime em apreo, h que passar a apreci-la luz dos princpios constitucionais pertinentes. Uma primeira questo que, neste quadro, se pode suscitar a da qualificao precisa da soluo legal do prvio esgotamento das vias hierrquicas em confronto com o direito de queixa ao Provedor de Justia constitucionalmente reconhecido. No Acrdo n.103/87 acima citado, o Tribunal propendeu para a tese de que no havia verdadeiramente uma restrio a este direito, mas to-s uma regulamentao do seu exerccio. Em justificao desse entendimento, discorreu o Tribunal do seguinte modo:
Com efeito, a faculdade de os membros da PSP se queixarem ao Provedor de Justia de aes ou omisses dos poderes pblico responsveis por essa Polcia no afetada no seu contedo substantivo, no reduzida ou amputada de qualquer das suas dimenses; por outro lado, to-pouco posta em causa a faculdade de, em resultado da apreciao das queixas que lhe vierem a ser apresentadas, o Provedor de Justia dirigir aos rgos competentes as recomendaes necessrias para prevenir e reparar injustias (cfr. o artigo 23., n.1, da CRP). O que se faz simplesmente condicionar o exerccio do direito de queixa a um determinado pressuposto com a consequncia de que as eventuais recomendaes do Provedor de Justia s podero ser dirigidas entidade que se situa no vrtice da hierarquia da Polcia, e nunca a quaisquer escales intermdios da mesma hierarquia.

E, na verdade, no h dvida de que a exigncia de esgotamento prvio das vias hierrquicas legalmente previstas uma interveno legislativa que no provoca qualquer efeito ablativo do contedo de tutela constante no mbito normativo do artigo 23. da CRP, nem qualquer efeito obstativo do acesso individual ao bem por ele protegido. Compreender-se-, nessa medida, que o conceito de condicionamento pudesse ter sido visto como o mais adequado a traduzir o alcance da soluo e a sua projeo sobre o exerccio do direito de queixa ao Provedor de Justia. Mas no menos verdade que estamos perante uma regulao do direito de queixa ao Provedor de Justia a qual, em tutela de um interesse alheio ao dos titulares desse direito, prescreve vinculativamente um modo de exerccio de que resulta, para uma certa categoria de cidados, uma dificultao ou, pelo menos, uma certa postergao temporal, do acesso ao bem protegido. Impondo o recurso prioritrio s vias hierrquicas legalmente previstas, o legislador veda uma opo livre do interessado quanto iniciativa a tomar ou a utilizao daquele instrumento de tutela simultaneamente com o exerccio do direito de queixa. Nessa medida, no custa admitir que essa regulao, no comprimindo o contedo de tal direito, afeta, todavia, desvantajosamente, por razes que nada tm a ver com imperativos de conformao organizativa ou de exequibilidade prtica, a ativao, por parte dos militares ou agentes militarizados, da posio jusfundamental que, prima facie, lhes advm do artigo 23. da CRP. quanto basta para que no se dispense aqui a aplicabilidade dos parmetros prprios do Estado de direi to, com as ponderaes valorativas a que ela d lugar, em particular no quadro do princpio da proporcionalidade. Admitindo as categorias de condicionamento e restrio, em si mesmas de contornos fluidos, mltiplas configuraes intermdias e gradaes tipologicamente aproximativas, de mais ou de menos, uma qualificao conceptual, para alm de se prestar sempre a controvrsia, no pode resolver concludentemente questes de regime de uma interveno normativa deste tipo. 6.3. Seguindo essa metdica de fundamentao, pode, desde j, ser liminarmente rejeitada uma arguio do requerente, luz do que ficou dito, sem necessidade de mais consideraes. Referimo-nos ao invocado desrespeito pelo ncleo ou contedo essencial do direito de queixa ao Provedor de Justia, argumentando-se que a utilidade desse direito resulta praticamente aniquilada. Como vimos, a soluo legal no comporta qualquer amputao de uma dimenso do contedo do direito de queixa, de natureza essencial ou no. Como reconhece o requerente [No caso de que nos ocupamos, se certo que os militares no deixam de poder queixar-se ao Provedor de Justia ()], os militares no se viram

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privados do direito de queixa ao Provedor de Justia, o qual se mantm inclume e exercitvel, com o contedo que constitucional e legalmente lhe cabe, apesar da imposta exausto prvia das vias hierrquicas de recurso. 6.4. Dando por assente esta concluso, no pode, todavia, esquecer-se que esta imposio legal representa uma interferncia desvantajosa num direito que, prima facie, admitiria qualquer forma de exerccio e uma disponibilidade incondicionada. Na verdade frisa-se, de novo com a soluo de prvio esgotamento das vias de recurso, a regulao em apreo conduz a que o titular do direito de queixa perca possibilidades de ao que de outro modo teria, dentro do mbito de proteo do artigo 23. (o exerccio imediato, em exclusivo ou em simultneo com o recurso hierrquico, das faculdades contidas nesse direito). Consequncia que obriga a equacionar a legitimidade desta eficcia indiscutivelmente limitadora, ainda que somente no plano do tempo e do modo de exerccio. H que deixar em claro, antes de mais, que a falta de previso expressa, no programa normativo do artigo 23., de autorizao para uma interveno restritiva do legislador no obsta, s por si, conformidade constitucional da soluo, mesmo que se lhe atribua uma tal designao. Como acentua Reis Novais, a consagrao constitucional de um direito fundamental sem a simultnea previso da possibilidade da sua restrio no constitui qualquer indicao definitiva sobre a sua limitabilidade As restries aos direitos fundamentais no expressamente autorizadas pela Constituio, Coimbra, 2003, p. 569. De facto, em superao do teor literal do requisito fixado na 1. parte do n.2 do artigo 18., para as restries aos direitos, liberdades e garantias, a doutrina e a jurisprudncia vm admitindo, ainda que atravs de construes dogmticas no coincidentes, restries no expressamente autorizadas pela Constituio. Independentemente da terminologia (varivel) utilizada, trata-se de limites no escritos, como limites a posteriori, tornados necessrios pela exigncia de salvaguarda de outros direitos ou bens constitucionalmente garantidos (cfr. Gomes Canotilho, Direito constitucional e teoria da Constituio, 7. edio, Coimbra, 2003, p. 1277). H, mesmo, quem aponte uma reserva geral imanente de ponderao (Reis Novais, ob. cit., pp. 569 e segs.), como fundamentao e via de acesso a limites no expressamente autorizados. deste ponto de vista, o da necessidade de harmonizao e compatibilizao dos direitos fundamentais, no s entre si (coliso de direitos), como com a tutela de outros bens jurdicos a que o Estado est tambm constitucionalmente vinculado, que pode ser obtida uma resposta definitiva quanto admissibilidade de limites no expressos, quer a questo se coloque, em concreto, ao nvel da soluo judicial de colises ou conflitos, quer se coloque ao nvel das intervenes legislativas que, em abstrato, procuram realizar a mencionada harmonizao. Na formulao desse juzo, h que apreciar se a medida com alcance, de algum modo, restritivo tem por fundamento a tutela de um bem jurdico constitucionalmente credenciado e, em caso afirmativo, se a interveno que persegue esse fim se contm ou no dentro de limites que assegurem a sua proporcionalidade. 6.5. Quanto ao primeiro pressuposto, no difcil identificar o bem jurdico-constitucional onde mergulham razes as valoraes justificativas do regime em apreo. Trata-se da defesa nacional, que obrigao do Estado assegurar (artigo 273. da CRP), o que faz atravs das Foras Armadas (artigo 275.). Estando em causa a segurana existencial do Estado, ningum contestar que esta , em princpio, um bem legitimador de importantes restries aos direitos fundamentais (cfr. Gomes Canotilho, ob. cit., p. 1272). Para cumprimento cabal da sua tarefa de defesa nacional, a instituio militar tem uma estrutura organizativa que obedece a caractersticas muito prprias, salientadas no referido Acrdo n.103/87, nestes termos:
Ora, como notas caractersticas da instituio militar avultam, decerto, as seguintes: o estrito enquadramento hierrquico dos seus membros, segundo uma ordem rigorosa de patentes e postos; correspondentemente, a subordinao da atividade da instituio (e, portanto, da atuao individualizada de cada um dos seus membros), no ao princpio geral de direo e chefia comum generalidade dos servios pblicos, mas a um peculiar princpio de comando em cadeia, implicando em especial dever de obedincia, ().

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E so mltiplas as decises em que o Tribunal Constitucional relevou as exigncias prprias da instituio militar, como causa legtima de restries aos direitos fundamentais. Assim, por exemplo, no recente Acrdo n.229/12, sobre o Regulamento de Disciplina Militar, foi destacado que necessrio ponderar o equilbrio entre o superior interesse da disciplina e da hierarquia militar e os direitos dos militares individualmente considerados, acentuando-se que a instituio militar uma instituio onde a hierarquia e a disciplina assumem, em nome do superior interesse da eficcia e da eficincia da defesa nacional e das Foras Armadas, uma importncia sem paralelo na generalidade dos domnios da Administrao Pblica. J anteriormente, o Acrdo n.662/99, no contestando que os funcionrios pblicos militares integram o conceito mais amplo de funcionrios pblicos, reconheceu que h uma diversidade de regimes da administrao pblica civil e da administrao pblica militar, com as inerentes diversidades estatutrias (ainda que estas diversidades tenham sido consideradas, no caso, insuficientes para fundamentar um tratamento no igualitrio). Essa singularidade no deixou, alis, de ser reconhecida pelo requerente, ao caracterizar as Foras Arma das como uma instituio marcada por uma estrutura hierarquizada de comando, direo e disciplina (princpio que justificar igualmente o tipo de restries a que alude o artigo 270. da Constituio (). certo que se pode distinguir o campo da hierarquia estritamente militar de postos e funes de comando e direo do da hierarquia funcional-administrativa (assim, Jorge Miranda, in Jorge Miranda/ Rui Medeiros, Constituio Portuguesa Anotada, I, 2. edio, Coimbra, 2010, p. 493). Sem dvida alguma que so diferentes as exigncias de restrio aos direitos fundamentais que decorrem de cada um desses planos. E de tal modo o so que, no que concerne o direito de queixa, no contestada a proibio, constante do artigo 3., n.1, da Lei n.19/95, de 13 de julho, de ela versar sobre matria operacional ou classificada. Simplesmente, o menor grau de atendimento a um princpio hierrquico de comando, na esfera propriamente administrativa, no vai ao ponto de justificar, nesse mbito, o tratamento absolutamente igualitrio do militar e de qualquer outro funcionrio. Sendo necessariamente unas a estrutura organizativa e a cadeia de comando, e uno o estatuto militar, as esferas de atuao operacional e administrativa no so inteiramente autonomizveis entre si, de modo a que se pudesse sustentar a indiferena de cada uma s vicissitudes que a outra sofre. H interferncias recprocas evidentes, pelo que a eficcia de comando operacional sofreria afetaes desvantajosas se, na esfera administrativa, o militar gozasse, sem restries, de prerrogativas idnticas ao de qualquer trabalhador pblico. 6.6. Mas no basta apurar que exigncias prprias da instituio militar justificam que os que nela esto integrados se rejam por um estatuto especfico, com deveres de comportamento e limitaes de direitos a que no est sujeita a generalidade dos cidados. Cumpre, mais concretamente, apreciar se a condio militar fornece ou no uma razo suficiente para o particular regime de exerccio do direito de queixa ao Provedor de Justia, constante das normas cuja constitucionalidade vem impugnada. Neste quadrante valorativo, assume realce, como elemento de ponderao, a ideia de que uma estrutura, como a das Foras Armadas, que tem no princpio de comando, segundo regras estritas de disciplina e de sujeio a ordens, segundo uma rgida escala hierrquica, a essncia do seu modo organizativo e de funcionamento, particularmente refratria a intromisses externas que se possam sobrepor, sem mais, e ainda que a ttulo de recomendaes, ao exerccio dos poderes de conduo da vida institucional que internamente competem cadeia hierrquica. Contrariamente ao que se pode ler no pedido, no um objetivo de ordem prtica o que est subjacente regulamentao em apreo. antes a inteno de preservar, dentro do admissvel (isto , sem leso excessiva dos interesses dos cidados em funes militares) a administrao autnoma da instituio Foras Armadas, segundo o princpio de comando que lhe prprio. Deste ponto de vista, constitucionalmente credenciado, justifica-se que, quando um militar ponha em causa uma deciso que o afete, no se conformando com ela, sejam chamados a pronunciar-se, em primeira linha, os detentores do poder de reapreciao e eventual reviso dessa deciso, dentro da cadeia hierrquica

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de comando que estrutura a instituio militar. A possibilidade de o queixoso apelar, de imediato, para uma instncia externa de controlo, desprezando as vias em aberto de soluo dentro e pela prpria instituio, representaria um desnecessrio apoucamento e desconsiderao do papel da hierarquia por algum que a ela est sujeito, contrrios a um princpio organizacional funcionalmente imprescindvel. Para salvaguarda desse princpio, s deve comprometer as Foras Armadas, perante o rgo constitucional de controlo que o Provedor de Justia, uma deciso que tenha sido abonada ou ratificada pelas chefias, em termos de ser considerada definitiva. Por outras palavras, quem est em posio de comando, dentro das Foras Armadas, s deve ser interpelado a alterar, por recomendao do Provedor de Justia, uma deciso tomada na instituio que dirige, se previamente tiver tido oportunidade de exercitar essa posio. Dada a reforada e muito peculiar posio de autoridade que detm o titular de comando na instituio militar, faz sentido e razovel que ele no possa estar sujeito a receber, de fora da instituio, recomendaes de alterao de uma deciso (o objeto de queixa) tomada por um subalterno e que tenha ficado subtrada, por iniciativa do militar queixoso, sua esfera de controlo. Nessa linha se compreende o disposto no n.3 do artigo 2. da Lei n.19/95, para a hiptese de inexistncia de recurso hierrquico ou de esgotamento do prazo para a sua interposio. 6.7. E a soluo respeita todos os parmetros em que se desdobra o princpio da proporcionalidade. Sendo idnea preservao da hierarquia de comando e de disciplina das Foras Armadas, uma vez que garante a sua atuao, ela revela-se igualmente necessria consecuo daquele objetivo. O requerente contesta esta avaliao, com base em que, por imperativo legal, o Provedor de Justia ouve sempre as entidades visadas no caso as entidades responsveis pelas Foras Armadas , antes de tomar qualquer iniciativa por motivo de ao ou omisso praticadas pelos referidos poderes pblicos ou por quaisquer outros. Este dever de audio prvia, constante do Estatuto do Provedor de Justia (artigo 34. da Lei n.9/91, de 9 de abril), seria o bastante para satisfazer a legtima preocupao de que qualquer assunto que esteja a ser apreciado, discutido ou tratado referente instituio Foras Armadas seja do conhecimento desta (). Simplesmente, uma tal viso desfoca o objetivo a atingir, que no consiste na garantia de conhecimento do assunto objeto de queixa, mas o de obstar a que o exerccio deste direito se sobreponha ao funcionamento das vias internas de impugnao de uma deciso. Nem, contrariamente ao defendido, seria igualmente eficaz na concretizao do objetivo real da soluo questionada o da preservao da hierarquia de comando das Foras Armadas a soluo alvitrada, no pedido, como alternativa, de imputao ao militar queixoso do nus de dar conhecimento da queixa apresentada ao Provedor de Justia e do respetivo teor simultaneamente aos rgos competentes das Foras Armadas, acompanhada do dever de no divulgao pblica do contedo da queixa e do prprio ato de apresentao da queixa. Ainda que menos distante do exigvel, por vincular o prprio militar queixoso a uma iniciativa que tem em conta a hierarquia, esta soluo no assegura verdadeiramente o respeito pelos valores da disciplina militar. Do ponto de vista valorativamente relevante, uma coisa os rgos competentes das Foras Armadas serem confrontados com uma impugnao a uma deciso, em resultado do funcionamento dos mecanismos internos de recurso que interpelam diretamente (e responsabilizam) os escales mais elevados da hierarquia, outra, bem diferente, terem conhecimento de uma queixa, num momento posterior sua apresentao a uma entidade exterior instituio. No primeiro caso, as regras funcionais do sistema de comando so postas a atuar, em plena normalidade institucional; no segundo, elas so colocadas de lado. Por ltimo, de entender que a exigncia de prvio esgotamento das vias hierrquicas de recurso no afeta o direito de queixa para alm da justa medida. Tendo em conta o elevado valor constitucional do bem protegido e, sobretudo, os muito diminutos grau e intensidade do sacrifcio causado ao direito de queixa um direito, partida, juridicamente determinado e, por isso, mais acessvel a conformaes limitativas do que os direitos de liberdade mais ou menos materialmente determinados (cfr. Reis Novais, ob. cit., pp. 163 e segs.) , pode bem sustentar-se que o custo a suportar, no mbito normativo deste direito, est em relao

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materialmente proporcionada com o benefcio alcanado, tendo por referncia a ordem constitucional, no seu conjunto. Atente-se em que aquela medida apenas torna imperativo um modo de articulao entre duas vias de contestao de uma deciso do foro militar, impondo o exerccio prioritrio (mas no exclusivo) da via de recurso hierrquico. Privilegia-se, desse modo, o autocontrolo, mas sem eliminar a possibilidade de o interessado acionar o heterocontrolo que o exerccio do direito de queixa representa. A soluo leva equilibradamente em conta a natureza prpria da instituio militar e as suas exigncias funcionais, bem como o estatuto especfico que rege aqueles que nela prestam servio, mas sem sacrifcio desmesurado do direito de queixa, como direito fundamental de cidadania. 6.8. Uma ltima objeo pode ser levantada admissibilidade constitucional do regime em apreo. Prende-se ela com o disposto no artigo 270. da CRP, norma que prev restries ao exerccio de direitos dos militares, dos agentes militarizados e dos servios e foras de segurana. No estando a referido o direito de queixa, a atribuio de carter taxativo ao elenco de direitos suscetveis de restrio (assim, Gomes Canotilho/Vital Moreira, ob. cit., II, p. 845) levantaria um obstculo aparentemente insupervel conformidade constitucional da soluo. Simplesmente, pode entender-se que, para este efeito, uma vinculao que tem o alcance jurdico de um simples nus no deve ser tida como uma restrio exatamente com natureza e alcance restritivos equivalentes aos das expressamente nomeadas no artigo 270. e que, tal como estas, necessitaria de expressa e especfica autorizao constitucional, para se admitir a sua viabilidade operativa. Ademais, as restries consagradas nesta norma visam fundamentalmente impedir atuaes coletivas dos militares, em forma concertada, a que os direitos a restringidos so especialmente propcios, ou, no caso da capacidade eleitoral passiva, obstar a que seja posta em causa a iseno poltico-partidria das Foras Armadas. O direito individual de queixa, aqui em apreo, situa-se, partida, margem destas preocupaes do legislador constituinte. De resto, h boas razes para sustentar que os direitos dos militares suscetveis de afetao desvantajosa no so apenas os elencados no artigo 270. (neste sentido, Jorge Miranda/Rui Medeiros, ob. cit., p. 628). Sem se pr em causa a necessidade de uma especfica fundamentao, no estrito plano jurdico-constitucional, de qualquer regime legal, sempre excecional, com alcance, de algum modo, restritivo dos direitos fundamentais dos militares, ao literalmente disposto no artigo 270. no pode ser atribudo carter exauriente de todas as medidas que podem afetar posies subjetivas dos militares, atendendo ao seu estatuto prprio. A essa especfica fundamentao, decorrente da interpretao da Constituio, no seu todo, foram dedicados os pontos anteriores. 6.9. Deste modo, pode concluir-se que a soluo legal analisada contida no n.1 do artigo 34. da Lei de Defesa Nacional e no n.1 do artigo 2. da Lei n.19/95 , no obstante consubstanciar uma limitao liberdade de exerccio do direito de queixa ao Provedor de Justia, no pode ser considerada uma restrio inconstitucional ao dito direito, contrariamente ao pretendido pelo requerente. Em virtude do sentido desta deciso, fica de p a soluo do esgotamento prvio das vias hierrquicas de recurso. Mas o regime, em concreto, do respetivo procedimento e sua articulao com o direito de queixa, regulamentados no artigo 2., n. os 2 e 3, 4., n.os 1 e 2, e 5., n.o 1, da Lei n.19/95, exigiria uma apreciao autnoma, que, no entanto, est fora do objeto do presente pedido de fiscalizao. 7. A soluo legal que limita a possibilidade de apresentao de queixas ao Provedor de Justia por motivode aes ou omisses das Foras Armadas de que resulte violao dos direitos, liberdades e garantias dos prprios militares queixosos ou prejuzo para estes. 7.1. Muito embora o requerente impute esta soluo legal, algo indiferenciadamente, ao contedo das normas acima identificadas da Lei de Defesa Nacional e da Lei n.19/95 (cfr. o artigo 53. do pedido), ou

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seja, a todas as normas identificadas como objeto do pedido, a verdade que as normas dos artigos 2., n.os2 e 3, 4., n.os 1 e 2, e 5., n. 1, referveis ao regime da exausto prvia das vias hierrquicas de recurso, nada tm a ver com esta segunda questo de constitucionalidade. E das duas nicas normas que contm segmentos atinentes questo em apreciao as enunciadas nos artigos 34., n.1, da Lei de Defesa Nacional, e 1. da Lei n.19/95, de 13 de julho s a primeira, de acordo com a delimitao logo de incio por ns efetuada, pode ser tida em considerao. Relembre-se que o pedido se restringe apreciao de dois pontos do regime de queixa dos militares. Ora, a Lei n.19/95 tem um mbito aplicativo no restrito aos militares, uma vez que esse mbito se define pelo objeto: o regime de queixa ao provedor de Justia em matria de defesa nacional e Foras Armadas, de acordo com a epgrafe do diploma. Compreende-se, assim, que o artigo 1. indique como titulares do direito de queixa, nesta matria, todos os cidados. Mas a norma, quanto definio da situao sobre que pode versar a queixa, no se aplica aos militares, uma vez que, quanto a estes, prevalece o disposto no artigo 34., n.1, da Lei de Defesa Nacional. nesta sede uma lei orgnica, alis que foi fixado o mbito do direito de queixa dos militares. A remisso do n.2 do mencionado preceito para outra lei (a Lei n.19/95, que j se encontrava, e continuou, em vigor) tem em vista o direito tal como configurado no n.1, sem abrir a possibilidade de ele ser moldado de outro modo por essa lei, reguladora unicamente do exerccio. Esta preciso delimitativa reveste suma importncia, pois o artigo 1. da Lei n.19/95 define um mbito do direito de queixa dos cidados, em geral, mais alargado do que cabe aos militares, pois, alm do mais, no o fecha a qualquer situao que no seja a violao dos direitos, liberdades ou garantias ou prejuzo que afete o prprio queixoso, na medida em que faz anteceder o segmento que refere esses elementos do advrbio nomeadamente. Deste termo se infere que o direito de queixa a referido tem como objeto primrio, mas no exclusivo, as situaes apontadas na norma. Mas, mesmo quando reportado apenas ao artigo 34., n.1, da Lei de Defesa Nacional, como seu suporte normativo, pode constatar-se que a formulao que o requerente deu ao objeto do pedido, nesta dimenso, no coincide com os termos daquela disposio legal. Ao incluir, no direito de queixa, a causao de um prejuzo que afete os militares, aquela formulao reproduz, ipsis verbis, na parte relevante, o teor do n.2 do artigo 33. da Lei n.29/82, a anterior Lei de Defesa Nacional, em vigor data da emisso do Acrdo n.103/87. Mas o artigo 34., n.1, omitiu essa referncia, traando o mbito do direito de queixa ao Provedor de Justia, por parte de militares, em moldes mais restritivos do que a Lei n.29/82, pois, f-lo incidir sobre aes ou omisses dos poderes pblicos responsveis pelas Foras Armadas de que resulte violao dos seus direitos, liberdades e garantias, sem mais. A questo de constitucionalidade a apreciar dever, pois, ajustar-se ao que esta norma dispe, tendo por objeto a restrio do direito de queixa dos militares ao Provedor de Justia s aes ou omisses dos poderes pblicos responsveis pelas Foras Armadas de que resulte violao dos seus direitos, liberdades e garantias. 7.2. A questo j foi tambm apreciada no Acrdo n.103/87. A se pode ler, na parte que agora releva:
Acresce que, estabelecendo esse preceito, por fora da dita remisso, o direito de os elementos da PSP apresentarem queixas ao Provedor de Justia contra os poderes pblicos responsveis pela prpria Polcia, todavia f-lo apenas com referncia a aes ou omisses de que resulte violao dos seus direitos, liberdades e garantias ou prejuzo que os afete. Afigura-se assim que o mesmo preceito exclui afinal o direito de os membros da PSP apresentarem queixa ao Provedor por aes ou omisses dos referidos poderes pblicos que violem direitos ou causem prejuzos a terceiros ou ofendam objetivamente a ordem constitucional e a legalidade democrtica. Ora, ser esta excluso constitucionalmente admissvel? Entende o Tribunal que no. E entende que no, por considerar que a garantia de queixa ao Provedor de Justia assume j, ao nvel constitucional, um alcance, no apenas subjetivo, mas tambm justamente objetivo, que se no compagina com a sua limitao nica finalidade da defesa dos direitos ou da reparao de prejuzos do queixoso.

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De facto, o artigo 23., n. 1, da Constituio reporta-se genericamente, por um lado, a queixas por aes ou omisses dos poderes pblicos, sem mais, e, por outro lado, s recomendaes do Provedor necessrias para prevenir e reparar injustias, tambm sem mais. Mas a isso acresce que o direito de queixa em apreo mais no do que uma manifestao qualificada do direito de petio, o qual a Constituio genericamente reconhece no seu artigo 52., n. 1 como o direito de os cidados apresentarem, aos rgos de soberania ou quaisquer autoridades, peties, representaes, reclamaes ou queixas, no s para defesa dos seus direitos, mas igualmente da Constituio, das leis ou do interesse geral. De resto, um tal entendimento da garantia de queixa ao Provedor de Justia o que est na linha da conceo logo de incio reconhecida entre ns Provedoria (antes mesmo da Constituio, e no Decreto-Lei n.212/75, de 21 de abril, que a criou), e depois confirmada pela Lei n.81/77, de 22 de novembro, que o seu atual estatuto (cfr., em particular, artigo 22., n.os 1 e 2). legtimo, pois, pensar que neste ltimo diploma o legislador se limitou a explicitar o sentido constitucional da instituio.

Conforme se pode constatar da leitura destes excertos, o objeto de controlo no foi propriamente a norma que estabelecia a exigncia de que o direito de queixa ao Provedor de Justia se limitasse s aes ou omisses das Foras Armadas de que resultasse a violao dos direitos, liberdades e garantias dos prprios militares queixosos ou prejuzos para estes, mas uma norma, atinente ao regime aplicvel aos elementos da PSP (o artigo 69., n.2, da Lei de Defesa Nacional e das Foras Armadas, ento em vigor), que remetia para esse preceito. No obstante, no pode deixar de se reconhecer que, efetivamente, foi emitido por este Tribunal um juzo em relao a essa exigncia, constante, na altura, do artigo 33., n.2, da Lei de Defesa Nacional e das Foras Armadas (Lei n.29/82), norma com um contedo prescritivo bastante similar ao do artigo 34., n.2, da atual Lei de Defesa Nacional. Esclarecido isto, cumpre averiguar se o entendimento ento preconizado pelo Tribunal Constitucional deve ser mantido. 7.3. Pode, desde j, dizer-se que inteiramente de renovar, por maioria de razo, o juzo emitido no Acrdo n.103/87. Na verdade, a norma do mencionado artigo 34., n.1, no segmento questionado, tem uma eficcia exclu dente de contedos do direito de queixa ao Provedor de Justia que contraria, sem fundamento razovel, o desenho constitucional desta instituio de controlo dos poderes pblicos. De fora ficam a violao de direitos fundamentais do queixoso que no revistam a natureza de direitos, liberdades ou garantias, a violao de direitos, do mesmo titular, que no sejam direitos fundamentais, de quaisquer direitos de terceiros e a leso de interesses, do queixoso ou de terceiros, no tutelados por direitos. Esta compresso do contedo do direito de queixa no se compagina com as indicaes normativas fornecidas pelo artigo 23., n.1, da CRP, que se reporta genericamente a aes ou omisses dos poderes pblicos, sem qualquer restrio, caracterizando ainda funcionalmente o direito de queixa como destinado a prevenir ou remediar injustias. Se a conformao legal retira do direito de queixa dos militares a afetao de posies subjetivas que dele devem ser objeto, por imperativo constitucional, ignora completamente, a mais disso, a dimenso objetiva da atividade do Provedor de Justia, a quem tambm compete emitir recomendaes, ou desenvolver outras aes, at por iniciativa prpria, que obstem ou ponham termos a aes ou omisses dos poderes pblicos que ofendam objetivamente a ordem constitucional e a legalidade democrtica, como se pode ler no Acrdo n.103/87. Cabe-lhe genericamente assegurar, por meios informais, a justia e a legalidade do exerccio dos poderes pblicos como, em concretizao dos termos da Constituio, refere o artigo 1. da Lei n.9/91, de 9 de abril (Estatuto do Provedor de Justia). E para isso, tanto pode tomar iniciativas prprias (artigos 4. e 24., n.1, do mesmo diploma) como desenvolver aes em seguimento de queixas apresentadas pelos cidados (artigo 24., n.1). Nesta perspetiva institucional, nada justifica que estas se cinjam a matrias de interesse pessoal e direto do prprio queixoso. Deste ponto de vista, o regime do artigo 24.,

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n.2, do Estatuto do Provedor de Justia no representa uma livre criao legislativa, mas uma vinculada concretizao de parmetros constitucionais. Nem se diga, em contrrio, que, desta forma, o direito de queixa pode servir para o exerccio sub-reptcio daqueles outros direitos que o artigo 270. da CRP admite especificamente poderem ser restringidos aos militares e, com isto, esvaziar de sentido o preceituado neste artigo, comprometendo os objetivos que o legislador constituinte a pretendeu prosseguir (genericamente, como se disse, impedir aes de organizao ou exerccio coletivos e assegurar a iseno poltica dos militares, ideia inspiradora do Estado de direito democrtico cfr. Jorge Miranda/Rui Medeiros, Constituio Portuguesa Anotada, ob. cit., p. 627). No pelas hipteses anmalas de exerccio abusivo ou de desvirtuamento funcional que se deve medir a justeza ou a conformidade constitucional de uma garantia. Compete antes ao Provedor de Justia, utilizando os seus poderes de apreciao preliminar das queixas (artigo 27. do respetivo Estatuto), no admitir as que possam canalizar protestos ou contestaes coletivas. Em face do exposto, de concluir que a norma do artigo 34., n.1, da Lei de Defesa Nacional, na parte em que prescreve que as queixas dos militares ao Provedor de Justia tm por objeto aes ou omisses dos poderes pblicos responsveis pelas Foras Armadas de que resulte violao dos seus direitos, liberdades e garantias, representa uma restrio inconstitucional do direito de queixa consagrado no artigo 23. da Constituio da Repblica.

III Deciso Pelos fundamentos expostos, o Tribunal Constitucional decide: a) No declarar a inconstitucionalidade, com fora obrigatria geral, das normas constantes dos artigos 34., n.1, da Lei Orgnica n.1-B/2009, de 7 de julho, e do artigo 2., n.1, da Lei n.19/95, de 13 de julho, no segmento em que impem a prvia exausto das vias hierrquicas previstas na lei para a apresentao de queixa ao Provedor de Justia por parte dos militares ou agentes militarizados. b) Declarar a inconstitucionalidade, com fora obrigatria geral, por violao do artigo 23. da Constituio, da norma constante do artigo 34., n.1, da Lei Orgnica n.1-B/2009, de 7 de julho, na parte em que limita a possibilidade de apresentao de queixas ao Provedor de Justia por motivo de aes ou omisses das Foras Armadas aos casos em que ocorra violao dos direitos, liberdades e garantias dos prprios militares queixosos. Lisboa, 18 de setembro de 2012. Joaquim de Sousa Ribeiro Vtor Gomes Maria Lcia Amaral Jos da Cunha Barbosa Maria Joo Antunes Joo Cura Mariano Ana Guerra Martins Catarina Sarmento e Castro [vencida, quanto alnea a), nos termos e pelas razes expostas na declarao de voto junta] Carlos Fernandes Cadilha (vencido nos termos da declarao em anexo) Rui Manuel Moura Ramos.

DECLARAO DE VOTO Divergi da maioria relativamente deciso da alnea a), na medida em que no se declarou a inconstitucionalidade das normas constantes do artigo 34., n.1, da Lei Orgnica n.1-B/2009, de 7 de julho, e do artigo 2., n.1, da Lei n.19/95, de 13 de julho, no segmento em que impem a prvia exausto das vias hierrquicas previstas na lei para a apresentao de queixa ao Provedor de Justia por parte dos militares ou agentes militarizados. Fao-o pela seguinte ordem de razes: A primeira respeita ao entendimento do disposto no artigo 23. da Constituio, quando atribui aos cidados em geral o direito fundamental de apresentao de queixa ao Provedor de Justia, e estabelece, no

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n.2, que a atividade do Provedor de Justia independente dos meios graciosos e contenciosos previstos na Constituio e nas leis. No creio que a independncia afirmada no texto constitucional traduza fundamentalmente a ideia de que uma deciso proferida na sequncia do acionamento daqueles mecanismos de defesa no deve condicionar a recomendao que o Provedor entenda emitir. Em meu entender, sendo a inde pendncia caracterstica constitucional atribuda atividade do Provedor de Justia em si mesma (v.g., no que respeita aos seus prprios critrios de apreciao e de deciso), dela resultar, ainda, que o esgotamento prvio da via hierrquica no pode ser legalmente configurado enquanto condio (prvia) de que necessariamente dependa o exerccio do direito de queixa. A apresentao de queixa ao Provedor de Justia um outro meio mais, uma via suplementar que se abre para defesa dos direitos, que, pelo seu carter, deve poder ser utilizada de modo cumulativo, mas tambm alternativo, relativamente aos demais meios graciosos e contenciosos. Embora se concorde que a obrigatoriedade da prvia exausto dos recursos hierrquicos no retira a disponibilidade do direito de queixa podendo, utilizao da via hierrquica seguir-se, depois, cumulativamente, a apresentao de queixa na verdade, tal obrigatoriedade, como est consagrada, significa que, sem que se percorra a via hierrquica, no se pode aceder ao Provedor de Justia. Ou seja, a queixa ao Provedor de Justia depende, nas normas em apreciao, do prvio acionamento de tais mecanismos. Como escrevem, na doutrina, Gomes Canotilho e Vital Moreira (Constituio da Repblica Portuguesa Anotada, Volume I, Coimbra Editora, p. 442) A funo do Provedor de Justia fundamentalmente carac terizada pela sua natureza informal e no jurisdicional, e pela sua independncia em relao aos meios graciosos e contenciosos de defesa dos administrados (n.2) (). O Provedor pode intervir, quer quando o cidado tenha sua disposio um meio gracioso e contencioso (recorrendo, ou no, simultaneamente a ele), quer quando o no tenha, por terem passado os prazos de reclamao ou de recurso (). Ora, prever a necessria exausto das vias hierrquicas como condio de acionamento de um mecanismo de garantia que poder ser o nico (ou o ltimo) meio para prevenir e reparar injustias, traduz-se na imposio de um sacrifcio que, a meu ver, no se cinge a condicionar o tempo e o modo de exerccio do direito de queixa. A obrigatoriedade de exaurir previamente os mecanismos de impugnao administrativa limita, gravemente, o modo de exerccio do direito de apresentao de queixa ao Provedor de Justia (afastando o acesso imediato e direto, prejudicando a informalidade), estende excessivamente o tempo necessrio obteno da tutela que se pretende obter (causando excessiva demora, prejudicando a celeridade que deve caracterizar o recurso a este mecanismo), dificultando de modo intenso ou, em muitos casos, obstaculizando, qualquer efeito til da apresentao da queixa. No pode, consequentemente, deixar de se considerar que tal imposio, capaz, at, de conduzir irreversvel consolidao do prejuzo a que com a queixa se procuraria obstar, comprime em forte grau e intensidade o direito de queixa ao Provedor de Justia, no sendo um mero nus ao seu exerccio, antes afetando esse direito de forma intolervel. Nalgumas circunstncias em que a celeridade, desde logo, se justificaria argumentar que o direito de queixa sempre se manteria exercitvel no basta, desde logo quando, apesar de ser ainda possvel o seu exerccio, este possa j no ter utilidade. Note-se, ainda, que do artigo 23. da Constituio no resulta uma autorizao expressa de restrio do direito de queixa ao Provedor de Justia. No se esquece que esta limitao , no caso das normas em apreciao, imposta a militares e agentes militarizados, cujos direitos fundamentais podem ser sujeitos a restries acrescidas, em virtude do seu especial estatuto. Acontece, todavia, que a previso em apreciao tambm no encontra respaldo na autorizao constitucional expressa no artigo 270. da Constituio. Tal, por si s, poderia no obstar a que se estabelecesse a soluo legal impugnada. Mas, ainda que assim no fosse, sempre se diria que no se tem por demonstrado que a necessidade de salvaguardar o superior interesse da eficcia e da eficincia da defesa nacional e das Foras Armadas, enquanto bem jurdico-constitucional, para cuja garantia concorrem a hierarquia de comando, a coeso e a disciplina militares, imponha que apenas a ltima deciso do rgo mximo da hierarquia militar possa ser contestada junto do Provedor de Justia.

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Tal como sempre nos afastaramos da linha do acrdo quando este considera que o prvio esgotamento das vias hierrquicas de recurso no afeta o direito de queixa para alm da justa medida, como j resulta do que atrs se sustentou. Por tudo isto, no pude deixar de considerar que as normas constantes do artigo 34., n.1, da Lei Orgnica n.1-B/2009, de 7 de julho, e do artigo 2., n.1, da Lei n.19/95, de 13 de julho, no segmento em que impem a prvia exausto das vias hierrquicas previstas na lei para a apresentao de queixa ao Provedor de Justia por parte dos militares ou agentes militarizados, violam os artigos 23., n.2, e 18., n.2, da Constituio. Catarina Sarmento e Castro

DECLARAO DE VOTO Votei vencido com base nas seguintes consideraes. I Contrariamente ao que se afirma no Acrdo, a independncia da atividade do Provedor de Justia em relao aos meios graciosos e contenciosos previstos na Constituio e nas leis, tal como previsto no n.2 do artigo 23. da Lei Fundamental, no pretende apenas garantir a possibilidade de cumulao da queixa ao Provedor de Justia com outros meios de impugnao das decises administrativas caso em que a norma ficaria desprovida de qualquer efeito til , mas significa antes que o acesso ao Provedor de Justia, enquanto rgo de garantia dos direitos fundamentais perante os poderes pblicos, no pode ficar dependente de condies especiais ou restries particulares, o que implica a no dependncia de prazos ou nem de outros condicionamentos (Gomes Canotilho/Vital Moreira, Constituio da Repblica Portuguesa Anotada, I vol., 4. edio, p. 441; Jorge Miranda/Rui Medeiros, Constituio Portuguesa Anotada, 2. edio, Tomo I, p. 494). No seu contedo dispositivo essencial, a norma pressupe que o cidado, na defesa dos seus direitos, possa optar livremente por solicitar a interveno do Provedor de Justia, independentemente do recurso a qualquer forma de impugnao administrativa ou a um qualquer tipo de reao jurisdicional. Dito de outro modo, o interessado pode preferir exercer o direito de queixa ao Provedor ainda que disponha de outros meios de reao administrativa ou contenciosa, e pode faz-lo mesmo que se encontrem j esgotados os prazos legalmente previstos para o exerccio de qualquer desses outros mecanismos de tutela. No faz, por isso, qualquer sentido interpretar o requisito de independncia consignado no citado artigo 23., n.2, como correspondendo a uma forma de interveno complementar, que poderia ficar condicionada, segundo o livre arbtrio do legislador, pelo prvio esgotamento de outros meios de resoluo do litgio. Por outro lado, a sujeio da queixa ao Provedor de Justia ao princpio da exausto do meios graciosos, no interior da administrao militar, constitui, no apenas um mero condicionamento temporal relativamente ao exerccio do direito, mas um condicionamento substancial, no ponto em que implica que o militar tenha de informar previamente os superiores hierrquicos da sua discordncia relativamente a qualquer situao suscetvel de constituir violao dos seus direitos ou interesses legtimos e, no fundo, manifestar a sua inteno de exercer o direito de queixa perante o Provedor de Justia , o que objetivamente coarta o livre uso desse direito. Deve notar-se, noutro plano, que a queixa ao Provedor de Justia no se enquadra no elenco de restries do artigo 270. da Constituio, nem pode ser entendida como uma limitao implcita decorrente da necessidade de compatibilizar o exerccio desse direito com o valor constitucional atinente ao estatuto militar. Ainda que se admita a possibilidade de restrio aos direitos fundamentais no quadro das relaes especiais de poder, em ordem necessidade de assegurar a realizao dos objetivos da respetiva instituio (como seja o objetivo da defesa nacional), o que sucede que, em relao aos militares e agentes militarizados e agentes de servios e de foras de segurana, essas restries esto j especialmente previstas naquele artigo 270., apenas podendo ser alargadas a outros direitos a no elencados nos casos em que a restrio se mostre

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justificada pela natureza das coisas (Gomes Canotilho/Vital Moreira, ob. cit., p. 846; Jorge Miranda/Rui Medeiros, Constituio Portuguesa Anotada, Tomo III, p. 628; veja-se ainda Vieira de Andrade, Os direitos fundamentais na Constituio Portuguesa de 1976, 5. edio, pp. 293-294). Ora, no se v que a condio militar possa ser encarada como uma clusula geral de restrio dos direitos dos militares, em contraposio ao que estabelecem os artigos 18., n.2, e 270. da Constituio, e que, por outro lado, o simples direito de queixa perante um rgo constitucional independente, sem poder decisrio, seja suficiente para pr em causa o estatuto jurdico-pblico do servio militar e a cadeia hierrquica de comando que est subjacente estrutura militar. Mas, para alm disso, importa reter que a restrio, a ser constitucionalmente admissvel com base no critrio dos limites imanentes, nunca poderia afetar o contedo essencial do direito (Vieira de Andrade, ob. cit., p. 293). E vimos j que a exigncia da prvia exausto dos meios hierrquicos, imposta pelos artigos 34., n.1, da Lei Orgnica n.1-B/2009, de 7 de julho, e 2., n.1, da Lei n.19/95, de 13 de julho, constitui um forte constrangimento ao uso livre do direito de queixa, e impede, na prtica, o seu exerccio, tanto que, em muitos casos, o que poder estar em causa , no o mero direito de solicitar a revogao, a modificao ou a substituio de atos administrativos praticados pelos rgos militares em matria de servio ou relativa ao estatuto profissional do interessado, mas diversas outras situaes que, afetando os direitos ou interesses legtimos do militar, no possam ser solucionadas no quadro legal vigente por via da interveno do superior hierrquico. Tudo leva a concluir, por conseguinte, no sentido da inconstitucionalidade das referidas disposies legais, por violao do disposto no artigo 23., n.2, da Constituio. II Discordei ainda da deciso do Tribunal no que se refere declarao de inconstitucionalidade da norma do artigo 34., n.1, da Lei Orgnica n.1-B/2009, na parte em que limita a possibilidade de apresentao de queixas ao Provedor de Justia por aes ou omisses dos poderes pblicos responsveis pelas Foras Armadas de que resulte violao dos direitos, liberdades e garantias dos prprios militares queixosos. A limitao assim prevista, conferindo uma dimenso subjetiva ao direito de queixa dos militares, pode justificar-se por aplicao do disposto no artigo 270. da Constituio, podendo dizer-se, agora com propriedade, que se trata a de uma restrio especfica decorrente do estatuto especial dos militares e que poder retirar-se de uma interpretao teleolgica do preceito constitucional. A admissibilidade de um direito de queixa objetivo, permitindo que o militar possa imputar aos rgos de comando a violao de direitos ou interesses legtimos de terceiros incluindo os de outros militares , d azo a que possa ser posta em causa, na relao externa sem nenhuma evidente vantagem para a esfera jurdica do queixoso , a estrutura hierarquizada de comando, direo e disciplina das Foras Armadas e favo recer o exerccio encapotado de direitos (como a petio coletiva), que, justamente, podero estar cobertos pelas restries do artigo 270. No releva aqui o argumento invocado no Acrdo de que o Provedor de Justia poder opor-se utilizao abusiva do direito de queixa para defesa de direitos ou interesses de terceiros, atravs dos seus poderes de apreciao preliminar, que permitiro aferir da sua admissibilidade. O ponto que a restrio estabelecida no segmento final do citado artigo 34., n.1, encontra justificao plausvel no regime especial aplicvel aos militares, com assento constitucional, o que suficiente para excluir o juzo de inconstitucionalidade. Carlos Alberto Fernandes Cadilha

Anotao: 1 Acrdo publicado no Dirio da Repblica, I Srie, de 8 de outubro de 2012. 2 Os Acrdos n.os 103/87, 662/99 e 229/12 esto publicados em Acrdos, 9., 45. e 84. Vols., respetivamente.

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ACRDO N. 412/12
De 25 de setembro de 2012

No conhece das questes da ilegalidade do artigo 2., n.4, da Lei n.49/2011, de 7 de setembro, e dos artigos 141.-A e 185.-A, aditados Lei do Oramento do Estado para 2011, pelo artigo 4. da Lei n.60-A/2011, de 30 de dezembro, com fundamento em violao de disposies da Lei de Finanas das Regies Autnomas; no conhece da questo da inconstitucionalidade do artigo 141.-A, alnea b), aditado Lei do Oramento do Estado para 2011, pelo artigo 4. da Lei n.60-A/2011, de 30 de dezembro; no conhece da questo da ilegalidade do artigo 2., n.4, da Lei n.49/2011, de 7 de setembro, com fundamento em violao do artigo 19., n.1, do Estatuto Poltico-Administrativo da Regio Autnoma dos Aores e do artigo 107., n.3, do Estatuto Poltico-Administrativo da Regio Autnoma da Madeira, bem como da questo da ilegalidade dos artigos 141.-A e 185.-A, aditados Lei do Oramento do Estado para 2011 pelo artigo 4. da Lei n.60-A/2011, de 30 de dezembro, com fundamento em violao do artigo 107., n.3, do Estatuto Poltico-Administrativo da Regio Autnoma da Madeira; no conhece da questo da inconstitucionalidade da interpretao do artigo 88. da Lei n.91/2001, de 20 de agosto, na redao dada pela Lei n.22/2011, de 20 de maio, de acordo com a qual um imposto extraordinrio liquidado como imposto adicional uma receita do Estado, mesmo que o imposto principal seja receita duma Regio Autnoma; no declara, com fora obrigatria geral, a inconstitucionalidade do artigo 2., n.4, da Lei n.49/2011, de 7 de setembro, e dos artigos 141.-A, alnea a), e 185.-A, aditados Lei do Oramento do Estado para 2011 pelo artigo 4. da Lei n.60-A/2011, de 30 de dezembro; no declara, com fora obrigatria geral, a ilegalidade, do artigo 2., n.4, da Lei n.49/2011, de 7 de setembro.
Processos: n.os 707/11, 724/11, 910/11, 21/12 e 22/12. Requerentes: Deputados Assembleia Legislativa da Regio Autnoma dos Aores e deputados Assembleia Legislativa da Regio Autnoma da Madeira. Relatora: Conselheira Maria Joo Antunes.

SUMRIO: I O artigo 227., n.1, alnea j), da Constituio, norma constitucional sobre reserva regional das receitas tributrias cobradas ou geradas nas regies autnomas, na medida em que pretende garantir um poder oramental autnomo relativamente aos rgos da Repblica e, concomitantemente, a autonomia financeira destas pessoas coletivas territoriais, consente o lanamento de impostos de carter extraordinrio cujo produto reverta inteiramente para o Estado (para o Oramento do E stado);

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consenteo lanamento de um imposto que afete logo a receita, excecionalmente, prossecuo de uma finalidade especfica de mbito nacional, caso em que a receita fiscal cobrada ou gerada nas regies autnomas no poder ser afetada s suas despesas; este tipo de impostos, porque vo alm do quadro de normalidade financeira, onde se inscrevem os impostos ordinrios correntes, no subtrai s regies autnomas as receitas fiscais que tornam efetivo o poder de aprovao (a liberdade de conformao) de um oramento prprio, financiado com receitas regionais prprias, constitucionalmente enquadrado na autonomia financeira regional. II A sobretaxa em causa de facto um imposto extraordinrio (ou, se se preferir um adicional extraordinrio a um imposto), o que comprovvel para l da etiqueta sobretaxa extraordinria: em primeiro lugar, justificada pela ocorrncia de circunstncias excecionais na Exposio de motivos da Proposta de Lei que deu origem ao diploma que a criou; em segundo lugar, a sobretaxa tem carter marcadamente temporrio ao incidir exclusivamente sobre os rendimentos auferidos em 2011, pelo que a reverso integral do produto da sobretaxa a favor do Oramento do Estado no contende, de facto, com as receitas fiscais cobradas ou geradas nas regies autnomas que foram afetadas s suas despesas nos termos do oramento regional de 2011; por outro lado, h uma afetao prvia da receita em causa prossecuo de uma finalidade especfica a nvel nacional que obsta afetao da mesma s despesas das regies autnomas. III Ainda que assim no se entenda, uma interpretao da alnea j) do n.1 do artigo 227. da Constituio que no desconsidere outras normas e princpios constitucionais levaria sempre a concluir que podem reverter para o Oramento do Estado receitas fiscais extraordinrias cobradas ou geradas nas regies autnomas, quando ocorram circunstncias excecionais, nomeadamente de crise econmico-financeira. Segundo o estatudo no n.2 do artigo 225. da Constituio, a autonomia das regies visa tambm o reforo da unidade nacional e dos laos de solidariedade entre todos os portugueses. IV A Lei n.60-A/2011, ao aditar o artigo 185.-A Lei do Oramento do Estado para 2011, veio estabelecer que uma parte das receitas de IRS cobradas ou geradas nas regies entregue diretamente pelo Estado s autarquias locais da regio autnoma respetiva e no regio autnoma. A questo de constitucionalidade, tal como posta pelos requerentes, no tem a ver fundamentalmente com a parte da norma que se refere entrega por parte do Estado. Face ao disposto no artigo 227., n.1, alnea j), da Constituio, requerem a apreciao do artigo 185.-A da Lei do Oramento do Estado para 2011, na parte em que dispe que a participao varivel de 5% no IRS a favor das autarquias locais das regies autnomas deduzida receita de IRS cobrada na respetiva regio autnoma. V O direito atribudo s regies no artigo 227., n.1, alnea j), da Constituio no pode deixar de se encontrar negativamente delimitado pelo direito atribudo aos municpios; assim sendo, o artigo 185.-A da Lei do Oramento do Estado para 2011 no viola esta norma constitucional, j que as autarquias locais das regies autnomas participam no IRS nelas cobrado por direito prprio, independentemente do disposto nos estatutos das regies autnomas e na Lei de Finanas das Regies Autnomas. VI Alm de no padecer do vcio de inconstitucionalidade por violao do artigo 227., n.1, alnea j), da Constituio, o artigo 185.-A da Lei do Oramento do Estado para 2011 no desrespeita o artigo 238. da Constituio, uma vez que a remisso que o n.2 deste artigo faz para a lei, estatuindo que o regime das finanas locais ser estabelecido por lei, no leva integrao das normas da Lei das Finanas Locais no artigo 238., elevando-as a parmetro de aferio da conformidade constitucional.

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VII Quanto questo da ilegalidade do artigo 2., n.4, da Lei n.49/2011, por violao da alnea b) do n.2 do artigo 19. do EPARAA (Receitas da regio); e das alneas b) do artigo 108. (Receitas) e a) e d) do n.1 do artigo 112. (Receitas fiscais) do EPARAM, estas normas, embora formalmente inseridas nos estatutos poltico-administrativos, no so materialmente estatutrias, pois a matria das relaes financeiras entre a Repblica e as regies autnomas est necessariamente fora da reserva de estatuto, por ser matria reservada competncia legislativa da Assembleia da Repblica o regime de finanas das regies autnomas, de acordo com o estatudo nos artigos 164., alnea t), e 229., n.3, da Constituio; com efeito, se, por um lado, s possvel reconhecer valor reforado s normas includas no estatuto que revistam natureza materialmente estatutria, por outro, o mbito material da reserva de estatuto encontra-se delimitado negativamente pelo princpio da reserva de lei da Assembleia da Repblica.

Acordam, em Plenrio, no Tribunal Constitucional:

I Relatrio 1. No processo n.707/11, um grupo de 8 deputados Assembleia Legislativa da Regio Autnoma dos Aores requer a declarao, com fora obrigatria geral, da inconstitucionalidade da norma contida no n.4 do artigo 2. da Lei n.49/2001 [49/2011], de 7 de setembro Aprova uma sobretaxa extraordinria sobre os rendimentos sujeitos a IRS auferidos no ano de 2011, alterando o Cdigo do Imposto sobre o Rendimento das Pessoas Singulares, aprovado pelo Decreto-Lei n.442-A/88, de 30 de novembro, por violao do disposto na alnea j) do n.1 do artigo 227. da Constituio da Repblica Portuguesa. O pedido tem os seguintes fundamentos:
1. A Lei n.49/2011, de 7 de setembro, aprova uma sobretaxa extraordinria sobre os rendimentos sujeitos a IRS auferidos no ano de 2011, alterando o Cdigo do Imposto sobre o Rendimento das Pessoas Singulares, aprovado pelo Decreto-Lei n.442-A/88, de 30 de novembro, como decorre do seu artigo 1. 2. Dispe o n.4 do artigo 2. da Lei n.49/2011, de 7 de setembro: () 3. Tal normativo no admissvel luz dos seguintes preceitos constitucionais e/ou legais: A Constituio da Repblica Portuguesa (CRP) estabelece na alnea j) do n.1 do artigo 227. que as Regies Autnomas tm o poder de dispor, nos termos dos estatutos e da lei de finanas das regies autnomas, das receitas fiscais nelas cobradas ou geradas, bem como de uma participao nas receitas tributrias do Estado, estabelecida de acordo com um princpio que assegure a efetiva solidariedade nacional, e de outras receitas que lhes sejam atribudas e afet-las s suas despesas; O Estatuto Poltico-Administrativo da Regio Autnoma dos Aores, na redao da Lei n.2/2009, de 12 de janeiro, estabelece no artigo 19., n.1 que A Regio dispe, para as suas despesas, nos termos da Constituio, do presente Estatuto e da Lei de Finanas das Regies Autnomas, das receitas fiscais nela cobradas ou geradas, de uma participao nas receitas tributrias do Estado, estabelecida de acordo com o princpio da solidariedade nacional, bem como de outras receitas que lhes sejam atribudas. Acresce que o n.2, alnea b), do mesmo artigo refere que Constituem, em especial, receitas da Regio: Todos os impostos, taxas, multas, coimas e adicionais cobrados no seu territrio, incluindo o imposto do selo, os direitos aduaneiros e demais imposies cobradas pela alfndega, nomeadamente impostos e diferenciais de preos sobre a gasolina e outros derivados do petrleo;

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A Lei de Finanas das Regies Autnomas, na redao da Lei Orgnica n.1/2007, de 19 de fevereiro, dispe no artigo 15. n.1 que De harmonia com o disposto na Constituio e nos respetivos Estatutos Poltico-Administrativos, as Regies Autnomas tm direito entrega pelo Governo da Repblica das receitas fiscais relativas aos impostos que devam pertencer-lhes, nos termos dos artigos seguintes, bem como a outras receitas que lhes sejam atribudas por lei. Ainda em sede da Lei de Finanas das Regies Autnomas, destaca se o disposto no artigo 19. alnea a), que estabelece que Constitui receita de cada Regio Autnoma o imposto sobre o rendimento das pessoas singulares: Devido por pessoas singulares consideradas fiscalmente residentes em cada Regio, independentemente do local em que exeram a respetiva atividade; Refira-se, por ltimo, o artigo 25. da Lei de Finanas das Regies Autnomas, o qual tem como epgrafe Impostos extraordinrios, e que estatui que Os impostos extraordinrios liquidados como adicionais ou sobre matria coletvel ou a coleta de outros impostos constituem receita da circunscrio a que tenham sido afetados os impostos principais sobre que incidiram. Assim, a norma vertida no n.4, do artigo 2., da Lei n.49/2011, de 7 setembro, consubstancia uma inconstitucionalidade material por violao do disposto na alnea j) do n.1 do artigo 227. da Constituio da Repblica Portuguesa, bem como uma ilegalidade, por violao do n.1 e n.2, alnea b), do artigo 19. do Estatuto Poltico-Administrativo da Regio Autnoma dos Aores e do n.1 do artigo 15., da aliena a) do artigo 19. e do artigo 25. da Lei de Finanas das Regies Autnomas.

2. No processo n.724/11, um grupo de 7 deputados Assembleia Legislativa da Regio Autnoma dos Aores requer a declarao, com fora obrigatria geral, da inconstitucionalidade do n.4 do artigo 2. da Lei n.49/2011, de 7 de setembro, por violao da alnea j) do n.1 do artigo 227. da CRP; da inconstitucionalidade da interpretao do artigo 88. da Lei n.91/2001, de 20 de agosto, na redao dada pela Lei n.22/2011, de 20 de maio, de acordo com a qual um imposto extraordinrio liquidado como imposto adicional uma receita do Estado, mesmo que o imposto principal seja receita duma Regio Autnoma, por violao da alnea j) do n.1 do artigo 227. da CRP; da ilegalidade do n.4 do artigo 2. da Lei n.49/2011, de 7 de setembro por violao do artigo 19. do EPARAA. Os pedidos so formulados com os seguintes fundamentos:
1. A CRP estabelece, na alnea j), do n.1 do artigo 227., que as Regies Autnomas dispem nos termos dos estatutos e da Lei de Finanas das Regies Autnomas, das receitas fiscais nelas cobradas ou geradas (...). 2. A Constituio fiscal, como captulo ou parte da Constituio econmica no que respeita s Regies Autnomas dos Aores e da Madeira, procede a uma repartio da receita fiscal entre o Estado e as Regies Autnomas, de acordo com a norma da alnea j) do n.1 do artigo 227. 3. As receitas fiscais geradas ou cobradas no territrio das Regies Autnomas constituem uma receita prpria de cada uma das Regies ou territrios fiscais, se preferirmos utilizar outra terminologia nos termos do que dispuserem a Lei de Finanas das Regies Autnomas e os respetivos Estatutos Poltico-Administrativos. 4. O direito perceo, pelas Regies Autnomas, das receitas fiscais geradas ou cobradas no territrio de cada uma delas, respetivamente, e o poder de afet-las s suas despesas constitui um direito das Regies Autnomas, cfr. o disposto na alnea g) do n.2 do artigo 281. da CRP.

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5. Inequivocamente milita neste sentido o n.1 do artigo 7. do Estatuto Poltico-Administrativo da Regio Autnoma dos Aores (EPARAA), aprovado pela Lei n.2/2009, de 12 de janeiro que, sob a epgrafe Direitos da Regio, estabelece que so direitos da Regio, para alm dos enumerados no n.1 do artigo 227. da Constituio os que elenca nas alneas deste n.1, bem como nos nmeros 2 e 3. 6. A citada norma constante da alnea j), do n.1 do artigo 227. da CRP constitui uma norma de repartio objetiva de receitas pblicas entre o Estado e as Regies Autnomas. 7. Sem impor qualquer distino quanto natureza das receitas tributrias a repartir entre aqueles dois entes pblicos. 8. Apenas submetendo o poder de disposio das receitas fiscais, por cada Regio Autnoma, disciplina legal dos Estatutos Poltico-Administrativos e da Lei de Finanas das Regies Autnomas. 9. A evoluo histrica desta norma constitucional aponta no sentido de que o legislador constitucional pretendeu reforar a esfera de proteo das Regies Autnomas quanto especfica repartio das receitas fiscais entre o Estado e as Regies Autnomas. 10. Pelo Acrdo 11/83, o Tribunal Constitucional no se pronunciou pela inconstitucionalidade das normas constantes dos artigos 1. e 3. do Decreto n.32-III da Assembleia da Repblica, estando em causa, no pedido de fiscalizao preventiva da constitucionalidade formulado pelo Senhor Presidente da Repblica no que ao caso interessa a criao dum imposto extraordinrio, cujo produto revertia integralmente para o Estado. 11. data da prolao daquele Acrdo, a redao na norma constitucional equivalente norma constante da atual alnea j), do n.1 do artigo 227. era a seguinte: Artigo 229. f ) Exercer poder tributrio prprio, nos termos da lei, e dispor das receitas fiscais nela cobradas e de outras que lhe sejam atribudas, e afet-las s suas despesas 12. Naquele Acrdo, o Tribunal Constitucional decidiu que a esfera de proteo da norma constitucional acima transcrita no protegia os impostos extraordinrios lanados pelo Estado, como o imposto em causa naquele aresto. 13. A norma constitucional hoje em vigor quanto repartio das receitas fiscais entre o Estado e as Regies Autnomas estabelece que as receitas fiscais cobradas ou geradas no territrio de cada Regio Autnoma constituem uma receita prpria regional o poder dispor desde que o respetivo Estatuto Poltico-Administrativo e a Lei de Finanas das Regies Autnomas estabeleam as regras quanto a essa repartio.

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14. Repare-se que j no se trata duma simples atribuio de receitas tributrias, como decorria da redao da alnea f) do artigo 229. da CRP (na redao em vigor em 1983), mas sim dum verdadeiro e prprio poder de disposio a coberto de previso cumulativa no Estatuto Poltico-Administrativo e na Lei de Finanas das Regies Autnomas. 15. O EPARAA, no seu artigo 19., sob a epgrafe Receitas da Regio, estabelece que a Regio Autnoma dosAores dispe, para as suas despesas, nos termos da Constituio, do presente Estatuto e da Lei das Finanas das Regies Autnomas, das receitas fiscais nela geradas ou cobradas, identificando como receitas da Regio todos os impostos, taxas, multas, coimas e adicionais cobrados no seu territrio, cfr. a alnea b) do n.2 daquele artigo. 16. A norma constante deste artigo 19. do EPARAA uma norma estatutria proprio sensu, recolhendo a sua credencialconstitucional na alnea j) do n.1 do artigo 227. que funciona como norma habilitante para que osEstatutos disponham quanto, no apenas a matria fiscal, mas tambm quanto s regras de distribuio das receitas fiscais entre o Estado e a Regio Autnoma e ao poder de disposio daquelas receitas por parte do ente regional. 17. Deste modo, a norma do artigo 19. do EPARAA no , nem pode ser considerada, como um cavaleiro de estatuto (ver por todos J. J. Gomes Canotilho, Direito constitucional e teoria da Constituio, 7. edio, Coimbra, 2003, p. 772). 18. As disposies constantes desta norma incluem-se no mbito daquilo a que a jurisprudncia deste Tribunal Constitucional entende como estatutrio por natureza (cfr. o Acrdo do Tribunal Constitucional n.460/99). 19. Numa interpretao conjugada da alnea j) do n.1 do artigo 227. da CRP e do nmero 1 e da alnea b) do n.2 do artigo 19. do EPARAA, todas as receitas fiscais geradas ou cobradas no territrio da Regio Autnoma dos Aores constituem uma receita prpria da Regio, que dela pode dispor, sem qualquer distino quanto natureza dessa receita fiscal: ordinria ou extraordinria ou, na terminologia do artigo 19. do EPARAA, impostos, taxas, multas, coimas e adicionais, respetivamente. 20. Apenas a Lei de Finanas das Regies Autnomas (LFRA) Lei Orgnica n.1/2007, de 19 de fevereiro, alterada pela Lei Orgnica n.1/2010, de 29 de maro e pela Lei Orgnica n.2/2010, de 16 de junho estabelece uma diferenciao quanto natureza ordinria ou extraordinria das receitas fiscais das regies autnomas. 21. Com efeito, o artigo 25. da LFRA, nos seus n.os1 e 2, refora o princpio constitucional da titularidade das regies autnomas sobre as receitas nelas cobradas ou geradas, estabelecendo que os impostos extraordinrios, autnomos ou no, so receitas da circunscrio a que tenham sido afetados os impostos principais, ou de acordo com a localizao dos bens, da celebrao do contrato ou da situao dos bens garantes, de qualquer obrigao principal ou acessria sobre que incidam.

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22. J o n.3 do artigo 25. da LFRA estabelece: Artigo 25. 3. Os impostos extraordinrios podem, de acordo com o diploma que os criar, ser afetados exclusivamente a uma ou mais circunscries se a situao excecional que os legtima ocorrer ou se verificar apenas nessa ou nessas circunscries. 23. Porm, h que compatibilizar a interpretao da norma constante deste n.3 do artigo 25. da LFRA com a norma de repartio da receita pblica entre o Estado e as Regies Autnomas da alnea j), do n.1 do artigo 227. da CRP, sob pena de inconstitucionalidade. 24. A Lei de Finanas das Regies Autnomas uma Lei que tem por objeto a definio dos meios de que dispem as Regies Autnomas dos Aores e da Madeira para a concretizao da autonomia financeira consagrada na Constituio, cfr. o seu artigo 1. 25. Nesta medida, a norma do nmero 3 do artigo 25. da LFRA apenas respeita a alnea j), do n.1 do artigo 227. da CRP, se interpretada no sentido de autorizar a arrecadao da totalidade da receita pela Regio Autnoma [circunscrio, cfr. a alnea b) do artigo 17. da LFR] em cujo territrio o imposto extraordinrio foi lanado e cobrado. Em todas as outras situaes, as Regies Autnomas dispem das receitas decorrentes dos impostos gerados ou cobrados no respetivo territrio, independentemente da sua natureza. 26. A Lei n.49/2011, de 7 de setembro, aprovou uma sobretaxa extraordinria sobre os rendimentos sujeitos a IRS auferidos no ano de 2011, alterando o Cdigo do Imposto sobre o Rendimento das Pessoas Singulares, aprovado pelo Decreto-Lei n.442-A/88, de 30 de novembro. 27. A designada sobretaxa extraordinria no mais do que um adicional a um imposto no caso, ao IRS, tal como o configura a alnea b) do n.2 do artigo 19. do EPARAA e o n.1 do artigo 25. da LFR. 28. Atente-se que o artigo 25. da LFRA distingue entre impostos extraordinrios liquidados como adicionais e impostos extraordinrios autnomos, cfr. o seu n.1 e 2. 29. Nos termos do disposto no n.1 daquele artigo 25., os impostos extraordinrios liquidados como adicionais constituem receita da circunscrio a que tenham sido afetados os impostos principais sobre que incidiram. 30. Ora, nos termos conjugados do disposto no artigo 19. da LFRA e da alnea b) do n.2 do artigo 19. do EPARAA, o imposto sobre o rendimento das pessoas singulares (IRS) constitui receita da Regio Autnoma dos Aores.

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31. Sendo o imposto principal receita da Regio Autnoma dos Aores, ento o seu adicional ainda que extraordinrio tambm receita regional, cfr. o n.1 do artigo 25. da LFRA. 32. A natureza de imposto extraordinrio liquidado como adicional da designada sobretaxa extraordinria resulta clara da exposio de motivos da proposta de Lei n.1/XII in www.parlamento.pt na qual se refere que a insero sistemtica material da sobretaxa extraordinria em sede de IRS, com a manuteno das caractersticas essenciais deste imposto, e a sua aplicao apenas parte do rendimento coletvel que excede o valor anual da retribuio mensal garantida por sujeito passivo asseguram o cumprimento dos princpios constitucionais sobre tributao do rendimento pessoal (itlico nosso). 33. O prprio autor da proposta de Lei o Governo da Repblica assume a natureza desta sobretaxa como um imposto extraordinrio liquidado como adicional ao IRS, com a manuteno das caractersticas essenciais deste imposto. 34. Isto , a sobretaxa extraordinria no um imposto extraordinrio autnomo. 35. O legislador, invoca, no n.4 do artigo 2. da Lei n.49/2011, de 7 de setembro, o artigo 88. da Lei n.91/2001, de 20 de agosto, na redao dada pela Lei n.22/2011, de 20 de maio, para fazer reverter a totalidade da receita da sobretaxa extraordinria para o Oramento do Estado. 36. Contudo, aquela norma da Lei n.91/2001, de 20 de agosto, no pode ser interpretada no sentido que lhe d agora o legislador, permitindo uma apropriao pelo Estado de receita fiscal, atribuda pela alnea j) do n.1 do artigo 227. da CRP Regio Autnoma dos Aores in casu. 37. Por isso mesmo, a norma do n.4 do artigo 2. da Lei n.49/2011, de 7 de setembro, ofende a alnea j) do n.1 do artigo 227. da CRP o artigo 19. do EPARAA, padecendo, assim, dos vcios de inconstitucionalidade e de ilegalidade, respetivamente, cfr. a alnea g) do n.2 do artigo 281. da CRP. 38. Tal como inconstitucional a interpretao do artigo 88. da Lei n.91/2001, de 20 de agosto, na redao dada pela Lei n.22/2011, de 20 de maio, de acordo com a qual um imposto extraordinrio liquidado como imposto adicional uma receita do Estado, mesmo que o imposto principal seja receita duma Regio Autnoma.

3. No processo n.910/11, um grupo de 7 deputados Assembleia Legislativa da Regio Autnoma dos Aores requer a declarao, com fora obrigatria geral, da inconstitucionalidade das normas contidas nos artigos 141.-A e 185.-A, aditados pelo artigo 4. da Lei n.60-A/2011, de 30 de dezembro Procede segunda alterao Lei do Oramento do Estado para 2011, aprovada pela Lei n.55-A/2010, de 31 de dezembro (), por violao do disposto na alnea j) do n.1 do artigo 227. e no artigo 238. da Constituio da Repblica Portuguesa. O pedido formulado com os seguintes fundamentos:

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1. A Lei n.60-A/2011, de 30 de novembro, procede segunda alterao Lei do Oramento do Estado para 2011, aprovada pela Lei n.55-A/2010, de 31 de dezembro, alterada pela Lei n.48/2011, de 26 de agosto; altera o Decreto-Lei n.287/2003, de 12 de novembro, e o artigo 62. do Cdigo do Imposto Municipal sobre Impostos (CIMI) e procede alterao do artigo 6. do Decreto-Lei n.137/2010, de 28 de dezembro, como decorre do seu artigo 1. 2. Dispe o artigo 141.-A da Lei n.60-A/2011, de 30 de novembro: () 3. Acresce mencionar que norma de teor idntico, nomeadamente no que concerne ao disposto na alnea a) do artigo acima plasmado, consta no n.4 do artigo 2. da Lei n.49/2011, de 7 de setembro Aprova uma sobretaxa extraordinria sobre os rendimentos sujeitos a IRS auferidos no ano de 2011, alterando o Cdigo do Imposto sobre o Rendimento das Pessoas Singulares, aprovado pelo Decreto-Lei n.442-A/88, de 30 de novembro, tendo sido objeto de pedido de fiscalizao abstrata sucessiva, datado de 26 de setembro de 2011, o qual foi subscrito por um grupo de Deputados da Assembleia Legislativa da Regio Autnoma dos Aores. 4. Por sua vez, dispe o artigo 185.-A da Lei n.60-A/2011, de 30 de novembro: () 5. Tais normativos, isto , artigos 141.-A e 185.-A, aditados pelo artigo 4., da Lei n.60-A/2011, de 30 de novembro, no so admissveis luz dos seguintes preceitos constitucionais e/ou legais: A Constituio da Repblica Portuguesa (CRP) estabelece na alnea j) do n.1 do artigo 227. que as Regies Autnomas tm o poder de dispor, nos termos dos estatutos e da Lei de Finanas das Regies Autnomas, das receitas fiscais nelas cobradas ou geradas, bem como de uma participao nas receitas tributrias do Estado, estabelecida de acordo com um princpio que assegure a efetiva solidariedade nacional, e de outras receitas que lhes sejam atribudas e afet-las s suas despesas; O Estatuto Poltico-Administrativo da Regio Autnoma dos Aores, lei de valor reforado, na redao da Lei n.2/2009, de 12 de janeiro, estabelece no artigo 19., n.1, que A Regio dispe, para as suas despesas, nos termos da Constituio, do presente Estatuto e da Lei de Finanas das Regies Autnomas, das receitas fiscais nela cobradas ou geradas, de uma participao nas receitas tributrias do Estado, estabelecida de acordo com o princpio da solidariedade nacional, bem como de outras receitas que lhes sejam atribudas. Acresce que o n.2, alnea b), do mesmo artigo refere que Constituem, em especial, receitas da Regio: Todos os impostos, taxas, multas, coimas e adicionais cobrados no seu territrio, incluindo o imposto do selo, os direitos aduaneiros e demais imposies cobradas pela alfndega, nomeadamente impostos e diferenciais de preos sobre a gasolina e outros derivados do petrleo; A Lei de Finanas das Regies Autnomas Lei Orgnica n.1/2007, de 19 de fevereiro tambm lei com valor reforado, dispe no artigo 15., n.1, que De harmonia com o disposto na Constituio e nos respetivas Estatutos Poltico Administrativos, as Regies Autnomas tm direito entrega pelo Governo da Repblica das receitas fiscais relativas aos impostos que devam pertencer-lhes, nos termos dos artigos seguintes, bem como a outras receitas que lhes sejam atribudas por lei. Ainda em sede da Lei de Finanas das Regies Autnomas, destaca-se o disposto no artigo 19., alnea a), que estabelece que Constitui receita de cada Regio Autnoma o imposto sobre o rendimento das pessoas singulares: Devido por pessoas singulares consideradas fiscalmente residentes em cada Regio, independentemente do local em que exeram a respetiva atividade; Importa, por ltimo, nesta sede, referir o artigo 25. da Lei de Finanas das Regies Autnomas, o qual tem como epgrafe Impostos extraordinrios, que estatui que Os impostos extraordinrios liquidados como adicionais ou sobre matria coletvel ou a coleta de outros impostos constituem receita da circunscrio a que tenham sido afetados os impostos principais sobre que incidiram.

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Por outro lado, a Constituio da Repblica Portuguesa, respetivamente no artigo 238. (Patrimnio e finanas locais), dispe no n.1, o seguinte: As autarquias locais tm patrimnio e finanas prprios. Acrescentando o n.2 do artigo supra referido o seguinte: O regime das finanas locais ser estabelecido por lei e visar a justa repartio dos recursos pblicos pelo Estado e pelas autarquias e a necessria correo de desigualdades entre autarquias do mesmo grau. Por sua vez, a Lei das Finanas Locais (Lei n.2/2007, de 15 de janeiro, na redao da Lei n.55-A/2010, de 31 de dezembro), diploma que consagra o preceito constitucional acima referido, dispe na alnea c) do n.1 do artigo 19. (Repartio de recursos pblicos entre o Estado e os municpios) o seguinte: A repartio dos recursos pblicos entre o Estado e os municpios, tendo em vista atingir os objetivos de equilbrio financeiro horizontal e vertical, obtida atravs das seguintes formas de participao: c) Uma participao varivel de 5% no IRS, determinada nos termos do artigo 20., dos sujeitos passivos com domiclio fiscal na respetiva circunscrio territorial, calculada sobre a respetiva coleta lquida das dedues previstas no n.1 do artigo 78. do Cdigo do IRS. Acresce que o artigo 10. da Lei das Finanas Locais, sob a epgrafe Receitas municipais, dispe na alnea d) o seguinte: Constituem receitas dos municpios: d) O produto da participao nos recursos pblicos determinada nos termos do disposto nos artigos 19. e seguintes; Por fim, estatui o n.1 do artigo 25. da Lei das Finanas Locais, o qual tem como epgrafe Transferncias financeiras para os municpios, o seguinte: So anualmente inscritos no Oramento do Estado os montantes das transferncias financeiras correspondentes s receitas municipais previstas nas alneas a), b) e c) do n.1 do artigo 19. 6. Assim, atendendo a que o ordenamento jurdico vigente consagra, expressamente, a atribuio s Regies das receitas de IRS nelas geradas, no se compreende, nem se pode aceitar que o Oramento do Estado ouse dispor de receitas da titularidade da Regio, atribuindo-as a sujeito jurdico distinto, mesmo que se trate de municpios da Regio. 7. Nestes termos, as normas vertidas nos artigos 141.-A e 185.-A, aditados pelo artigo 4., da Lei n.60-A/2011, de 30 de novembro, consubstanciam, simultaneamente, uma inconstitucionalidade material por violao do artigo 227., n.1, alnea j) e artigo 238. da Constituio da Repblica Portuguesa e uma ilegalidade por violao dos normativos do Estatuto Poltico-Administrativo da Regio Autnoma dos Aores, Lei de Finanas das Regies Autnomas e Lei de Finanas Locais supra mencionados.

4. No processo n.21/12, a Assembleia Legislativa da Regio Autnoma da Madeira pede, por meio de resoluo aprovada em sesso plenria em 15 de dezembro de 2001, a declarao de inconstitucionalidade da norma vertida no n.4, do artigo 2., da Lei n.49/2011, de 7 de setembro, por violao do disposto na alnea j) do n.1 do artigo 227. da Constituio da Repblica Portuguesa, bem como a declarao de ilegalidade da mesma norma, por violao da alnea b) do artigo 108., e alneas a) e d) do n.1 do artigo 112. do Estatuto Poltico-Administrativo da Regio Autnoma da Madeira e do n.1 do artigo 18., da alnea a) do artigo 19. e do n.1 do artigo 25. da Lei de Finanas das Regies Autnomas, aprovada pela Lei Orgnica n.1/2007, de 19 de fevereiro, na redao dada pela Lei Orgnica n.1/2010, de 29 de maro.

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A resoluo tem o seguinte contedo:

A Lei n.49/2011, de 7 de setembro aprova uma sobretaxa extraordinria sobre os rendimentos sujeitos a IRS auferidos no ano de 2011, alterando o Cdigo do Imposto sobre o Rendimento das Pessoas Singulares, aprovado pelo Decreto-Lei n.442-A/88, de 30 de novembro, como decorre do seu artigo 1. Dispe o n.4 do artigo 2. da referida Lei n.49/2011, de 7 de setembro: () Tal normativo no admissvel luz dos seguintes preceitos constitucionais e/ou legais: i A Constituio da Repblica Portuguesa (CRP) estabelece na alnea j) do n.1 do artigo 227. que as Regies Autnomas tm o poder de dispor, nos termos dos estatutos e da Lei de Finanas das Regies Autnomas, das receitas fiscais nelas cobradas ou geradas, bem como de uma participao nas receitas tributrias do estado, estabelecida de acordo com um princpio que assegure a efetiva solidariedade nacional, e de outras receitas que lhes sejam atribudas e afect-1as s suas despesas; ii O Estatuto Poltico-Administrativo da Regio Autnoma da Madeira define no seu Artigo 108., que constituem receitas da Regio: () b) Todos os impostos, taxas, multas, coimas e adicionais cobrados ou gerados no seu territrio.. Por sua vez o Artigo 112. do mesmo Estatuto retira qualquer dvida sobre o facto de o Imposto Extraordinrio caber no tipo de impostos que so considerados receita tradicional da Regio as receitas provenientes de: 1 () a) Do imposto sobre Rendimento de Pessoas Singulares; () d) Dos Impostos Extraordinrios; iii A Lei de Finanas das Regies Autnomas, Lei Orgnica n.1/2007, de 19 de fevereiro, na redao dada pela Lei Orgnica n.1/2010, de 29 de maro, dispe no artigo 18., n.1, que De harmonia com o disposto na Constituio e nos respetivos Estatutos Poltico-Administrativos, as Regies Autnomas tm direito entrega pelo Governo da Repblica das receitas fiscais relativas aos impostos que devam pertencer-lhes, nos termos dos artigos seguintes, bem como a outras receitas que lhes sejam atribudas por lei. Na mesma lei orgnica o corpo e alnea a) do artigo 19., estabelece, respetivamente, que Constitui receita de cada Regio Autnoma o imposto sobre o rendimento das pessoas singulares: a) Devido por pessoas singulares consideradas fiscalmente residentes em cada Regio, independentemente do local em que exeram a respetiva atividade; () Tambm o artigo 25., n.1, da referida lei orgnica, o qual tem como epgrafe Impostos extraordinrios, estatui que os impostos extraordinrios liquidados como adicionais ou sobre matria coletvel ou a coleta de outros impostos constituem receita da circunscrio a que tenham sido afetados os impostos principais sobre que incidiram. No restam dvidas que a sobretaxa extraordinria, estabelecida pela Lei n.49/2011, de 7 de setembro, constitui receita da Regio Autnoma e no do Estado.

5. No processo n.22/12, um grupo de 9 deputados Assembleia Legislativa da Regio Autnoma da Madeira requer a declarao, com fora obrigatria geral, da inconstitucionalidade e/ou da ilegalidade do artigo 2., n.4, da Lei n. 49/2011, de 7 de setembro e do artigo 4. da Lei n.60-A/2011, de 30 de novembro [dezembro], ao aditar Lei do Oramento do Estado para 2011 os artigos 141.-A e 185.-A, por violao dos direitos das Regies Autnomas, maxime da Regio Autnoma da Madeira [por violao dos artigos 227., n.1, alneas j) e p), e 232., n.1, da Constituio da Repblica e do n.3 do artigo 107.

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do Estatuto Poltico-Administrativo da Regio Autnoma da Madeira e dos artigos 6., 18., 19., 62., 63. e 88. da Lei das Finanas Regionais]. Deve entender-se que, no obstante ser requerida a apreciao da disposio legal que adita os artigos 141.-A e 185.-A, estes que verdadeiramente constituem o objeto do pedido. O pedido feito com os seguintes fundamentos:
Objecto A Assembleia da Repblica aprovou a Lei n.49/2011, de 7 de setembro, publicada no nmero 172 da I Srie do Dirio da Repblica que introduz uma sobretaxa extraordinria sobre os rendimentos sujeitos a IRS auferidos no ano 2011, alterando em consequncia o Cdigo do Imposto sobre o Rendimento das Pessoas Singulares (CIRS), aprovado pelo Decreto-Lei n.442-A/88, de 30 de novembro, onde se disps no artigo 2. que: () A Assembleia da Repblica, atravs da Lei n.60-A/2011, de 30 de novembro, publicada no nmero 230 da ISrie do Dirio da Repblica alterou a Lei do Oramento do Estado para 2011, aprovado pela Lei n.55-A/2010, de 31 de dezembro, o Decreto-Lei n.287/2003, de 12 de novembro, o Cdigo do Imposto Municipal sobre Imveis (CIMI) e o Decreto-Lei n.137/2010, de 28 de dezembro, que aprova um conjunto de medidas adicionais de reduo de despesa com vista consolidao oramental prevista no Programa de Estabilidade e Crescimento (PEC) para 2010-2013, determinando no artigo 4. que: () As Leis em questo e os seus artigos especificamente transcritos entraram em vigor e destinam-se a ter efeitos imediatos. Sobretaxa de IRS Enquadramento Com o normativo do n.4 do artigo 2. da Lei 49/2011, de 7 de setembro e da primeira parte do artigo 4. da Lei n.60-A/2011, a Assembleia da Repblica aprovou uma receita extraordinria para o exerccio oramental de 2011, atravs da criao de uma sobretaxa de 3,5%, a incidir sobre o englobamento dos rendimentos das pessoas singulares nas vrias categorias, incluindo os resultantes de gratificaes, mais-valias, atividades de elevado valor acrescentado e ainda outros acrscimos extraordinrios, depois de feitas as dedues e os abatimentos previstos na lei. A receita resultante desta sobretaxa especialmente criada face s condies econmico-financeiras, por fora das disposies acima transcritas, reverte integralmente para o Oramento do Estado. Fundamenta essa reverso o artigo 88. do Lei do Enquadramento Oramental (Lei n.91/2001, de 20 de agosto, alterada pela Lei n.22/2011, de 20 de maio () onde se diz que: () Posteriormente, a Lei n.60-A/2011 acrescentou a fundamentao da referida reverso de receita, o disposto nos artigos 10.-A e 10.-B da mesma Lei de enquadramento oramental, agora considerada com a redao resultante da Lei n.52/2011, de 13 de outubro, onde se determina que: () Conforme resulta deste conjunto de dispositivos, preveem-se a adoo de medidas de carter excecional, em decorrncia das obrigaes que o Estado portugus assumiu no Tratado sobre o Funcionamento da Unio Europeia e em especial no dever de evitar os dfices oramentais excessivos (artigo 125.) []. Essa obrigao justifica, nos termos do princpio da solidariedade recproca, que excecionalmente, segundo o artigo 88., haja reduo das transferncias do Oramento do Estado para os subsetores pblicos (como o caso das Regies Autnomas) e, em conformidade o artigo 10.-B em vigor desde 14 de outubro de 2011, obriga todos os subscritores, atravs dos seus organismos, a contriburem proporcionalmente para a realizao do princpio da estabilidade oramental de modo a evitar situaes de desigualdade. As medidas excecionais de reduo de transferncias do Estado, para alm de terem como limite os compromissos assumidos no mbito do sistema de solidariedade e de segurana social, exigem a comprovao dos pressupostos exigidos no n.2 do artigo 88., ou seja, da verificao de:

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circunstncias excecionais imperiosamente exigidas pela rigorosa observncia das obrigaes decorrentes do Programa de Estabilidade e Crescimento princpios da proporcionalidade, no arbtrio e solidariedade recproca audio prvia dos rgos constitucional e legalmente competentes dos subsetores envolvidos. nosso entendimento que esses pressupostos impem, em primeiro lugar, que as medidas concretas a ser aplicadas tenham que estar fundamentadas na imperiosa exigncia das obrigaes decorrentes do PEC (ou da no verificao dos dfices excessivos, prevista nesse procedimento especfico), ou seja a apresentao da inevitabilidade da referida medida adotada, necessariamente reduzida ao menor custo possvel e no atingvel atravs de outros mecanismos ou medidas que a Assembleia da Repblica poderia adotar, com uma avaliao comparativa de vrias solues, respeitando assim o no arbtrio, a proporcionalidade e a solidariedade recproca Em segundo lugar, a Assembleia da Repblica tem o dever de audio prvia dos rgos constitucionais competente em matria oramental, financeiro e fiscal do subsetor em causa. No se trata apenas da concretizao do dever de constitucional previsto no artigo 229., n.2, mas uma expressa concretizao do princpio da estabilidade das relaes financeiras previsto no artigo 6. da Lei das Finanas Regionais. Acresce que a introduo do novo artigo 10.-B na Lei do Enquadramento Oramental (vigente apenas depois de 14 de outubro de 2011 vide artigo 7. da Lei n.52/2011, j referida) no nos parecendo inovar nesta matria de responsabilidade recproca na estabilidade oramental nunca seria de aplicar receita resultante de uma sobretaxa criada pela Lei n.49/2011 que entrou em vigor no incio de setembro ou seja, antes da publicao daquela lei. Participao dos Municpios nas receitas de Irs Enquadramento Como segunda medida, consagrada atravs da ltima Lei acima identificada (aditamento de um novo artigo 185.A Lei do Oramento de 2011), publicada uma norma interpretativa() que deduz receita cobrada na Regio Autnoma o montante varivel de receita proveniente de IRS que for atribudo aos Municpios sedeados no seu territrio. Pela Lei das Finanas Locais (Lei n.2/2007, de 15 de janeiro, alterada pelas Leis n.os 22-A/2007, de 29 de junho, 67-A/2007, de 31 de dezembro, 3-B/2010, de 28 de abril, e 55-A/2010, de 31 de dezembro) no captulo da repartio de recursos pblicos entre o Estado e os Municpios, tendo em vista atingir os objetivos de equilbrio financeiro horizontal e vertical, admitida uma participao varivel de 5% no IRS, determinada nos termos do artigo 20., dos sujeitos passivos com domiclio fiscal na respetiva circunscrio territorial, calculada sobre a respetiva coleta lquida das dedues previstas no n.1 do artigo 78. do Cdigo do IRS [artigo 19., n.1, alnea c)]. Pela forma prevista no artigo 20., os Municpios podem deliberar ser compensados at 5% da receita do IRS de contribuintes domiciliados na respetiva circunscrio territorial, montante que lhes ser transferido pelo Estado. Tratou-se de uma introduo legislativa que veio consagrar uma antiga reivindicao do poder local, no sentido de que ao aumento das suas competncias por transferncias do Estado, correspondesse um aumento de receita, nomeadamente uma participao no imposto sobre o rendimento. Essa possibilidade no que diz respeito aos Municpios sedeados nas Regies Autnomas tem sido de difcil concretizar, j que anualmente o Governo da Repblica tem vindo a recusar essa afetao, no transferindo para os Municpios da Madeira e dos Aores, com o argumento de que deve ser o oramento da respetiva Regio Autnoma a suportar essa afetao. A interpretao ora publicada faz responsabilizar as Regies por essa afetao, na medida em que deduz receita de IRS cobrada em cada Regio o montante que for transferido pelo Estado para cada Municpio sedeado nesses territrios. Note-se ainda que o fato da norma ter sido publicada como interpretativa faz reportar os seus efeitos data da entrada em vigor do citado artigo 20. da Lei das Finanas Locais, ou seja a janeiro de 2007, sendo lcito ao Governo da Repblica deduzir os montantes eventualmente compensados desde ento aos Municpios das Regies Autnomas. Os direitos das Regies Autnomas a receita proveniente de Irs como receita prpria A lei constitucional confere legitimidade a um dcimo dos deputados da Assembleia Legislativa para suscitar ao Tribunal Constitucional a apreciao e declarao com fora obrigatria geral da inconstitucionalidade e

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ilegalidadede quaisquer normas [artigo 291., n.2, alnea g), in fine]. Essa legitimidade, embora tendo como causa os direitos das Regies Autnomas, no caso de se pretender a declarao de inconstitucionalidade, ou a violao do Estatuto poltico administrativo da respetiva Regio, no pedido de ilegalidade, opera em relao a qualquer das decises do Tribunal Constitucional previstas nas alneas a) e d) do n.1 do artigo 281. da CRP. Assim pressuposto para aferir da possibilidade deste pedido, determinar que direitos das Regies Autnomas esto a ser violados por parte das normas em causa. A Constituio da Repblica Portuguesa consagra a autonomia poltica e administrativa dos Arquiplagos dos Aores e da Madeira, constituindo-as como Regies Autnomas dotadas de Estatuto Poltico-Administrativo e de rgos de governo prprio (artigo 6., n.2). Para alm dessa capacidade de auto governao e da remisso para um diploma de valor reforado na hierarquia legislativa do Estado portugus, a Constituio consagra expressamente um conjunto de direitos e poderes s Regies Autnomas, sem prejuzo da sua especificao ou desenvolvimento em sede de Estatuto. Nesta matria, importa destacar o poder que a CRP reconhece s Regies Autnomas de dispor, nos termos dos estatutos e da Lei de Finanas das Regies Autnomas, das receitas fiscais nelas cobradas ou geradas, bem como de uma participao nas receitas tributrias do Estado, estabelecida de acordo com um princpio que assegure a efetiva solidariedade nacional, e de outras receitas que lhes sejam atribudas e afet-las s suas despesas [alnea j) do n.1 do artigo 227.], de aprovar o oramento regional [alnea p) do n.1 do artigo 227.] e de participar na definio e execuo da poltica fiscal [alnea r) do n.1 do artigo 227.]. Os direitos da Regio Autnoma que resultam destas normas constitucionais so fundamentalmente, no que ao caso importa, o poder de dispor, da forma como livremente resultar do oramento que as Regies aprovam, das receitas fiscais nelas cobradas. A Constituio porm acrescenta que o poder de dispor das receitas fiscais nela cobradas ou geradas determinado nos termos dos Estatutos e da Lei das Finanas Regionais. Essa remisso constitucional para leis de hierarquia inferior eleva a forma de disposio que resultar dessas duas leis a princpio constitucional e nessa matria toma-o superior legislao ordinria. O Estatuto Poltico Administrativo da Madeira, aprovado pela Lei n.13/91, de 5 de junho (posteriormente alterado pela Lei n.130/99, de 21 de agosto), fixa no n.3 do artigo 107. que a Regio dispe, nos termos do Estatuto e da lei, das receitas fiscais nela cobradas ou geradas, bem como de uma participao nas receitas tributrias do Estado, estabelecida de acordo com um princpio que assegure a efetiva solidariedade nacional, e de outras receitas que lhe sejam atribudas e afeta-as s suas despesas. De forma ainda mais precisa a Lei das Finanas Regionais (Lei Orgnica n.1/2007, de 19 de fevereiro, alterada pela Lei (Orgnica n.1/2010, de 29 de maro) consagra alguns princpios que caracterizam a autonomia financeira das Regies () e fixa no artigo 19. que () Da conjugao destes preceitos inequvoco que direito constitucional da Regio Autnoma dispor da receita proveniente do imposto sobre o rendimento de pessoas singulares, nela fiscalmente residentes ou retido por entidades empregadoras com sede ou domiclio fiscal no territrio da Regio. Consagra-se, desta forma, o princpio de que receita regional toda a receita cobrada a ttulo de IRS no territrio da Regio. Mas alm da titularidade da receita, fixa-se que de harmonia com o disposto na Constituio e nos respetivos Estatutos Poltico-Administrativos, as Regies Autnomas tm direito entrega pelo Governo da Repblica das receitas fiscais relativas aos impostos que devam pertencer-lhes, nos termos dos artigos seguintes, bem como a outras receitas que lhes sejam atribudas por lei, (artigo 18. n.1 da LFR). Pelos princpios constitucionais a disposio de toda a receita fiscal proveniente de IRS cobrado na Regio, constitui a obrigao do Estado entregar essa receita e confere o poder Regio determinar a sua aplicao s despesas que entender no quadro da sua autonomia oramental. indubitvel que estamos em presena de direitos da Regio Autnoma, para a qual se confere aos signatrios a legitimidade de arguir as suas violaes no plano constitucional e legal.

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Como referido pela doutrina matria de importncia fundamental para a determinao dos limites da autonomia poltico-administrativa das Regies o seu financiamento (Miranda, Jorge e Medeiros, Rui, in Constituio da Repblica Portuguesa anotada, Tomo III, p. 325, Coimbra Editora, 2007), Consideram esses autores que apesar da Constituio ter traado para o financiamento das Regies Autnomas um desenho de regiona1ismo cooperativo isso no significa que no haja espao para uma leitura que privilegie as receitas prprias das Regies objeto de normas concretizadoras (como os citados preceitos da LFR) em detrimento das que lhes so proporcionadas pelas transferncias estaduais. Deve ser entendido que o ncleo estruturante da capacidade financeira das Regies Autnomas est nas receitas que sejam consideradas prprias, assim definidas de forma garantstica constituindo o mago da autonomia financeira constitucionalmente consagrada. O Tribunal Constitucional tem alis deixado clara uma orientao que reputamos importante para discernir esta matria. Na vasta jurisprudncia constitucional publicada sobre o relacionamento financeiro entre os denominados subsetores da administrao pblica financeira, tem persistido a ideia de que a Constituio garante um conjunto de receitas prprias a cada um deles, ncleo essencial intocvel pela legislao ordinria. No Acrdo n.11/83 (melhor precisado no seu contedo pelo Acrdo n.141/85) veio referir que as disposies constitucionais no podem deixar de ser interpretadas no sentido de consentirem o lanamento de impostos de carter extraordinrio cujo produto reverta inteiramente para o Estado, quando ocorram circunstncias excecionais, nomeadamente de crise econmico-financeira, que justifiquem esse comportamento legislativo, j que o legislador constitucional, ao estabelecer os princpios constantes dos artigos atrs mencionados, teve basicamente presente um quadro de normalidade financeira e, consequentemente, to-s os impostos ordinrios correntes, razo pela qual devem poder haver-se por excludos daquele quadro os impostos extraordinrios e no permanentes ditados por razes de manifesta excecionalidade (). A jurisprudncia constitucional admite que a receita de impostos extraordinrios possa ser afetada a um dos setores da administrao financeira pblica (com os precisos limites que o Acrdo n.141/85 veio referir) quando razes de necessidade financeira o determinem. Tambm no sentido do que dispe o artigo 25. da LFR, remetendo para a necessidade de ser criado um imposto extraordinrio para acudir a circunstncias excecionais de necessidades de financiamento. Alargando essa hiptese de recurso a meios extraordinrios o artigo 88. da LFR veio admitir ser possvel ao Estado no cumprir com as transferncias previstas para as Regies quando razes resultantes dos compromissos internacionais assim o justifiquem. Questo diferente porm a afetao ao Oramento do Estado da receita resultante de uma sobretaxa de um imposto que receita regional pela norma estatutria e orgnica. No nos parece de todo admissvel constitucionalmente que parte da receita proveniente de um dos impostos, cuja receita cobrada ou gerada na Regio de sua titularidade, possa reverter para um outro subsetor da administrao financeira. Admitir que por via de lei ordinria a Assembleia da Repblica possa distinguir receita fiscal, definindo outro destino de arrecadao, pela via da criao de uma sobretaxa, permitir esvaziar uma das fontes de financiamento principais das Regies Autnomas e pressuposto da sua autonomia financeira e oramental. A garantia constitucional que configura um direito da Regio Autnoma seria assim irremediavelmente esvaziada. No fundo, a Constituio assegura a autonomia financeira das Regies com um grupo fundamental de receitas, cuja fonte principal so as receitas fiscais nelas cobradas e geradas. Esse valor o que permite Regio perspetivar as suas despesas com estabilidade e segurana. H assim um ncleo de receitas prprias que constitui um princpio constitucional do poder de dispor de receitas prprias e que fundamentam o financiamento das Regies Autnomas e que no pode ser alterado ou violado pela legislao ordinria. Como se escreveu no Acrdo deste Tribunal, n.567/04 de 23 de novembro de 2004 necessrio assegurar que as Regies continuem a dispor do poder oramental que lhes atribudo, no ficando impedidas nem de tomar autonomamente as decises de afetao das receitas s suas despesas [cfr. o artigo 227., n.1, alnea j), da Constituio], ou seja, de decidir quais as finalidades das despesas, quais os servios que recebem os crditos oramentais e o seu volume, nem de definir autonomamente as suas fontes de receitas prprias. Acresce que, por outro lado. a possibilidade legalmente prevista no referido artigo 88. da FLR que fundamenta o artigo 2. da Lei n.49/2011, diz respeito excecionalidade de reduo de transferncias do Estado para

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as Regies Autnomas, com os limites e pressupostos acima citados, mas a no se prev nem se admite a reteno de verbas que sejam receitas prprias das Regies, como a receita resultante de IRS (em taxa normal ou sobretaxa). Os direitos das regies autnomas o poder oramental Ao lado do direito de dispor das suas receitas prprias, entendido com um direito de titularidade (ou propriedade), esse poder regional de disposio envolve tambm a exclusividade de afetao dessas receitas s despesas que entender. Esse o cerne da autonomia oramental, tambm consagrada na alnea p) do n.1 do artigo 227. da CRP. A autonomia oramental traduz-se na existncia de oramentos prprios, aprovados pelas assembleias legislativas regionais (artigo 232. n.1) e que apenas se relacionam com o oramento do Estado na medida em que este fixa o montante das transferncias para cada Regio e tambm os limites do endividamento regional. Coerentemente com a amplitude com que foi consagrada a independncia oramental das Regies (para usar uma expresso cara a Sousa Franco) o oramento regional est sujeito a uma disciplina prpria ainda que o Tribunal Constitucional tenha entendido que certos preceitos da lei de enquadramento do Oramento lhe sejam aplicveis (Acrdo n.206/87) e tenha sido, mais tarde, aprovada uma lei de enquadramento oramental (Lei n.91/2001 de 20 de agosto) cujos princpios so aplicveis a todos os oramentos do setor pblico administrativo (in, op cit. p. 330). A competncia exclusiva das Assembleias Legislativas Regionais para aprovar os oramentos da respetiva Regio est assegurada constitucionalmente (artigo 232. n.1 da CRP). Como se refere no Acrdo n.206/87 deste Tribunal, j citado a competncia, em absoluto inalienvel da esfera parlamentar (historicamente, o poder parlamentar de votar o oramento precedeu o prprio poder legislativo parlamentar), s plenamente afirmada quando os parlamentares autorizam as receitas e as despesas pblicas, pelo perodo financeiro (em regra, um ano), com um mnimo de especificao. De facto, se as receitas e as despesas fossem previstas em globo e no discriminadamente, o oramento no nos indicaria as diversas fontes donde o Estado vai tirar os seus recursos, nem os diversos gastos que cada servio pblico h de realizar. Quer dizer: no teramos, verdadeiramente, uma exposio do plano financeiro. (Teixeira Ribeiro, Lies de Finanas Pblicas, p. 44.) Da mesma forma no s a especificao mnima que a CRP assegura definio dos Parlamentos Regionais mas tambm a forma de afetao das receitas s despesas, sendo exatamente nesse aspeto que reside a autonomia financeira, e em especial oramental. Ao admitir-se que o Governo da Repblica retenha verbas do IRS cobradas no territrio das Regies Autnomas, porque compensa em igual montante os Municpios a sedeados, nos termos da Lei das Finanas Locais, est a permitir-se que a Administrao central determine a afetao de receitas prprias que s s Regies caber decidir, nomeadamente atravs da competncia exclusiva das Assembleias Legislativas das Regies Autnomas. certo que a Lei das Finanas Locais permitiu essa compensao aos Municpios por conta do IRS, mas dever sempre entender-se que essa possibilidade no pode contundir [contender] com as garantias constitucionais das Regies Autnomas, devendo ser os Parlamentos Regionais a prever essa compensao e a forma de relacionamento entre os oramentos regionais e os municipais sedeados no seu territrio. A prpria Lei das Finanas Regionais, como lei orgnica, determina nos seus artigos 62. e 63. que: () Como resulta destas disposies as receitas fiscais das Regies Autnomas no podem ser afetas s Autarquias locais, o que sendo um direito de natureza constitucional est claramente violado na norma do artigo 4. da Lei n.60-A/2011. Noutro importante Acrdo n.260/98 do Tribunal Constitucionalidade j se conclui pela inconstitucionalidade da reteno na fonte, por parte da administrao central, de uma parcela das receitas da sisa e das transferncias resultantes do Fundo de Equilbrio Financeiro que eram receita municipal, para pagamento de dvidas das autarquias locais a determinada empresa, pois havia verdadeira substituio dos princpios [municpios] pela administrao central, nas relaes com um terceiro, o que nos parecer ser situao semelhante que ora se coloca considerao desse Tribunal.

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Por ltimo, a considerao de que a norma em causa interpretativa pe necessariamente em causa o princpio da estabilidade das relaes financeiras previsto no artigo 6. da LFR.

6. Em 7 de outubro de 2011 e em 13 e 16 de janeiro de 2012, os processos n.os 724/11, 910/11, 21/12 e 22/12 foram incorporados nos autos relativos ao processo n.707/11, mediante despacho do Presidente do Tribunal Constitucional. 7. Notificada para se pronunciar, querendo, sobre os pedidos, a Presidente da Assembleia da Repblica ofereceu o merecimento dos autos em todos os processos. 8. Debatido o memorando apresentado pelo Presidente do Tribunal Constitucional e fixada a orientao do Tribunal sobre as questes a resolver, procedeu-se distribuio do processo, cumprindo agora formular a deciso.

II Fundamentao 1. Os requerentes questionam a norma do artigo 2., n.4, da Lei n.49/2011, de 7 de setembro (Aprova uma sobretaxa extraordinria sobre os rendimentos sujeitos a IRS auferidos no ano de 2011, alterando o Cdigo do Imposto sobre o Rendimento das Pessoas Singulares, aprovado pelo Decreto-Lei n.442-A/88, de 30 de novembro), por violao dos artigos 227., n.1, alneas j) e p), e 232., n.1, da Constituio da Repblica Portuguesa (CRP), do artigo 19., n.os 1 e 2, alnea b), do Estatuto Poltico-Administrativo da Regio Autnoma dos Aores (EPARAA), dos artigos 107., n.3, 108., alnea b), e 112., n.1, alneas a) e d), do Estatuto Poltico-Administrativo da Regio Autnoma da Madeira (EPARAM) e dos artigos 6., 18., 19., 25., n.1, 62., 63. e 88. da Lei de Finanas das Regies Autnomas (Lei Orgnica n.1/2007, de 19 de fevereiro, alterada pela Lei n.1/2010, de 29 de maro). O n.4 do artigo 2. (Disposies transitrias e finais) da Lei n.49/2011 tem a seguinte redao.
4 Nos termos do artigo 88. da Lei n.91/2001, de 20 de agosto, na redao dada pela Lei n.22/2011, de 20 de maio, a receita da sobretaxa extraordinria reverte integralmente para o Oramento do Estado.

Os requerentes questionam tambm a interpretao do artigo 88. da Lei n.91/2001, de 20 de agosto (Lei de Enquadramento Oramental, na redao da Lei n.22/2011, de 20 de maio), de acordo com a qual um imposto extraordinrio liquidado como imposto adicional uma receita do Estado, mesmo que o impostoprincipal seja receita de uma Regio Autnoma, por violao do artigo 227., n.1, alnea j), da CRP. Aquele artigo 88. (Transferncias do Oramento do Estado) tem a seguinte redao:
1 Para assegurar o estrito cumprimento dos princpios da estabilidade oramental e da solidariedade recproca, decorrentes do artigo 126. do Tratado sobre o Funcionamento da Unio Europeia e do Pacto de Estabilidade e Crescimento, a lei do Oramento pode determinar transferncias do Oramento do Estado de montante inferior quele que resultaria das leis financeiras especialmente aplicveis a cada subsetor, sem prejuzo dos compromissos assumidos pelo Estado no mbito do sistema de solidariedade e de segurana social. 2 A possibilidade de reduo prevista no nmero anterior depende sempre da verificao de circunstncias excecionais imperiosamente exigidas pela rigorosa observncia das obrigaes decorrentes do Programa de Estabilidade e Crescimento e dos princpios da proporcionalidade, no arbtrio e solidariedade recproca e carece de audio prvia dos rgos constitucional e legalmente competentes dos subsetores envolvidos.

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Os requerentes questionam ainda as normas dos artigos 141.-A (Receita da sobretaxa extraordinria) e 185.-A (Norma interpretativa) da Lei n.55-A/2010, de 31 de dezembro, alterada pela Lei n.48/2011, de 26 de agosto, aditados quela Lei pelo artigo 4. da Lei n.60-A/2011, de 30 de dezembro, por violao dos artigos 227., n.1, alneas j) e p), 232., n.1, e 238. da CRP, do artigo 107., n.3, do EPARAM e dos artigos 6., 18., 19., 25., n.1, 62., 63. e 88. da Lei de Finanas das Regies Autnomas. Aquelas disposies legais tm, respetivamente, a seguinte redao:
A receita da sobretaxa extraordinria constante do mapa I, anexo presente lei e que dela faz parte integrante: a) Reverte integralmente para o Oramento do Estado, nos termos dos artigos 10.-A, 10.-B e 88. da Lei n.91/2001, de 20 de agosto, na redao dada pela Lei n.52/2011, de 13 de outubro; b) Nos termos da alnea anterior, no releva para efeitos de clculo das subvenes previstas na alnea a) do n.1 do artigo 19. e no artigo 30. da Lei n.2/2007, de 15 de janeiro, alterada pelas Leis n.os 22-A/2007, de 29 de junho, 67-A/2007, de 31 de dezembro, 3-B/2010, de 28 de abril, e 55-A/2010, de 31 de dezembro; Para efeitos do disposto na alnea c) do n.1 do artigo 19. da Lei n.2/2007, de 15 de janeiro, alterada pelas Leis n.os 22-A/2007, de 29 de junho, 67-A/2007, de 31 de dezembro, 3-B/2010, de 28 de abril, e 55-A/2010, de 31 de dezembro, a participao varivel de 5 % no IRS a favor das autarquias locais das regies autnomas deduzida receita de IRS cobrada na respetiva regio autnoma, devendo o Estado proceder diretamente sua entrega s autarquias locais.

2. Segundo o artigo 281., n.2, alnea g), da CRP, as Assembleias Legislativas das regies autnomas ou um dcimo dos deputados respetiva Assembleia Legislativa podem requerer ao Tribunal Constitucional a declarao de inconstitucionalidade ou de ilegalidade, com fora obrigatria geral, quando o pedido de declarao de inconstitucionalidade se fundar em violao dos direitos das regies autnomas ou o pedido de declarao de ilegalidade se fundar em violao do respetivo estatuto. 2.1. Nos processos n.os 21/12 e 22/12 requerida a declarao de ilegalidade, com fora obrigatria geral, da norma do artigo 2., n.4, da Lei n.49/2011 e das normas dos artigos 141.-A e 185.-A da Lei n.55-A/2010, por violao de normas da Lei de Finanas das Regies Autnomas (artigos 6., 18., 19., 25., n.1, 62., 63. e 88.). Os pedidos so feitos, respetivamente, pela Assembleia Legislativa da Regio Autnoma da Madeira e por um grupo de deputados a esta Assembleia. Os requerentes no tm, porm, legitimidade para requer a declarao de ilegalidade daquelas normas com fundamento em violao da Lei de Finanas das Regies Autnomas, face ao estatudo no artigo 281., n.2, alnea g), parte final, da CRP. As Assembleias Legislativas das Regies Autnomas ou um dcimo dos deputados respetiva Assembleia Legislativa tm legitimidade para requerer a declarao de ilegalidade, com fora obrigatria geral, somente se o pedido se fundar em violao do respetivo estatuto. Tal obsta, por conseguinte, a que se tome conhecimento daquelas questes de ilegalidade. 2.2. Nos processos n.os 910/11 e 22/12 requerida a declarao de inconstitucionalidade, com fora obrigatria geral, da norma do artigo 141.-A, alnea b), da Lei n.55-A/2010, aditado a esta Lei pelo artigo 4. da Lei n.60-A/2011. Os pedidos so feitos, respetivamente, por um grupo de deputados Assembleia Legislativa da Regio Autnoma dos Aores e por um grupo de deputados Assembleia Legislativa da Regio Autnoma da Madeira. Os requerentes no tm, porm, legitimidade para requer a declarao de inconstitucionalidade daquela norma, face ao estatudo no artigo 281., n.2, alnea g), primeira parte, da CRP. Os deputados respetiva Assembleia Legislativa tm legitimidade para requerer a declarao de inconstitucionalidade, com fora obrigatria geral, se o pedido se fundar em violao dos direitos das regies autnomas, o que no se pode dar por verificado atento o teor da alnea b) daquele artigo 141. Segundo

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esta disposio, a receita da sobretaxa extraordinria prevista no artigo 72.-A do Cdigo do Imposto sobre o Rendimento das Pessoas Singular (aditado pela Lei n.49/2011) no releva para efeitos de clculo das subvenes previstas nos artigos 19., n.1, alnea a), e 30. da Lei das Finanas Locais (Lei n.2/2007, de 15 de janeiro) subveno geral em favor dos municpios determinada a partir do Fundo de Equilbrio Financeiro (FEF) e participao nos impostos do Estado por parte das freguesias (a qual constitui o Fundo de Financiamento das Freguesias FFF), respetivamente. Estas normas da Lei das Finanas Locais so normas gerais que incidem sobre a repartio de recursos pblicos entre o Estado e as autarquias locais (municpios em geral, por um lado, e freguesias em geral, por outro), pelo que a norma questionada poder pr em causa direitos das autarquias locais, mas no especificamente direitos das regies autnomas, designadamente o direito de dispor das receitas fiscais nelas cobradas ou geradas [artigo 227., n.1, alnea j), da CRP]. E tal obsta ao conhecimento daquela questo de inconstitucionalidade. 3. Em alguns dos processos requerida a declarao de inconstitucionalidade e de ilegalidade da mesma norma por violao de disposio constitucional e de preceitos estatutrios dos quais no resulta qualquer discrepncia significativa de sentido normativo, o que justifica que no se tome conhecimento das questes de ilegalidade (cfr. Acrdo do Tribunal Constitucional n.499/08, disponvel em www.tribunalconstitucional.pt). 3.1. Nos processos n.os 724/11 e 22/12 requerida a declarao, com fora obrigatria geral, da inconstitucionalidade e da ilegalidade do artigo 2., n.4, da Lei n.49/2011, por violao do artigo 227., n.1, alnea j), da CRP, por um lado, e dos artigos 19., nomeadamente do n.1, do EPARAA e 107., n.3, do EPARAM, por outro. O artigo 19., n.1, do EPARAA, nos termos do qual a Regio dispe, para as suas despesas, nos termos da Constituio, do presente Estatuto e da Lei de Finanas das Regies Autnomas, das receitas fiscais nela cobradas, e o artigo 107., n.3, do EPARAM, de acordo com o qual a Regio dispe, nos termos do Estatuto e da lei, das receitas fiscais nela cobradas ou geradas, limitam-se a reproduzir o contedo do artigo 227., n.1, alnea j), da Constituio. 3.2. No processo n.22/12 requerida a declarao de inconstitucionalidade e de ilegalidade, com fora obrigatria geral, das normas dos artigos 141.-A e 185.-A da Lei n.55-A/2010 com fundamento em violao do artigo 227., n.1, alnea j), da CRP, por um lado, e do artigo 107., n.3, do EPARAM, por outro. Dispondo este artigo que a Regio dispe, nos termos do Estatuto e da lei, das receitas fiscais nela cobradas ou geradas, replica o contedo do artigo 227., n.1, alnea j), da Constituio. 4. No Processo n.724/11 requerida a declarao, com fora obrigatria geral, da inconstitucionalidade da interpretao do artigo 88. da Lei n.91/2001, de 20 de agosto, na redao dada pela Lei n.22/2011, de 20 de maio, de acordo com a qual um imposto extraordinrio liquidado como imposto adicional uma receita do Estado, mesmo que o imposto principal seja receita duma Regio Autnoma, por violao da alnea j) do n.1 do artigo 227. da CRP. Trata-se, porm, de questo que o Tribunal no poder conhecer. Segundo a argumentao dos requerentes, ao invocar no artigo 2., n.4, da Lei n.49/2011, o artigo 88. da Lei n.91/2001, na redao dada pela Lei n.22/2011, o legislador estaria a interpretar esta disposio legal no sentido de permitir uma apropriao pelo Estado de receita fiscal que a alnea j) do n.1 do artigo 227. da CRP atribui Regio Autnoma dos Aores. Independentemente de estar a ser questionada uma interpretao normativa que o do legislador ter feito quando elaborou o artigo 2., n.4, da Lei n.49/2011, a verdade que o artigo 88. daquela lei (Lei de Enquadramento Oramental) referido somente para justificar (legitimar) a consequncia prevista no n.4 do artigo 2.: a reverso integral para o Oramento do Estado da receita da sobretaxa extraordinria criada por aquela lei. L-se at na Proposta de Lei n.1/XII, que esteve na origem do diploma que aprovou a sobretaxa extraordinria sobre os rendimentos

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sujeitos a IRS auferidos no ano de 2011 (Lei n.49/2011), que a iniciativa legislativa ia implicar uma alterao das regras das transferncias do Oramento do Estado para as administraes regionais e locais, permitida e prevista no artigo 88. da Lei de Enquadramento Oramental, que, sendo uma lei de valor refor ado, possibilita que sejam excecionalmente alteradas as transferncias decorrentes da Lei de Finanas das Regies Autnomas e da Lei das Finanas Locais, caso se verifiquem circunstncias especiais como as que se verificam atualmente. 5. Face ao exposto, o Tribunal ir conhecer das questes de inconstitucionalidade suscitadas e para as quais os requerentes tm legitimidade processual, assim como das questes de ilegalidade estatutria (apreciando estas ltimas questes na medida em que no so consumidas pelas questes de constitucionalidade). Por um lado, das questes da inconstitucionalidade dos artigos 2., n.4, da Lei n.49/2011 e 141.-A, alnea a), e 185.-A da Lei do Oramento do Estado para 2011; por outro, da questo da ilegalidade daquele artigo 2., n.4, por violao de normas estatutrias que no se limitam a repetir o teor de disposies constitucionais. 6. O Oramento do Estado para 2011 foi aprovado pela Lei n.55-A/2010, de 31 de dezembro. Posteriormente, a Lei n.49/2011 aprovou uma sobretaxa extraordinria sobre os rendimentos sujeitos a IRS auferidos no ano de 2011, alterando o Cdigo do Imposto sobre o Rendimento das Pessoas Singulares, aditando ao mesmo o artigo 72.-A (Sobretaxa extraordinria), que tem a seguinte redao:
1 Sobre a parte do rendimento coletvel de IRS que resulte do englobamento nos termos do artigo 22., acrescido dos rendimentos sujeitos s taxas especiais constantes dos n.os 3, 4, 6 e 10 do artigo 72., auferido por sujeitos passivos residentes em territrio portugus, que exceda, por sujeito passivo, o valor anual da retribuio mnima mensal garantida, incide a sobretaxa extraordinria de 3,5 %. 2 coleta da sobretaxa extraordinria so deduzidas apenas: a) 2,5 % do valor da retribuio mnima mensal garantida por cada dependente ou afilhado civil que no seja sujeito passivo de IRS; b) As importncias retidas nos termos do artigo 99.-A, que, quando superiores sobretaxa devida, conferem direito ao reembolso da diferena.

De acordo com o n.4 do artigo 2. da Lei n.49/2011, a receita da sobretaxa extraordinria reverte integralmente para o Oramento do Estado, o que foi depois reiterado no artigo 141.-A, alnea a), aditado da Lei do Oramento do Estado para 2011 pela Lei n.60-A/2011, nos termos do qual a receita da sobretaxa extraordinria reverte integralmente para o Oramento do Estado. A questo de constitucionalidade posta pelos requerentes a de saber se estas normas, que estatuem a reverso integral para o Oramento do Estado das receitas da sobretaxa extraordinria sobre os rendimentos sujeitos a IRS auferidos em 2011, violam o artigo 227., n.1, alnea j), da CRP, nos termos do qual as regies autnomas tm o poder de dispor, nos termos dos estatutos e da Lei de Finanas das Regies Autnomas, das receitas fiscais nelas cobradas ou geradas. A argumentao dos requerentes louva-se, fundamentalmente, na evoluo histrica do preceito, designadamente em alteraes introduzidas pela Lei Constitucional n.1/97, de 20 de setembro, e no teor (literal) da norma constitucional, essencialmente na parte em que faz referncia aos estatutos e Lei de Finanas das Regies Autnomas. Argumentam at, de forma expressa, que todas as receitas cobradas ou geradas nas regies autnomas constituem receita prpria de cada uma das regies, desde que os respetivos estatutos poltico-administrativos e a Lei de Finanas das Regies Autnomas estabeleam regras nesse sentido (cfr. supra ponto 2. do Relatrio). E que a remisso constitucional para estas leis de hierarquia inferior eleva a forma de disposio que resultar dessas duas leis a princpio constitucional e nessa matria torna-o superior legislao ordinria (cfr. supra ponto 5. do Relatrio). este entendimento que importa, desde j, refutar.

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6.1. O direito de disposio regional das receitas fiscais (Gomes Canotilho/Vital Moreira, Constituio da Repblica Portuguesa Anotada, volume II, Coimbra Editora 2010, anotao ao artigo 227., ponto XXVI) est previsto na CRP desde 1976. A redao da norma que o consagra manteve-se sem alteraes significativas at reviso constitucional de 1997: as regies autnomas tm a atribuio/o poder, a definir nos respetivos estatutos, de dispor das receitas fiscais nelas cobradas (e de outras que lhes sejam atribudas) e afet-las s suas despesas [na verso primitiva e na da Lei Constitucional n.1/82, de 30 de setembro, correspondia alnea f ) do n.1 artigo 229.; na verso da Lei Constitucional n.1/89, de 8 de julho, correspondia alnea i) do n.1 do artigo 229.]. Com a reviso constitucional de 1997, aquele direito passou a estar previsto na alnea j) do n.1 do artigo 227. na redao ainda hoje em vigor, que se distingue das anteriores face ao inciso nos termos dos estatutos e da Lei de Finanas das Regies Autnomas, especificao das receitas fiscais geradas nas regies autnomas e ao alargamento do direito de disposio participao nas receitas tributrias do Estado, estabelecida de acordo com um princpio que assegure a efetiva solidariedade nacional (cfr. artigo 150., n.os 1, 6 e 7, da Lei Constitucional n.1/97, de 20 de setembro). Face argumentao dos requerentes, a alterao que importa considerar tem a ver com a especificao feita no sentido de as regies autnomas terem o poder, a definir nos respetivos estatutos, de dispor, nos termos dos estatutos e da Lei de Finanas das Regies Autnomas, das receitas fiscais nelas cobradas. S que a alterao no tem o sentido que os requerentes lhe do. A remisso da alnea j) do n.1 do artigo 227. para os estatutos das regies autnomas nada acrescenta ao disposto no promio do n.1 do mesmo artigo, nos termos do qual j resulta que os poderes das regies devem ser definidos nos respetivos estatutos [assim, Jorge Miranda/Rui Medeiros, Constituio Portuguesa Anotada, tomo III, Coimbra Editora, 2007, alnea d) do ponto IX]. E, por seu turno, esta remisso confere aos estatutos uma funo de mera definio dos poderes regionais especificados nas diversas alneas do n.1, sendo chamados a concretizar e a tornar exequveis os diversos poderes das regies [Gomes Canotilho/Vital Moreira, ob. cit., anotao ao artigo 227., ponto II, e Jorge Miranda/Rui Medeiros, ob. cit., alnea c) do ponto I]. Nomeadamente o poder de dispor das receitas fiscais cobradas ou geradas nas regies, sem prejuzo de se dever entender que este poder est garantido ainda que os estatutos o no definam e que a regulao das relaes financeiras entre a Repblica e as regies autnomas no matria materialmente estatutria (cfr. infra ponto 8.). Da mesma forma, a remisso que feita para a Lei de Finanas das Regies Autnomas confere a esta lei uma funo de mera concretizao do poder que as Regies tm de dispor das receitas fiscais nelas cobradas, tornando-o exequvel. Ao que no alheia a circunstncia de a reviso constitucional de 1997 ter optado por deferir a uma lei especfica, de valor reforado, includa na reserva absoluta de competncia legislativa da Assembleia da Repblica, a regulao das relaes financeiras entre a Repblica e as regies autnomas [cfr. artigos 229., n.3, 112., n.3, e 166., n.2, e 164., alnea t), da CRP e infra ponto 8.]. Subsiste, por isso, a questo de saber se as regies autnomas tm o poder de dispor das receitas da sobretaxa extraordinria sobre os rendimentos sujeitos a IRS auferidos em 2011, face ao disposto no artigo 227., n.1, alnea j), da CRP. Independentemente, portanto, do disposto nos estatutos poltico-administrativos e na Lei das Finanas das Regies Autnomas, uma vez que as normas estatutrias e as desta lei no tm uma funo criadora dos poderes das regies autnomas, estando-lhes naturalmente vedada a criao de poderes no enquadrveis em poderes constitucionalmente fixados [assim, a propsito da referncia aos estatutos que feita no promio, Gomes Canotilho/Vital Moreira, ob. cit., anotao ao artigo 227., ponto IV. e Jorge Miranda/Rui Medeiros, ob. cit., alnea c) do ponto I]. 6.2. Face ao ento disposto no artigo 229., n.1, alnea f ), da CRP, o Tribunal j apreciou a conformidade constitucional da norma de acordo com a qual o produto de um imposto extraordinrio revertia integralmente para o Estado, interpretado este inciso no sentido de excluir as regies autnomas da participao nas receitas. O Tribunal no se pronunciou pela inconstitucionalidade da norma no Acrdo n.11/83, (disponvel em www.tribunalconstitucional.pt), fundando a pronncia no seguinte:

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que as disposies constitucionais acima citadas [artigos 229., n.1, alnea f ), e 255., este ltimo relativo aos municpios] no podem deixar de ser interpretadas no sentido de consentirem o lanamento de impostos de carter extraordinrio cujo produto reverta inteiramente para o Estado, quando ocorram circunstncias excecionais, nomeadamente de crise econmico-financeira, que justifiquem esse comportamento legislativo. Decerto que o legislador constitucional, ao estabelecer os princpios constantes dos artigos atrs mencionados, teve basicamente presente um quadro de normalidade financeira e, consequentemente, to-s os impostos ordinrios correntes, razo pela qual devem poder haver-se por excludos daquele quadro os impostos extraordinrios e no permanentes ditados por razes de manifesta excecionalidade.

Este entendimento, reiterado nos Acrdos n.os 66/84 e 141/85 (disponveis no mesmo stio), tem sido alvo de crticas doutrinais, coincidentes com a declarao de voto ento aposta ao primeiro acrdo pelo Conselheiro Vital Moreira, que assentam fundamentalmente no seguinte: no h fundamento constitucional para distinguir impostos ordinrios de impostos extraordinrios, pouco importando a normalidade ou a anormalidade das receitas, antes interessando a sua natureza de receitas fiscais; no compreensvel que a Constituio queira excluir os impostos extraordinrios, na medida em que isso significaria permitir ao Estado que etiquetasse um imposto de extraordinrio quando lhe aprouvesse; se a Constituio pretendesse excluir os impostos extraordinrios, t-lo-ia feito expressamente (Teixeira Ribeiro, Anotao ao Acrdo do Tribunal Constitucional n.11/83, in Revista de Legislao e de Jurisprudncia, ano 116., n.3713, pp. 250 e segs., Paz Ferreira, O Redimensionamento dos Poderes Econmicos e Financeiros das Regies Autnomas Portuguesas Pela Jurisprudncia Constitucional, in Estudos de Direito Regional, Lex, 1997, pp. 580 e segs., e, mais recentemente, Nuno Cunha Rodrigues, O imposto extraordinrio e as regies autnomas, in Revista de Finanas Pblicas e Direito Fiscal, Ano 4, n.3, pp. 62 e segs.). 6.3. O artigo 227., n.1, alnea j), da CRP atribui s regies autnomas o poder de dispor das receitas fiscais nelas cobradas ou geradas, tendo em vista a autonomia financeira regional. Ao atribuir o poder de afetar as receitas cobradas ou geradas nas regies autnomas s suas despesas assegura o poder de aprovao (a liberdade de conformao) de um oramento prprio [cfr. artigos 227., n.1, alnea p), e 232., n.1, segunda parte, da CRP]. A norma constitucional outorga s regies autnomas uma autntica autonomia financeira, permitindo-lhes afetar as receitas prprias s suas despesas no fundo, trata-se da liberdade de conformao de um oramento prprio , ao mesmo tempo que esclarece serem receitas prprias regionais as receitas fiscais cobradas [ou geradas] no respetivo territrio (Lobo Xavier, As receitas regionais e as receitas das outras parcelas do territrio nacional: concretizao ou violao do princpio da igualdade?, in Direito e Justia, Vol. X, Tomo I, 1996, p. 177. Assim, tambm, Acrdo do Tribunal Constitucional n.499/08 disponvel em www.tribunalconstitucional.pt). A norma constitucional sobre reserva regional das receitas tributrias cobradas ou geradas nas regies autnomas, na medida em que pretende garantir um poder oramental autnomo relativamente aos rgos da Repblica e, concomitantemente, a autonomia financeira destas pessoas coletivas territoriais, consente o lanamento de impostos de carter extraordinrio cujo produto reverta inteiramente para o Estado (para o Oramento do Estado). Consente o lanamento de um imposto que afete logo a receita, excecionalmente, prossecuo de uma finalidade especfica de mbito nacional, caso em que a receita fiscal cobrada ou gerada nas regies autnomas no poder ser afetada s suas despesas. Este tipo de impostos, porque vo alm do quadro de normalidade financeira, onde se inscrevem os impostos ordinrios correntes, no subtrai s regies autnomas as receitas fiscais que tornam efetivo o poder de aprovao (a liberdade de conformao) de um oramento prprio, financiado com receitas regionais prprias, constitucionalmente enquadrado na autonomia financeira regional. 6.4. A receita da sobretaxa extraordinria sobre os rendimentos sujeitos a IRS auferidos em 2011, aprovada pela Lei n.49/2011, cobrada nas regies autnomas, est fora do mbito de aplicao do artigo 227.,

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n.1, alnea j), da CRP. Admitir o poder de disposio desta receita fiscal, por apelo a normas estatutrias e da Lei das Finanas das Regies Autnomas, corresponderia criao, por via dos estatutos e desta lei, de um poder no enquadrvel em poderes constitucionalmente fixados. A sobretaxa em causa de facto um imposto extraordinrio (ou, se se preferir um adicional extraordinrio a um imposto), o que comprovvel para l da etiqueta sobretaxa extraordinria. Em primeiro lugar, justificada pela ocorrncia de circunstncias excecionais na Exposio de motivos da Proposta de Lei que deu origem quele diploma, onde se l o seguinte: A prossecuo do interesse pblico, em face da difcil situao econmico-financeira do Pas, exige um esforo de consolidao que requerer, alm de um maior ativismo na reduo da despesa pblica, a introduo de medidas fiscais adicionais, inseridas num conjunto mais vasto de medidas de combate ao dfice oramental, que permitiro a obteno de receita fiscal adicional estimada em cerca de oitocentos milhes de euros j em 2011 (). A deteriorao da conjuntura econmico-financeira de Portugal e o agravamento da crise da dvida soberana na Europa, tornam no apenas imperioso como tambm razovel que o Governo proceda, por razes de superior interesse pblico constitucionalmente tutelado, adoo imediata de medidas fiscais adicionais com impacto em 2011 (Proposta de Lei n.1/ XII). Em segundo lugar, a sobretaxa tem carter marcadamente temporrio ao incidir exclusivamente sobre os rendimentos auferidos em 2011, o que assumido expressamente naquela Exposio de motivos e tem letra de lei no n.3 do artigo 2. da Lei n.49/2011, nos termos do qual o artigo que a cria aplica-se apenas aos rendimentos auferidos durante o ano de 2011, cessando a sua vigncia aps a produo de todos os seus efeitos em relao ao ano fiscal em curso. A reverso integral do produto da sobretaxa a favor do Oramento do Estado no contende, de facto, com as receitas fiscais cobradas ou geradas nas regies autnomas que foram afetadas s suas despesas nos termos do oramento regional de 2011. Por outro lado, h uma afetao prvia da receita em causa prossecuo de uma finalidade especfica a nvel nacional que obsta afetao da mesma s despesas das regies autnomas. L-se na Proposta de Lei n.1/XII que o lanamento da sobretaxa uma medida que tem um carter assumidamente extraordinrio e imprescindvel para acelerar o esforo de consolidao oramental e cumprir o objetivo decisivo de um dfice oramental de 5,9% para este ano, respeitando rigorosamente o compromisso assumido pelo Estado portugus no mbito dos memorandos de entendimento celebrados com a Unio Europeia, o Fundo Monetrio Internacional e o Banco Central Europeu. E os artigos 2., n.4, da Lei n.49/2011 e 145.-A, alnea b), da Lei n.55-A/2010 justificam mesmo aquela reverso por apelo ao artigo 88. da Lei de Enquadramento Oramental, de cujo n.1 decorre a necessidade de assegurar o estrito cumprimento dos princpios da estabilidade oramental e da solidariedade recproca, decorrentes do artigo 126. do Tratado sobre o Funcionamento da Unio Europeia e do Pacto de Estabilidade e Crescimento. 6.5. Ainda que assim no se entenda, uma interpretao da alnea j) do n.1 do artigo 227. da CRP que no desconsidere outras normas e princpios constitucionais levaria sempre a concluir que podem reverter para o Oramento do Estado receitas fiscais extraordinrias cobradas ou geradas nas regies autnomas, quando ocorram circunstncias excecionais, nomeadamente de crise econmico-financeira. Segundo o esta tudo no n.2 do artigo 225. da CRP, a autonomia das regies visa tambm o reforo da unidade nacional e dos laos de solidariedade entre todos os portugueses, pelo que o princpio da solidariedade nacional no pode ser perspetivado por forma a dele se extrair uma s direccionalidade, qual seja a da solidariedade representar unicamente a imposio de obrigaes do Estado para com as Regies Autnomas, tornando-se inequvoco que no podero deixar de ser ponderados tambm os interesses das populaes do territrio nacional no seu todo (Acrdo do Tribunal Constitucional n.11/07, cujo entendimento foi reiterado nos Acrdos n.os 581/07 e 499/08, disponveis em www.tribunalconstitucional.pt. Na doutrina, no mesmo sentido, Jorge Miranda/Rui Medeiros, ob. cit., anotao ao artigo 229., ponto II). O entendimento de que a ideia de solidariedade coenvolve a de reciprocidade (Acrdo n.581/07) e que esta coenvolve a contribuio das regies para o cumprimento dos objetivos de poltica econmica a que o Estado Portugus esteja vinculado por fora de tratados ou acordos internacionais, nomeadamente

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os que decorrem de polticas comuns ou coordenadas de crescimento, emprego e estabilidade e de poltica monetria comum da Unio Europeia tem at expresso na prpria Lei de Finanas das Regies Autnomas (artigo 7., n.os 1 e 2). 6.6. Tendo em conta o que vem de ser dito, de concluir que as normas em apreciao no violam o disposto no artigo 227., n.1, alnea j), da CRP ao estaturem a reverso integral para o Oramento do Estado das receitas da sobretaxa extraordinria sobre os rendimentos sujeitos a IRS auferidos em 2011. E no violam tambm os artigos 227., n.1, alnea p), e 232., n.1, da CRP, na parte em que dispem sobre o poder de aprovao do oramento regional por parte da Assembleia Legislativa da regio autnoma. 7. A Lei n.60-A/2011 veio aditar ao Oramento do Estado para 2011 o artigo 185.-A que, segundo a prpria epgrafe, uma norma interpretativa. Interpretativa da alnea c) do n.1 do artigo 19. (Repartio de recursos pblicos entre o Estado e os municpios) da Lei das Finanas Locais, aprovada pela Lei n.7/2007, de 15 de janeiro, cuja redao a seguinte:
1 A repartio dos recursos pblicos entre o Estado e os municpios, tendo em vista atingir os objetivos de equilbrio financeiro horizontal e vertical, obtida atravs das seguintes formas de participao: () c) Uma participao varivel de 5% no IRS, determinada nos termos do artigo 20., dos sujeitos passivos com domiclio fiscal na respetiva circunscrio territorial, calculada sobre a respetiva coleta lquida das dedues previstas no n.1 do artigo 78. do Cdigo do IRS.

O artigo 20. (Participao varivel no IRS) determina, para o que agora releva, que:
1 Os municpios tm direito, em cada ano, a uma participao varivel at 5% no IRS dos sujeitos passivos com domiclio fiscal na respetiva circunscrio territorial, relativa aos rendimentos do ano imediatamente anterior, calculada sobre a respetiva coleta lquida das dedues previstas no n.1 do artigo 78. do Cdigo do IRS. 2 A participao referida no nmero anterior depende de deliberao sobre a percentagem de IRS pretendida pelo municpio, a qual deve ser comunicada por via eletrnica pela respetiva cmara municipal Direo-Geral dos Impostos, at 31 de dezembro do ano anterior quele a que respeitam os rendimentos. 3 A ausncia da comunicao a que se refere o nmero anterior ou a receo da comunicao para alm do prazo a estabelecido equivale falta de deliberao. () 7 O produto da participao varivel no IRS transferido para os municpios at ao ltimo dia til do ms seguinte ao do respetivo apuramento pela Direo-Geral dos Impostos.

Por seu turno, o artigo 63. (Adaptao s Regies Autnomas) da mesma Lei dispe, no n.3, que:
A aplicao s Regies Autnomas do disposto na alnea c) do n.1 do artigo 19. e no artigo 20. da presente lei efetua-se mediante decreto legislativo regional.

A Lei n.60-A/2011, ao aditar o artigo 185.-A Lei do Oramento do Estado para 2011, estabelece que a participao varivel de 5 % no IRS a favor das autarquias locais das regies autnomas deduzida receita de IRS cobrada na respetiva regio autnoma, devendo o Estado proceder diretamente sua entrega s autarquias locais. Significa isto que uma parte das receitas de IRS cobradas ou geradas nas regies entregue diretamente pelo Estado s autarquias locais da regio autnoma respetiva e no regio autnoma. Aquela norma est inserida no Oramento do Estado para 2011, apontando no sentido de se tratar de uma disposio oramental com vigncia anual (artigo 106., n.1, da CRP), o que sai reforado por o seu contedo

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ter sido replicado no artigo 212. do Oramento do Estado para 2012, aprovado pela Lei n.64-B/2011, de 30 de dezembro. Independentemente da questo de saber se a norma em causa tem natureza interpretativa ou se apenas parcialmente interpretativa, por dispor que a participao varivel de 5% no IRS a favor das autarquias locais das regies autnomas deduzida receita de IRS cobrada na respetiva regio autnoma, o contedo daquele artigo 185.-A no coincide com o do artigo 63., n.3, da Lei das Finanas Locais, nos termos do qual a aplicao s regies autnomas do disposto na alnea c) do n.1 do artigo 19. e no artigo 20. desta lei se efetua mediante decreto legislativo regional. A razo de o Tribunal ter decidido no declarar a inconstitucionalidade dos artigos 19., n.1, alnea c), 20. e 59. da Lei das Finanas Locais, na sua aplicao aos Municpios da Regio Autnoma da Madeira, assentou precisamente no estatudo naquele artigo 63., n.3, por fazer depender da vontade expressa dos rgos regionais, plasmada num decreto-legislativo regional a entrega aos seus municpios da participao no IRS (Acrdo n.499/08, j citado. Vai no mesmo sentido um acrdo recente do Supremo Tribunal Administrativo, tirado em 28 de junho de 2012 no Processo 0272/12, disponvel em www.dgsi.pt). A questo de constitucionalidade, tal como posta pelos requerentes, no tem a ver fundamentalmente com a parte da norma que se refere entrega por parte do Estado da participao das autarquias locais da regio autnoma respetiva no IRS. Tem antes a ver com a conformidade constitucional do artigo 185.-A da Lei do Oramento do Estado para 2011, na parte em que dispe que a participao varivel de 5 % no IRS a favor das autarquias locais das regies autnomas deduzida receita de IRS cobrada na respetiva regio autnoma, face ao disposto no artigo 227., n.1, alnea j), da CRP. 7.1. A questo de constitucionalidade no nova, se atentarmos no Parecer da Comisso Constitucional n.28/78, mediante o qual no houve pronncia pela inconstitucionalidade de um Decreto da Assembleia da Repblica sobre Finanas locais (Pareceres da Comisso Constitucional, 7. Vol., 1980, p. 3 e segs.):
19. A primeira questo que se pode suscitar a de saber se ao atribuir aos municpios a totalidade do produto de certos im postos diretos cobrados na respetiva circunscrio e ao fazer par ticipar a totalidade dos municpios numa determinada percentagem de outros impostos diretos cobrados no conjunto do pas, o Decreto n.183/I no viola o preceituado na alnea f ) do n.1 do artigo 229. da Constituio [alnea j) do n.1 do artigo 227.]. Esta ltima disposio determina que, entre as atribuies das regies autnomas, a definir nos respetivos estatutos, se encontra a de dispor das receitas fiscais nelas cobradas e de outras que lhes sejam atribudas e afet-las s suas despesas. Ao atribuir diretamente aos municpios certas receitas fiscais cobradas nas regies autnomas, estar-se-ia, assim, a subtrair a estas a faculdade de disposio que lhes assegurada pela Lei Funda mental. Como resulta da prpria letra do artigo 229. [227.], nos esta tutos das regies autnomas que se h de procurar a definio das atribuies nele enunciadas. () Verifica-se, assim, que o poder de disposio das receitas fiscais atribudo s regies autnomas pelo artigo 229. [227.] foi sempre enten dido como no prejudicando o regime das finanas locais a instituir posteriormente. () O problema reduz-se, assim, a saber como pode o Estado satisfazer simultaneamente o direito das regies a dispor das recei tas fiscais nelas cobradas e o direito dos municpios a participar nas receitas provenientes de impostos diretos. Mas, quanto a esta questo, parece no poder levantar-se qual quer dvida. O direito atribudo s regies no pode deixar de se encontrar negativamente delimitado pelo direito atribudo aos municpios. que, enquanto o artigo 229. [227.] se refere genericamente a todas as receitas fiscais, o artigo 255. [254.] se refere especificamente a apenas uma parte de certas receitas fiscais, os impostos diretos.

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Nestes termos, s regies autnomas cabe dispor das receitas fiscais nelas cobradas, salvo daquela parte destas que se destina a assegurar a participao dos municpios nas receitas provenientes de certos impostos, nos termos da Constituio e da lei.

Por outro lado, reiterado o entendimento doutrinal de que um dos limites do direito de disposio regional das receitas fiscais (para afetao s despesas das regies) decorre do direito das autarquias locais (desig nadamente os municpios) a receitas fiscais prprias (assim, Gomes Canotilho/Vital Moreira, ob. cit., anotao ao artigo 227., ponto XXVI, Paz Ferreira, ob. cit., p. 579, e Maria Luisa Duarte, As Receitas Tributrias das Regies Autnomas, in Estudos de Direito Regional, Lex, 1997, p. 507). 7.2. Face ao estatudo nos artigos 254. e 238. da CRP os municpios participam, por direito prprio, nas receitas provenientes dos impostos diretos e tm finanas prprias. Este imperativo de autonomia financeira das autarquias locais tem, por isso, de se compatibilizar com o poder que as regies autnomas tm de dispor das receitas fiscais nelas cobradas ou geradas para afetao s suas despesas. O princpio do Estado unitrio (artigo 6. da CRP) compatibiliza o regime autonmico insular com a autonomia das autarquias locais e, consequentemente, duas diferentes sedes de autonomia financeira a das regies autnomas [artigos 227., n.1, alnea j), e 232., n.1, da CRP] e a das autarquias locais (artigos 238. e 254. da CRP). s regies autnomas garantido o poder de dispor das receitas fiscais nelas cobradas ou geradas afetando-as s suas despesas, com excluso das que caibam, por direito prprio, aos municpios. Reiterando o entendimento que se extrai do Parecer da Comisso Constitucional citado, importa concluir que o direito atribudo s regies no artigo 227., n.1, alnea j), no pode deixar de se encontrar negativamente delimitado pelo direito atribudo aos municpios. Assim sendo, o artigo 185.-A da Lei do Oramento do Estado para 2011 no viola esta norma constitucional, j que as autarquias locais das regies autnomas participam no IRS nelas cobrado por direito prprio. Independentemente do disposto nos estatutos das regies autnomas e na Lei das Finanas das Regies Autnomas (cfr. supra ponto 6.1.). 7.3. Alm de no padecer do vcio de inconstitucionalidade por violao do artigo 227., n.1, alnea j), da CRP, o artigo 185.-A da Lei do Oramento do Estado para 2011 no desrespeita o artigo 238. da CRP. Diferentemente do que est subjacente argumentao dos requerentes no Processo n.910/11, a remisso que o n.2 deste artigo faz para a lei, estatuindo que o regime das finanas locais ser estabelecido por lei, no leva integrao das normas da Lei das Finanas Locais no artigo 238., elevando-as a parmetro de aferio da conformidade constitucional. 8. Os requerentes pem ainda a questo da ilegalidade do artigo 2., n.4, da Lei n.49/2011, por violao da alnea b) do n.2 do artigo 19. do EPARAA (Receitas da regio), nos termos do qual constituem, em especial, receitas da Regio todos os impostos () e adicionais cobrados no seu territrio; e das alneas b) do artigo 108. (Receitas) e a) e d) do n.1 do artigo 112. (Receitas fiscais) do EPARAM, segundos as quais constituem receitas da Regio todos os impostos () e adicionais cobrados ou gerados no seu territrio e so receitas fiscais da Regio, nos termos da lei, as relativas ou que resultem, nomeadamente do imposto sobre o rendimento das pessoas singulares e dos impostos extraordinrios. Sucede, porm, que estas normas, embora formalmente inseridas nos estatutos poltico-administrativos, no so materialmente estatutrias. O Tribunal tem entendido, reiteradamente, que o mbito da reserva de lei estatutria no se determina em funo do contedo concreto de um estatuto vigente; no ocorre violao da reserva de estatuto sempre que uma norma o contrarie. Esta violao existir somente se a norma constante do estatuto pertencer ao mbito material estatutrio ou seja: se ela regular questo materialmente estatutria [Acrdos n.os162/99, 567/04, 581/07 e 238/08, disponveis em www.tribunalconstitucional.pt. Na doutrina, Jorge Miranda/Rui Medeiros, ob. cit., anotao ao artigo 226., alnea b), do ponto IV].

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E fora da reserva de estatuto est necessariamente a matria das relaes financeiras entre a Repblica e as regies autnomas, por ser matria reservada competncia legislativa da Assembleia da Repblica o regime de finanas das regies autnomas, de acordo com o estatudo nos artigos 164., alnea t), e 229., n.3, da CRP [Acrdos n.os 162/99, 567/04, 581/07 e 238/08. Na doutrina, Jorge Miranda/Rui Medeiros, ob. cit., anotao ao artigo 227., alnea i), do ponto VIII]. Se, por um lado, s possvel reconhecer valor reforado s normas includas no estatuto que revistam natureza materialmente estatutria, por outro, o mbito material da reserva de estatuto encontra-se delimitado negativamente pelo princpio da reserva de lei da Assembleia da Repblica (na concluso, Acrdo n.238/08). No pode, pois, concluir-se pela ilegalidade do artigo 2., n.4, da Lei n.49/2011, tendo em conta o disposto no artigo 19., n.2, alnea b), do EPARAA e nos artigos 108., alnea b), e 112., n.1, alneas a) e d), do EPARAM.

III Deciso Face ao exposto decide-se: a) No conhecer das questes da ilegalidade do artigo 2., n.4, da Lei n.49/2011, de 7 de setembro, e dos artigos 141.-A e 185.-A, aditados Lei do Oramento do Estado para 2011, pelo artigo 4. da Lei n.60-A/2011, de 30 de dezembro, com fundamento em violao de disposies da Lei de Finanas das Regies Autnomas; b) No conhecer da questo da inconstitucionalidade do artigo 141.-A, alnea b), aditado Lei do Oramento do Estado para 2011, pelo artigo 4. da Lei n.60-A/2011, de 30 de dezembro; c) No conhecer da questo da ilegalidade do artigo 2., n.4, da Lei n.49/2011, de 7 de setembro, com fundamento em violao do artigo 19., n.1, do Estatuto Poltico-Administrativo da Regio Autnoma dos Aores e do artigo 107., n.3, do Estatuto Poltico-Administrativo da Regio Autnoma da Madeira, bem como da questo da ilegalidade dos artigos 141.-A e 185.-A, aditados Lei do Oramento do Estado para 2011 pelo artigo 4. da Lei n.60-A/2011, de 30 de dezembro, com fundamento em violao do artigo 107., n.3, do Estatuto Poltico-Administrativo da Regio Autnoma da Madeira. d) No conhecer da questo da inconstitucionalidade da interpretao do artigo 88. da Lei n.91/2001, de 20 de agosto, na redao dada pela Lei n.22/2011, de 20 de maio, de acordo com a qual um imposto extraordinrio liquidado como imposto adicional uma receita do Estado, mesmo que o imposto principal seja receita duma Regio Autnoma; e) No declarar, com fora obrigatria geral, a inconstitucionalidade do artigo 2., n.4, da Lei n.49/2011, de 7 de setembro, e dos artigos 141.-A, alnea a), e 185.-A, aditados Lei do Oramento do Estado para 2011 pelo artigo 4. da Lei n.60-A/2011, de 30 de dezembro; f ) No declarar, com fora obrigatria geral, a ilegalidade, do artigo 2., n.4, da Lei n.49/2011, de 7 de setembro. Lisboa, 25 de setembro de 2012. Maria Joo Antunes [relativamente ao decidido na alnea c), concluo antes pela ilegitimidade dos requerentes, pelas razes constantes da declarao aposta ao Acrdo n.187/12] Carlos Fernandes Cadilha [com declarao idntica aposta no Acrdo n.187/12 quanto deciso da alnea c)] Ana Guerra Martins Joaquim de Sousa Ribeiro Vtor Gomes (com declarao, quanto ao n.8 do Acrdo, semelhante aposta no Acrdo n.581/07) Maria Lcia Amaral Jos da Cunha Barbosa Joo Cura Mariano [vencido quanto s alneas e) e f ) da deciso pelas razes e nos termos da declarao de voto junta] Catarina Sarmento e Castro [parcialmente vencida quanto alnea e) da deciso, nos termos da declarao de voto junta] Rui Manuel Moura Ramos.

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DECLARAO DE VOTO Pronunciei-me pela inconstitucionalidade do artigo 2., n.4, da Lei n.49/2011, de 7 de setembro, e do artigo 141.-A, alnea a), aditado Lei do Oramento do Estado para 2011 pelo artigo 4. da Lei n.60-A/2011, de 30 de novembro, no segmento em que se determina que a receita da sobretaxa extraordinria cobrada nas regies autnomas reverte integralmente para o Oramento do Estado. Visando o lanamento deste imposto o cumprimento de um dfice oramental de 5,9% nas contas do Estado Portugus de 2011, de forma a respeitar o compromisso assumido no mbito dos Memorandos celebrados com a Unio Europeia, o Fundo Monetrio Internacional e o Banco Central Europeu, a disposio pelas regies autnomas das respetivas receitas nelas cobradas no compromete essa finalidade, uma vez que as contas das regies se integram na Conta Geral do Estado. Uma captao das receitas desta sobretaxa extraordinria pelas regies no deixar, por isso, de contribuir para a consolidao das contas pblicas de modo a serem cumpridos os objetivos traados nos referidos Memorandos, no se verificando qualquer rutura dos deveres de solidariedade entre todos os portugueses. Da que no haja motivo que justifique a no aplicao a esta sobretaxa do poder conferido s regies pelo artigo 227., n.1, alnea j), da Constituio, pelo que o mesmo foi violado pelas normas constantes do artigo 2., n.4, da Lei n.49/2011, de 7 de setembro, e do artigo 141.-A, alnea a), aditado Lei do Oramento do Estado para 2011 pelo artigo 4. da Lei n.60-A/2011, de 30 de novembro, estando as mesmas feridas do vcio de inconstitucionalidade, o qual consome a ilegalidade resultante da violao simultnea do disposto no artigo 112. do EPARAM. Joo Cura Mariano

DECLARAO DE VOTO Votei parcialmente vencida relativamente ao decidido na alnea e) da deciso, quando no declara a inconstitucionalidade do artigo 2., n.4, da Lei n.49/2011, de 7 de setembro, e do artigo 141.-A, alnea a), aditado Lei do Oramento do Estado para 2011 pelo artigo 4. da Lei n.60-A/2011, de 30 de dezembro, pelas razes seguintes: 1. Pelo disposto no n.4 do artigo 2. da Lei n.49/2011, bem como no referido artigo 141.-A, alnea a), aditado da Lei do Oramento do Estado para 2011, que determinam que a receita da sobretaxa extraordinria reverte integralmente para o Oramento do Estado estabelece-se a reverso integral para o Oramento do Estado das receitas da sobretaxa extraordinria sobre os rendimentos sujeitos a IRS auferidos em 2011, o que, em meu entender, viola o artigo 227., n.1, alnea j), da Constituio, segundo o qual as regies autnomas tm o poder de dispor, nos termos dos estatutos e da Lei de Finanas das Regies Autnomas, das receitas fiscais nelas cobradas ou geradas. 2. Do disposto na alnea j) do n.1 do artigo 227. resulta que a Constituio reservou s regies aut nomas as receitas geradas pelos impostos nelas cobrados aos seus habitantes, sendo estes impostos, quer os ordinrios, quer os extraordinrios. No partilho, por isso, a posio daqueles que defendem que pode um imposto extraordinrio, em virtude de o ser, reverter integralmente para o Estado, excluindo as regies autnomas da participao nas receitas por ele geradas. A meu ver (e na linha de posies jurisprudenciais minoritrias, mas tambm de alguma doutrina, mencionadas no Acrdo), a Constituio no distingue entre imposto ordinrio e extraordinrio no que respeita ao direito de disposio regional das receitas fiscais. O carter temporrio (incide exclusivamente sobre os rendimentos auferidos em 2011) e excecional da sobretaxa no justifica que esta possa reverter totalmente para o Oramento do Estado, contrariando o

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disposto no artigo 227., n.1, alnea j), da Constituio. Ou seja, a titularidade da receita no muda apenas em funo da excecionalidade da sobretaxa. Como escrevem Gomes Canotilho e Vital Moreira, As regies autnomas tm direito a dispor de todas as receitas fiscais cobradas no respetivo arquiplago (n.1/j, 2. parte), o que abrange todos os impostos independentemente da sua natureza especfica (impostos diretos ou indiretos, ordinrios ou extraordinrios, etc.) (Constituio da Repblica Portuguesa Anotada, Vol II, 4. Edio, Coimbra Editora, Coimbra, 2006, p. 675). 3. E no se argumente que sendo um dos limites admitidos ao direito de disposio regional das receitas fiscais aquele que decorre de uma receita se encontrar consignada a favor de uma determinada entidade pblica autnoma, que tal justificaria a presente opo legislativa, j que esta receita no integra tal categoria. Desde logo, pois de modo algum se poder, a meu ver, considerar consignada a receita da sobretaxa em questo, apenas pelo facto de a sua imposio ser justificada por circunstncias excecionais que obrigam a um esforo para acelerar a consolidao oramental e cumprimento do objetivo traado para o dfice oramental. O ter como meta um tal objetivo genrico no faz do produto da sobretaxa uma receita consignada. Pelo que no pode obstar a que esta receita, ainda que extraordinria, deva ser utilizada para realizao de finalidades prosseguidas pelas regies autnomas, no quadro determinado pelo artigo 227., n.1, alnea j), da Constituio. 4. Tambm no creio que a melhor leitura da ideia de dupla direcionalidade do princpio da solidariedade nacional (dupla direcionalidade, que se no rejeita liminarmente) aflorado no apenas na alnea j) do n.1 do artigo 227. da Constituio, como no artigo 225., n.2 (e a que se refere o Acrdo n.11/07) , seja a que conduz a que esta deva ser entendida como fator decisivo que obrigaria, sempre, solidariedade da regio autnoma para com o Estado, impondo-se que a regio prescinda, em qualquer caso, de receitas a que teria direito, ainda que as circunstncias mostrassem que ela prpria se encontrava em dificuldade. No ser excessivo sublinhar que a norma do 227., n.1, alnea j), da Constituio, pretendeu, antes de mais, assegurar a efetiva solidariedade da Repblica para com as regies autnomas. Se so, ainda assim, pensveis limites a este dever de solidariedade, por maioria de razo existiro limites solidariedade destas relativamente Repblica, no podendo este princpio justificar, sem mais, desvios ao disposto no artigo 227., n.1, alnea j), da Constituio. Afinal, a solidariedade supe, em primeiro lugar, a imposio de obrigaes ao mais forte para ajuda ao mais fraco, ainda que para este possam resultar tambm limitaes (e, nessa medida, algum grau de reciprocidade). Ora, delimitao constitucional do sistema fiscal das regies autnomas, ao equilbrio que a Constituio procura para as relaes destas com o Estado, no alheia a circunstncia do carter ultraperifrico das regies autnomas, o que resulta, quer (como delineou Saldanha Sanches), (n)um sub-sistema em relao ao que vigora no conjunto do espao nacional, adaptado s condies especficas do espao regional, criando condies fiscais mais vantajosas para as empresas que a exercem a sua atividade ou para os contribuintes que a residem (Manual de Direito Fiscal, 3. edio, Coimbra Editora, Coimbra, 2007, p. 107), quer num quadro especfico de solidariedade primacialmente pensada para atenuar as desvantagens (e assimetrias) regionais. 5. No se aceita, igualmente, que o poder de disposio das receitas fiscais por parte das regies autnomas, constitucionalmente consagrado, tenha por nico fim permitir que estas disponham de um efetivo poder de aprovao/conformao de um oramento prprio, e que, no sendo este poder inviabilizado pela norma agora em apreo, isso justifique que no se considere violado o artigo 227., n.1, alnea j), da Constituio. Se garante da autonomia financeira regional, o poder de dispor das receitas fiscais cobradas e geradas na regio autnoma mais do que isso: um poder nuclear da autonomia regional. Subtra-lo, traduz-se numa amputao de autogoverno dificilmente concilivel com juzos de ponderao relativos a circunstncias excecionais e, seguramente, a meu ver, no poderia ocorrer nos termos apresentados, como julgo haver demonstrado.

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6. Entendo, pelas razes sumariamente expostas, que inconstitucional a norma do artigo 2., n.4, da Lei n.49/2011, de 7 de setembro, e do artigo 141.-A, alnea a), aditado Lei do Oramento do Estado para 2011 pelo artigo 4. da Lei n.60-A/2011, de 30 de dezembro. Catarina Sarmento e Castro

Anotao: 1 Acrdo publicado no Dirio da Repblica, II Srie, de 30 de outubro de 2012. 2 Os Acrdos n.os 11/83, 66/84 e 141/85 esto publicados em Acrdos, 1., 4. e 6. Vols., respetivamente. 3 Os Acrdos n.os 162/99, 567/04 e 11/07 esto publicados em Acrdos, 43., 60. e 67. Vols., respetivamente. 4 Os Acrdos n.os 581/07, 238/08, 499/08 e 187/12 esto publicados em Acrdos, 70., 71., 73. e 83. Vols., respetivamente. 5 Ver, neste Volume, o Acrdo n.568/12.

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ACRDO N. 568/12
De 27 de novembro de 2012

No declara a inconstitucionalidade da norma contida no artigo 212. da Lei n.64-B/2011, de 30 de dezembro (Oramento do Estado para 2012).
Processo: n.37/12. Requerentes: Deputados Assembleia Legislativa da Regio Autnoma dos Aores. Relatora: Conselheira Maria Joo Antunes.

SUMRIO: O artigo 212. da Lei do Oramento do Estado para 2012, ao determinar que, para efeitos do disposto na alnea c) do n.1 do artigo 19. da Lei das Finanas Locais, a participao varivel de 5% no IRS a favor das autarquias locais das regies autnomas deduzida receita de IRS cobrada na respetiva regio autnoma, reproduz o contedo normativo do artigo 185.-A, aditado pela Lei n.60-A/2011, Lei do Oramento do Estado para 2011, o qual j foi objeto de um pedido de fiscalizao abstrata sucessiva, tendo o Tribunal Constitucional, no Acrdo n.412/12, decidido no declarar, com fora obrigatria geral, a inconstitucionalidade daquela norma, entendimento esse que agora se reitera.

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Acordam, em Plenrio, no Tribunal Constitucional:

I Relatrio 1. Os deputados Assembleia Legislativa da Regio Autnoma dos Aores do grupo parlamentar do Partido Socialista requerem a declarao, com fora obrigatria geral, da inconstitucionalidade da norma contida no artigo 212. da Lei n.64-B/2011, de 30 de dezembro Oramento do Estado para 2012, por violao do disposto na alnea j) do n.1 do artigo 227. e no artigo 238. da Constituio da Repblica Portuguesa. O pedido tem os seguintes fundamentos:
1. A Lei n.64-B/2011, de 30 de dezembro, aprova o Oramento do Estado para o ano de 2012, como decorre do seu artigo 1.. Dispe o artigo 212. da Lei n.64-B/2011, de 30 de dezembro: () 3. O normativo acima plasmado colide com os seguintes preceitos constitucionais e/ou legais: i. A Constituio da Repblica Portuguesa (CRP) estabelece na alnea j) do n.1 do artigo 227. que as Regies Autnomas tm o poder de dispor, nos termos dos estatutos e da Lei de Finanas das Regies Autnomas, das receitas fiscais nelas cobradas ou geradas, bem como de uma participao nas receitas tributrias do Estado, estabelecida de acordo com um princpio que assegure a efetiva solidariedade nacional, e de outras receitas que lhes sejam atribudas e afet-las s suas despesas. ii. O Estatuto Poltico-Administrativo da Regio Autnoma dos Aores, lei de valor reforado, na redao da Lei n.2/2009, de 12 de janeiro, estabelece no artigo 19., n.1 que A Regio dispe, para as suas despesas, nos termos da Constituio, do presente Estatuto e da Lei de Finanas das Regies Autnomas, das receitas fiscais nela cobradas ou geradas, de uma participao nas receitas tributrias do Estado, estabelecida de acordo com o princpio da solidariedade nacional, bem como de outras receitas que lhes sejam atribudas. iii. Acresce que o n.2, alnea b), do mesmo artigo refere que Constituem, em especial, receitas da Regio: Todos os impostos, taxas, multas, coimas e adicionais cobrados no seu territrio, incluindo o imposto do selo, os direitos aduaneiros e demais imposies cobradas pela alfndega, nomeadamente impostos e diferenciais de preos sobre a gasolina e outros derivados do petrleo. iv. A Lei de Finanas das Regies Autnomas Lei Orgnica n.1/2007, de 19 de fevereiro tambm lei com valor reforado, dispe no artigo 15. n.1 que De harmonia com o disposto na Constituio e nos respetivos Estatutos Poltico Administrativos, as Regies Autnomas tm direito entrega pelo Governo da Repblica das receitas fiscais relativas aos impostos que devam pertencer-lhes, nos termos dos artigos seguintes, bem como a outras receitas que lhes sejam atribudas por lei. v. Ainda em sede da Lei de Finanas das Regies Autnomas, cumpre mencionar o disposto no artigo 19. alnea a), que estabelece que Constitui receita de cada Regio Autnoma o imposto sobre o rendimento das pessoas singulares: Devido por pessoas singulares consideradas fiscalmente residentes em cada Regio, independentemente do local em que exeram a respetiva atividade; vi. Por outro lado, a Constituio da Repblica Portuguesa, respetivamente no artigo 238. (Patrimnio e finanas locais), dispe no n.1, o seguinte: As autarquias locais tm patrimnio e finanas prprios. vii. Acrescentando o n.2 do artigo supra referido o seguinte: O regime das finanas locais ser estabelecido por lei e visar a justa repartio dos recursos pblicos pelo Estado e pelas autarquias e a necessria correo de desigualdades entre autarquias do mesmo grau.

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viii. Por sua vez, a Lei das Finanas Locais (Lei n.2/2007, de 15 de janeiro, na redao da Lei n.55-A/2010, de 31 de dezembro), diploma que consagra o preceito constitucional acima referido, dispe na alnea c) do n.1 do artigo 19. (Repartio de recursos pblicos entre o Estado e os municpios) o seguinte: A repartio dos recursos pblicos entre o Estado e os municpios, tendo em vista atingir os objetivos de equilbrio financeiro horizontal e vertical, obtida atravs das seguintes formas de participao: c) Uma participao varivel de 5% no IRS, determinada nos termos do artigo 20., dos sujeitos passivos com domiclio fiscal na respetiva circunscrio territorial, calculada sobre a respetiva coleta liquida das dedues previstas no n.1 do artigo 78. do Cdigo do IRS. ix. Acresce que o artigo 10. da Lei das Finanas Locais, sob a epgrafe Receitas municipais, dispe na alnea d) o seguinte: Constituem receitas dos municpios: d) O produto da participao nos recursos pblicos determinada nos termos do disposto nos artigos 19. e seguintes; x. Por fim, estatui o n.1 do artigo 25. da Lei das Finanas Locais, o qual tem como epigrafe Transferncias financeiras para os municpios, o seguinte: So anualmente inscritos no Oramento do Estado os montantes das transferncias financeiras correspondentes s receitas municipais previstas nas alneas a), b) e c) do n.1 do artigo 19.. 4. Assim, atendendo a que o ordenamento jurdico vigente consagra, expressamente, a atribuio s Regies das receitas de IRS nelas geradas, no se compreende, nem se pode aceitar que o Oramento do Estado ouse dispor de receitas da titularidade da Regio, atribuindo-as a sujeito jurdico distinto, mesmo que se trate de municpios da Regio. 5. Nestes termos, a norma vertida no artigo 212. da Lei n.64-B/2011, de 30 de dezembro, consubstancia, simultaneamente, uma inconstitucionalidade material por violao do artigo 227., n.1, alnea j) e artigo 238. da Constituio da Repblica Portuguesa e uma ilegalidade por violao dos normativos do Estatuto Poltico-Administrativo da Regio Autnoma dos Aores, Lei das Finanas das Regies Autnomas e Lei das Finanas Locais supra mencionados.

2. Notificada para se pronunciar, querendo, sobre os pedidos, a Presidente da Assembleia da Repblica ofereceu o merecimento dos autos. 3. Debatido o memorando apresentado pelo Presidente e fixada a orientao do Tribunal sobre as questes a resolver, procedeu-se distribuio do processo, cumprindo agora formular a deciso.

II Fundamentao 1. Os requerentes pedem a declarao, com fora obrigatria geral, da inconstitucionalidade da norma contida no artigo 212. da Lei n.64-B/2011, de 30 de dezembro Oramento do Estado para 2012, por violao do disposto na alnea j) do n.1 do artigo 227. e no artigo 238. da Constituio da Repblica Portuguesa. A disposio legal em causa tem a seguinte redao:
Artigo 212. Norma interpretativa Para efeitos do disposto na alnea c) do n.1 do artigo 19. da Lei n.2/2007, de 15 de janeiro, alterada pelas Leis n.os 22-A/2007, de 29 de junho, 67-A/2007, de 31 de dezembro, 3-B/2010, de 28 de abril, e 55-A/2010, de

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31 de dezembro, a participao varivel de 5% no IRS a favor das autarquias locais das regies autnomas deduzida receita de IRS cobrada na respetiva regio autnoma, devendo o Estado proceder diretamente sua entrega s autarquias locais.

Face ao teor do requerimento, de concluir que a questo de constitucionalidade posta tem a ver com a conformidade constitucional do artigo 212. da Lei do Oramento do Estado para 2012, na parte em que dispe que a participao varivel de 5% no Imposto sobre o Rendimento das Pessoas Singulares (IRS) a favor das autarquias locais das regies autnomas deduzida receita de IRS cobrada na respetiva regio autnoma. No tem a ver propriamente com a parte da norma que estatui que cabe ao Estado proceder diretamente sua entrega s autarquias locais. A argumentao dos requerentes centra-se toda ela na deduo daquela participao receita de IRS cobrada na regio autnoma, uma vez que entendem que o ordenamento jurdico vigente consagra, expressamente, a atribuio s Regies das receitas [de todas as receitas] de IRS nelas geradas. Uma argumentao deste tipo no deixa sequer margem para a questo de saber se a Constituio da Repblica Portuguesa (CRP) permite ou no a entrega direta do Estado s autarquias locais. 2. O artigo 212. da Lei do Oramento do Estado para 2012, ao determinar que, para efeitos do disposto na alnea c) do n.1 do artigo 19. da Lei das Finanas Locais, a participao varivel de 5% no IRS a favor das autarquias locais das regies autnomas deduzida receita de IRS cobrada na respetiva regio autnoma, reproduz o contedo normativo do artigo 185.-A, aditado pela Lei n.60-A/2011, Lei do Oramento do Estado para 2011. Este artigo 185.-A da Lei do Oramento do Estado para 2011 j foi objeto de um pedido de fiscalizao abstrata sucessiva, tambm por um grupo de deputados Assembleia Legislativa da Regio Autnoma dos Aores (Processo n.910/11), tendo sido ento convocados fundamentos perfeitamente idnticos aos que agora constam do presente pedido. A questo de constitucionalidade foi apreciada e decidida no Acrdo n.412/12 (disponvel em www.tribunalconstitucional.pt) nos seguintes termos:
7. A Lei n.60-A/2011 veio aditar ao Oramento do Estado para 2011 o artigo 185.-A que, segundo a prpria epgrafe, uma norma interpretativa. Interpretativa da alnea c) do n.1 do artigo 19. (Repartio de recursos pblicos entre o Estado e os municpios) da Lei das Finanas Locais, aprovada pela Lei n.7/2007, de 15 de janeiro, cuja redao a seguinte: 1 A repartio dos recursos pblicos entre o Estado e os municpios, tendo em vista atingir os objetivos de equilbrio financeiro horizontal e vertical, obtida atravs das seguintes formas de participao: () c) Uma participao varivel de 5% no IRS, determinada nos termos do artigo 20., dos sujeitos passivos com domiclio fiscal na respetiva circunscrio territorial, calculada sobre a respetiva coleta lquida das dedues previstas no n.1 do artigo 78. do Cdigo do IRS. O artigo 20. (Participao varivel no IRS) determina, para o que agora releva, que: 1 Os municpios tm direito, em cada ano, a uma participao varivel at 5% no IRS dos sujeitos passivos com domiclio fiscal na respetiva circunscrio territorial, relativa aos rendimentos do ano imediatamente anterior, calculada sobre a respetiva coleta lquida das dedues previstas no n.1 do artigo 78. do Cdigo do IRS. 2 A participao referida no nmero anterior depende de deliberao sobre a percentagem de IRS pretendida pelo municpio, a qual deve ser comunicada por via eletrnica pela respetiva cmara municipal Direo-Geral dos Impostos, at 31 de dezembro do ano anterior quele a que respeitam os rendimentos. 3 A ausncia da comunicao a que se refere o nmero anterior ou a receo da comunicao para alm do prazo a estabelecido equivale falta de deliberao.

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() 7 O produto da participao varivel no IRS transferido para os municpios at ao ltimo dia til do ms seguinte ao do respetivo apuramento pela Direo-Geral dos Impostos. Por seu turno, o artigo 63. (Adaptao s Regies Autnomas) da mesma lei dispe, no n.3, que: A aplicao s Regies Autnomas do disposto na alnea c) do n.1 do artigo 19. e no artigo 20. da presente lei efetua-se mediante decreto legislativo regional. A Lei n.60-A/2011, ao aditar o artigo 185.-A Lei do Oramento do Estado para 2011, estabelece que a participao varivel de 5 % no IRS a favor das autarquias locais das regies autnomas deduzida receita de IRS cobrada na respetiva regio autnoma, devendo o Estado proceder diretamente sua entrega s autarquias locais. Significa isto que uma parte das receitas de IRS cobradas ou geradas nas regies entregue diretamente pelo Estado s autarquias locais da regio autnoma respetiva e no regio autnoma. Aquela norma est inserida no Oramento do Estado para 2011, apontando no sentido de se tratar de uma disposio oramental com vigncia anual (artigo 106., n.1, da CRP), o que sai reforado por o seu contedo ter sido replicado no artigo 212. do Oramento do Estado para 2012, aprovado pela Lei n.64-B/2011, de 30 de dezembro. Independentemente da questo de saber se a norma em causa tem natureza interpretativa ou se apenas parcialmente interpretativa, por dispor que a participao varivel de 5 % no IRS a favor das autarquias locais das regies autnomas deduzida receita de IRS cobrada na respetiva regio autnoma, o contedo daquele artigo 185.-A no coincide com o do artigo 63., n.3, da Lei das Finanas Locais, nos termos do qual a aplicao s regies autnomas do disposto na alnea c) do n.1 do artigo 19. e no artigo 20. desta lei se efetua mediante decreto legislativo regional. A razo de o Tribunal ter decidido no declarar a inconstitucionalidade dos artigos 19., n.1, alnea c), 20. e 59. da Lei das Finanas Locais, na sua aplicao aos Municpios da Regio Autnoma da Madeira, assentou precisamente no estatudo naquele artigo 63., n.3, por fazer depender da vontade expressa dos rgos regionais, plasmada num decreto-legislativo regional a entrega aos seus municpios da participao no IRS (Acrdo n.499/08, j citado. Vai no mesmo sentido um Acrdo recente do Supremo Tribunal Administrativo, tirado em 28 de junho de 2012 no Processo 0272/12, disponvel em www.dgsi.pt). A questo de constitucionalidade, tal como posta pelos requerentes, no tem a ver fundamentalmente com a parte da norma que se refere entrega por parte do Estado da participao das autarquias locais da regio autnoma respetiva no IRS. Tem antes a ver com a conformidade constitucional do artigo 185.-A da Lei do Oramento do Estado para 2011, na parte em que dispe que a participao varivel de 5 % no IRS a favor das autarquias locais das regies autnomas deduzida receita de IRS cobrada na respetiva regio autnoma, face ao disposto no artigo 227., n.1, alnea j), da CRP. 7.1. A questo de constitucionalidade no nova, se atentarmos no Parecer da Comisso Constitucional n.28/78, mediante o qual no houve pronncia pela inconstitucionalidade de um Decreto da Assembleia da Repblica sobre Finanas locais (Pareceres da Comisso Constitucional, vol. 7, 1980, p. 3 e segs.): 19. A primeira questo que se pode suscitar a de saber se ao atribuir aos municpios a totalidade do produto de certos im postos diretos cobrados na respetiva circunscrio e ao fazer par ticipar a totalidade dos municpios numa determinada percentagem de outros impostos diretos cobrados no conjunto do pas, o Decreto n.183/I no viola o preceituado na alnea f ) do n.1 do artigo 229. da Constituio [alnea j) do n.1 do artigo 227.]. Esta ltima disposio determina que, entre as atribuies das regies autnomas, a definir nos respetivos estatutos, se encontra a de dispor das receitas fiscais nelas cobradas e de outras que lhes sejam atribudas e afet-las s suas despesas. Ao atribuir diretamente aos municpios certas receitas fiscais cobradas nas regies autnomas, estar-se-ia, assim, a subtrair a estas a faculdade de disposio que lhes assegurada pela Lei Funda mental. Como resulta da prpria letra do artigo 229. [227.], nos esta tutos das regies autnomas que se h de procurar a definio das atribuies nele enunciadas. ()

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Verifica-se, assim, que o poder de disposio das receitas fiscais atribudo s regies autnomas pelo artigo 229. [227.] foi sempre enten dido como no prejudicando o regime das finanas locais a instituir posteriormente. () O problema reduz-se, assim, a saber como pode o Estado satisfazer simultaneamente o direito das regies a dispor das recei tas fiscais nelas cobradas e o direito dos municpios a participar nas receitas provenientes de impostos diretos. Mas, quanto a esta questo, parece no poder levantar-se qual quer dvida. O direito atribudo s regies no pode deixar de se encontrar negativamente delimitado pelo direito atribudo aos municpios. que, enquanto o artigo 229. [227.] se refere genericamente a todas as receitas fiscais, o artigo 255. [254.] se refere especificamente a apenas uma parte de certas receitas fiscais, os impostos diretos. Nestes termos, s regies autnomas cabe dispor das receitas fiscais nelas cobradas, salvo daquela parte destas que se destina a assegurar a participao dos municpios nas receitas provenientes de certos impostos, nos termos da Constituio e da lei. Por outro lado, reiterado o entendimento doutrinal de que um dos limites do direito de disposio regional das receitas fiscais (para afetao s despesas das regies) decorre do direito das autarquias locais (designadamente os municpios) a receitas fiscais prprias (assim, Gomes Canotilho/Vital Moreira, ob. cit., anotao ao artigo 227., ponto XXVI., Paz Ferreira, ob. cit., p. 579, e Maria Luisa Duarte, As Receitas Tributrias das Regies Autnomas, Estudos de Direito Regional, Lex, 1997, p. 507). 7.2. Face ao estatudo nos artigos 254. e 238. da CRP os municpios participam, por direito prprio, nas receitas provenientes dos impostos diretos e tm finanas prprias. Este imperativo de autonomia financeira das autarquias locais tem, por isso, de se compatibilizar com o poder que as regies autnomas tm de dispor das receitas fiscais nelas cobradas ou geradas para afetao s suas despesas. O princpio do Estado unitrio (artigo 6. da CRP) compatibiliza o regime autonmico insular com a autonomia das autarquias locais e, consequentemente, duas diferentes sedes de autonomia financeira a das regies autnomas [artigos 227., n.1, alnea j), e 232., n.1, da CRP] e a das autarquias locais (artigos 238. e 254. da CRP). s regies autnomas garantido o poder de dispor das receitas fiscais nelas cobradas ou geradas afetando-as s suas despesas, com excluso das que caibam, por direito prprio, aos municpios. Reiterando o entendimento que se extrai do Parecer da Comisso Constitucional citado, importa concluir que o direito atribudo s regies no artigo 227., n.1, alnea j), no pode deixar de se encontrar negativamente delimitado pelo direito atribudo aos municpios. Assim sendo, o artigo 185.-A da Lei do Oramento do Estado para 2011 no viola esta norma constitucional, j que as autarquias locais das regies autnomas participam no IRS nelas cobrado por direito prprio. Independentemente do disposto nos estatutos das regies autnomas e na Lei das Finanas das Regies Autnomas (cfr. supra ponto 6.1.). 7.3. Alm de no padecer do vcio de inconstitucionalidade por violao do artigo 227., n.1, alnea j), da CRP, o artigo 185.-A da Lei do Oramento do Estado para 2011 no desrespeita o artigo 238. da CRP. Diferentemente do que est subjacente argumentao dos requerentes no Processo n.910/11, a remisso que o n.2 deste artigo faz para a lei, estatuindo que o regime das finanas locais ser estabelecido por lei, no leva integrao das normas da Lei das Finanas Locais no artigo 238., elevando-as a parmetro de aferio da conformidade constitucional.

Este entendimento, que agora reiterado, conduz no declarao, com fora obrigatria geral da inconstitucionalidade da norma contida no artigo 212. da Lei n.64-B/2011, de 30 de dezembro (Oramento do Estado para 2012), por violao do disposto nos artigos 227., n.1, alnea j), e 238. da CRP.

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III Deciso Face ao exposto, decide-se no declarar, com fora obrigatria geral, a inconstitucionalidade da norma contida no artigo 212. da Lei n.64-B/2011, de 30 de dezembro. Lisboa, 27 de novembro de 2012. Maria Joo Antunes Carlos Fernandes Cadilha Maria Jos Rangel de Mesquita Joo Cura Mariano Ana Maria Guerra Martins Catarina Sarmento e Castro Vtor Gomes Fernando Vaz Ventura Maria Lcia Amaral Jos da Cunha Barbosa Maria de Ftima Mata-Mouros (vencida de acordo com declarao junta) Pedro Machete (vencido conforme declarao junta) Joaquim de Sousa Ribeiro.

DECLARAO DE VOTO Votei a inconstitucionalidade da norma contida no artigo 212. da Lei n. 64-B/2011, de 30 de dezembro (Lei do Oramento do Estado para 2012), por violao dos artigos 227., n. 1, alnea j) e 229., n.3 da Constituio da Repblica Portuguesa (CRP). A definio do regime das finanas locais contida na norma do Oramento do Estado para 2012, em apreciao, interfere no poder de disposio das receitas fiscais cobradas nas regies autnomas [artigo 227., n.1, alnea j), da Constituio e artigos 15. e 19. da Lei de Finanas das Regies Autnomas Lei Orgnica n.1/2007, de 19 de fevereiro]. O problema reside em conciliar o poder das regies, no caso a Regio Autnoma dos Aores, de dispor das receitas fiscais cobradas no seu territrio, e afet-las s suas despesas [artigo 227., n.1, alnea j), da Constituio] com a autonomia financeira reconhecida s autarquias locais (artigo 238., n.1, da Constituio) e, em especial, o reconhecimento de que os municpios (e portanto tambm os municpios da regio autnoma) tm direito a participar nas receitas provenientes de impostos diretos (artigo 254., n.1, da Constituio). A conciliao necessria entre aquelas normas no pode, porm, ser imposta unilateralmente, pela Repblica, no Oramento do Estado, designadamente atravs de insero no mesmo de norma interpretativa de preceito constante da Lei de Finanas Locais. Desde logo porque a necessidade de uma participao efetiva dos rgos prprios da Regio Autnoma dos Aores na soluo a adotar decorre do princpio da cooperao, consagrado no artigo 229. da Constituio, em cujo n.3 se inscreve a ideia fundamental de coordenao nas relaes financeiras entre a Repblica e as regies autnomas a justificar um regime de finanas fixado por lei reforada da Assembleia da Repblica [artigo 164., alnea t), da CRP]. Depois, porque a referida compatibilizao tem que passar pela correta ponderao de todos os inte resses em presena. Sendo a Repblica um dos vrtices da relao, na medida em que exerce os poderes tributrios de liquidao e cobrana dos impostos em referncia, no pode, unilateralmente, atribuir parte da receita gerada e cobrada na regio e que a ela pertence, nos termos do artigo 227., n.1, alnea j), da Constituio s autarquias locais. Uma tal soluo normativa, independentemente da razoabilidade que possa oferecer, no respeita o direito de interferncia das regies autnomas e ignora o sistema institucional inscrito na Constituio assente na existncia de rgos do Estado, das regies autnomas e do poder local. Maria de Ftima Mata-Mouros

DECLARAO DE VOTO Votei vencido, por entender que o artigo 227., n.1, alnea j), da Constituio exige que a atribuio com carter permanente (com excluso, portanto, de receitas provenientes de impostos extraordinrios)

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a outras entidades ao Estado ou a autarquias locais de receitas fiscais cobradas ou geradas nas regies autnomas se faa nos termos previstos nos estatutos poltico-administrativos e na lei das finanas regionais diplomas legais com valor reforado que, em vista da garantia da autonomia regional na sua vertente financeira, e em ateno ao direito constitucionalmente reconhecido de as regies autnomas disporem de receitas prprias, exigem uma interveno de tais regies no respetivo procedimento legislativo (cfr. os artigos 226. e 229., n.3, ambos da Constituio) ; a previso de uma tal atribuio de receitas fiscais a favor dos municpios apenas na lei das finanas locais, precisamente porque se trata de diploma legal aprovado sem qualquer interferncia das regies autnomas, no suficiente para a legitimar e, ao colocar na disponibilidade exclusiva do legislador ordinrio receitas fiscais cobradas ou geradas nas regies autnomas, atenta contra uma dimenso essencial da respetiva autonomia poltico-administrativa. Com efeito, o artigo 212. da Lei n.64-B/2011, de 30 de dezembro (a Lei do Oramento do Estado para 2012), esclarece, com fora de lei interpretativa, que a receita dos municpios correspondente participao varivel at 5% no IRS dos sujeitos passivos com domiclio fiscal na respetiva circunscrio territorial, a determinar nos termos do artigo 20. da Lei n.2/2007, de 15 de janeiro (a Lei das Finanas Locais), uma quota na receita total do IRS, e no uma quantia ou valor de clculo correspondente quela percentagem do valor total da receita de IRS. A diferena substancial: no primeiro caso correspondente interpretao acolhida no citado artigo 212. da Lei n.64-B/2011 a parte da receita de IRS atribuda aos municpios j no pode ser entregue a outras entidades, em especial s regies autnomas; no segundo caso, a percentagem considerada funciona como simples base de clculo do valor a atribuir aos municpios, nada impedindo que a receita de IRS consignada como receita prpria de determinadas entidades, nomeadamente das regies autnomas, continue a ser-lhes entregue. exato que, por fora do princpio da unidade do Estado, a autonomia regional e a autonomia local no se movem em planos distintos; as duas esferas de autonomia afirmam-se separadamente, em simultneo e com base na Constituio, frente ao Estado. Da que, assim como existem relaes imediatas entre o Estado e as duas regies autnomas, tambm sejam admissveis, com ressalva das excees constitucionalmente previstas [como sucede, por exemplo, no caso da tutela administrativa artigo 227., n.1, alnea m), da Constituio], relaes imediatas entre o Estado e as autarquias locais situadas nos arquiplagos dos Aores e da Madeira (e, por isso, nada obsta soluo adotada no segmento da noma sob fiscalizao, segundo o qual a entrega do valor correspondente participao varivel dos municpios na receita de IRS feita diretamente pelo Estado aos municpios situados nas regies autnomas, sem a intermediao destas ltimas; cfr. o n.21 do Parecer da Comisso Constitucional n.28/78 citado no Acrdo; vide tambm, Antnio Lobo Xavier e Francisco Mendes da Silva, A Repartio dos Recursos Pblicos entre o Estado, as Regies Autnomas e as Autarquias Locais: Uma abordagem a Propsito de Controvrsia Recente Acerca do Direito dos Municpios a uma Participao Varivel no IRS in Estudos em Homenagem a Miguel Galvo Teles, vol.I, Almedina, Coimbra, 2012, pp. 893 e segs., pp. 917-918). Da, tambm, que, em princpio, no possa haver por parte do Estado diferenas de tratamento entre autarquias localizadas nos arquiplagos dos Aores e da Madeira e autarquias localizadas no continente. Contudo, nesse plano das relaes imediatas, importa considerar o modo como tais relaes se encontram conformadas constitucionalmente, em especial no tocante vertente das finanas pblicas. O poder de disposio, nos termos dos estatutos e da Lei de Finanas das Regies Autnomas, das receitas fiscais cobradas ou geradas nas regies autnomas representa uma garantia mnima de autonomia financeira das regies autnomas (no Acrdo deste Tribunal n.499/08 no respetivo n.8 referido, a propsito, o conceito de reserva regional de receitas cobradas e geradas no respetivo territrio), uma vez que tem o sentido de estabelecer aquilo que, em princpio, dever ser o mnimo da contribuio do Estado (a Repblica) para as finanas regionais: os residentes das Ilhas no contribuem para as despesas gerais do Estado; os impostos estaduais por si pagos revertem para a respetiva regio autnoma (nesse sentido, vide Antnio Lobo Xavier, As receitas regionais e as receitas das outras parcelas do territrio nacional: concretizao ou violao do princpio da igualdade? in Direito e Justia, vol. X, tomo I, 1996, pp. 173 e segs.,

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p.177). Relativamente Regio Autnoma dos Aores, resulta dos preceitos do respetivo Estatuto Poltico-Administrativo e da Lei das Finanas das Regies Autnomas transcritos no Relatrio do presente Acrdo que a totalidade das receitas fiscais cobradas ou geradas nessa Regio, incluindo as receitas de IRS, deferida a essa mesma Regio Autnoma. Consequentemente, ao contrrio daquela que seria, porventura, a situao normativa data do referido Parecer n.28/78 da comisso Constitucional, no se pode hoje afirmar que o direito das regies autnomas a dispor das receitas fiscais nelas cobradas delimitado negativamente pelo direito atribudo aos municpios de participarem na receita dos impostos diretos. certo que a Constituio tambm no exige o inverso: que o direito dos municpios de participarem nas receitas dos impostos diretos seja delimitado negativamente pelas receitas fiscais afetadas s regies autnomas. O que a Constituio exige, isso sim, que a atribuio permanente a outras entidades ao Estado ou a autarquias locais das receitas fiscais cobradas ou geradas nas regies autnomas se faa em termos compatveis com o disposto no seu artigo 227., n.1, alnea j): o mesmo dizer, em conformidade com as previses do estatuto poltico-administrativo aplicvel e da lei das finanas regionais diplomas em cujo procedimento de formao se encontra assegurada a participao das regies autnomas. A mesma atribuio feita por qualquer outro diploma legal como sucede in casu com a Lei das Finanas Locais, interpretada nos termos do artigo 212. da Lei n.64-B/2011 viola, pelo exposto, o artigo 227., n.1, alnea j), da Constituio. Acresce que a soluo que fez vencimento permite que o principal interessado o Estado, que a entidade a quem incumbe o financiamento das autarquias locais (cfr. o artigo 238., n.2, da Constituio) resolva sozinho, e a seu favor, o conflito de interesses que neste domnio o ope s regies autnomas (sobre a necessidade de salvaguardar a interveno institucional das regies autnomas neste domnio, vide as declaraes de voto de Jorge Miranda e de Isabel Magalhes Collao no mencionado Parecer n.28/78). Tal soluo permite, em suma, um esvaziamento e a desvalorizao da autonomia poltico-administrativa das regies autnomas, sendo, por isso, incompatvel com a respetiva garantia constitucional. Pedro Machete

Anotao: 1 Acrdo publicado no Dirio da Repblica, II Srie, de 7 de janeiro de 2013. 2 Ver, neste Volume, o Acrdo n.412/12.

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FISCALIZAO CONCRETA DA CONSTITUCIONALIDADE E DA LEGALIDADE

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ACRDO N. 437/12
De 26 de setembro de 2012

Julga inconstitucional a norma contida no artigo 814. do Cdigo de Processo Civil (na redao introduzida pelo Decreto-Lei n.226/2008, de 20 de novembro), quando interpretada no sentido de limitar a oposio execuo fundada em injuno qual foi aposta frmula executria.
Processo: n.656/11. Recorrente: Ministrio Pblico. Relator: Conselheiro Jos da Cunha Barbosa.

SUMRIO: I A norma sub iudicio, ao determinar que se aplica oposio execuo fundada em requerimento de injuno ao qual tenha sido aposta frmula executria, desde que o procedimento de formao desse ttulo admita oposio pelo requerido os fundamentos que podem ser utilizados pelo executado na oposio execuo fundada em sentena judicial, procede a uma equiparao entre ambos os ttulos executivos sentena judicial e requerimento de injuno a que foi aposta frmula executria , limitando os fundamentos de oposio execuo tambm quando esta tenha por base este ltimo ttulo executivo. II Mas, na medida em que limita injustificadamente os fundamentos de oposio execuo baseada em requerimento de injuno a que foi aposta frmula executria, padece do vcio de inconstitucionalidade por violar o princpio da proibio da indefesa, enquanto aceo do direito de acesso ao direito e aos tribunais consagrado no artigo 20., n.1, da Constituio.

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TRIBUNAL CONSTITUCIONAL

Acordam na 2. Seco do Tribunal Constitucional:

I Relatrio 1. O Ministrio Pblico interps recurso de constitucionalidade, ao abrigo do artigo 70., n.1, alnea a), da Lei n.28/82, de 15 de novembro, com as alteraes posteriores (LTC), do despacho proferido pelo Tribunal Judicial de Caldas da Rainha 1. Juzo que () recusou a aplicao do disposto no artigo 814., do Cdigo de Processo Civil, com fundamento na sua inconstitucionalidade por violao do direito de defesa, quando interpretado mo sentido de limitar a oposio execuo fundada em injuno qual foi aposta frmula executria. 2. No despacho recorrido, no que releva para a deciso do presente recurso, decidiu-se que:
() Vem o Executado deduzir oposio presente execuo alegando, em sntese, que, no obstante o ttulo executivo apresentado respeitar a uma injuno na qual foi aposta a frmula executria tal oposio era admissvel uma vez que entendia que a equiparao da injuno a uma sentena judicial para efeito de limitao dos fundamentos de oposio execuo, e que decorre do artigo 814. do Cdigo de Processo Civil, padecia de inconstitucionalidade material. () O Decreto-Lei n.226/2008 de 20/11 equiparou o ttulo executivo injuno sentena, reacendendo a discusso sobre a constitucionalidade de tal medida, em face do direito de acesso justia, previsto no artigo 20. da Constituio da Repblica Portuguesa que integra o princpio da indefesa. Assim. o que importa aferir, na presente anlise, se tal princpio constitucional se encontra respeitado, para efeitos de aplicao do regime previsto no artigo 814. injuno, to s com a existncia de oportunidade de defesa, em momento anterior fase executiva; ou se essa defesa tem de revestir especiais garantias, nomeadamente, sendo precedida de uma ao judicial, presidida por um juiz. Tal questo no tem sido objeto de entendimento unnime. Autores h que entendem que o procedimento de injuno contem em si todos os mecanismos de materializao das garantias de defesa, designadamente o exerccio do contraditrio, podendo e devendo o requerido exercer a respetiva defesa, pelo que, no o tendo feito (...) no lhe lcito vir novamente deduzir tais argumentos na oposio execuo (cfr. Eduardo Paiva e Helena Cabrita, O Processo Executivo e o Agente de Execuo, 2. Edio, p. 117). Outros h, no entanto que defendem que: dada a natureza no jurisdicional do processo de injuno, a menor garantia que o devedor encontra na notificao que nele lhe efetuada, maxime quando a notificao dirigida, por carta simples, para o domiclio convencionado (artigo 12.-A do Decreto-Lei 269/98, de 1 de setembro), e o facto de a formao do ttulo prescindir de qualquer juzo de adequao do montante da dvida aos factos em que ela se fundaria, a equiparao, ao impedir a oposio execuo fundada na inexistncia da dvida data da injuno, inconstitucional, por violar o direito de defesa. Para salvar o preceito, h que, na adaptao a fazer, circunscrev-lo de tal modo a que ele se aplique apenas nos casos em que o devedor, na execuo, se conforme com a diminuio de garantias registadas no anterior processo de injuno (...) (Lebre de Freitas, A ao executiva, depois da reforma, 5. Edio, Coimbra Editora, pp. 182 e 183). (itlico nosso) Sobre esta questo, j se pronunciou, antes da redao que o Decreto-Lei n. 226/2008 de 20.11 conferiu ao artigo 814., o Tribunal Constitucional, julgando inconstitucional, por violao do princpio da proibio da indefesa nsito no direito de acesso ao direito e aos tribunais, consagrado no artigo 20. da Constituio, a norma do artigo 14. do Regime anexo ao Decreto-Lei n. 269/98 de 1 de setembro, na interpretao segundo a qual, na execuo baseada em ttulo que resulta da aposio da frmula executria a um requerimento de injuno, o executado apenas pode fundar a sua oposio na alegao e prova, que lhe incumbe, de factos impeditivos, modificativos

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ou extintivos do direito invocado pelo exequente, o qual se tem demonstrado. (Acrdo do Tribunal Constitucional n. 658/06, da 2. Seco, in www.tribunalconstitucional.pt) Ora, tal entendimento mantm, em nossa opinio, inteira atualidade, uma vez que o que outrora se entendia ser uma interpretao inconstitucional, passa, agora, a ser uma norma inconstitucional, porquanto a lei consagrou expressamente na sua letra tal interpretao. O direito de acesso aos tribunais, consagrado no artigo 20. da Constituio da Repblica Portuguesa, consiste num direito a uma soluo jurdica dos conflitos, a que se deve chegar em prazo razovel e com observncia das regras de imparcialidade e independncia. Como recorda o Acrdo do Tribunal Constitucional supra citado, a proibio da indefesa consiste na privao ou limitao do direito de defesa do particular perante rgos judiciais, junto dos quais se discutem questes que lhes dizem respeito. Resulta do exposto que o direito de acesso justia, em geral, e o princpio da proibio da indefesa, em particular, no se coadunam com a mera existncia de uma oportunidade de defesa. Tal defesa tem de ocorrer numa fase jurisdicional e no administrativa ou burocrtica, como ocorre nas injunes, com efetivas garantias de imparcialidade e independncia. Com efeito, o que confere essncia jurisdicional a um determinado processado a interveno decisria de um profissional sujeito a garantias de independncia, irresponsabilidade, iseno, inamovibilidade (), i. e., um juiz; caso esta no ocorra e venha a ser aposta a frmula executria por omisso de oposio, estamos perante um processado de natureza no jurisdicional (cfr. acrdo da Relao de Lisboa de 16 de setembro de 2010, Processo n. 23549/09.5T2SNT-A.L1-B, in www.dgsi.pt, por referncia anterior redao do Cdigo de Processo Civil mas aplicvel ao caso em apreo). Como esclarece Salvador da Costa, a aposio da frmula executria no se traduz em ato jurisdicional de composio do litgio, consubstanciando-se a sua especificidade de ttulo executivo extrajudicial no facto de derivar do reconhecimento implcito pelo devedor da existncia da sua dvida por via da falta de oposio subsequente sua notificao pessoal. Assim, a frmula executria insuscetvel de assumir efeito de caso julgado ou preclusivo para o requerido que pode, na ao executiva, controverter a exigibilidade da obrigao exequenda, tal como o pode fazer qualquer executado em relao a qualquer ttulo executivo extrajudicial propriamente dito. (A injuno e as Conexas Ao e Execuo, 2. Edio, Coimbra, 2002, p. 172). (itlico nosso) certo que o legislador, na reforma de 2008, equiparou o ttulo executivo extrajudicial injuno aos ttulos judiciais imprprios. F-lo no exerccio dos seus poderes de criao normativa. O que no concretizou nem poderia ter feito (ao manter os poderes do funcionrio), foi alterar-lhe a essncia: o processo em apreo continua a no ser um processo jurisdicional na apontada fase no contenciosa (Acrdo da Relao de Lisboa de 16 de setembro de 2010, loc. cit.). Assim sendo, e face ao exposto, no se pode deixar de entender que a norma do artigo 814. do Cdigo de Processo Civil, quando interpretada no sentido de limitar a oposio execuo fundada em injuno qual foi aposta frmula executria, inconstitucional por violao do direito de defesa, pelo que, e afastando a aplicao da supra referida norma, ser de admitir a oposio execuo apresentada. ().

3. Notificado para alegar, o Exm. Magistrado do Ministrio Pblico, junto deste Tribunal, apresentou as respetivas alegaes em que formulou as seguintes concluses:
() 1. A norma cuja aplicao foi expressamente recusada consta do artigo 814. (Fundamentos de oposio execuo baseada em sentena ou injuno), n.2, do Cdigo de Processo Civil, na redao procedente do Decreto-Lei n.226/2008, de 20 de novembro, na medida em que equipara (ou estende o regime) injuno a sentena e, em consequncia, produz um efeito de restrio dos meios de oposio execuo, precludindo a deduo de quaisquer outros meios de oposio execuo que possam ser invocados no processo de declarao.

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2. Como determina o precedente deste Tribunal Constitucional, a equiparao (ou extenso do regime) entre sentena e injuno, precludindo a deduo pelo executado dos meios de oposio execuo passveis de serem invocados no processo de declarao, consubstancia uma restrio, desproporcionada, do direito fundamental tutela judicial efetiva e plena, integrado no mbito de proteo do direito fundamental de acesso ao direito e aos tribunais. 3. Tal norma, portanto, enferma de inconstitucionalidade material, parcial, quantitativa ou horizontal, cabendo ao caso uma deciso jurisdicional de mero efeito aditivo (CRP, artigos 18., n.2, 20., n.1 e 277., n.1). Nestes termos, deve ser negado provimento ao recurso, mantendo, nos termos que ficaram discriminados, o juzo de inconstitucionalidade da deciso recorrida. ().

4. Notificado que foi o recorrido, este no respondeu. Cumpre apreciar e decidir.

II Fundamentao a) Delimitao do objeto do recurso 5. De acordo com o requerimento de interposio de recurso, lido em conjugao com a deciso recorrida para a qual acena, ter-se- que a norma que constitui objeto do presente recurso a contida no artigo 814., n.2, do Cdigo de Processo Civil, com a redao dada pelo Decreto-Lei n.226/2008, de 20 de novembro, quando interpretada no sentido de limitar a oposio execuo fundada em injuno qual foi aposta frmula executria'. Na realidade, o artigo 814. do Cdigo de Processo Civil contendo vrias normas, dvidas no podem, todavia, subsistir de que aquela cuja aplicao veio a ser recusada foi a expressa no n.2 daquele preceito, face ao teor deste inciso legal e forma explcita como se conclui na deciso recorrida, como seja, (...) que a norma do artigo 814. do Cdigo de Processo Civil, quando interpretada no sentido de limitar a oposio execuo fundada em injuno qual foi aposta frmula executria, inconstitucional por violao do direito de defesa, pelo que, e afastando a aplicao da supra referida norma, ser de admitir a oposio execuo apresentada. O mencionado artigo 814., n.2, com a redao que lhe foi introduzida pelo Decreto-Lei n.226/2008, de 20 de novembro, tem a seguinte redao:
() Artigo 814. (Fundamentos de oposio execuo baseada em sentena ou injuno) 1 Fundando-se a execuo em sentena, a oposio s pode ter algum dos fundamentos seguintes: () 2 O disposto no nmero anterior aplica-se, com as necessrias adaptaes, oposio execuo fundada em requerimento de injuno ao qual tenha sido aposta frmula executria, desde que o procedimento de formao desse ttulo admita oposio pelo requerido. 3 () ()

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b) Mrito do recurso 6. A deciso recorrida desaplicou a norma supra mencionada com fundamento em que a mesma padecia de inconstitucionalidade material por violao do princpio da indefesa consagrado no artigo 20. da Constituio, ao determinar a equiparao da injuno, a que tenha sido aposta a frmula executria por ausncia de oposio, a uma sentena judicial para efeito de limitao dos fundamentos execuo. Da que a verdadeira questo a dilucidar, no mbito do presente recurso, seja a de saber se o princpio constitucional enunciado pode considerar-se no violado, aplicando-se o regime previsto no artigo 814. do Cdigo de Processo Civil injuno com frmula executria aposta, pela simples razo de que o requerido (executado) disps de oportunidade de defesa em momento anterior execuo, sendo certo que de tal regime jurdico resulta, por equiparao da injuno uma sentena judicial, a restrio dos meios de oposio execuo movida com base naquela. Vejamos. 7. A presente questo, como seja a de saber se na oposio execuo que tenha como ttulo executivo injuno a que tenha sido aposta frmula executria podem ser opostos outros fundamentos que no s os previstos para execuo fundada em sentena judicial e sob pena de violao do princpio da indefesa, foi, pode dizer-se, ainda que sob contornos e circunstncias diversas, j abordada por este Tribunal, no Acrdo n. 658/06, em que estava em causa a aplicao da norma contida no artigo 14. do Regime anexo ao Decreto-Lei n.269/98, de 1 de setembro, interpretada no sentido de que na execuo baseada em ttulo que resulta da aposio da frmula executria a um requerimento de injuno o executado apenas pode fundar a sua oposio na alegao e prova, que lhe incumbe, de factos impeditivos, modificativos ou extintivos do direito invocado pelo exequente, direito que se tem por demonstrado, e , bem assim, no Acrdo n. 283/11, no qual se apreciou a questo de (in)constitucionalidade relativamente norma contida no artigo 814. do Cdigo de Processo Civil, com a redao introduzida pelo Decreto-Lei n.226/2008, de 20 de novembro, na medida em que equipara o requerimento de injuno a que foi aposta frmula executria sentena judicial, enquanto ttulos executivos, para efeitos de limitao dos fundamentos de oposio execuo com base neles deduzida, sendo que, neste caso concreto, acrescia o facto de o requerimento de injuno como ttulo executivo ser anterior entrada em vigor do citado Decreto-Lei; em ambos os casos, as normas a em causa foram julgadas materialmente inconstitucionais com fundamento, designadamente, na violao do princpio da proibio da indefesa, consagrado no artigo 20. da Constituio. 8. O caso sub judice, ainda que (sublinhe-se) com contornos algo diversos dos tratados nos ditos Acrdos, perpassado por idntica questo, como seja a de saber quais os meios de oposio execuo suscetveis de serem usados no caso de o ttulo executivo ser integrado por requerimento de injuno a que foi aposta frmula executria sem que ocorra violao do princpio da proibio da indefesa, enquanto aceo do princpio do acesso ao direito e aos tribunais consagrado no artigo 20. da Constituio. compreenso de tal problemtica de toda a pertinncia proceder a uma breve abordagem relativamente ao regime jurdico da injuno e sua evoluo, ao que se revela de toda a utilidade, apesar das sucessivas alteraes nele introduzidas aps a publicao do Decreto-Lei n.269/98, de 1 de setembro, a doutrina vertida no Acrdo n.669/05, publicado no Dirio da Repblica, II Srie, de 2 de fevereiro, onde, a tal propsito, se deixou exarado que:
() A injuno, como providncia destinada a conferir fora executiva ao requerimento destinado a obter o cumprimento efetivo de obrigaes pecunirias decorrentes de contrato cujo valor no excedesse metade do valor da alada do tribunal de 1. instncia, foi instituda pelo DecretoLei n.404/93, de 10 de dezembro, prevendose que, na falta de oposio do requerido, o secretrio judicial do tribunal aporia frmula executria no requerimento

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de execuo. Este diploma no continha qualquer disposio especfica quanto s execues fundadas nesse ttulo, mas no respetivo prembulo esclareceuse que: A aposio da frmula executria, no constituindo, de modo algum, um ato jurisdicional, permite indubitavelmente ao devedor defenderse em futura ao executiva, com a mesma amplitude com que o pode fazer no processo de declarao, nos termos do disposto no artigo 815. do Cdigo de Pro cesso Civil (CPC). Esse regime foi substitudo pelo institudo pelo DecretoLei n.269/98, de 1 de setembro, que alargou a aplicabilidade da providncia aos contratos de valor no superior alada do tribunal de 1. instncia (artigo 7. do Regime anexo), tendo posteriormente o DecretoLei n.32/2003, de 17 de fevereiro, estendido essa aplicabilidade s obrigaes comerciais abrangidas por esse diploma. No que concerne execuo fundada em requerimento de injuno, o artigo 21., n.1, do Regime aprovado pelo DecretoLei n.269/98 limitouse a determinar que a mesma seguiria, com as necessrias adaptaes, os termos do processo sumrio para pagamento de quantia certa, ou os termos previstos no DecretoLei n.274/97, de 8 de outubro, se se verificasse o requisito da alnea b) do artigo 1. deste diploma; isto , em termos prticos, o processo sumrio de execuo em regra, utilizvel apenas quando a execuo se fundava em sentena judicial condenatria (artigo 465., n.2, do CPC) passou a ser utilizvel na execuo fundada em requerimento de injuno a que fora aposta a frmula executria, com a consequente atribuio exclusiva ao exequente do direito de nomear bens penhora (artigo 924. do CPC), e se o exequente nomeasse apenas bens mveis ou direitos que no tivessem sido dados de penhor, com exceo do estabelecimento comercial, no haveria lugar a reclamao de crditos na execuo em causa [artigos 1., alnea b), e 2., n.1, do De cretoLei n.274/97]. Mas, tirando estas duas especialidades, nenhuma alterao se introduziu nomeadamente quanto extenso dos fundamentos invocveis pelo executado na deduo de embargos execuo. A generalidade da doutrina tem considerado que a aposio, pelo secretrio judicial, da frmula executria no requerimento de injuno integra um ttulo executivo distinto das sentenas, sendo admissvel que, na oposio execuo nele fundada, o executado invoque, para alm dos fundamentos invocveis na oposio execuo fundada em sentena, quaisquer outros que seria lcito deduzir como defesa no processo de declarao. Jos Lebre de Freitas (A Ao Executiva Depois da Reforma, 4. edio, Coimbra, 2004, pp. 64 e 182) refere que os ttulos em causa, formados num processo mas no resultantes de uma deciso judicial, tm sido classificados como judiciais imprprios e que o referido alargamento dos fundamentos da oposio execuo baseada em ttulos diferentes das sentenas e das decises arbitrais se compreende porque o executado no teve ocasio de, em ao declarativa prvia, se defender amplamente da pretenso do requerente. Tambm Fernando Amncio Ferreira (Curso de Processo de Execuo, 6. edio, Coimbra, 2004, pp. 3946 e 152153) salienta a ausncia, no sistema portugus do processo de injuno, da emanao por parte de um juiz de uma ordem de pagamento de determinada quantia ou de satisfao de outra prestao em curto prazo (como sucede nos direitos italiano, francs e espanhol), sendo a frmula executria aposta por um oficial de justia, reconhecendo que no sendo o ttulo executivo uma sentena, o executado est perante o requerimento executivo do exequente na mesma posio em que estaria perante a petio inicial da correspondente ao declarativa, pelo que consequentemente, pode alegar em oposio execuo tudo o que poderia alegar na contestao quela ao. J. P. Remdio Marques (Curso de Processo Executivo Comum Face do Cdigo Revisto, Porto, 1998, pp. 7980 e 153, nota 379) considera que a atividade conducente aposio da frmula executria o executese pelo secretrio judicial no se insere na funo administrativa do Estado, visto que no visa a prossecuo de interesses gerais da coletividade, mas tambm no um ato jurisdicional equiparvel, parecendolhe tratarse de um ato meramente instrumental, anlogo queles que se praticam no exerccio de uma funo, que tanto pode ocorrer em processos jurisdicionais como em procedimentos administrativos; de qualquer forma, sempre que no existe um processo declarativo prvio, o executado, nos embargos, pode impugnar ou excecionar mas nunca reconvir a obrigao materializada pelo ttulo extrajudicial. Miguel Teixeira de Sousa (A Reforma da Ao Executiva, Lisboa, 2004, p. 69) faz derivar da alterao da redao do artigo 53., n.os 2 e 3, do CPC, operada pelo DecretoLei n.38/2003, de 8 de maro, o estabelecimento de uma tripartio dos ttulos executivos: decises judiciais [que so as sentenas condenatrias referidas no artigo 46., n.1, alnea a), do CPC], ttulos extrajudiciais [que so os documentos mencionados nas alneas b) e c) do mesmo preceito] e outros ttulos de formao judicial, entendido como os que provm de um processo (e no de uma ao, como os ttulos

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judiciais), categoria esta ltima que seria justamente utilizada para designar os ttulos que resultam da aposio da frmula executria a um requerimento de injuno ao qual o requerido no deduziu oposio. Tambm Carlos Lopes do Rego (obra citada, vol. I, p. 90) considera que por ttulo de formao judicial deve ser considerado o ttulo judicial imprprio, formado no mbito de um procedimento cometido aos tribunais judiciais, mas sem qualquer interveno jurisdicional, como ocorre, de forma paradigmtica, no processo de injuno. Porm, esta autonomizao dos ttulos de formao judicial relativamente aos ttulos extrajudiciais apenas releva para efeitos de determinao do tribunal onde deve correr a ao executiva no caso de cumulao inicial de execues, quer se trate de ttulos homogneos (n.os 2 e 4 do artigo 53. do CPC), quer de ttulos heterogneos (n.3 do mesmo artigo), no extraindo os autores citados qualquer outra consequncia dessa autonomizao, designadamente no sentido de sequer questio narem a aplicao plena do regime do atual artigo 816. (anterior artigo 815., n.5) s execues fundadas em ttulos que resultam da aposio da frmula executria a um requerimento de injuno. Pode, pois, concluirse que doutrinalmente pacfico o entendimento assim sintetizado por Salvador da Costa (A Injuno e as Conexas Ao e Execuo, 2. edio, Coimbra, 2002, p.172), em passagem j reproduzida no pedido de reforma da sentena apresentada pela ora reclamante: A aposio da frmula executria no se traduz em ato jurisdicional de composio do litgio, consubstanciandose a sua especificidade de ttulo executivo extrajudicial no facto de derivar do reconhecimento implcito pelo devedor da existncia da sua dvida por via da falta de oposio subsequente sua notificao pessoal. Assim, a frmula executria insuscetvel de assumir efeito de caso julgado ou preclusivo para o requerido que pode, na ao executiva, controverter a exigibilidade da obrigao exequenda, tal como o pode fazer qualquer executado em relao a qualquer ttulo executivo extrajudicial propriamente dito. Em consequncia, pode o requerido utilizar, em embargos de executado, a sua defesa com a mesma amplitude com que o podia fazer na ao declarativa, nos termos do artigo 815. do Cdigo de Processo Civil. ().

Assim definido o regime jurdico da injuno e, designadamente, a natureza do ttulo executivo formado no seu seguimento, quando no seja apresentada contestao pelo requerido, com a aposio da frmula executria pelo respetivo secretrio (cfr. artigo 14. do Regime dos Procedimentos anexo ao Decreto-lei n.269/98, de 1 de setembro, vigente), h que voltar questo que nos ocupa no caso sub judice, importando averiguar se a nova redao dada ao artigo 814. do Cdigo de Processo Civil, introduzida pelo Decreto-Lei n.226/2008, de 20 de novembro, altera os dados do problema e no sentido de nos conduzir a uma soluo diversa da que veio a ser alcanada nos arestos citados. 9. O artigo 814. do Cdigo de Processo Civil, mais propriamente o seu n.2 (na redao introduzida pelo Decreto-Lei n.226/2008, de 20 de novembro), ao determinar que se aplica () oposio execuo fundada em requerimento de injuno ao qual tenha sido aposta frmula executria, desde que o procedimento de formao desse ttulo admita oposio pelo requerido o previsto no nmero anterior, no qual se enumeram os fundamentos que podem ser utilizados pelo executado na oposio execuo fundada em sentena judicial, procede a uma equiparao entre ambos os ttulos executivos sentena judicial e requerimento de injuno a que foi aposta frmula executria (cfr., ainda, o artigo 816. do Cdigo de Processo Civil na redao dada pelo mesmo diploma legal), limitando-se, desta forma, os fundamentos de oposio execuo tambm quando esta tenha por base este ltimo ttulo executivo. Tal equiparao permite-nos concluir que a norma, que apenas era conseguida pela via interpretativa dos preceitos legais pertinentes, se encontra, aps a alterao introduzida pelo Decreto-Lei n.226/2008, de 20 de novembro, contida de forma explcita no mencionado preceito legal artigo 814., n.2 (e, acrescente-se, reafirmada no artigo 816.); ou seja, a norma que dantes era alcanada por via interpretativa encontra-se, agora, plasmada na letra da lei, sem que, diga-se, o regime jurdico da injuno tenha sofrido qualquer alterao, de natureza substantiva ou adjetiva, suscetvel de influenciar decisivamente a soluo a dar questo.

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No h dvida que o legislador livre na conformao da lei, tendo em conta as situaes que com ela pretende regular e os resultados que pretende alcanar; porm, no poder nunca olvidar, no exerccio da sua funo legislativa, os princpios constantes da Constituio, enquanto parmetros validadores da eficcia daquela funo. Da que, ainda que a questo se coloque com um enfoque diverso do que se colocava anteriormente redao ora resultante do Decreto-Lei n.226/2008, de 20 de novembro, se afigure que a soluo a dar questo de (in)constitucionalidade suscitada, tendo em conta o princpio da tutela judicial e efetiva, no possa ser diversa da que foi encontrada nos Acrdos n.os 658/06 e 283/11 deste Tribunal, cuja doutrina, no essencial e decisivo, aplicvel no caso sub judice. Ora, no Acrdo n.658/06, publicado no Dirio da Repblica, II Srie, de 9 de janeiro, perante uma idntica situao de limitao dos fundamentos de oposio execuo, cujo ttulo executivo era uma injuno a que havia sido oposta frmula executria, to s aos factos impeditivos, modificativos ou extintivos do direito do exequente, afirmou-se o seguinte:
() a caracterstica deste ttulo judicial imprprio, que o afasta dos restantes ttulos criados por fora de disposio legal, resulta, alis, do facto de a fora exe cutiva ser conferida apenas depois de se conceder ao devedor a possibilidade de, judicialmente, discutir a causa debendi, alegada. Ou seja, no processo de injuno, o requerido tem a possibilidade de, deduzindo oposio, impedir que seja aposta fora executiva ao. Pode talvez dizer-se que o ttulo executivo no uma sentena porque o devedor optou por, no procedimento de injuno, no se opor pretenso do requerente. Mas, seja como for, a falta de oposio e a consequente aposio de frmula executria ao requerimento de injuno no tm o condo de transformar a natureza (no sentencial) do ttulo, tornando desnecessria, em sede de oposio execuo, a prova do direito invocado, deixando ao executado apenas a alegao e prova de factos impeditivos, modificativos ou extintivos do direito do exequente. Tendo presente, por um lado, que a demonstrao do direito do exequente no tem o mesmo grau de certeza relativamente a todos os ttulos executivos, reconhecendo-se que o ttulo executivo que resulte da aposio da frmula executria a um requerimento de injuno demonstra a aparncia do direito substancial do exequente, mas no uma sua existncia considerada certa, e, por outro lado, que a atividade do secretrio judicial no representa qualquer forma de composio de litgio ou de definio dos direitos de determinado credor de obrigao pecuniria, h que evitar a indefesa do executado, entendendo-se por indefesa a privao ou limitao do direito de defesa do executado que se ope execuo perante os rgos judiciais, junto dos quais se discutem questes que lhe dizem respeito. Nos termos do artigo 18., n.2, da Constituio, se uma limitao interfere com um direito, restringindo-o, necessrio se torna encontrar na prpria Constituio fundamentao para a limitao do direito em causa como que esta se limite ao necessrio para salvaguardar outros direitos ou interesses constitucionalmente protegidos no podendo, por outro lado, nos termos do n.3 do mesmo artigo, diminuir a extenso e o alcance do contedo essencial dos preceitos constitucionais. No caso, a possibilidade de se introduzir limites ao princpio da proibio de indefesa, nsito na garantia de acesso ao direito e aos tribunais, consagrada no artigo 20. da Constituio, existe apenas na medida necessria salvaguarda do interesse geral de permitir ao credor de obrigao pecuniria a obteno, de forma clere e simplificada, de um ttulo executivo (9. do prembulo do DecretoLei n.269/98, de 1 de setembro), assim se alcanando o justo equilbrio entre esse interesse e o interesse do executado de, em sede de oposio execuo, se defender atravs dos mecanismos previstos na parte final do n.1 do artigo 815. do Cdigo de Processo Civil (cor respondente hoje ao artigo 816., na redao introduzida pelo DecretoLei n.38/2003, de 8 de maro). Ora a norma em causa, na interpretao perfilhada dos autos, segundo a qual a no oposio e a consequente aposio de frmula executria ao requerimento de injuno determinam a no aplicao do regime da oposio execuo previsto nos artigos 813. e segs. do Cdigo de Processo Civil, designadamente o afastamento da oportunidade de, nos termos do atual artigo 816. do mesmo Cdigo, e (pela primeira vez) perante um juiz, o executado alegar todos os fundamentos de oposio que seria lcito deduzir como defesa no processo de declarao, afeta

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desproporcionadamente a garantia de acesso ao direito e aos tribunais, consagrada no artigo 20. da Constituio, na sua aceo de proibio de indefesa. ()

Ponderado o que acaba de ser citado, sem deixar de notar que a norma em anlise resulta, agora, diretamente do texto da lei artigo 814., n.2, do Cdigo de Processo Civil e se projeta na parte inicial do artigo 816. deste diploma legal, aps a alterao introduzida a ambos os preceitos legais pelo Decreto-Lei n.226/2008, de 20 de novembro, haver-se- de concluir que apenas se justificam () normas restritivas quando se revelem proporcionais, evidenciem uma justificao racional ou procurem garantir o adequado equilbrio face a outros direitos e interesses constitucionalmente protegidos, () (cfr. Acrdo n.283/11, disponvel in www.tribunalconstitucional.pt), pelo que a norma em apreo, na medida em que limita injustificadamente os fundamentos de oposio execuo baseada em requerimento de injuno a que foi aposta frmula executria, padece do vcio de inconstitucionalidade por violar o princpio da proibio da indefesa, enquanto aceo do direito de acesso ao direito e aos tribunais consagrado no artigo 20., n.1, da Constituio. Haver-se-, assim, que confirmar a deciso recorrida quanto enunciada questo de constitucionalidade.

III Deciso 10. Nos termos supra expostos: a) Julga-se inconstitucional a norma contida no artigo 814. do Cdigo do Processo Civil, quando interpretada no sentido de limitar a oposio execuo fundada em injuno qual foi aposta frmula executria; b) Em consequncia, nega-se provimento ao recurso. Sem custas. Lisboa, 26 de setembro de 2012. Jos da Cunha Barbosa Joo Cura Mariano Catarina Sarmento e Castro Joaquim de Sousa Ribeiro Rui Manuel Moura Ramos.

Anotao: 1 Acrdo publicado no Dirio da Repblica, II Srie, de 31 de outubro de 2012. 2 Os Acrdos n.os 669/05, 658/06 e 283/11 esto publicados em Acrdos, 63., 66. e 81. Vols., respetivamente. 3 Ver, neste Volume, o Acrdo n.529/12.

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ACRDO N. 439/12
De 26 de setembro de 2012

Julga inconstitucional a interpretao normativa extrada do artigo 70., n.1, alnea a), do Cdigo do Procedimento Administrativo, no sentido de que, existindo distribuio domiciliria na localidade de residncia do notificado, suficiente o envio de carta, por via postal simples, para notificao da deciso de cancelamento do apoio judicirio, proferida com fundamento no disposto no artigo 10. da Lei n.34/2004, de 29 de julho.
Processo: n.279/12. Recorrente: Particular. Relator: Conselheiro Joo Cura Mariano.

SUMRIO: I A notificao, nos termos em que foi efetuada nos autos mero envio, segundo informao prestada pela entidade administrativa em causa, de carta por via postal simples , no pode afastar quer o risco de ausncia ocasional, quer o risco de extravio da carta, de cujo envio no existe registo, o que torna extremamente difcil para o destinatrio afastar uma eventual presuno de oportuna receo da carta, demonstrando que esta, sem culpa da sua parte, no foi recebida no seu domiclio; assim, no se poder dizer que atravs desta forma de notificao se mostre suficientemente acautelado o conhecimento, por parte do requerente do apoio judicirio j concedido, do ato de notificao da deciso no sentido de o mesmo lhe ter sido cancelado. II Estando-se perante uma situao em que se pressupe o efetivo conhecimento de um ato administrativo, quando o envio de carta simples para notificao deste no representa um ndice seguro da sua receo e dificilmente pode ser ilidido, foroso concluir que interpretao normativa sindicada afeta a garantia de uma proteo jurisdicional eficaz do respetivo destinatrio, em violao das exigncias decorrentes do n.3 do artigo 268. da Constituio e do princpio constitucional da proibio da indefesa, nsito no artigo 20. tambm da Constituio.

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Acordam na 2. Seco do Tribunal Constitucional:

I Relatrio O Centro Distrital de Viana do Castelo do Instituto da Segurana Social, IP, por despacho de 12 de agosto de 2011, decidiu cancelar o apoio judicirio anteriormente concedido a A., tendo a notificao de tal deciso, segundo informao prestada por aquela entidade, sido remetida requerente na mesma data de 12 de agosto de 2011, por via postal simples. Atravs de requerimento datado de 13 de dezembro de 2012, a requerente impugnou judicialmente aquela deciso junto do Tribunal Judicial de Vila Nova de Cerveira que, por deciso de 17 de janeiro de 2012, negou provimento ao recurso, com fundamento na extemporaneidade da impugnao. A requerente pediu a reforma desta deciso, a qual foi indeferida. A requerente interps, ento, recurso para o Tribunal Constitucional, ao abrigo do disposto na alnea b) do n.1 do artigo 70. da Lei da Organizao, Funcionamento e Processo do Tribunal Constitucional (LTC), nos seguintes termos:
A., recorrente nos autos de recurso de impugnao apoio judicirio, em epgrafe, em que recorrido Instituto da Segurana Social, IP, notificada do despacho de fls...., que indeferiu o seu requerimento de reforma da sentena, no qual suscitou a questo da inconstitucionalidade da norma do artigo 70., n.1, alnea a), do CPA quando interpretada no sentido de que, porque existe distribuio domiciliria na localidade de residncia do notificando, o envio de carta simples para notificao da recorrente da deciso que lhe cancelou o apoio judicirio suficiente e obedece aos trmites e requisitos legais, no exigindo a lei que o correspondente expediente postal seja enviado sob registo, bastando a via postal simples, tendo, assim, sido violados os direitos de informao e de acesso ao direito e ao tribunal para defesa dos direitos da recorrente consignados na norma do artigo 20., n.os 1 e 2, da Constituio da Repblica Portuguesa, assim como violadas foram tambm as normas dos seus artigos 202., n.2, e 204., suscitao que foi feita de modo processualmente adequado perante este tribunal, que proferiu a deciso recorrida, em termos de estar obrigado a dela conhecer, no admitindo a mesma recurso ordinrio, por a lei o no prever, mostrando-se inconformada, vem, ao abrigo do disposto na alnea b) do n.1 do artigo 280. da j referida Constituio da Repblica Portuguesa e da alnea b) do n.1 do artigo 70. da Lei n.28/82, de 15 de novembro, da mesma interpor recurso para o Venerando Tribunal Constitucional.

A recorrente apresentou as respetivas alegaes, tendo formulado as seguintes concluses:

1. Vem o presente recurso interposto da sentena proferida no processo n.30/08.4TBVNC-A, a qual foi objeto de requerimento de reforma, que foi indeferido, no qual foi suscitada a questo da inconstitucionalidade da norma do artigo 70., n.1, alnea a), do CPA (Cdigo do Procedimento Administrativo) cometida, obviamente, na sentena, tendo-o sido ao abrigo da alnea b) do n.1 do artigo 70. da LTC, quando interpretada, como se fez na mesma, no sentido de que, porque existe distribuio domiciliria na localidade de residncia do notificando, o envio de carta simples para notificao da recorrente da deciso que lhe cancelou o apoio judicirio suficiente e obedece aos trmites e requisitos legais, no exigindo a lei que o correspondente expediente postal seja enviado sob registo, bastando a via postal simples; 2. Tendo, por isso, sido violados os direitos de informao e de acesso ao direito e ao tribunal para defesa dos direitos da recorrente consignados na norma do artigo 20., n.os 1 e 2, da Constituio da Repblica Portuguesa, assim como violadas foram tambm as normas dos artigos 202., n.2, e 204. da mesma; 3. Suscitao que foi feita perante o tribunal que proferiu a referida sentena, tendo-o sido de modo processualmente adequado, em termos de estar aquele obrigado a dela conhecer, no o tendo feito, porm, no admitindo, por outro lado, a dita sentena recurso ordinrio, por a lei o no prever;

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4. Com efeito, constitui manifesto lapso, cometido na sentena, o invocar-se a norma do artigo 70., n.1, alnea a), do CPA para julgar extemporneo o recurso interposto da deciso que cancelou o apoio judicirio concedido recorrente; 5. Que o foi pelo mandatrio e signatrio, por mera cautela, como no mesmo se salientou, aps ter sido o mesmo notificado do documento enviado pelo recorrido para o processo principal (processo n.30/08.4TBVNC) com a deciso de que havia sido retirado o apoio judicirio recorrente; 6. Tendo-se, insolitamente, entendido que, porque aquela disposio estabelece que as notificaes podem ser feitas por via postal, desde que exista distribuio domiciliria na localidade de residncia do notificando, e o recorrido informou para o processo que enviou carta simples recorrente a, pretensamente, notific-la da deciso que lhe cancelava o apoio judicirio antes concedido, tal notificao tinha obedecido aos trmites e requisitos legais, no exigindo a lei que a referida carta tivesse sido enviada sob registo, sendo total o nosso desacordo e inconformidade; 7. Na verdade, aquela disposio s fala em via postal, no se referindo a correspondncia registada ou simples, no devendo, porm, interpretar-se, como erradamente se fez, que o deva ser por via postal simples; 8. A lei, ao falar na possibilidade de fazer-se as notificaes por via postal, quando h a referida distribuio domiciliria, quer apenas dizer que tal via pode ser utilizada, a par das demais referidas na dita disposio; 9. Sem prejuzo, contudo, de a entidade notificante, in casu o recorrido, dever poder provar que o notificando, a aqui recorrente, recebeu a carta de notificao; 10. Ou, mesmo, de que a enviou, no sendo suficiente que o tenha, angelicamente, vindo dizer no processo, sendo necessrio que o comprove ou demonstre, cfr. artigo 341. do Cdigo Civil, como acontece com todos os processos, quer judiciais quer administrativos ou fiscais e tributrios; 11. O que viola o princpio da certeza que deve dominar todos os atos processuais; 12. Jamais se viu que em processo algum se possa fazer uma notificao, como a dos autos, por via postal simples, acontecendo, at, que quando a lei o admite, como em certas circunstncias em processo penal, tal o seja com prova de depsito da carta; 13. Tal a preocupao que a mesma chegue ao seu destino e ao conhecimento do notificando; 14. Alis, no foi essa a forma, ou seja, a via postal simples, que o recorrido utilizou para notificar a recorrente da sua inteno de cancelar-lhe o apoio judicirio concedido, com vista a ser ouvida em audincia prvia, mas, sim, a via postal registada com prova de receo, como de fls () bem se alcana; 15. Pelo que no faz qualquer sentido que, para a notificar da deciso que lhe retirou o apoio, o tenha feito por carta simples, quando com a mesma o recorrido pretende extinguir o direito ou interesse legalmente protegido da recorrente, cfr. artigo 66., alnea c), do CPA; 16. Ou seja, o concedido apoio judicirio, sendo a mesma recorrvel por via de impugnao judicial no prazo de 15 dias a contar do conhecimento da mesma, cfr. artigo 27., n.1, in fine, da Lei n.34/2004, de 29 de julho; 17. E, a fortiori, devia, tambm, ter utilizado a via postal registada com, pelo menos, prova de receo; 18. O que, obviamente, significa que se dela no tem conhecimento no pode da mesma interpor recurso de impugnao, pelo que o referido prazo no se inicia; 19. A doutrina assim o diz, comentando o artigo 70. do CPA, cfr. Cdigo do Procedimento Administrativo Comentado, 2. edio, de Mrio Esteves de Oliveira e Outros, a fls. 361, referindo que o envio da notificao pelos correios feito sob a forma registada, no havendo nenhuma razo para distinguir neste aspeto o processo judicial e o procedimento administrativo, considerando-se, portanto, que vale aqui, at por razes de certeza, a regra do artigo 254. do Cdigo de Processo Civil. 20. E com tal entendimento coincide toda a jurisprudncia conhecida a propsito da questo sub judice, da qual destacamos o Acrdo do Tribunal Constitucional publicado no Dirio da Repblica, 2. srie, n.52, a fls.9984/9, de 16 de maro de 2009, onde se diz o seguinte: do que se expe decorre que a notificao deve ser sempre um ato comunicativo que garanta, ao respetivo destinatrio, a efetiva cognoscibilidade do ato notificando, de modo a no tornar excessivamente oneroso o acesso justia;

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21. E, na concluso do mesmo, que decorre de tudo quanto atrs se disse que o dever de notificar, que impende sobre a administrao nos termos do n.3 do artigo 268. da CRP, tem um contedo determinado em parte, e como j se sabe, pelo princpio da tutela jurisdicional efetiva consagrado no n.4 do mesmo preceito constitucional que pode ser compreendido pela reunio dos seguintes requisitos essenciais: a pessoalidade, a efetiva cognoscibilidade do ato notificando e a no excessiva onerosidade do acesso justia; 22. , tambm, este o entendimento que se v retratado e sintetizado no acrdo do STJ proferido, em 20 de setembro de 2009, no processo n.08S3439, tambm a propsito de notificao levada a cabo pela Segurana Social, dizendo-se no seu sumrio, ao referir-se ao artigo 70. do CPA, que a notificao postal feita, por regra, atravs de registo simples, mas nada impede que o seja por carta registada com aviso de receo; 23. Estando, como se v, absolutamente excluda a hiptese de tal poder acontecer por via postal simples, o que a intuio jurdica repele, quanto mais ao ler-se os preceitos da Constituio da Repblica Portuguesa que se passa a transcrever; 24. O seu artigo 20., que garante o acesso ao direito e tutela jurisdicional efetiva, dispe no seu n.1 que a todos assegurado o acesso ao direito e aos tribunais para defesa dos seus direitos e interesses legalmente protegidos (), acrescentando o seu n.2 que todos tm direito, nos termos da lei, informao ().; 25. Tambm o artigo 202., n.2, da mesma impe que na administrao da justia incumbe aos tribunais assegurar a defesa dos direitos e interesses legalmente protegidos dos cidados, reprimir a violao da legalidade democrtica e dirimir os conflitos de interesses pblicos e privados; 26. E o seu artigo 204. que nos feitos submetidos a julgamento no podem os tribunais aplicar normas que infrinjam o disposto na Constituio ou os princpios nela consignados; 27. Outrossim, preceitua o artigo 268., n.1, da mesma que os cidados tm o direito de ser informados pela Administrao, sempre que o requeiram, sobre o andamento dos processos em que sejam diretamente interessados, bem como o de conhecer as resolues definitivas que sobre eles forem tomadas; 28. E o seu n.3 que os atos administrativos esto sujeitos a notificao aos interessados, na forma prevista na lei, e carecem de fundamentao expressa e acessvel quando afetem direitos ou interesses legalmente protegidos; 29. Tal significa que, interpretando-se a norma do mencionado artigo 70., n.1, alnea a), do CPA como se fez na sentena sub judice, foram violadas as anteriores disposies da Constituio; 30. Sendo, por isso, aquela inconstitucional, j que a recorrente tinha direito, no s a ser informada da deciso que lhe tinha cancelado o concedido apoio judicirio atravs de notificao com um mnimo de garantia de que a mesma chegaria recorrente, dela tomando conhecimento, o que no aconteceu; 31. Assim como, por via disso, lhe foi negado o acesso ao direito e ao tribunal para defesa dos seus direitos e interesses legalmente protegidos, nomeadamente interpondo recurso daquela deciso por via de impugnao judicial, como o dos presentes autos; 32. Tambm, tem a recorrente o direito de que o tribunal assegure a defesa do seu direito e interesse legalmente protegido, que o de poder impugnar por via de recurso judicial a deciso que lhe cancelou o concedido apoio judicirio; 33. Tendo o tribunal infringido o disposto nas normas dos artigos da Constituio antes referidos e nela consignados; 34. A possibilidade de interposio, pela recorrente, de recurso da deciso que lhe foi desfavorvel tem de ser real e efetiva e no meramente fictcia, como sucederia no presente caso, se se atribusse relevncia notificao da mesma por via postal simples; 35. Que manifestamente no garante, com o mnimo de certeza, a cognoscibilidade da deciso impugnanda. 36. Foram, pois, violados os direitos de informao e de acesso ao direito e ao tribunal para defesa dos direitos da recorrente consignados no dito artigo 20., n.os 1 e 2, da Constituio da Repblica Portuguesa; 37. E violados foram tambm os seus artigos 202., n.2, e 204., quando se inseriu na sentena a interpretao dada norma do referido artigo 70., n.1, alnea a), do CPA,; 38. Pelo que esta inconstitucional e como tal deve ser declarada;

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39. Esta norma deve ser interpretada como podendo ser utilizada pela entidade notificante, o aqui recorrido, a via postal, desde que este possa comprovar a receo da notificao pelo notificando, in casu, a ora recorrente, tendo da deciso tomado conhecimento, pois que a contar do mesmo que corre o prazo de 15 dias para poder impugn-la por via de recurso judicial; 40. Igualmente, o prprio envio da notificao com a deciso tem de ser comprovado pelo recorrido, no sendo admissvel que apenas venha afirmar no processo que remeteu recorrente carta simples, no comprovando sequer, de forma alguma, que enviou tal carta; 41. Quando certo que o nus da prova impende sobre o dito recorrido, j que quele que invoca um direito cabe fazer a prova dos factos constitutivos do mesmo, cfr. artigo 342. do Cdigo Civil; 42. Todos sabemos como se extraviam as cartas por via postal simples, sendo umas entregues a terceiros, que no aos destinatrios das mesmas, e nunca a estes chegam, e outras que, pura e simplesmente, se perdem e so destrudas; 43. O mesmo acontece, at, por vezes, com cartas enviadas sob registo, como do conhecimento de todos e faz parte da experincia comum, quanto mais com cartas por via postal simples; 44. Como se alcana de vrios Arestos deste Venerando Tribunal, em que, por todos, se indica o Acrdo n.72/09, publicado a fls. 9984/9 do Dirio da Repblica, n.52, 2. srie, de 16/03/2009, a Constituio da Repblica Portuguesa inclui, entre os direitos e garantias dos cidados, o direito notificao dos atos administrativos; 45. A notificao desempenha um papel garantstico ou processual, na medida em que, s aps a notificao, pode o ato ser oponvel e iniciar-se o decurso do prazo de impugnao; 46. O direito notificao dos atos administrativos apresenta, assim, uma estreita conexo com aqueloutro direito fundamental tutela jurisdicional efetiva; 47. A exigncia de que uma deciso administrativa no produza efeitos ablativos enquanto no tiver sido notificada queles que ela afeta constitui uma decorrncia garantstica do valor do Estado de direito; 48. A este direito fundamental dos sujeitos de direito enquanto administrados corresponde o dever da Administrao de dar conhecimento aos interessados, mediante uma comunicao oficial e formal, das decises que os afetem; 49. A notificao h de ser um ato, no s formal, mas tambm regido pelo princpio da receo, ou seja, o direito receo do ato na esfera da percetibilidade normal do destinatrio, sob pena de estarmos perante a inexistncia ou, pelo menos, a insuficincia absoluta da notificao, pelo que ser, ento, o ato inoponvel ao administrado e no pode ser iniciado o decurso do prazo de defesa; 50. E, ainda que a lei deixe alguma margem de discricionariedade quanto s formalidades, no de considerar notificao o envio da mesma por correio simples, nomeadamente pelas razes j acima expostas, o que no respeita, reitera-se, o principio da certeza que tem de presidir a todos ao atos, in casu, a certeza da receo do ato pelo seu destinatrio; 51. A atuao da Administrao deve corresponder, desde logo, ao tipo da notificao pessoal e recetcio do destinatrio do ato que foi praticado; 52. O que importa acautelar, como exigncia constitucional, que os destinatrios de uma deciso, judicial ou administrativa, tenham conhecimento do seu contedo, nomeadamente para contra ela poderem reagir, atravs dos meios processuais adequados; 53. luz de tais ensinamentos, a interpretao da referida norma inserida na sentena , pois, inadmissvel, por inconstitucional, ferindo o sentido de justia mais embotado e a mais rudimentar intuio jurdica; 54. Violou, pois, a sentena em crise as normas dos artigos referidos nas precedentes concluses, assim como os princpios e direitos constitucionais nas mesmas consagrados ().

No foram apresentadas contra-alegaes.

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II Fundamentao A recorrente pretende sindicar a constitucionalidade da norma do artigo 70., n.1, alnea a), do Cdigo do Procedimento Administrativo, quando interpretada no sentido de que, existindo distribuio domiciliria na localidade de residncia do notificado, suficiente o envio de carta, por via postal simples, para notificao da deciso de cancelamento do apoio judicirio, proferida com fundamento no disposto no artigo 10. da Lei n.34/2004, de 29 de julho, sustentando que tal interpretao normativa viola os direitos de informao e de acesso ao direito e ao tribunal para defesa dos direitos da recorrente, consignados nos artigos 20., n.os 1 e 2, da Constituio, assim como nos artigos 202., n.2, e 204., tambm da Constituio. No caso dos autos, est subjacente a esta questo de constitucionalidade a forma de notificao ora Recorrente, beneficiria de apoio judicirio, de uma deciso do Centro Distrital de Viana do Castelo do Instituto da Segurana Social, IP, no sentido do cancelamento de tal benefcio, com fundamento no disposto no artigo 10. da Lei n.34/2004, de 29 de julho, com as alteraes introduzidas pela Lei n.47/2007, de 28 de agosto. O artigo 37. da referida Lei n.34/2004, de 29 de julho, com as alteraes introduzidas pela Lei n.47/2007, de 28 de agosto, determina a aplicao subsidiria das disposies do Cdigo do Procedimento Administrativo ao procedimento administrativo de concesso de proteo jurdica, pelo que, a tal notificao aplicvel o disposto no artigo 70., n.1, alnea a), do Cdigo do Procedimento Administrativo. No que respeita ao mbito do dever de notificao dos atos administrativos, o artigo 66. do Cdigo do Procedimento Administrativo estabelece o seguinte:
Devem ser notificados aos interessados os atos administrativos que: a) Decidam sobre quaisquer pretenses por eles formuladas; b) Imponham deveres, sujeies ou sanes, ou causem prejuzos; c) Criem, extingam, aumentem ou diminuam direitos ou interesses legalmente protegidos, ou afetem as condies do seu exerccio.

Por sua vez, relativamente forma de notificao dos atos administrativos, o referido artigo 70., n.1, alnea a), do Cdigo do Procedimento Administrativo, dispe o seguinte:
Artigo 70. Forma das notificaes 1 As notificaes podem ser feitas: a) Por via postal, desde que exista distribuio domiciliria na localidade de residncia ou sede do notificando; []

No caso concreto, conforme se disse, est em causa a notificao do despacho do Centro Distrital de Viana do Castelo do Instituto da Segurana Social, IP, nos termos do qual se decidiu cancelar o apoio judicirio anteriormente concedido. Tal despacho, segundo informao daquela entidade, ter sido notificado por via postal simples, alegando a recorrente que no recebeu tal notificao. Neste circunstancialismo, a deciso recorrida interpretou a referida norma do artigo 70., n. 1, alnea a), do Cdigo do Procedimento Administrativo, no sentido de que a notificao a prevista pode ser efetuada atravs de via postal simples, considerando a notificao em causa regularmente efetuada. O artigo 70. do Cdigo do Procedimento Administrativo, relativamente forma de notificao dos atos administrativos, estabelece, como regra geral, a notificao por via postal. Pode, no entanto, levantar-se a questo de saber a que tipo de notificao por via postal se refere a dita norma (designadamente, se se trata de via postal simples, registada ou registada com aviso de receo).

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Segundo o entendimento de Jos Manuel Santos Botelho, Amrico J. Pires Esteves e Jos Cndido de Pinho (cfr. Cdigo do Procedimento Administrativo Anotado, 3. edio, Almedina, Coimbra, 1996, p.293) Quando a notificao seja feita pelo correio, ser aconselhvel que o seja atravs de carta registada com aviso de receo, pois s assim se consegue uma prova inequvoca de que o ato notificado ter chegado ao seu destinatrio. Por sua vez, Mrio Esteves de Oliveira, Pedro Costa Gonalves e J. Pacheco Amorim (Cdigo do Procedimento Administrativo, 2. edio, Almedina, Coimbra, 1997, p. 361), a propsito da forma de notificao prevista no artigo 70., n.1, alnea a), do Cdigo do Procedimento Administrativo, escrevem o seguinte:
II. O envio da notificao pelos correios feito sob a forma registada, no havendo nenhuma razo para distinguir neste aspeto o processo judicial e o procedimento administrativo, considerando-se, portanto, que vale aqui, at por razes de certeza, a regra do artigo 254. do Cdigo de Processo Civil: fica feita a prova no processo (ao qual junto o respetivo talo de registo) de que a notificao foi enviada e em que data, podendo presumir-se (como em juzo) que os servios postais entregam, nos prazos normais, aos respetivos destinatrios, a correspondncia que lhes confiada. Note-se, porm, que no funciona para as notificaes procedimentais feitas por registo postal a regra aplicvel em matria de notificaes judiciais (n.3 do artigo 1. do Decreto-Lei n.121/76), segundo o qual elas se consideram feitas no terceiro dia posterior data do registo (ou no primeiro dia til imediatamente subsequente).

Neste mesmo sentido se pronuncia Antnio Francisco de Sousa (Cdigo do Procedimento Administrativo, Anotado e Comentado, Quid Juris, 2009, p. 234):
A notificao por via postal deve ser feita em carta registada, aplicando-se neste domnio o regime previsto no artigo 254. do CPC. A carta registada permite a recolha de prova no processo (pela apensao do talo de registo, que prova o envio e a sua data). Neste caso, h a presuno (sempre ilidvel) de que os servios postais procederam respetiva entrega ao destinatrio em prazo normal. Para as notificaes judiciais vigora a regra de que elas se consideram feitas no terceiro dia posterior data do registo (ou no primeiro dia til imediatamente subsequente). []

No cabe ao Tribunal Constitucional tomar posio sobre qual a correta interpretao desta norma, no plano infraconstitucional. Compete-lhe apenas apreciar se a interpretao normativa aplicada pela deciso recorrida ou no desconforme com normas ou princpios constitucionais, designadamente, os invocados nos artigos 20., n.os 1 e 2, 202., n.2, e 204. da Constituio. Estando-se, no caso, perante a notificao de um ato administrativo, no se poder deixar de ter tambm em considerao o disposto no n.3 do artigo 268. da Constituio, o qual dispe que Os atos administrativos esto sujeitos a notificao aos interessados, na forma prevista na lei, e carecem de fundamentao expressa e acessvel quando afetem direitos ou interesses legalmente protegidos. Esta norma tem origem na reviso constitucional de 1982, na sequncia da qual passou a estar consagrado no artigo 268., n.2, da Lei Fundamental que os atos administrativos de eficcia externa esto sujeitos a notificao aos interessados, quando no tenham de ser oficialmente publicados, e carecem de fundamentao expressa quando afetem direitos ou interesses legalmente protegidos dos cidados. Ou seja, estabeleceu-se o dever de os atos administrativos com eficcia externa serem notificados aos interessados, dever esse que, no entanto, era limitado aos casos em que os atos administrativos no tinham de ser oficialmente publicados. Com a reviso constitucional de 1989 alargou-se o mbito deste dever de notificao, que passou a estar consagrado, no artigo 268., n.3, em relao a todos os atos administrativos com eficcia externa, independentemente de deverem ou no ser obrigatoriamente publicados. Finalmente, na reviso constitucional de 1997, para alm do dever de notificao e de fundamentao expressa dos atos administrativos, acrescentou-se a exigncia da fundamentao destes atos ser acessvel quando afetem direitos ou interesses legalmente protegidos.

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Os fundamentos da consagrao constitucional deste dever de notificao que impende sobre a Administrao encontram-se sintetizados no Acrdo n.72/09 do Tribunal Constitucional (acessvel na Internet, tal como os restantes Acrdos que infra se referem sem outra meno, em www.tribunalconstitucional.pt), no qual, a este propsito, se refere o seguinte:
[] A razo de ser desta opo constitucional reside na tutela de dois diferentes valores que se reconduzem, no essencial, a dois princpios estruturantes do nosso ordenamento jurdico: de um lado, o princpio da segurana (nsito na ideia de Estado de direito), do qual decorre a necessria cognoscibilidade, por parte dos destinatrios dos atos da Administrao, de todos os elementos que os integrem; de outro lado mas de forma indissocivel do primeiro o princpio da tutela jurisdicional efetiva, dado que s ser impugnvel o que for cognoscvel. Daqui decorre a relao estreita que se estabelece, a este propsito, entre o disposto no n.3 e o disposto no n.4 do artigo 268. da CRP. O dever de notificao vem consagrado no n.3. Tal dever tem, como acabou de se ver, uma razo de ser ou um fundamento autnomo, na medida em que ele prprio concretizao de uma ideia mais vasta de segurana ou da necessria cognoscibilidade de todos os atos do poder , que vem inscrita no princpio do Estado de direito. Mas este um dever que se justifica por ser, ele tambm, instrumento de realizao do princpio da tutela jurisdicional efetiva, consagrado no n.4 do mesmo artigo, dado que, se no forem cognoscveis os atos da administrao, se no poder nunca vir a garantir a efetiva proteo judicial dos direitos e interesses dos administrados.

Desta norma constitucional resulta inequvoco que ao legislador ordinrio que deixada a tarefa de concretizar a forma como efetuada a notificao, a qual dever, no entanto, ser constitucionalmente adequada. Significa isto que, ao regular o modo como dever ser efetuada a notificao dos atos administrativos, embora o legislador possa ter em conta o interesse na celeridade e eficcia processuais, no poder faz-lo em termos excessivos e desproporcionados, no pode deixar de conciliar tal interesse com as exigncias de segurana e de certeza compatveis com a garantia do efetivo conhecimento do ato, transmitido ao seu destinatrio em condies seguras e idneas para o exerccio oportuno dos meios de reao previstos, por forma a que se mostre observado o princpio constitucional da proibio da indefesa, nsito no artigo 20., n.1, da Constituio. Embora a propsito de outras normas que no a que est em causa nos presentes autos, o Tribunal Constitucional j se pronunciou diversas vezes sobre questes em que estava em causa o formalismo exigvel para a realizao de citaes e notificaes no domnio do direito processual. Essa jurisprudncia tem assentado na ideia de que o regime a que obedece a realizao de tais atos deve sempre assegurar a possibilidade de defesa efetiva, sendo pacfico o entendimento de que a proibio de indefesa se contm no princpio mais vasto de acesso ao direito e aos tribunais, constante do artigo 20., n.1, da Lei Fundamental. Assim, no domnio do processo civil, mas com interesse para a questo que ora nos ocupa, o Tribunal Constitucional j se pronunciou por diversas vezes relativamente a normas que previam, mediante certos formalismos, a citao do ru por via postal simples, instituda pelo Decreto-Lei n.183/2000, que aditou o artigo 236.-A e alterou a redao do artigo 238., ambos do Cdigo de Processo Civil, e que foi posteriormente revogada pelo Decreto-Lei n.38/2003, de 8 de maro. Assim, no Acrdo n.287/03 o Tribunal julgou inconstitucional, por violao dos princpios da proibio da indefesa e do processo equitativo, consagrados no artigo 20. da Constituio da Repblica Portuguesa, a norma do artigo 238., n.2, do Cdigo de Processo Civil, interpretada no sentido de, em ao declarativa que se segue ao procedimento de injuno em que se frustrou a notificao por carta registada com aviso de receo do requerido, e no havendo estipulao de domiclio no contrato de que emerge a pretenso condenatria, dever o ru ser imediatamente citado por via postal simples, sem que o tribunal deva averiguar previamente, por consulta das bases referenciadas no n.1 do mesmo artigo 238. do Cdigo de Processo Civil, se a residncia indicada pelo credor coincide com o teor dos registos pblicos constantes daquelas bases.

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Escreveu-se nesse Acrdo:

7 Ora, no caso em apreo, seguindo esta linha jurisprudencial, o que importa decidir se, no balanceamento daqueles princpios e interesses, referidos no acrdo que se acabou de transcrever, a soluo legislativa em causa tal como o julgador a interpretou ofende desproporcionadamente os direitos de defesa do demandado, pela forma adotada de comunicao da propositura da ao, nomeadamente se ela oferece as garantias mnimas de segurana e fiabilidade em termos de se no tornar impossvel ou excessivamente difcil a iliso da presuno de efetivo recebimento da citao, defendendo-se contra a eventualidade de ausncias ocasionais. E recorde-se, uma vez mais, que a interpretao judicial em causa afastada por inconstitucionalidade se configura nos seguintes termos: Em caso de cobrana de um crdito inferior alada da 1. instncia, emergente de um contrato escrito, sem domiclio convencionado, a citao do demandado, na ao subsequente ao processo de injuno em que se frustrou a notificao por carta registada endereada para o domiclio indicado pelo autor, deve fazer-se por via postal simples, sem prvia consulta s bases referidas no artigo 238., n.1, do CPC. Entende-se que esta norma ofende o disposto no artigo 20. da Constituio. Tem, com efeito, razo o recorrente quando sustenta que deste modo se confere uma tutela desproporcionada ao interesse da celeridade no andamento dos processos desvalorizando, concomitantemente, as exigncias de segurana e justia e o cabal cumprimento da regra do contraditrio. De facto, tal norma acaba por fazer aplicar aos casos em que no h domiclio convencionado e, consequentemente, no h por parte do devedor o dever de informar o credor das alteraes do domiclio, nem a obrigao de controlar periodicamente o correio depositado no recetculo postal do domiclio o regime previsto para as situaes de domiclio pactuado. Com este regime, em que no h qualquer comprovao de exatido do dado referente ao domiclio do ru (no se consultam as bases referidas no artigo 283., n.1, do CPC), torna-se extremamente oneroso ou mesmo impossvel a iliso da presuno de depsito da carta simples no recetculo postal daquele domiclio (a prova de um facto negativo), sendo certo que a certificao do depsito feita pelo distribuidor do servidor postal que, como diz o recorrente, no pode considerar-se um funcionrio pblico provido de f pblica. Trata-se, pois, de uma situao em que se pressupe o efetivo conhecimento da petio, por parte do ru, quando o depsito da carta simples no representa um ndice seguro da sua receo e difcilmente pode ser ilidido. Tudo com a consequncia de a falta de contestao gerar a condenao de preceito consagrada no artigo 2. do Regime dos Procedimentos anexo ao Decreto-Lei n.269/98 e a subsequente execuo do ru. Mostra-se, assim, violado o princpio constitucional da proibio da indefesa e a exigncia de um processo equitativo, nsitos no artigo 20. da CRP.

Posteriormente, atravs dos Acrdos n.os91/04 e 243/05, o Tribunal Constitucional decidiu no julgar inconstitucional a referida norma do n.2 do artigo 238. do Cdigo de Processo Civil. Nestes Acrdos a situao era diversa da apreciada no Acrdo n.287/03, pois havia sido inicialmente tentada a citao atravs de carta registada com aviso de receo, que resultou frustrada por a carta no ter sido reclamada pelo destinatrio, e a secretaria procedera a pedidos de informao s entidades oficiais e a consulta das aludidas bases de dados, tendo sido expedidas cartas postais simples para todos os endereos apurados. J no Acrdo n.182/06 o Tribunal decidiu no julgar inconstitucional a norma do artigo 236.-A, n.1, do Cdigo de Processo Civil, na redao dada pelo Decreto-Lei n.183/2000, de 10 de agosto. Tal norma possibilitava, nas aes para cumprimento de obrigaes pecunirias emergentes de contrato reduzido a escrito, a citao mediante o envio de carta simples, dirigida ao citando e endereada para o domiclio ou sede que tenha sido inscrito naquele contrato para identificao da parte, exceto se esta tiver convencionado um outro local onde se deva considerar domiciliada ou sedeada para efeitos de realizao da citao em caso de litgio, no se exigindo, em tais situaes, ao contrrio do que sucedia na previso do artigo 238. do

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Cdigode Processo Civil, nem a prvia tentativa (frustrada) de citao por via postal registada, nem a consulta de bases de dados para controlo da correo da indicao da morada do citando. Considerando que estava em causa, neste caso, to-s a fiabilidade da tramitao desta forma de citao, o Tribunal entendeu que o legislador rodeou a utilizao deste modo de comunicao de atos de especiais cautelas: exige que o oficial de justia lavre cota no processo com a indica o expressa da data da expedio da carta simples ao citando ou ao notificando e do domic lio ou sede para a qual foi enviada (n.5 do artigo 236.A do Cdigo de Processo Civil e n.2. da Portaria n.1178A/2000, de 15 de dezembro) e exige que o distribuidor do servio postal emita duas declaraes escritas (uma no verso do sobrescrito depositado e a outra na prova de depsito, que deve destacar do sobrescrito e enviar de imediato ao tribunal remetente) de que efetuou o depsito da carta na caixa de correio do citando ou do notificando, confirmando o local exato deste depsito, indicando a respetiva data e apondo a sua assinatura de forma legvel (n.6 do artigo 236.A do Cdigo de Processo Civil e n.3. da Porta ria n.1178A/2000). A isto acresce que eventual falsa declarao de depsito far incorrer o distribuidor de servio postal seu autor em infrac o disciplinar e mesmo, caso exista inteno de causar prejuzo a outra pessoa ou ao Estado ou de obter para si ou para outra pessoa bene fcio ilegtimo, infrao criminal [artigo 256., n.1, alnea b), do Cdigo Penal]. Considerou ainda o Tribunal que no surge como excessivamente oneroso para os particulares destinatrios das comunicaes judiciais, no mbito do dever de colaborao com a adminis trao da justia, enquanto manifestao de uma cidadania responsvel, a manuteno, em condies de segurana, de recetculos para a correspondncia postal que lhes seja dirigida e a consulta regular da mesma. Ao que acresce a previso, no n.3 do artigo 252.A do Cdigo de Processo Civil (na redao do DecretoLei n.183/2000, alterada pela Lei n.30D/2000, de 20 de Dezem bro), de que ao prazo de defesa do citando acresce uma dilao de 30 dias quando a citao haja sido por via postal simples, o que previne situaes de eventuais ausncias temporrias do citando da sua residncia. Assim, o Tribunal acabou por concluir que:
Neste contexto, associando, por um lado, as particulares cautelas previstas pelo legislador para evitar a ocorrncia de erros na tramitao deste meio de comunicao, com clara identificao de todos os passos dessa tramitao e respetivos responsveis, com, por ou tro lado, a colaborao razoavelmente exigvel aos destinatrios das comunicaes, e ainda, por ltimo, a concesso da aludida dilao, im pese a concluso de que o sistema institudo oferece suficientes garantias de assegurar, pelo menos, que o ato de comunicao foi colo cado na rea de cognoscibilidade do seu destinat rio, em termos de ele poder eficazmente exercitar os seus direitos de defesa, o que o sufi ciente para no dar por verificada a violao dos princpios da proibio da inde fesa e do pro cesso equitativo.

Por sua vez, no Acrdo n.632/06, o Tribunal decidiu julgar inconstitucional, por violao do artigo 20. da Constituio, a norma constante do artigo 238. do Cdigo de Processo Civil, na redao emergente do Decreto-Lei n.183/2000, ao estabelecer que se presume, em termos absolutos e irremediveis, que o citandoreside ou trabalha em algum dos locais referenciados nas bases de dados dos servios de identificao civil, da Segurana Social, da Direo-Geral dos Impostos e da Direo-Geral de Viao, ficcionando-se que o demandado teve oportuna cognoscibilidade da pretenso contra ele formulada atravs do simples depsito de carta nos respetivos recetculos postais e quando foi demonstrado pelo ru que, data do depsito da carta na caixa do correio, j no residia no local ficando sujeito ao consequente efeito cominatrio da reveliae ao caso julgado, formado no caso de procedncia da pretenso, qualquer que seja o montante desta. Estava em questo, neste caso, a norma do artigo 238. do Cdigo de Processo Civil, na redao do Decreto-Lei n.183/2000, de 1 de agosto, interpretada no sentido de presumir, nos casos em que se frustra a citao por via postal registada, que o citando reside em algum dos locais referenciados nas bases de dados dos servios pblicos indicados no preceito, consumando-se a citao, com o mero depsito de carta simples no recetculo postal das residncias presumidas, independentemente de o citando ter ou no efetivo e oportuno conhecimento da existncia do ato e do respetivo contedo.

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Escreveu-se neste Acrdo:

Com efeito, afigura-se desproporcionado, em face das respetivas consequncias referidas supra, considerar definitivamente como atual, isto , sem qualquer possibilidade de infirmao, a morada que consta das bases de dados indicadas nos autos em questo e presumir que a citao por via postal simples suficiente para assegurar a cognoscibilidade da pretenso do demandante e para assegurar o direito de defesa, mesmo nos casos em que foi alegado e demonstrado que, data do depsito da carta no recetculo postal, o demandado j no residia no local. No procede contra este entendimento o argumento segundo o qual impende sobre os sujeitos o nus de manter atualizadas as informaes constantes dessas bases de dados. De facto, no est em causa um litgio que oponha o sujeito e uma das instituies que detm as bases de dados (o que poderia merecer uma ponderao diversa), mas sim um litgio entre particulares surgindo um contexto (responsabilidade civil extracontratual) no qual no faz sequer sentido invocar um domiclio eletivo ou convencional.

Mais recentemente, no Acrdo n.376/10, decidiu o Tribunal Constitucional no julgar inconstitucional a norma do artigo do artigo 238. do Cdigo de Processo Civil, segundo a redao conferida pelo Decreto-Lei n.329-A/95, de 12 de dezembro, com as alteraes introduzidas pelo Decreto-Lei n.183/2000, de 10 de agosto. Da anlise desta jurisprudncia, resulta que o Tribunal Constitucional tem mantido uma linha de orientao no sentido de que no so inconstitucionais as normas que prevejam a possibilidade de citao ou notificao de atos processuais por via postal simples e que presumam o seu conhecimento pelo destinatrio, desde que tais presunes sejam rodeadas das cautelas necessrias a garantir a possibilidade de conhecimento efetivo do ato por um destinatrio normalmente diligente, ou seja, desde que o sistema oferea suficientes garantias de assegurar que o ato de comunicao foi colocado na rea de cognoscibilidade do seu destinatrio, em termos de ele poder eficazmente exercer os seus direitos de defesa. Poder dizer-se, a exemplo do que acontece no regime da notificao dos atos processuais no mbito do processo civil, que tambm em matria de notificao dos atos administrativos a regulamentao jurdica da notificao dos atos processuais mediante via postal procura articular flexibilidade e simplificao com a garantia da efetiva comunicao. Deste modo, e no que para o caso releva, importa apreciar, desde logo, se as formalidades da notificao postal prevista no artigo 70., n.1, alnea a), do Cdigo do Procedimento Administrativo, na interpretao aplicada pela deciso recorrida, so suficientes para assegurar o efetivo conhecimento do ato administrativo em causa, segundo um critrio de normal diligncia do seu destinatrio, por forma a que no seja colocada em causa a garantia constitucional de impugnao dos atos administrativos, ou se, pelo contrrio, tal interpretao normativa afeta a garantia de uma proteo jurisdicional eficaz ou de uma tutela judicial do respetivo destinatrio, em violao das exigncias decorrentes do n.3 do artigo 268. ou do artigo 20., n.1, da Constituio. Por outro lado, cumpre ainda analisar se as referidas formalidades oferecem garantias mnimas e razoveis de segurana e de fiabilidade, de modo a que no se crie para o notificado um circunstancialismo tal que torne praticamente impossvel ilidir uma presuno do efetivo recebimento da notificao, ou em que impenda sobre este um nus excessivo de provar um facto negativo, isto , de demonstrar que certa carta no foi recebida nem depositada, em determinado momento, no seu recetculo postal. Ora, no caso dos autos, mesmo que se admita que a carta para notificao foi enviada para o domiclio indicado pelo requerente do apoio judicirio e constante do respetivo processo administrativo de concesso de proteo jurdica, o certo que, tendo sido j sido decidida a concesso do apoio judicirio, o requerente no poder razoavelmente contar com a possibilidade de uma eventual nova notificao relativa a um hipottico cancelamento do apoio judicirio concedido. No pode, por isso, desde logo, ser afastado quer o risco de ausncia ocasional, quer o risco de extravio da carta, de cujo envio no existe registo, o que torna extremamente difcil para o destinatrio afastar uma eventual presuno de oportuna receo da carta, demonstrando que esta, sem culpa da sua parte, no foi recebida no seu domiclio.

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Assim, no se poder dizer que atravs desta forma de notificao se mostre suficientemente acautelado o conhecimento, por parte do requerente do apoio judicirio j concedido, do ato de notificao da deciso no sentido de o mesmo lhe ter sido cancelado. Acresce que a tramitao associada a esta forma de notificao, nos termos em que foi efetuada nos atos mero envio, segundo informao prestada pela entidade administrativa em causa, de carta por via postal simples no oferece suficientes garantias de fiabilidade e segurana. Com efeito, no est, no caso, associada ao envio da notificao por via postal simples qualquer cautela ou formalidade adicional. Designadamente, no exigvel que o funcionrio administrativo que procedeu ao envio da carta lavre qualquer informao no processo administrativo, com indicao da data da expedio da carta e do domiclio para onde foi enviada, no se exige que o distribuidor postal certifique, mediante qualquer documento ou declarao escrita por si assinada, o dia em que tenha procedido ao depsito da carta e a morada em que o fez, nem se exige qualquer outra formalidade que permita saber, com um mnimo de segurana, designadamente, se a carta foi efetivamente enviada e para que morada, qual a data da sua expedio, se a carta foi efetivamente entregue ou depositada no recetculo postal do seu destinatrio e em que data tal se verificou. Acresce que tambm no exigvel, ao contrrio do que acontece noutras situaes em que a lei admite a possibilidade de citao e/ou notificao por via postal simples, que tenha havido uma anterior tentativa frustrada efetuada por via postal registada, nem que se efetue qualquer procedimento no sentido de se apurar se a morada para a qual se envia a carta corresponde efetivamente morada do destinatrio. Pelo exposto, estando-se perante uma situao em que se pressupe o efetivo conhecimento de um ato administrativo, quando o envio de carta simples para notificao deste no representa um ndice seguro da sua receo e dificilmente pode ser ilidido, foroso concluir que interpretao normativa sindicada afeta a garantia de uma proteo jurisdicional eficaz do respetivo destinatrio, em violao das exigncias decorrentes do n.3 do artigo 268. da Constituio e do princpio constitucional da proibio da indefesa, nsito no artigo 20. tambm da Constituio.

III Deciso Nestes termos, decide-se: a) Julgar inconstitucional a interpretao normativa extrada do artigo 70., n.1, alnea a), do Cdigo do Procedimento Administrativo, no sentido de que, existindo distribuio domiciliria na localidade de residncia do notificado, suficiente o envio de carta, por via postal simples, para notificao da deciso de cancelamento do apoio judicirio, proferida com fundamento no disposto no artigo 10. da Lei n.34/2004, de 29 de julho, por violao dos artigos 268., n.3, e 20., n.1, da Constituio. b) Conceder provimento ao recurso, devendo a deciso recorrida ser reformada em conformidade com o precedente juzo de inconstitucionalidade. Sem custas. Lisboa, 26 de setembro de 2012. Joo Cura Mariano Catarina Sarmento e Castro Joaquim de Sousa Ribeiro Jos da Cunha Barbosa Rui Manuel Moura Ramos.

Anotao: 1 Acrdo publicado no Dirio da Repblica, II Srie, de 31 de outubro de 2012. 2 Os Acrdos n.os 287/03, 91/04 e 182/06 esto publicados em Acrdos, 56., 58. e 64. Vols., respetivamente. 3 Os Acrdos n.os 632/06, 72/09 e 376/10, esto publicados em Acrdos, 66., 74. e 79. Vols., respetivamente.

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ACRDO N. 441/12
De 26 de setembro de 2012

No julga inconstitucional a norma constante do n.1 do artigo 49. da Lei Geral Tributria, na redao anterior da Lei n.53-A/2006, de 29 de dezembro, quando interpretado no sentido de que a apresentao de impugnao judicial, para alm de interromper o decurso do prazo de prescrio, suspende ou protela o incio desse mesmo prazo para o momento em que transitar em julgado a respetiva deciso.
Processo: n.890/11. Recorrente: Particular. Relatora: Conselheira Maria Lcia Amaral.

SUMRIO: I O princpio da legalidade fiscal, que garante que ningum pode ser obrigado a pagar impostos que no sejam criados por lei, inclui ainda a identificao das causas e efeitos dos fenmenos de interrupo e suspenso de decurso do prazo de prescrio das dvidas tributrias, pelo que esta definio deve ser feita por lei e s pode ser feita por lei.

II Estando toda esta matria submetida ao princpio da reserva de lei formal, sero quanto a ela proibidas todas as formas de aplicao analgica do direito, que conduzam formulao de normas, achadas pelo julgador na deciso do caso concreto, e que no tenham na letra da lei uma correspondncia estrita. III O facto de a questo de inconstitucionalidade surgir no decurso do processo interpretativo do direito comum que o tribunal a quo adotou no transforma o Tribunal Constitucional em instncia revisora das decises dos tribunais comuns. Do que aqui ainda se trata de sindicar a constitucionalidade de uma norma, ou de um critrio geral da deciso judicial do caso concreto, que ter sido obtida atravs de um procedimento que a Constituio, por imposio das garantias de legalidade e tipicidade, penal e tributria, expressamente exclui. IV No caso, a norma extrada da literalidade do n.1 do artigo 49. da Lei Geral Tributria no correspondia a uma norma necessariamente estranha ao sistema tributrio; plausivelmente, nele se conteria, ao ponto de ser extrada por via da interpretao. Nestas circunstncias, a remisso para o regime do Cdigo Civil poderia no ser mais do que isso: uma remisso certificativa da similitude de solues

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encontradas para o problema quer no seio do sistema civilstico quer no seio do sistema tributrio ao invs de se apresentar, inelutavelmente, como uma nova norma, criada pelo intrprete com recurso analogia, para preencher o vazio que o legislador, na incompletude da sua regulao, deixara, pelo que no pode logicamente colocar-se a questo da constitucionalidade orgnica enquanto questo autnoma. V A alegao de que a norma do n.1 do artigo 49. da Lei Geral Tributria, na dimenso interpretativa adotada (segundo a qual, a apresentao de impugnao judicial, para alm de interromper o decurso do prazo de prescrio, suspende ou protela o incio desse mesmo prazo para o momento em que transitar em julgado a respetiva deciso) alarga indefinidamente o prazo de prescrio porque faz depender a sua verificao de um incerto an e de um incerto quando (a emisso de uma deciso judicial), pressupe que se reduza a emisso de uma deciso judicial, no s ao domnio dos puros factos, mas, mais do que isso, a eventos futuros que s podem ser representados por associao a um grau acentuado de contingncia de verificao. Porm, no certamente essa a leitura que, em conformidade com a Constituio, se deve fazer do preceito legal.

Acordam na 3. Seco do Tribunal Constitucional:

I Relatrio 1. A., SGPS, S. A., reclamou junto do Tribunal Administrativo e Fiscal (TAF) do Porto do despacho proferido pelo Chefe de Servio de Finanas da Maia, que indeferira o pedido para que fosse declarada extinta, com fundamento na prescrio de dvidas exequendas provenientes do Imposto sobre o Rendimento das Pessoas Coletivas (IRC) do ano de 1990, a execuo fiscal que contra si corria. O TAF do Porto, por sentena datada de 21 de outubro de 2010, julgando procedente a reclamao, declarou prescrita a obrigao tributria que lhe dera origem. Desta deciso recorreu a Fazenda Pblica para o Tribunal Central Administrativo Norte que, por acrdo proferido a 3 de fevereiro de 2011, concedeu provimento ao recurso e revogou a deciso recorrida. A., SGPS, S. A., interps ento recurso para o Supremo Tribunal Administrativo. Nas respetivas alegaes, suscitou a questo da inconstitucionalidade orgnica e material da norma contida nos n.os 1 e 3 do artigo 49. da Lei Geral Tributria (doravante LGT), na redao anterior Lei n.53-A/2006, de 29 de dezembro, quando interpretada no sentido segundo o qual a apresentao de impugnao judicial, para alm de interromper o decurso do prazo de prescrio, suspende ou protela o incio desse prazo para o momento em que transitar em julgado a respetiva deciso (fls. 339). Por acrdo datado de 22 de junho de 2011, decidiu o Supremo Tribunal no tomar conhecimento da questo de constitucionalidade que fora suscitada, por entender que o Tribunal Administrativo Central Norte no aplicara a norma cuja inconstitucionalidade se invocava. Contudo, em sequncia de reclamao apresentada por A., SGPS, S. A., o Supremo veio a proferir mais tarde novo acrdo (a 2 de novembro de 2011), no qual decidiu deferir o pedido de reforma [da deciso de 22 de junho] na parte referente ao conhecimento das suscitadas constitucionalidades, e, conhecendo das mesmas, julg-las no verificadas. F-lo com os seguintes fundamentos:

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3.2. Falta de apreciao da invocada inconstitucionalidade dos artigos 49., n.1 e 3 da LGT. Sobre esta matria refere a recorrente que s por lapso manifesto a questo no foi apreciada, pedindo, por isso, a reforma da deciso, ao abrigo do n.2 do artigo 669. do CPC, em ordem a ser a mesma conhecida. Invoca a recorrente que, do acrdo do TCAN, decorre com toda a evidncia que foi tido em conta na deciso o disposto nos n.os 1 e 3 do artigo 49. da LGT, na redao anterior Lei n.53-A/2006, pelo se verificam os requisitos para a reforma da deciso [artigo 669, n.2, alnea b) do CPC]. Vejamos ento se procede a reclamao nesta parte. 3.2.1. O artigo 669., n.2 do CPC, estabelece o seguinte: 2 No cabendo recurso da deciso, ainda lcito a qualquer das partes requerer a reforma da sentena quando, por manifesto lapso do juiz: a) Tenha ocorrido erro na determinao da norma aplicvel ou na qualificao jurdica dos factos; b) Constem do processo documentos ou outro meio de prova plena que, s por si, impliquem necessariamente deciso diversa da proferida. Ora, no estando em causa erro na determinao da norma aplicvel, nem na qualificao jurdica dos factos, apenas se poderia verificar qualquer lapso manifesto se do processo constasse qualquer documento ou outro meio de prova plena que implicasse deciso diversa da proferida. Embora sendo discutvel se o acrdo do TCAN pode considerar-se documento ou meio de prova plena, para efeitos desta norma, vamos ver se existiu manifesto lapso quando se referiu que as normas cuja inconstitucionalidade a recorrente suscitou, no haviam sido aplicadas pelo acrdo do TCAN. Ora, desde j se dir que se reconhece esse lapso. Com efeito, as normas aplicadas no Acrdo artigo 49., n.os 1 e 3 da LGT so na verso anterior Lei n.53-A/2006, e sobre essa mesma verso que a recorrente pretende ver apreciada a sua inconstitucionalidade, tendo apresentado a seguinte argumentao, extrada das concluses do seu recurso: S com o aditamento de um novo n.4 ao artigo 49. da LGT, por meio do artigo 89. da Lei n. 53-A/2006, de 29.12 (entrado em vigor em 1 de janeiro de 2007, conforme o respetivo artigo 163.), que o legislador, inovadoramente, veio considerar que o prazo de prescrio legal se suspende enquanto no houver deciso transitada em julgado, no caso de impugnao judicial. Esta nova lei no estava em vigor data da apresentao da impugnao judicial, 18 de dezembro de 2001. Contrariamente ao preconizado no Acrdo recorrido, a lei nova (LGT) veio encurtar o prazo de prescrio, em relao ao CPT, e no alarg-lo. Qualquer interpretao da nova lei, em sentido contrrio entende com a prpria lei de autorizao legislativa que esteve na gnese deste novo regime prescricional institudo pela LGT. Se se considerasse que o prazo de prescrio estaria sempre suspenso enquanto estivesse pendente a impugnao judicial, no faria qualquer sentido o n.2 do artigo 49. da LGT, segundo o qual essa suspenso ocorre entre a data da instaurao e a paragem do processo de impugnao por mais de um ano (por razo inimputvel ao contribuinte). Com efeito, o sobredito artigo 49., n.1 e n.3 da LGT organicamente inconstitucional, se interpretado no sentido de que a apresentao de impugnao judicial, para alm de interromper o decurso do prazo de prescrio, suspende ou protela o incio desse mesmo prazo para o momento em que transitar em julgado a respetiva deciso. A questo da prescrio matria de direito material, substantivo (e no meramente adjetivo ou processual), includa no mbito da garantia dos contribuintes. Sobre as garantias dos contribuintes vigora o princpio da legalidade tributria [cfr. artigos 8., n.os 1 e 2, alnea a) da LGT, 103., n.2 e n.3 e 165., n.1, alnea j) da CRP]. As garantias dos contribuintes constituem, pois, um dos elementos essenciais do direito tributrio. A sujeio das normas reguladoras da prescrio ao princpio da legalidade tributria de reserva de lei formal conduziu-nos forosamente ao postulado da inadmissibilidade da sua aplicao analgica (cfr. artigo 11., n.4 da LGT). Designadamente dos artigos 326., n.1 e 327., n.1 do CC aplicados pelo Acrdo recorrido.

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A interpretao preconizada no Acrdo recorrido significa que a prescrio jamais ocorre, seja em que circunstncia for, contrariando os ideais de segurana e paz jurdica que esto e sempre estiveram na gnese do instituto da prescrio. Ao invs, a Lei de Autorizao Legislativa n.41/98, de 4/8, que aprovou a LGT, apenas autorizou o Governo a alterar os pressupostos da interrupo do prazo de prescrio, que poderia ser encurtado. Aquela Lei de Autorizao Legislativa no autorizou o Governo a criar quaisquer pressupostos de suspenso ou alargamento do prazo de prescrio. Deste modo, o artigo 49., n.3 da LGT, na interpretao segundo a qual a apresentao da impugnao judicial protela o incio do prazo da prescrio para a data do respetivo trnsito em julgado, sufragada no douto Acrdo recorrido, para alm de material, organicamente inconstitucional. O prazo de prescrio interrompeu-se com a apresentao da impugnao judicial, em 28 de dezembro de 2001, reiniciando-se, a partir da, a contagem do prazo de prescrio, de 8 anos, o qual, por isso, terminou em 18 de fevereiro de 2009. S esta interpretao do artigo 49., n.3 da LGT, redao em vigor em 18 de dezembros de 2001, se coaduna com os princpios da segurana jurdica e da proteo da confiana, decorrentes do primado do Estado de Direito Democrtico, consagrado no artigo 2 da CRP. Sendo assim, d-se procedncia reclamao, nesta parte, passando-se apreciao da suscitada questo da inconstitucionalidade orgnica e material das normas dos n.os 1 e 3 do artigo 49. da LGT, interpretadas no sentido de que a impugnao judicial interrompe o prazo de prescrio e que este fica suspenso at ao trnsito em julgado da deciso a proferida. 3.3. Inconstitucionalidade orgnica Refere a recorrente que o artigo 49., n.os 1 e 3 da LGT organicamente inconstitucional se interpretado no sentido de que a apresentao da impugnao judicial, para alm de interromper o decurso do prazo de prescrio, suspende ou protela o incio desse mesmo prazo para o momento em que transitar em julgado a deciso. Isto porque a autorizao legislativa n.41/98, de 4 de agosto, que aprovou a LGT, apenas autorizou o Governo a alterar os pressupostos da interrupo do prazo de prescrio, que poderia ser encurtado, mas no autorizou o Governo a criar pressupostos de suspenso ou alargamento do prazo de prescrio. Vejamos. O artigo 49. citado estabelecia nos seus n.os 1 e 3 (em vigor data dos factos): 1 A citao, a reclamao, o recurso hierrquico, a impugnao e o pedido de reviso oficiosa da liquidao do tributo interrompem a prescrio. () 3 O prazo de prescrio legal suspende-se por motivo de paragem do processo de execuo fiscal em virtude de pagamento de prestaes legalmente autorizadas, ou de reclamao, impugnao ou recurso (Redao dada pela Lei n.100/99, de 26 de julho, sendo a redao originria a seguinte: 3 O prazo de prescrio legal suspende-se por motivo de paragem do processo de execuo fiscal em virtude de pagamento ou prestao legalmente autorizada, ou de reclamao, impugnao ou recurso). Ora, no decorre do n.1 qualquer alargamento do prazo de prescrio previsto no artigo 48. do mesmo diploma, nem a se estabelece qualquer causa de suspenso. no n.3 que se indicam alguns factos suspensivos que no estavam previstos no CPT, ao contrrio do que sucedia com os factos interruptivos consagrados no n.3, primeira parte, do seu artigo 34. Portanto, o que sucedeu foi que o tribunal interpretou o n.1 de acordo com a filosofia do instituto da prescrio e segundo a qual esta tem um efeito instantneo o de inutilizar todo o tempo anteriormente decorrido e um efeito duradouro o de o prazo s voltar a contar aps cessado o facto interruptivo (no caso, aps o trnsito em julgado da deciso proferida na impugnao).

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que a LGT previa os factos interruptivos e suspensivos, mas no os efeitos da interrupo, pelo que haveria que recorrer s normas do Cdigo Civil indicadas no acrdo. Como concluiu o Ministrio Pblico no seu parecer de fls. 432 (...) o diferimento do novo prazo de prescrio no significa um alargamento do prazo, antes uma interpretao da norma que estabelece o novo prazo mais curto, a qual deve ser confrontada com idntica interpretao da norma que estabelecia um prazo mais longo (artigo 34. n.1 do CPT) efetuada pela jurisprudncia, por aplicao das mesmas regras hermenuticas. No estamos, pelo exposto, em face de qualquer inconstitucionalidade orgnica. 3.4. Inconstitucionalidade material Refere a recorrente, nesta parte, que data, 18 de dezembro de 2001, existia norma especial sobre a questo da suspenso do prazo de prescrio. Era ela o artigo 49., n.3 da LGT, de cuja redao, ento, no se podia extrair que o prazo de prescrio se suspendia enquanto durasse a pendncia da impugnao judicial e muito menos que o prazo prescricional se suspendia enquanto a impugnao judicial no fosse objeto de deciso transitada em julgado. Por existncia de lei especial sobre a matria, inaplicvel o artigo 327., n.1 do CC referido no Acrdo recorrido (cfr. artigo 7., n.3 do CC). S com o aditamento de um novo n.4 ao artigo 49. da LGT, por meio do artigo 89. da Lei n.53-A/2006, de 29.12 (entrado em vigor em 1 de janeiro de 2007, conforme o respetivo artigo 163.), que o legislador, inovadoramente, veio considerar que o prazo de prescrio legal se suspende enquanto no houver deciso transitada em julgado, no caso de impugnao judicial. Esta nova lei no estava em vigor data da apresentao da impugnao judicial, 18 de dezembro de 2001. A questo da prescrio matria de direito material substantivo, includa no mbito da garantia dos contribuintes, vigorando o princpio da legalidade tributria [cfr. artigos 8., n.os 1 e 2, alnea a) da LGT, 103., n.2 e n.3 e 165., n.1, alnea j) da CRP]. As garantias dos contribuintes constituem um dos elementos essenciais do direito tributrio, estando as normas reguladoras da prescrio sujeitas ao princpio da legalidade tributria de reserva de lei formal pelo que inadmissvel a sua aplicao analgica (cfr. artigo 11., n.4 da LGT), designadamente dos artigos 326., n.1 e 327., n.1 do CC aplicados pelo Acrdo recorrido. A interpretao preconizada no Acrdo recorrido significa que a prescrio jamais ocorre, seja em que circunstncia for, contrariando os ideais de segurana e paz jurdica que esto e sempre estiveram na gnese do instituto da prescrio. S esta interpretao do artigo 49., n.3 da LGT, redao em vigor em 18 de dezembro de 2001, se coaduna com os princpios da segurana jurdica e da proteo da confiana, decorrentes do primado do Estado de Direito Democrtico, consagrado no artigo 2. da CRP. Vejamos ento. Ora, tal como acima se referiu j, do artigo 49., n.1 no se retirou qualquer causa suspensiva da prescrio a aplicar em conjunto com os artigos 326. e 327. do Cdigo Civil. As causas suspensivas constavam do n.3. Do n.1 retiraram-se, por aplicao do princpio geral do Cdigo Civil, os efeitos da prescrio que no constavam da LGT. Ora, existindo j este princpio, mesmo no domnio do CPT, no vemos em que a interpretao do acrdo ofende os princpios da segurana jurdica e da proteo da confiana dos contribuintes. Assim, a concluso da recorrente de que do n.3 no se podia retirar que a interrupo da prescrio se prolongava at ao trnsito da deciso proferida na impugnao da sua responsabilidade. O acrdo no se baseou, nem podia basear, porque a norma o no previa, no n.3 para a deciso a que chegou. E, tambm no decorre da nova redao do n.3 (que passou a 4) que, pelo facto de a lei vir agora prever a situao expressamente, no se pudesse j retirar o mesmo princpio do ordenamento jurdico anterior. Conclumos tambm nesta parte que no ocorre qualquer inconstitucionalidade material.

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2. Desta deciso interps A., SGPS, S. A., recurso para o Tribunal Constitucional. No respetivo requerimento de interposio, disse que recorria ao abrigo do disposto na alnea b) do n.1 do artigo 70. da Lei n.28/82, de 15 de novembro (Lei do Tribunal Constitucional: LTC), e que pedia que o Tribunal apreciasse a inconstitucionalidade orgnica e material do artigo 49., n.os 1 e 3 da LGT, na redao anterior da Lei n.53-A/2006, de 29 de dezembro, se interpretado no sentido de que a apresentao de impugnao judicial, para alm de interromper o decurso do prazo de prescrio, suspende ou protela o incio desse mesmo prazo para o momento em que transitar em julgado a respetiva deciso. J no Tribunal, foi ordenada a produo de alegaes, com a advertncia de que o objeto do recurso se deveria circunscrever norma contida no n.1 do artigo 49. da LGT, na redao anterior Lei n.53-A/2006, de 29 de dezembro, na dimenso interpretativa enunciada no requerimento de interposio, uma vez que o disposto no n.3 do mesmo artigo no fora aplicado pela deciso recorrida. 3. Aceite esta advertncia, e circunscrito deste modo o objeto do recurso, apresentaram quanto a ele A., SGPS, S. A., e a Fazenda Pblica, respetivamente, as suas alegaes e contra-alegaes. Sustentou a primeira a tese da inconstitucionalidade, que fundamentou, antes do mais, na ideia segundo a qual se configuram como garantias dos contribuintes, para efeitos do disposto no artigo 103. da Constituio, os prazos de prescrio das dvidas tributrias, bem como os fatores interruptivos e (ou) suspensivos do seu decurso e as consequncias decorrentes da interrupo e (ou) suspenso. Assim sendo, a norma aplicada pela deciso recorrida seria material e organicamente inconstitucional. Materialmente inconstitucional, primeiro, porque lesiva da reserva material de lei que o n.2 do artigo 103. da Constituio da Repblica Portuguesa (CRP) consagra, quando fixa o princpio bsico da legalidade tributria, princpio esse aplicvel ainda s garantias dos contribuintes e, portanto, ao prprio regime de decurso do prazo de prescrio das dvidas tributrias. que, no dizer da recorrente, de tal princpio de legalidade decorreria a proibio, para os aplicadores da lei, do recurso interpretao analgica quanto determinao dos elementos essenciais do imposto, neles incluindo o regime do decurso do prazo de prescrio das dvidas tributrias; ora, no caso concreto, o tribunal a quo, para retirar do n.1 do artigo 49. da LGT (na redao anterior Lei n.53-A/2006, de 29 de dezembro) a norma que agora se submetia ao juzo do Tribunal Constitucional recorrera efetivamente analogia ao invocar o regime vigente no Direito Civil, o que lesava, portanto, o princpio da legalidade constante do artigo 103. da CRP. Alm do mais, e justamente por causa desse mesmo princpio, a norma em juzo padeceria ainda de inconstitucionalidade orgnica. Isto porque, sendo a lei a que se refere o n.2 do artigo 103. da CRP, necessariamente, ato legislativo da Assembleia da Repblica, ou ato legislativo do Governo devidamente autorizado pelo Parlamento [artigo 165., n. 1, alnea i), e n.2], no caso, a norma em juzo no fora autorizada pela Assembleia da Repblica, visto que se cifrava em alargamento do prazo de prescrio, quando a lei de autorizao legislativa pertinente (ao abrigo da qual fora redigido o n.1 do artigo 49. da LGT agora em apreciao) apenas habilitara o Governo para legislar no sentido do encurtamento (e no do alargamento) do prazo de prescrio. Contra-alegou a Fazenda Pblica, contestando quer a tese da inconstitucionalidade material quer a tese da inconstitucionalidade orgnica. Quanto primeira, disse que no tendo havido, in casu, qualquer recurso analogia relevando a invo cao, por parte do tribunal a quo e para a determinao dos efeitos da interrupo do decurso do prazo de prescrio [da dvida tributria], do regime de Direito Civil, no da necessidade do preenchimento de qualquer lacuna, mas da simples aplicao de um processo hermenutico comummente usado , nenhuma razo haveria para que se considerasse que a norma sob juzo violava a reserva material de lei constante do n.2 do artigo 103. da CRP. Por outro lado, disse ainda a Fazenda Pblica, tambm nenhum motivo haveria para que se considerasse lesada a reserva (orgnica) de lei da Assembleia da Repblica, uma vez que a norma aplicada pela deciso recorrida, e resultante do processo hermenutico comum, se no cifrava (ao contrrio do que pretenderia a recorrente) em um qualquer alargamento do prazo de prescrio, para o qual no estaria habilitado o legislador governamental.

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Finalmente, terminou a Fazenda Pblica as suas contra-alegaes salientando que, de qualquer modo, o tribunal recorrido no aplicara a norma que o recorrente apresentara como objeto do recurso:
XIII) Acresce referir, finalmente, que o que nos parece correto considerar no s que o Acrdo do TCA Norte no s no considerou a norma constante do n.3 do artigo 49. da LGT, mas tambm que o efeito duradouro da impugnao no se baseou no n.1 do artigo 49. da LGT, mas simplesmente, nos efeitos da interrupo constantes do artigo 327. n.1 do CC, cfr. consta do Acrdo do STA, proferido nos presentes autos em 22 de junho de 2011.

Cumpre apreciar e decidir.

II Fundamentao 4. O ltimo argumento apresentado pela Fazenda Pblica nas suas contra-alegaes, e cuja formulao acabou de transcrever-se, redundaria, se certeiro, numa deciso de no conhecimento do objeto do recurso por parte do Tribunal. Com efeito, e como em geral sabido, para que uma deciso proferida em processo de fiscalizao concreta da constitucionalidade de normas possa ter efeito til implicando a reforma da deciso recorrida ou a sua confirmao quanto questo de constitucionalidade (artigo 80. da LTC) , necessrio que ela incida sobre a norma que foi a razo de decidir da sentena de que se interps recurso. Se esta ltima sentena tiver aplicado uma outra norma que no aquela cuja inconstitucionalidade se invoca a interveno do Tribunal Constitucional tornar-se- intil, pelo que o recurso interposto no dever sequer ser admitido. esta, alis, tambm a concluso que se deve retirar da alnea b) do n.1 do artigo 280. da CRP, que diz que cabe recurso para o Tribunal Constitucional de decises que tenham aplicado normas cuja inconstitucionalidade se arguiu durante o processo. Sucede, porm, que, no caso, no certeiro o argumento apresentado pela Fazenda Pblica na parte final das suas contra-alegaes. Decorre do relato anteriormente feito que, por acrdo datado de 2 de novembro de 2011, o Supremo Tribunal, corrigindo deciso anterior sua que apenas conhecera da questo infraconstitucional [acrdo de 22 de junho de 2011], no s reconhece que o Tribunal Central Administrativo Norte efetivamente aplicara a norma cuja inconstitucionalidade o recorrente arguira como, consequentemente, decide conhecer da questo de constitucionalidade por aquele colocada, julgando-a no verificada. Assim sendo, no procede a razo obstativa ao conhecimento do objeto do recurso, invocada pela Fazenda Pblica nas suas contra-alegaes. Tal no significa, porm, que no ocorram na situao presente outros motivos, igualmente obstativos possibilidade de o Tribunal proferir para o caso deciso de mrito. 5. A tese da inconstitucionalidade, sustentada pela recorrente, parte do princpio segundo o qual o regime jurdico da prescrio das dvidas tributrias incluindo, no apenas a fixao dos prazos, mas ainda os pressupostos de interrupo e suspenso do decurso destes ltimos, bem como os respetivos efeitos integra o conceito de garantias dos contribuintes, para efeitos do disposto no n.2 do artigo 103. da Constituio. Encontrando-se, assim, toda a matria atinente a estes temas sujeita ao princpio da reserva de lei formal, ser constitucionalmente proibido que o julgador proceda no seu mbito a formas analgicas de aplicao do direito, de modo a retirar, nomeadamente de preceitos legais relativos interrupo ou suspenso do decurso do prazo de prescrio das obrigaes tributrias, sentidos sem correspondncia direta na letra da lei. Se tal acontecer, a norma resultante deste processo interpretativo, que a Constituio no admite, ser ela prpria inconstitucional, por violao da garantia segundo a qual ningum pode ser obrigado a pagar impostos que no sejam criados por lei, nos termos da Constituio.

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Como, segundo ainda a recorrente, in casu, o Supremo Tribunal Administrativo teria precisamente recorrido analogia para resolver a questo que lhe fora colocada a de saber se estaria ou no prescrita a dvida tributria em causa a norma aplicada na sua deciso (o n.1 do artigo 49. da Lei Geral Tributria, quando interpretado no sentido segundo o qual a apresentao de impugnao judicial, para alm de interromper o decurso do prazo de prescrio, suspende ou protela o incio desse mesmo prazo para o momento em que transitar em julgado a respetiva deciso) seria inconstitucional, por violao do princpio da legalidade fiscal, quer na sua vertente substancial, de definio tpica por lei dos elementos essenciais dos impostos, a incluindo as garantias dos contribuintes, quer na sua vertente formal e orgnica, nos termos da qual, e quanto a esses elementos, pertence apenas ao legislador parlamentar, ou ao legislador governamental autorizado pelo parlamento, a deciso a tomar. 6. No se contesta a premissa essencial sobre a qual assenta a tese da inconstitucionalidade, assim entendida. O Tribunal tem-na confirmado, em jurisprudncia constante (vejam-se, por exemplo, os Acrdos n.os 168/02 e 280/10, disponveis em www.tribunalconstitucional.pt). A definio, por lei, do regime de prescrio das dvidas tributrias a incluindo, no s a fixao do prazo mas ainda as causas e efeitos da interrupo ou suspenso do decurso do mesmo integra indubitavelmente o conceito constitucional de garantias dos contribuintes, para efeitos do disposto no n.2 do artigo 103. da CRP. Como o contribuinte, uma vez decorrido o prazo de prescrio sem que a dvida tributria tenha sido cobrada, fica dela desobrigado, a definio dos termos em que poder vir a ocorrer, por decurso do tempo, a extino da obrigao tributria forma um dos elementos essenciais dos impostos, na aceo que esta ltima expresso ganha nos termos do artigo 103. da Constituio. Quer isto dizer que o princpio da legalidade fiscal, que garante que ningum pode ser obrigado a pagar impostos que no sejam criados por lei, inclui ainda a identificao das causas e efeitos dos fenmenos de interrupo e suspenso de decurso do prazo de prescrio das dvidas tributrias, pelo que esta definio deve ser feita por lei e s pode ser feita por lei. At este ponto, portanto, nenhuma dvida se coloca quanto tese apresentada, no caso, pela recorrente. Como nenhuma dvida se coloca quanto ao passo seguinte que essa tese enfrenta. Estando toda esta matria submetida ao princpio da reserva de lei formal, sero quanto a ela proibidas todas as formas de aplicao analgica do direito, que conduzam formulao de normas, achadas pelo julgador na deciso do caso concreto, e que no tenham na letra da lei uma correspondncia estrita. Sob o ponto de vista da Constituio, essas no sero as normas competentes para resolver os casos, pois que, nestes domnios, valer o princpio da exclusiva, e exaustiva, competncia legal. o que decorre naturalmente do princpio nullum tributum sine lege coerta. Onde as incertezas comeam, porm, na afirmao da competncia do Tribunal Constitucional para conhecer destas questes de inconstitucionalidade, em que a violao da Lei Fundamental se d no prprio processo interpretativo seguido pelo julgador no caso concreto. Como, nestas situaes, a inconstitucionalidade ocorre pelo facto de se no terem cumprido, durante o processo de aplicao do direito infraconstitucional, as exigncias decorrentes do princpio da legalidade penal ou fiscal, na sua vertente de tipicidade, h numerosa jurisprudncia que, com razes poderosas, sustenta que a sua sindicncia se encontra fora do mbito dos poderes cognitivos do Tribunal (vejam-se, neste sentido e a ttulo de exemplo, os Acrdos n.os524/07, 336/03, 331/03, 196/03, e 674/99). Os motivos que explicam tal orientao centram-se em uma dupla qualidade que o Tribunal detm: por um lado, aquela que decorre da sua condio de jurisdio autnoma, existente, no sistema da Constituio, para alm dos restantes tribunais (artigo 209.); por outro lado, aquela que decorre da sua condio de jurisdio com competncia para fiscalizar a constitucionalidade de normas e s de normas (artigos 277. a 283.). Dado que, enquanto jurisdio autnoma, destinada especificamente a administrar a justia em matrias jurdico-constitucionais, o Tribunal no instncia revisora do modo pelo qual os restantes tribunais interpretam e aplicam o direito comum diz esta orientao , ento, tambm no pode surgir como tribunal

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de reviso do modo pelo qual se julgou determinada questo, apenas porque o processo interpretativo que no julgamento se seguiu lesou o princpio da legalidade fiscal ou penal: se o fizesse estaria a arvorar-se, ao arrepio da sua natureza fundamental, em quarta instncia da ordem dos tribunais comuns. Por outro lado, diz-se ainda, tal implicaria conhecer da constitucionalidade de decises judiciais, em si mesmas consideradas (pois que objeto do juzo de constitucionalidade seria o prprio processo interpretativo que em certo julgamento se seguiu), o que se situa claramente fora do mbito dos seus poderes cognitivos, que o sistema constitucional circunscreveu ao contrrio daqueles outros que preveem as chamadas queixas constitucionais ou recursos de amparo a normas e s a normas. 7. Deve desde j dizer-se que se no seguir, no presente caso, a orientao que acabou de ser resumida. Tal como sucedeu, por exemplo, no caso dos Acrdos n.os 183/08, 110/07 e 412/03, conhecer-se- da questo, por se entender que ela se no situa para alm da competncia prpria do Tribunal Constitucional. certo que a este ltimo cabe conhecer da constitucionalidade de normas e s de normas. Mas tambm certo que, desde cedo, a jurisprudncia constitucional adotou um conceito funcional de norma, ou seja, um conceito funcionalmente adequado ao sistema de fiscalizao institudo pela Constituio e consonante com a sua justificao e sentido. E se, em fiscalizao abstrata, um conceito de norma adequado funo que a Constituio confere ao Tribunal aquele que inclua todo o ato do poder pblico que cont[enha] uma regra de conduta para os particulares e para a Administrao, ou um critrio de deciso desta ltima para o juiz, o que acontecer ainda com os preceitos legais de contedo individual e concreto, ainda mesmo quando possuam eficcia consuntiva, pois que, tendo eles tambm como parmetro de validade imediato no a lei mas a Constituio, nada justificaria que o seu exame escapasse ao controlo especfico da constitucionalidade (assim mesmo, Acrdo n.26/85), na fiscalizao concreta, por seu turno, o conceito funcional de norma inclui no apenas o enunciado de determinado preceito, em si mesmo tomado, mas ainda a certa interpretao que lhe foi dada pela deciso judicial de que se interps recurso. Tambm aqui este o sentido funcionalmente adequado que se deve atribuir ao termo norma, pois que consonante com as razes justificativas da funo de controlo atribudas ao Tribunal pela Constituio. De outro modo e tal como aconteceria em fiscalizao abstrata, se se partisse de uma noo mais restrita de atos normativos, que no inclusse os atos formais do poder legislativo, ainda que com contedo individual e concreto , tambm em fiscalizao concreta, se o Tribunal no sindicasse a conformidade constitucional das diferentes dimenses interpretativas dadas pelo julgador, nos casos concretos, s normas que por ele so aplicadas (ou cuja aplicao recusada), a funo que, especificamente, atribuda jurisdio constitucional (de administrao da justia em matrias jurdico-constitucionais: artigo 223.) no viria a ser cabalmente cumprida. ainda essa a funo que o Tribunal cumpre quando aceita conhecer de questes de constitucionalidade similares quela que colocada no presente caso. O facto de a questo surgir no decurso do processo interpretativo do direito comum que o tribunal a quo adotou no transforma o Tribunal Constitucional em instncia revisora das decises dos tribunais comuns: do que aqui ainda se trata de sindicar a constitucionalidade de uma norma, ou de um critrio geral da deciso judicial do caso concreto, que ter sido obtida atravs de um procedimento que a Constituio, por imposio das garantias de legalidade e tipicidade, penal e tributria, expressamente exclui. 8. No caso, alega a recorrente que foi lesada a garantia da legalidade tributria (artigo 103., n.2, da CRP) por ter o tribunal a quo resolvido a questo material controvertida a de saber se se encontraria ou no prescrita a dvida tributria que sobre o mesmo recorrente impendia com recurso ao pensamento analgico, constitucionalmente proibido em matria de elementos essenciais dos impostos. Mais precisamente, sustenta-se o raciocnio que segue. Aplicvel ao caso h uma nica e exaustiva lex coerta. E essa a que consta do artigo 49. da Lei Geral Tributria, na verso anterior entrada em vigor da Lei n.53-A/2006, de 29 de dezembro. Sob a epgrafe Interrupo e suspenso da prescrio, diz o n.1

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do artigo 49. da LGT que [a] citao, reclamao, o recurso hierrquico e o pedido de reviso oficiosa da liquidao do tributo interrompem a prescrio. Ora, deste preceito, com esta literalidade, retirou o tribunal a quo a norma que aplicou ao caso concreto: a apresentao de impugnao judicial, para alm de interromper o decurso do prazo de prescrio, suspende ou protela o incio desse mesmo prazo para o momento em que transitar em julgado a respetiva deciso. [Recorde-se que, no requerimento de interposio do recurso, havia sido indicada como sede da norma questionada, tambm, o n.3 do referido artigo da LGT. No entanto, como o acrdo recorrido, decidindo sobre um pedido de reforma de deciso anterior, eliminou, por considerar tratar-se de lapso manifesto, o pargrafo dessa mesma deciso em que se considerara aplicvel ao caso o n.3 do artigo 49., ficou, por despacho proferido j no Tribunal Constitucional, circunscrito o objeto do recurso de constitucionalidade norma constante do n.1]. Dizendo de outro modo, da literalidade do n.1 do artigo 49. da LGT, acima transcrita, retirou a deciso recorrida uma tripla concluso: (i) a de que era duradouro o efeito interruptivo do prazo de prescrio decorrente da apresentao de impugnao judicial; (ii) a de que esse efeito durava enquanto durasse o processo que fora iniciado pela apresentao da referida impugnao; (iii) que, uma vez findo esse processo, com o trnsito em julgado da respetiva deciso judicial, o efeito interruptivo se degradava em suspensivo, visto que voltava ento a correr o prazo de prescrio, somado desta vez ao que j correra at data da apresentao da impugnao judicial. Ora, no dizer da recorrente, esta norma, sem correspondncia alguma com a letra da lei vigente no momento da prtica dos factos mas correspondendo, depois, soluo que viria textualmente a ser adotada pelo legislador, quando, atravs da Lei n.53-A/2006, de 29 de dezembro, aditou um n.4 ao artigo 49. da LGT , foi obtida porque o aplicador da lei fiscal, recorrendo analogia, a foi buscar, fora do sistema da lei tributria, aos artigos 326. e 327. do Cdigo Civil. Um tal procedimento de obteno da norma aplicvel ao caso contende porm com a garantia da lex coerta, que vai nsita nos n.os 2 e 3 do artigo 103. da CRP. Deve no entanto sublinhar-se que, justamente altura da prtica dos factos, ou seja, antes da incio da vigncia da Lei n.53-A/2006, de 29 de dezembro (que veio aditar o n.4 ao artigo 49. da LGT), a redao literal deste ltimo preceito continha um n.2, segundo o qual [a] paragem do processo por perodo superior a um ano por facto no imputvel ao sujeito passivo faz cessar o efeito previsto no nmero anterior [o efeito interruptivo da prescrio, provocado pela apresentao de impugnao judicial], somando-se, neste caso, o tempo que decorrer aps esse perodo ao tempo que tiver recorrido at data da autuao. Esta soluo, decorrente portanto do preceito aplicvel ao caso (do n.2 do artigo 49. da LGT), j constava do artigo 34., n.3, do Cdigo de Processo Tributrio, e, antes deste ltimo, do artigo 27. do velho Cdigo de Processo das Contribuies e Impostos. Era, por isso, uma soluo com algum curso de tradio entre ns. Alm disso, era tambm uma soluo que pressupunha, na sua literalidade, a existncia dos trs elementos integrantes da norma que, no caso, o tribunal a quo extraiu do n.1 do artigo 49. da LGT. Na verdade, s era pensvel que o legislador dissesse (como o vinha dizendo tradicionalmente) que o efeito interruptivo da prescrio se degradava em efeito suspensivo caso o processo ficasse parado por facto no imputvel ao contribuinte por perodo superior a uma ano se, com anterioridade lgica, fosse dado como assente no apenas que a apresentao de impugnao judicial (facto iniciador do processo) interrompia o decurso de prazo de prescrio o que constava da literalidade do n.1 do artigo 49. da LGT, do n. 3 do artigo 34. do Cdigo de Processo Tributrio e do artigo 27. do Cdigo de Processo das Contribuies e Impostos mas ainda que: (i) era duradouro o efeito interruptivo do prazo de prescrio provocado pela referida apresentao; (ii) que esse efeito duraria enquanto durasse o processo; (iii) e que ele viria a degradar-se em efeito suspensivo uma vez findo naturalmente esse processo, com o trnsito em julgado da correspondente deciso judicial. Com efeito, se se previa que tal efeito sobreviesse caso, estando o processo parado por facto no imputvel ao contribuinte, passasse um ano desde a apresentao da impugnao judicial, por maioria de razo se concluiria que o mesmo efeito se daria se o processo, ao invs de ficar parado, viesse a findar naturalmente, com o trnsito em julgado da respetiva deciso judicial.

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Nestes termos, a norma extrada da literalidade do n.1 do artigo 49. da LGT no correspondia a uma norma necessariamente estranha ao sistema tributrio. Plausivelmente nele se conteria, a ponto de poder ser extrada por via de interpretao (na aceo estrita do termo enquanto processo comum de determinaodo sentido de uma coisa, que sendo j um sentido presente, se no encontra porm imediatamente desvelado). Nestas circunstncias, a remisso para o regime do Cdigo Civil poderia no ser mais do que isso uma remisso certificativa da similitude de solues encontradas para o problema quer no seio do sistema civilstico quer no seio do sistema tributrio , ao invs de se apresentar, inelutavelmente, como uma nova norma, criada pelo intrprete com recurso analogia, para preencher o vazio que o legislador, na incompletude da sua regulao, deixara. No quer isto dizer que a questo no pudesse ser, sob o ponto de vista da melhor aplicao ou interpretao do direito ordinrio, controversa; o ponto irrelevante, para efeitos do juzo que o Tribunal Constitucional tem, neste momento, que fazer. O que relevante que se no pode concluir, sem margem para dvidas, que, in casu, o processo interpretativo seguido pelo tribunal a quo se ter traduzido na criao de uma norma por parte do juiz, com recurso aos instrumentos prprios do pensamento analgico, e, por isso, atravs do emprego de meios hermenuticos que a Constituio, nos termos do n.2 do artigo 103. inequivocamente probe. Neste contexto argumentativo no pode logicamente colocar-se a questo da constitucionalidade orgnica enquanto questo autnoma. 9. O recorrente, finalmente, tambm questiona a constitucionalidade da norma sob juzo quando confrontada com os parmetros da segurana jurdica, da proteo da confiana e do direito a um processo equitativo, na sua dimenso do direito deciso em prezo razovel (artigo 20., n. 4, da CRP). O que h de especfico nesta alegao que, com ela, se no questiona j o processo interpretativo que culminou na norma extrada do n.1 do artigo 49. da LGT; o que se questiona essa norma, em si mesma considerada. Diz-se que ler este preceito na dimenso interpretativa adotada (segundo a qual, recorde-se, a apresentao de impugnao judicial, para alm de interromper o decurso do prazo de prescrio, suspende ou protela o incio desse mesmo prazo para o momento em que transitar em julgado a respetiva deciso) alarga indefinidamente o prazo de prescrio, porque faz depender a sua verificao de um incerto an e de um incerto quando (a emisso de uma deciso judicial), o que ser em si mesmo contrrio aos fins de segurana jurdica e de proteo da confiana que fundamentam o prprio instituto da prescrio. Alm do mais diz-se este alargamento indefinido do prazo de prescrio afigura-se contrrio ao direito obteno de uma deciso em prazo razovel e em processo equitativo (artigo 20., n.4, da CRP). A leitura que o recorrente faz desta norma (e que, nas suas alegaes, aparece inextrincavelmente ligada a consideraes de regime prprias do n.3 do artigo 49. da LGT, na redao altura vigente, o que, como j vimos, foi excludo do objeto do recurso) pressupe que se reduza a emisso de uma deciso judicial, no s ao domnio dos puros factos, mas, mais do que isso, a eventos futuros que s podem ser representados por associao a um grau acentuado de contingncia de verificao. Mas como no certamente essa a leitura que, em conformidade com a Constituio, se deve fazer do preceito legal e, como fora dela, se no compreende a alegao da inconstitucionalidade , ainda aqui nenhuma razo haver para que se censure a norma sob juzo, constante do n.1 do artigo 49. da LGT.

III Deciso Pelos fundamentos expostos, o Tribunal decide: a) No julgar inconstitucional a norma constante do n.1 do artigo 49. da Lei Geral Tributria, na redao anterior da Lei n.53-A/2006, de 29 de dezembro, quando interpretado no sentido

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de que a apresentao de impugnao judicial, para alm de interromper o decurso do prazo de prescrio, suspende ou protela o incio desse mesmo prazo para o momento em que transitar em julgado a respetiva deciso; e, consequentemente, b) No conceder provimento ao recurso, confirmando-se a deciso recorrida quanto ao juzo sobre a questo de constitucionalidade. Custas pela recorrente, fixadas em 25 unidades de conta de taxa de justia. Lisboa, 26 de setembro de 2012. Maria Lcia Amaral Carlos Fernandes Cadilha Ana Guerra Martins (com declarao) Vtor Gomes (com declarao anexa) Rui Manuel Moura Ramos.

DECLARAO Vencida quanto ao conhecimento pelas razes invocadas, no essencial, no Acrdo n.183/08 deste Tribunal. Ana Maria Guerra Martins

DECLARAO DE VOTO Vencido quanto ao conhecimento da questo de violao do princpio da legalidade fiscal pelo essencial das razes em que se sustenta a linha jurisprudencial referenciada no n.6 do presente Acrdo. Continuo a entender no constituir questo de constitucionalidade normativa, suscetvel de ser conhecida em recurso de fiscalizao concreta pelo Tribunal Constitucional, saber se determinada norma inconstitucional quando interpretada em sentido (desfavorvel ao sujeito passivo, entende-se) que alegadamente resulte de recurso pelo tribunal da causa a mtodos proibidos pelo princpio da legalidade fiscal. Efetivamente, nos termos em que a questo colocada, no se pretende censurar uma deficincia estrutural dos enunciados normativos do preceito em causa para cumprir as exigncias constitucionais do princpio da legalidade (as exigncias acrescidas da determinabilidade da lei em matria fiscal), nem a introduo no ordenamento, por um rgo exterior aos tribunais, de uma norma (sentido normativo) que no caiba nos seus poderes de normao. O tribunal a quo, no se arrogando poderes normativos, nem assumindo, explcita ou implicitamente, recorrer analogia, afirmou que a norma comportava determinado sentido. F-lo enquanto rgo aplicador e no enquanto produtor de normas. Para que o Tribunal Constitucional pudesse concluir pela violao do princpio da legalidade tributria teria de reconhecer que a deciso recorrida errou na determinao do sentido da lei, introduzindo-lhe um contedo que fruto de um processo hermenutico constitucionalmente proibido. Note-se que no objeto de apreciao uma norma (ou uma determinada interpretao dela pelos tribunais, ainda que implcita) que verse sobre os critrios de interpretao da lei fiscal (v. g. artigo 11., n.4, da LGT) a propsito da qual se discuta se habilita os tribunais aplicao das normas fiscais de modo que possa contrariar o princpio constitucional da legalidade, designadamente, a possibilidade de empregar certos meios hermenuticos ou a analogia no domnio considerado. No est em causa uma norma sobre o processo interpretativo, mas o prprio processo interpretativo como o acrdo reconhece. certo que a apreciao da questo submetida tem por pressuposto a resposta positiva questo da incluso da regulao da prescrio das dvidas fiscais no mbito do n.2 do artigo 103. da Constituio. Mas no essa a questo controvertida, porque sobre ela todos os intervenientes o Supremo Tribunal Admi nistrativo, a recorrente e o Tribunal Constitucional esto de acordo. O presente Acrdo acabou por ter de apreciar se determinada interpretao conferida a certo conjunto normativo que o tribunal da causa entendeu regular a situao errnea considerando os limites decorrentes do princpio constitucional da

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legalidade tributria, limites esses que a prpria deciso recorrida reconhece e afirma. Neste captulo, o que o Tribunal foi chamado a decidir e aceitou apreciar foi se o sistema de direito ordinrio previa determinada causa de suspenso da prescrio e no se podia prev-la. Em concluso, s conheceria da questo apreciada no n.9 do Acrdo. Mas, ultrapassada esta questo prvia, acompanho o Acrdo. Vtor Gomes

Anotao: 1 Acrdo publicado no Dirio da Repblica, II Srie, de 22 de fevereiro de 2013. 2 Os Acrdos n.os 26/85, 674/99 e 196/03 esto publicados em Acrdos, 5., 45. e 55. Vols., respetivamente. 3 Os Acrdos n.os 331/03, 412/03 e 110/07 esto publicados em Acrdos, 56., 57. e 67. Vols., respetivamente. 4 Os Acrdos n.os 183/08 e 280/10 esto publicados em Acrdos, 71. e 78. Vols., respetivamente.

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ACRDO N. 442/12
De 26 de setembro de 2012

No julga inconstitucional a interpretao normativa extrada da conjugao entre o artigo 400., n.3, do Cdigo de Processo Penal, e o artigo 721., n.3, do Cdigo de Processo Civil.
Processo: n.618/11. Recorrente: Particular. Relatora: Conselheira Ana Guerra Martins.

SUMRIO: I A questo de constitucionalidade sob apreciao consiste em saber se se afigura contrria Lei Fundamental, por restringir, de modo desproporcionado, o direito de acesso justia, a aplicao subsidiria do n.3 do artigo 721. do Cdigo de Processo Civil, da qual resulta a vedao do acesso do recorrente ao Supremo Tribunal de Justia, enquanto segunda instncia de recurso. II O direito fundamental de acesso aos tribunais, consagrado no artigo 20., n.1, da Constituio, garante a possibilidade de ver sindicadas decises jurisdicionais proferidas por um tribunal de primeira instncia, o que no significa, porm, que essa possibilidade de confronto de uma deciso jurisdicional perante um tribunal superior exija um grau timo (ou pleno) de recurso, que apenas cabe ao legislador ordinrio decidir se e em que medida justificado. III O facto de, no caso sub iudicio, o processo-crime no qual foi deduzido pedido cvel ter tido incio em 2006, enquanto a atual redao do n.3 do artigo 721. do Cdigo de Processo Civil apenas entrara em vigor, por fora do n.1 do artigo 11. do Decreto-Lei n.303/2007, em momento posterior, suscita o problema da compatibilidade da interpretao normativa aplicada com o princpio da segurana jurdica, na sua dimenso de certeza na orientao. IV No se pode sufragar o entendimento de que a aplicao da interpretao normativa objeto do presente recurso corresponderia a uma aplicao retroativa de norma restritiva do direito de acesso aos tribunais, na sua dimenso de direito a um duplo recurso, na medida em que, data da prolao da deciso contra o recorrente, no se verificava ainda qualquer facto jurdico-processual concreto que legitimasse a constituio de um direito subjetivo ao recurso. V O Tribunal Constitucional tem decidido sempre no sentido de que o momento determinante para a aferio do direito fundamental ao recurso corresponde data da prolao de deciso condenatria

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a quem pretende exercer o referido direito; no caso, a prpria deduo do pedido cvel posterior entrada em vigor da norma, pelo que a interpretao normativa adotada pela deciso recorrida no fere o princpio da segurana jurdica, na sua dimenso de certeza na orientao.

Acordam na 3. Seco do Tribunal Constitucional:

I Relatrio 1. Nos presentes autos, em que recorrente A. e recorridos Ministrio Pblico e B., S.A., o primeiro veio interpor recurso, em 6 de julho de 2011 (fls. 1423), ao abrigo da alnea b) do n.1 do artigo 70. da Lei do Tribunal Constitucional (LTC), do acrdo proferido, em conferncia, pela 5. Seco do Supremo Tribunal de Justia, para que seja apreciada a constitucionalidade de interpretao normativa extrada do artigo 400., n.3, do Cdigo de Processo Penal, quando interpretado no sentido de que o princpio da dupla conforme previsto no artigo 721., n.3, do Cdigo de Processo Civil, na redao que lhe foi dada pelo Decreto-Lei n.303/2007, aplicvel ao pedido de indemnizao civil enxertado no processo crime no caso deste pedido ter sido apresentado depois da entrada em vigor daquele diploma embora se tenha iniciado muito antes com a apresentao da queixa crime (em 2006), na qual o recorrente logo declarou pretender ser indemnizado, ao abrigo do artigo 75. do CPP (fls. 1429), por violao do direito de acesso justia, consagrado no artigo 20. da Constituio da Repblica Portuguesa (CRP). 2. Pela Deciso Sumria n.580/11, decidiu-se no conhecer do objeto do recurso, com fundamento na falta de suscitao prvia e adequada da questo de inconstitucionalidade, considerando-se que a deciso recorrida no era surpreendente, designadamente por confronto com jurisprudncia proferida pelo Supremo Tribunal de Justia sobre a matria. Porm, na sequncia de reclamao apresentada pelo recorrente, nos termos da qual se alegou que nenhuma da referida jurisprudncia incidia, especificamente, sobre a questo normativa em discusso nos autos, foi proferido, em conferncia, o Acrdo n.38/12, que deferiu a reclamao. 3. Notificado para tal pela Relatora, o recorrente produziu ento as suas alegaes, das quais se podem extrair as seguintes concluses:
A) O princpio da dupla conforme introduzido pelo Decreto-Lei n.303/2007 de 24/8 e transposto para o artigo 721 n. 3 do CPC no se aplica ao regime de recursos em processo penal. B) Isto porque o artigo 400 n.3 do Cdigo de Processo Penal contm uma norma expressa no sentido de que mesmo que no seja admissvel recurso quanto matria penal, pode ser interposto recurso da parte da sentena relativa indemnizao cvel, sendo este recurso admissvel da Relao para o STJ, em processos cuja deciso seja desfavorvel para o recorrente em valor superior a metade da alada do Tribunal recorrido (artigo 432 alnea b) e 400 n.2 do CPP). C) O que significa que o legislador quis estabelecer inequivocamente um regime de recursos no CPP diferente do regime do CPC, tanto assim que quando produziu e aprovou a norma do artigo 400 n. 3 do CPP j conhecia a regra da dupla conforme do artigo 721 n. 3 do CPC. D) Havendo norma expressa no CPP a regular esta matria no pode o julgador, de forma totalmente surpreendente e sem respeitar o princpio da confiana no direito, falar em omisses ou em integrao de lacunas que no existem e muito menos em interpretao do que claro e no precisa de ser interpretado.

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E) Mesmo que assim se no entenda e que se julgue o princpio da dupla conforme aplicvel aos recursos instaurados do pedido de indemnizao cvel formulado no processo penal, este princpio soobra sempre que estejam em causa questes de particular relevncia jurdica e social, como acontece com estes autos, que tratam de um acidente de viao em que o recorrente esteve em risco de vida, sofreu um longo perodo de internamento, tem uma IPP de 43% e discute uma indemnizao superior a um milho de euros. F) Ao interpretar o artigo 400 n. 3 do CPP no sentido de que o princpio da dupla conforme do artigo 721 n.3 e 4 aplicvel a esse pedido de indemnizao, o STJ violou ostensivamente o princpio de acesso ao direito previsto no artigo 20 n. 1 e o princpio da confiana no direito contido no artigo 2, ambos da Constituio da Repblica Portuguesa. G) Isto porque amputou ou eliminou, de forma absolutamente surpreendente, uma dupla instncia de recurso (da Relao para o STJ) que o CPP expressamente admite e regula no seu artigo 400 n. 1, 2 e 3. H) Ao proferir tal deciso, sem conceder ao recorrente o direito ao contraditrio, o STJ proferiu uma deciso surpresa, imprevisvel e contrria norma do artigo 20 n. 3 da CRP. Por outro lado, I) O artigo 11 n. 1 do Decreto-Lei n.303/2007, que introduziu o j citado princpio da dupla conforme, refere expressamente que a norma do artigo 721 n. 3 do CPC no se aplica a processos pendentes. J) Como o presente processo j est pendente desde 2006 e o Decreto-Lei n.303/2007 s entrou em vigor em 1 de janeiro de 2008, o princpio da dupla conforme no lhe aplicvel. L) Como a expresso processos pendentes no distingue processos cveis de outro tipo de processos (designadamente dos processos crime, administrativos ou fiscais), nem descrimina ou exceciona do seu regime os enxertos cveis dos processos crime propriamente ditos, parece inquestionvel que o princpio da dupla conforme aplicvel a todos os processos (sejam eles quais forem) que entrarem em Juzo apenas e to s aps a entrada em vigor da norma que introduz essa regra no nosso ordenamento jurdico. M) por isso que tambm inconstitucional a interpretao jurdica dada pelo STJ ao artigo n.1 do Decreto-Lei n.303/2007, no sentido de que a expresso processos pendentes referida nesse artigo no abrange todos os processos, inclusive os criminais, mas somente as aes cveis e os pedidos de indemnizao civis apresentados em processos crime. N) A melhor demonstrao da violao do direito constitucional de acesso ao direito e do princpio da confiana no direito por parte do recorrente que se tivesse instaurado uma ao cvel antes de institudo o princpio da dupla conforme (portanto antes de 1 de janeiro de 2008) e podia faz-lo porque o acidente foi em 2006 e o relatrio da avaliao dos seus danos fsicos de 23 de junho de 2007 teria sempre a prorrogativa do duplo grau de jurisdio, j que o valor do seu pedido permitia recurso at ao STJ. O) Mas como foi obrigado a optar pelo processo crime, por fora do princpio da adeso previsto no artigo 71 do CPP e por forma a evitar a renncia ao direito de queixa se fizesse o pedido em separado (artigo 72 n. 2 do CPP), j o seu direito de acesso a esse duplo grau de jurisdio ficou, com a deciso do STJ, restringido a uma s instncia recursiva. Em suma, P) O artigo 400 n. 3 do CPP, quando interpretado no sentido de que o princpio da dupla conforme previsto no artigo 721 n. 3 do CPC, na redao que lhe foi dada pelo Decreto-Lei n.303/2007 (que refere no se aplicar aos processos pendentes data da sua entrada em vigor 1 de janeiro de 2008 ) aplicvel ao pedido de indemnizao civil enxertado no processo crime no caso deste pedido ter sido apresentado depois da entrada em vigor deste diploma, embora se tenha iniciado nestes autos com a apresentao da queixa crime (em 2006), na qual logo o recorrente declarou pretender ser indemnizado, ao abrigo do artigo 75 do CPP, viola o princpio do acesso ao direito previsto no artigo 20 n.1 da Constituio da Repblica Portuguesa. Q) O Acrdo do STJ violou os artigos 2 e 20 n. 1 e n. 4 da Constituio. (fls. 1515 a 1519).

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4. Devidamente notificado para o efeito, o Ministrio Pblico veio apresentar as seguintes contra-alegaes:
() 2. Apreciao do mrito do recurso 2.1. A norma em causa, n.3 do artigo 400. do CPP, estabelece que: Mesmo que no seja admissvel recurso quanto matria penal, pode ser interposto recurso da parte da sentena relativa indemnizao civil. 2.2. Por sua vez, nos termos do n.2 do mesmo artigo 400. do CPP, a admissibilidade do recurso da parte da sentena relativa indemnizao civil est dependente da verificao cumulativa de dois requisitos: que a causa tenha valor superior alada do tribunal de que se recorre, e que a deciso impugnada seja desfavorvel para o recorrente em valor superior a metade da alada do tribunal que proferiu a deciso de que se recorre. 2.3. O acrdo recorrido considerou que, para alm desses dois requisitos enumerados, a admissibilidade do recurso da parte da sentena relativa indemnizao civil estava ainda sujeita limitao da recorribilidade do acrdo do Tribunal da Relao para o STJ, que resulta da aplicao subsidiria, por fora do disposto no artigo 4. do CPP, do artigo 721., n.3, do Cdigo de Processo Civil (CPC), segundo o qual: No admitida revista do acrdo da Relao que confirme, sem voto de vencido e ainda que por diferente fundamento, a deciso proferida em 1. instncia (). Segundo o acrdo recorrido, No existe, efetivamente, razo alguma para que em relao a duas aes civis idnticas haja diferentes graus de recurso apenas em funo da natureza civil ou penal do processo usado, quando certo que neste ltimo caso a ao civil conserva a sua autonomia. () Assim, e porque no est em causa a aplicao do regime excecional do artigo 721.-A do CPP, o recurso no admissvel e por isso no deveria ter sido admitido, em face do disposto no artigo 414., 2, do CPP. Tendo sido admitido, e porque essa deciso no vincula o tribunal superior, nos termos do n.3 daquele artigo 414., deve agora ser rejeitado, de acordo com o disposto no artigo 420., n.1, alnea b), deste ltimo cdigo. 2.4. Pelo que o acrdo recorrido veio a rejeitar o recurso, embora com uma declarao de voto, que, no essencial, questiona () se a falta de previso, no CPP, do caso especial de irrecorribilidade previsto no n.3 do artigo 721. do CPC (verificao de dupla conforme, sem voto de vencido) constitui uma lacuna que deva ser integrada por apelo ao artigo 4. do CPP. E, sustenta ainda a declarao de voto do acrdo recorrido: Antes de mais porque o princpio geral em matria de recursos o da recorribilidade (artigo 399. do CPP). As limitaes a este princpio devem ser previstas na lei e, na matria, esto-no, no n.2 do artigo 400. (regras da alada e da sucumbncia). Por outro lado, o legislador, no momento em que legislou, nesse preciso mbito, introduzindo o referido n.3 ao artigo e sendo conhecedor, como vimos, da nova limitao introduzida, no processo civil, pelo Decreto-Lei n.303/2007, de 24 de agosto no se decidiu pela consagrao, no CPP, da limitao (do recurso para o STJ) decorrente de se verificar dupla conforme, sem voto de vencido. 2.5. De todo o modo, pese embora a pertinncia e relevncia dos argumentos esgrimidos tanto no acrdo recorrido, como na declarao de voto, no cabe ao Tribunal Constitucional pronunciar-se sobre qual a melhor interpretao do direito infraconstitucional aplicvel ao caso, ou aplicado pelo tribunal de que se recorre. Com efeito, em matria de fiscalizao concreta da constitucionalidade o que compete ao Tribunal Constitucional esclarecer se a interpretao normativa formulada na deciso recorrida e identificada pelo recorrente como objeto de recurso, padece da inconstitucionalidade que lhe foi imputada, ou, eventualmente, de outra (artigo 79.-C da Lei do Tribunal Constitucional). 2.6. A jurisprudncia do Tribunal Constitucional, considerando que as garantias de defesa consagradas constitucionalmente implicam tratamento especfico desta matria em sede de processo penal, tem perspetivado a

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problemtica do direito ao recurso em termos diversos relativamente ao direito penal, por um lado, e aos outros ramos do direito, por outro. Efetivamente, embora o direito ao recurso conste expressamente do texto constitucional, o recurso continua a ser uma traduo das garantias de defesa consagradas no n.1 do artigo 32 da CRP (o processo criminal assegura todas as garantias de defesa, incluindo o recurso). Mas, mesmo em sede de processo penal, onde o direito ao recurso integra o ncleo essencial das garantias de defesa, a garantia do duplo grau de recurso existe, essencialmente, quanto s decises penais condenatrias e s respeitantes situao do arguido face privao ou restrio da liberdade, ou a outros direitos fundamentais. 2.7. Essa mesma jurisprudncia pacfica, quanto ao entendimento de no poder inferir-se, do artigo 20. da Constituio, qualquer irrestrita possibilidade de acesso, em via de recurso, ao Supremo Tribunal de Justia, e quanto inexistncia de um direito a um triplo grau de jurisdio (ou a um duplo recurso). 2.8. A ttulo de exemplo citam-se os Acrdos n.os 338/2005 e 575/2006. O primeiro no julgou inconstitucional o artigo 432., alnea b), conjugado com o artigo 400., n.1, alnea e), e 2, do CPP, interpretado no sentido de que no cabe recurso para o STJ de deciso do Tribunal da Relao relativa indemnizao civil, proferida em 2. instncia, se for irrecorrvel a correspondente deciso penal. O segundo no julgou inconstitucional o artigo 400., n.2, do CPP, interpretado nesse mesmo sentido (de que no cabe recurso para o STJ da deciso do Tribunal da Relao relativa a indemnizao civil, proferida em 2. instncia, se for irrecorrvel a correspondente deciso penal). 2.9. Ora, no presente caso, pedido de indemnizao cvel enxertado em processo-crime, a garantia de acesso ao direito j foi atuado em mais de um grau de jurisdio, e com um grau de recurso. Efetivamente, com a reapreciao jurisdicional efetuada pelo Tribunal da Relao de Coimbra, revela-se satisfeito o direito ao recurso, no sendo exigvel um novo controlo jurisdicional da deciso emanada do Tribunal da Relao. Alis, a restrio de acesso, em via de recurso ao Supremo Tribunal de Justia, tendo em vista impedir que a instncia superior da ordem judiciria aprecie questes de diminuta repercusso e que j foram apreciadas em duas instncias, no arbitrria, nem manifestamente infundada. 3. Concluses Nestes termos e pelo exposto, conclui-se que: 1. A restrio de acesso, em via de recurso, ao Supremo Tribunal de Justia, tendo em conta que, nos presentes autos, a deciso recorrida j foi proferida, em recurso, pelo Tribunal da Relao de Coimbra, e, portanto, que o ora recorrente teve j acesso a dois graus de jurisdio, no afronta a Constituio, designadamente, o princpio do acesso ao direito e aos tribunais consagrado no seu artigo 20. 2. Pelo que o presente recurso no merece provimento. (fls. 299 a 310)

5. Por fim, igualmente notificada para o efeito, a recorrente B., S.A., veio apresentar as seguintes contra-alegaes:
2. Sustenta o recorrente que o Acrdo do STJ afronta o disposto nos artigos 4. e 20. n.1 e 4 da Constituio. No que concerne ao citado primeiro preceito linear que em nenhum momento o STJ desconsiderou ser o Autor cidado portugus.

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No que tange ao segundo no se alcana em que medida foi este ofendido, sendo, inclusive, a tramitao deste processo um atual (bom) exemplo do contrrio; isto que ao recorrente/demandante cvel tem sido possvel exercer o direito de aceder jurisdio das suas pretenses. No assiste, manifestamente, razo ao recorrente, 3. Cotejando o incidente aqui ajuizado, depara-se o recorrido com a citao de uma passagem do Acrdo n.551/09 do TC, justamente o seu nmero sete. Uma leitura descomprometida desta deciso suficiente para fundamentar a rejeio da invocada inconstitucionalidade, para mais neste campo em que se aborda uma questo relativa a recurso sobre matria no penal. Assim, em Concluso A) No tendo o Acrdo do STJ violado nenhum preceito constitucional, B) Deve ser julgado improcedente o presente recurso. (fls. 1529 a 1530)

Posto isto, cumpre apreciar e decidir.

II Fundamentao 6. Em primeiro lugar, importa frisar que no cabe a este Tribunal pronunciar-se sobre a interpretao que a deciso recorrida adotou em relao a questes de natureza estritamente infraconstitucional. Dito de outro modo, no deve este Tribunal discutir a bondade do juzo formulado pelo tribunal recorrido quanto aplicao da norma extrada do n.3 do artigo 721. do Cdigo de Processo Civil (CPC). No deve, designadamente, curar de saber se pode o julgador, de forma totalmente surpreendente e sem respeitar o princpio da confiana no direito, falar em omisses ou em integrao de lacunas que no existem e muito menos em interpretao do que claro e no precisa de ser interpretado. Tal questo nem foi colocada pelo recorrente em sede de requerimento de interposio, nem sequer configura uma verdadeira questo normativa, antes se destinando a colocar em crise a prpria deciso jurisdicional. Ainda que o recorrente dela discorde entendendo que o n.3 do artigo 400. do Cdigo de Processo Penal (CPP) contm uma norma expressa que afasta a aplicao subsidiria daquela norma processual civil , certo que, nesta sede, apenas se deve conhecer da inconstitucionalidade da interpretao normativa efetivamente aplicada pela deciso recorrida (artigo 79.-C da LTC). Ora, foi o recorrente quem delimitou o objeto do presente recurso, atravs do seu requerimento de interposio, fixando-o na interpretao normativa extrada do artigo 400., n.3, do CPP, quando interpretado no sentido de que o princpio da dupla conforme previsto no artigo 721., n.3, do CPC, na redao que lhe foi dada pelo Decreto-Lei n.303/2007, aplicvel ao pedido de indemnizao civil enxertado no processo crime no caso deste pedido ter sido apresentado depois da entrada em vigor daquele diploma embora se tenha iniciado muito antes com a apresentao da queixa crime (em 2006), na qual o recorrente logo declarou pretender ser indemnizado, ao abrigo do artigo 75. do CPP (fls. 1429). Em suma, a este Tribunal compete verificar se o resultado da interpretao normativa acolhida pela deciso recorrida se afigura contrrio Lei Fundamental, por restringir, de modo desproporcionado, o direito de acesso Justia. 7. Apreciando a questo normativa de fundo, dir-se- que a consequncia da aplicao subsidiria do n.3 do artigo 721. do CPC resulta na vedao do acesso do recorrente ao Supremo Tribunal de Justia, enquanto segunda instncia de recurso.

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O Tribunal Constitucional tem vindo a apreciar, de modo reiterado e constante, a questo da delimitao da esfera de proteo normativa do direito fundamental de acesso aos tribunais. Precisamente em sede de processo penal, a jurisprudncia constitucional tem considerado, de modo unnime, que no decorre do artigo 32., n.1, da Constituio da Repblica Portuguesa (CRP) um direito subjetivo a que determinada questo jurisdicionalmente controvertida goze de um duplo grau de recurso (nesse sentido, entre muitos outros, ver os Acrdos n.338/05, n.2/06, n.575/06 e n.551/09). Estando em causa, nos presentes autos, um recurso circunscrito a matria de natureza cvel ainda que enxertado em processo penal , existem razes acrescidas que justificam que a privao de um duplo grau de recurso no afeta, de modo desproporcionado, o direito de acesso do recorrente aos tribunais (artigo 20., n.1, da CRP). O que este ltimo preceito constitucional garante a possibilidade de ver sindicadas decises jurisdicionais proferidas por um tribunal de primeira instncia. Tal no significa, porm, que essa possibilidade de confronto de uma deciso jurisdicional perante um tribunal superior exija um grau timo (ou pleno) de recurso, que apenas cabe ao legislador ordinrio decidir se e em que medida justificado. Em suma, o direito fundamental de acesso aos tribunais (artigo 20., n.1, da CRP) no abrange o direito a um duplo grau de recurso, pelo que a interpretao normativa que constitui objeto do presente recurso no padece de inconstitucionalidade material. Sucede, porm, que o recorrente invoca um outro argumento a favor da inconstitucionalidade, o qual assenta no facto de o processo-crime no qual foi deduzido pedido cvel ter tido incio em 2006, enquanto a atual redao do n.3 do artigo 721. do CPC apenas entrara em vigor, por fora do n.1 do artigo 11. do Decreto-Lei n.303/2007 que, portanto, lhe foi posterior, ou seja, trata-se de um problema de aplicao retroativa da norma. Com efeito, apesar de a Constituio da Repblica no consagrar expressa e textualmente, o princpio da segurana jurdica, este tem sido associado e extrado do princpio do Estado de direito (artigo 2., da CRP), semelhana do que j sucedera, pela doutrina jus-publicista germnica, relativamente ao artigo 20. da Grundgesetz alem. Tal princpio exige a garantia de previsibilidade das atuaes jurdico-pblicas (normativas e outras), por parte dos respetivos destinatrios, desdobrando-se numa dimenso apriorstica que pressupe uma certeza na orientao e numa dimenso aposteriorstica, que j reclama uma segurana na implementao (adotando esta contraposio, ver Reinhold Zippelius, Filosofia do Direito, Quid Iuris, Lisboa, 2010, pp. 215-216). Por um lado, o princpio da segurana jurdica exige que que o legislador ordi nrio adote normas suficientemente claras e precisas, de tal modo que possam constituir parmetro expec tvel da atuao a prosseguir pelos particulares, funcionando assim como verdadeiras normas de conduta (certeza na orientao). Por outro lado, impe ainda que uma atuao levada a cabo em consonncia com as normas vigentes se consolide na ordem jurdica, a tal ponto que os poderes pblicos garantam o respeito, por terceiros, das situaes jurdicas geradas por tal atuao, se necessrio, mediante o emprego de meios coercivos (segurana na implementao). No caso ora em apreo, suscita-se o problema da compatibilidade da interpretao normativa aplicada com o princpio da segurana jurdica (artigo 2. da CRP), na sua dimenso de certeza na orientao. Como tal, s se fosse possvel detetar uma perturbao da previsibilidade dos mecanismos de recurso relativamente a decises de tribunais de segunda instncia que poderia concluir-se pela inconstitucionalidade da interpretao normativa adotada pela deciso recorrida. Ora, apesar de o processo-crime ter tido o seu incio em 2006, certo que, data da prolao da deciso desfavorvel, proferida pelo tribunal de primeira instncia, a norma constante do n.3 do artigo 721. do CPC j h muito se encontrava em vigor. Como tal, no momento decisivo de ponderao acerca dos meios de recurso ao seu dispor, o recorrente j dispunha da possibilidade objetiva de antever a soluo normativa que viria a ser sufragada pela deciso recorrida. No se pode, portanto, sufragar o entendimento de que a aplicao da interpretao normativa objeto do presente recurso corresponderia a uma aplicao retroativa de norma restritiva do direito de acesso aos tribunais, na sua dimenso de direito a um duplo recurso, na medida em que, data da prolao da deciso

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contra o recorrente, no se verificava ainda qualquer fato jurdico-processual concreto que legitimasse a constituio de um direito subjetivo ao recurso. que, no tendo ainda sido proferida qualquer deciso desfavorvel ao recorrente, no podia este invocar um direito subjetivo concreto ao recurso. Tal s ocorreria no preciso momento em que fosse proferida deciso jurisdicional desfavorvel e no antes. Alis, esse tem sido, precisamente, o entendimento persistente e reiterado deste Tribunal, quando aprecia o problema da sucesso no tempo de leis processuais penais que alteram o regime dos recursos. A esse propsito, o Tribunal Constitucional tem decidido sempre no sentido de que o momento determinante para a aferio do direito fundamental ao recurso corresponde data da prolao de deciso condenatria a quem pretende exercer o referido direito (assim, ver os Acrdos n.263/09, n.551/09, n.645/09, n.125/10, n.174/10, n.276/10, n.277/10, n.308/10, n.314/10, n.359/10, n.471/10 e n.215/11). Ora, no caso, a prpria deduo do pedido cvel posterior entrada em vigor da norma. Daqui decorre, assim, que a interpretao normativa adotada pela deciso recorrida no fere igualmente o princpio da segurana jurdica, na sua dimenso de certeza na orientao, na medida em que o momento relevante para a fixao do direito subjetivo ao recurso corresponde deciso desfavorvel proferida pela primeira instncia. Em concluso, o presente recurso deve ser indeferido, por ausncia de inconstitucionalidade material da interpretao normativa extrada da conjugao entre o artigo 400., n.3, do CPP, e o artigo 721., n.3, do CPC.

III Deciso Pelos fundamentos expostos, decide-se no conceder provimento ao recurso interposto. Custas devidas pela recorrente, fixando-se a taxa de justia em 25 unidades de conta, nos termos do n.1 do artigo 6. do Decreto-Lei n.303/98, de 7 de outubro. Lisboa, 26 de setembro de 2012. Ana Guerra Martins Vtor Gomes Maria Lcia Amaral Carlos Fernandes Cadilha Rui Manuel Moura Ramos.

Anotao: 1 Acrdo publicado no Dirio da Repblica, II Srie, de 16 de novembro de 2012. 2 O Acrdo n.263/09 est publicado em Acrdos, 75. Vol..

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ACRDO N. 444/12
De 26 de setembro de 2012

No julga inconstitucionais as normas dos artigos 40., 43., n.2, e 398., todos do Cdigo de Processo Penal, quando interpretados no sentido de que o juiz que concordou com a sano proposta pelo Ministrio Pblico em processo sumarssimo, a qual no foi aceite pelo arguido, no est impedido de intervir no julgamento subsequente desse mesmo arguido.
Processo: n.86/12. Recorrente: Ministrio Pblico. Relator: Conselheiro Vtor Gomes.

SUMRIO: I No caso sub iudicio, embora o despacho em que patente o juzo de inconstitucionalidade no tenha sido objeto de recurso o que poderia levar a sustentar que o que obsta interveno do juiz impedido o caso julgado formal sobre a declarao de impedimento , a renovao do juzo de inconstitucionalidade operada por outro despacho, em vez da simples invocao do caso julgado formal com a sua fora preclusiva, no permite afirmar, com absoluta segurana, ser a deciso que o Tribunal agora venha a tomar destituda de utilidade para a questo do impedimento do juiz titular do processo, pelo que se conhecer do objeto do recurso. II Retira-se, como critrio geral, da jurisprudncia do Tribunal Constitucional, a propsito da garantia de imparcialidade do tribunal em processo penal, que no deve considerar-se afetada a imparcialidade do juiz, o princpio do acusatrio, ou a exigncia de que o processo criminal assegure todas as garantias de defesa parmetros constitucionais em funo dos quais a imparcialidade do juiz em processo penal tem sido perspetivada por virtude de toda e qualquer interveno processual anterior ao julgamento, mas somente por aquela que consista na prtica de atos que, pela sua frequncia, intensidade ou relevncia, sejam idneos a considerar o juiz comprometido com pr-juzos sobre as questes que tenha de decidir, designadamente, sobre a matria de facto ou sobre a culpabilidade do arguido. III As verificaes, implcita ou explicitamente efetuadas no despacho judicial previsto no n.1 do artigo 395. do Cdigo de Processo Penal que se limite a no rejeitar o requerimento do Ministrio Pblico para aplicao da pena em processo sumarssimo (a que o arguido vem a opor-se), no convertem o juiz em rgo de acusao, nem o conduzem a pr-juzos sobre a prova dos factos, a culpabilidade do arguido, ou a adequao da pena que objetivamente justifiquem desconfiana na sua imparcialidade para intervir como juiz de julgamento.

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Acordam na 3. Seco do Tribunal Constitucional: I Relatrio 1. O Ministrio Pblico requereu, no Tribunal da Comarca do Alentejo Litoral Odemira Juzo de Competncia Genrica, a aplicao ao arguido A., mediante processo sumarssimo, da pena de 110 dias de multa, taxa diria de e 6 (seis euros), perfazendo a quantia total de 660 (seiscentos e sessenta euros) pela prtica de um crime previsto e punido pelo artigo 40., n.2, do Decreto-Lei n.15/93, de 22 de janeiro. O requerimento foi recebido, por despacho de 29 de maro de 2010, do seguinte teor:
() Fls, 74 e ss. Uma vez que no se considera ser de rejeitar o requerimento apresentado pelo Ministrio Pblico: so defensores dos arguidos, os nomeados em fls. 87 e 88 dos presentes autos; proceda, em conformidade, com o disposto no artigo 396., do CPP, nomeadamente, cumpra o disposto no n.1, alnea a), n.2 e n.3, com a meno do n.4, todos do mencionado normativo. Notificado, para os efeitos do artigo 396. do Cdigo de Processo Penal (CPP), o arguido deduziu oposio. Por despacho de 9 de setembro de 2010, o juiz ordenou a autuao do processo sob a forma comum, dizendo, no que se refere sua participao como juiz do julgamento, o seguinte: Fls. 110 Atenta a oposio do arguido relativamente sano proposta pelo Ministrio Pblico, que teve a concordncia do ora signatrio, autue como processo comum, com interveno do Tribunal Singular, equivalente acusao, em todos os casos, o requerimento do Ministrio Pblico formulado nos termos do artigo 394. do CPP Cumpra-se o disposto no artigo 398, n.2, do CPP. Atento o preceituado no artigo 40. do Cdigo de Processo Penal, declaro o meu impedimento para intervir no julgamento, nestes autos; seguindo o entendimento de Paulo Pinto de Albuquerque (in Comentrio do Cdigo de Processo Penal luz da Constituio da Repblica Portuguesa e da Conveno Europeia dos Direitos do Homem, 2. edio atualizada, Universidade Catlica Editora, maio de 2008, pp. 1006 e parte final do ponto 18 de pp. 122 e 123) segundo o qual [o] juiz que concordou com a sano proposta pelo Ministrio Pblico, mas no aceite pelo arguido, comprometendo-se com o mrito da causa de forma e, por isso, no pode intervir no julgamento subsequente do mesmo arguido (dai o impedimento previsto expressamente pelo artigo 34. n.2, do CPP italiano). Assim, so inconstitucionais, por violarem o artigo 32., n.1 e 5 da CRP, os artigos 40., 43., n.2, e 398. do CPP, quando interpretados no sentido de que o juiz que concordou com a sano proposta pelo MP, mas no aceite pelo arguido, pode intervir no julgamento subsequente do mesmo arguido. No mesmo sentido vide, ainda, Cdigo de Processo Penal Comentrios e notas prticas, Magistrados do Ministrio Pblico do Distrito Judicial do Porto, abril de 2009, ponto 4 de fls. 97.

2. Em 15 de maro de 2011, foi ordenada a abertura de concluso ao juiz substituto (juza auxiliar) tendo em vista o agendamento da audincia de julgamento. Por despacho desse juiz, foi recebido o requerimento do Ministrio Pblico, equivalente a acusao, e designado o dia para a audincia de discusso e julgamento. A defensora oficiosa solicitou o adiamento da diligncia por motivo de maternidade. Deferido o adiamento, a juza auxiliar ordenou a concluso ao juiz titular para serem designadas novas datas. Tal veio a ocorrer por despacho de fls. 185. A fls. 189, aps vista ao Ministrio Pblico para pronncia sobre a questo, proferido o seguinte despacho:

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Atento o despacho a declarar o meu impedimento, proferido no mbito do processo n.9/08.6GAODM (antes de ter sido extrada certido que iniciou os presentes autos), que agora reitero e dou por reproduzido para todos os efeitos legais, necessrio se torna dar sem efeito o despacho de fls. 185, por mero lapso proferido. Assim sendo, renovo o despacho de fls. 178, devendo a seco proceder em conformidade.

deste despacho que vem interposto, pelo Ministrio Pblico, recurso de constitucionalidade em reque rimento com o seguinte teor (fls. 192):
O Magistrado do Ministrio Pblico, nesta comarca, nos autos de processo supra identificados, por ter legitimidade, artigo 72., n.os 1 a) e 3 da Lei 28/82, de 15 de novembro com as alteraes introduzidas pela Lei n.143/85, de 26 de novembro, Lei n.85/89, de 7 de setembro, pela Lei n.88/95, de 1 de setembro e pela Lei n.13A/98, de 26 de fevereiro, ser tempestivo, artigo 75., e ao abrigo do artigo 70. n.1 a) do citado diploma legal com as referidas alteraes vem interpor recurso do douto despacho de fls. 189 que renova e reitera o de fls. 178, que por sua vez remete para fls. 167 e 168 dos autos margem supra melhor identificados, referentes a uma certido do processo n.9/08.6GAODM, que nos termos dos artigo 32., n.os 2 e 5 da Constituio da Repblica Portuguesa, declarou a inconstitucionalidade dos art.os 40.. 43., n.2 e 398., todos do Cdigo de Processo Penal, quando interpretados no sentido de que o juiz que concordou com a sano proposta pelo Ministrio Pblico, mas no aceite pelo arguido, pode intervir no julgamento subsequente do mesmo arguido. Tal recurso interposto para o Tribunal Constitucional, tem efeito suspensivo e sobe nos prprios autos (artigo 78., n.4 do mencionado diploma legal, sendo as alegaes produzidas nesse Tribunal (artigo 79.).

3. J no Tribunal Constitucional, foi proferido despacho ordenando a produo de alegaes. O Ministrio Pblico alegou no sentido da no inconstitucionalidade, com os fundamentos que se seguem:
() IV. Apreciao do thema decidendum 21. Vejamos, ento, o que se poder dizer sobre a questo de inconstitucionalidade suscitada nos presentes autos, comeando por delimitar a argumentao que lhe est subjacente. Refere, desde logo, o digno magistrado recorrido, como fundamento da sua posio, a argumentao expendida pelo Prof. Paulo Pinto de Albuquerque no seu Comentrio do Cdigo de Processo Penal. A se refere, com efeito (cfr. obra citada, 1. edio, pp. 122-123): 18. Por fim, est impedido na lei nova de intervir em julgamento, recurso ou pedido de reviso o juiz que recusou a forma sumarssima por discordar da sano proposta. O impedimento tem uma justificao material, que reside no comprometimento revelado pelo juiz ao formular o seu juzo de inadequao da pena proposta pelo Ministrio Pblico. O princpio acusatrio exige, com efeito, semelhante impedimento. Mas esse mesmo princpio exige tambm que o juzo de adequao da pena afaste o juiz de participar no julgamento. Ora, o juiz que concordou com a sano proposta pelo Ministrio Pblico no processo sumarssimo, mas que foi rejeitada pelo arguido (artigo 398., n.1), no est impedido de participar no julgamento do arguido. O mesmo vale para o juiz que no recusar a forma sumarssima, mas fixa sano diferente da proposta pelo MP, que por este rejeitada (artigo 395., n.2). Num caso como no outro, o juiz est ainda mais comprometido do que aquele que fez um juzo negativo sobre a adequao da sano proposta, pois at j se pronunciou em sentido positivo sobre uma concreta sano como sendo proporcional culpa do arguido. A concluso impe-se: por violarem o artigo 32., n.5, da CRP, so inconstitucionais os artigos 40., alnea e), 43., n.2, e 395., n.2, quando interpretados no sentido de que o juiz que no recusa a forma de processo sumarssimo, mas fixa sano diferente da proposta pelo

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MP, que rejeitada pelo MP ou pelo arguido, pode posteriormente participar no julgamento do arguido, e so ainda inconstitucionais os artigos 40., alnea e), 43., n.2 e 398. do CPP, quando interpretados no sentido de que o juiz que concordou com a sano proposta pelo MP, mas no aceite pelo arguido, pode intervir no julgamento subsequente do mesmo arguido (ver a anotao ao artigo 395 e 398). 22. O magistrado recorrido refere, igualmente, a obra Cdigo de Processo Penal Comentrios e notas prticas, da autoria dos Magistrados do Ministrio Pblico do Distrito Judicial do Porto, onde se pode ler (obra citada, pp. 97): Novidade ainda foi a consagrao do impedimento do juiz que recusou o arquivamento em caso de dispensa de pena, e suspenso provisria ou a forma sumarssima por discordar da sano proposta. Sobre este ltimo segmento interveno do juiz no processo sumarssimo, defende Paulo Pinto de Albuquerque, que o legislador deveria ter ido mais longe, abrangendo o impedimento do juiz que concordou com a sano proposta pelo MP, mas que foi recusada pelo arguido e do juiz que concorda com a forma sumarssima do processo, mas j no com a sano proposta pelo MP, fixando uma diferente, que este no aceita, dizendo (). E a obra cita, em seguida, o passo atrs transcrito do Prof. Paulo Pinto de Albuquerque (cfr. supra n.21 das presentes alegaes). De forma que, no fundo, ainda, e s, a argumentao do Prof. Paulo Pinto de Albuquerque que fundamenta o despacho recorrido, uma vez que a segunda obra se limita a repeti-la. 23. Ora, que se poder dizer a respeito de uma tal argumentao? Desde logo, no se verifica verdadeiramente, na situao dos presentes autos, nenhuma das circunstncias previstas no artigo 40. do CPP, que determinam o impedimento, para um juiz, de participar em julgamento, recurso ou pedido de reviso de um processo. Com efeito, o juiz recorrido no aplicou nenhuma medida de coao prevista nos artigos 200. a 202. do CPP, no presidiu a nenhum debate instrutrio, no participou em julgamento anterior, no proferiu ou participou em deciso de recurso ou pedido de reviso anteriores, nem, finalmente, recusou o arquivamento em caso de dispensa de pena, suspenso provisria ou a forma sumarssima por discordar da sano proposta. Por outras palavras, o artigo 40. do CPP no se afigura aplicvel ao caso dos autos, no se vendo, por isso, razo, como se procurar demonstrar mais adiante, para que o juiz recorrido se haja declarado impedido de participar no julgamento do arguido (cfr. artigo 41., n.1 do CPP). 24. O mesmo se poder, tambm, dizer da aplicao do artigo 43. do mesmo Cdigo. Com efeito, preveem-se, nesta disposio, casos de recusa de interveno de um juiz no processo, sendo certo que, nos termos do n.3 da mesma disposio, a recusa pode ser requerida pelo Ministrio Pblico, pelo arguido, pelo assistente ou pelas partes civis. O juiz do processo, esse, nos termos do n.4 da mesma disposio, no pode declarar-se voluntariamente suspeito, mas pode pedir ao tribunal competente que o escuse de intervir . Mas no foi isso que aconteceu nos presentes autos: nem a recusa do juiz foi suscitada por quem tinha legitimidade para o efeito, nem o magistrado judicial em causa requereu ao tribunal competente que o escusasse de intervir. 25. Nem se cr, por outro lado, que ocorra uma situao em que a interveno do juiz ao contrrio do que este alega possa ser considerada suspeita, por existir motivo, srio e grave, adequado a gerar desconfiana sobre a sua imparcialidade (cfr. artigo 43., n.1 do CPP).

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Para alm de que a sua (praticamente inexistente) interveno, em fases anteriores do mesmo processo (cfr. n.2 da mesma disposio), podendo, embora, constituir teoricamente motivo de recusa, no parece justificar, nos presentes autos, tal concluso. Nessa medida, tambm se julga que o artigo 43., n.2 do CPP no ser aplicvel ao caso dos autos. 26. Finalmente, no que respeita ao artigo 398. do CPP, isoladamente considerado, tambm se julga que o respetivo teor no justifica, enquanto tal, uma questo de inconstitucionalidade. 27. Assim, a questo de inconstitucionalidade, agora submetida apreciao deste Tribunal Constitucional norma resultante dos artigos 40., 43., n.2 e 398. do CPP, quando interpretada no sentido de que o juiz que concordou com a sano proposta pelo Ministrio Pblico, mas no aceite pelo arguido, pode intervir em julgamento subsequente do mesmo arguido , claramente forada e artificial, no resultando da soma das partes que a integram. 28. Que fez, afinal, o juiz do processo, nos presentes autos? Recebeu (cfr. artigo 394. do CPP) o requerimento do Ministrio Pblico, teve conhecimento da identificao do arguido, bem como da descrio dos factos que lhe eram imputados, viu a meno das disposies legais consideradas violadas, foi informado da prova existente e das razes que, no caso, aconselhavam pena diferente de pena de priso e, finalmente, teve conhecimento da sano concretamente proposta. Significa isto, ento, que o juiz do processo analisou fundadamente a prova, conheceu o arguido, formulou um juzo sobre a sua possvel culpabilidade, de forma a reter, na sua conscincia, um pr-juizo sobre a sua possvel condenao em audincia de julgamento? Seguramente que no! A sua anlise permaneceu perfunctria, debruou-se sobre os argumentos apresentados pelo Ministrio Pblico, e, sobretudo, apreciou, em abstrato, a adequao da sano proposta em relao ao crime imputado ao arguido, de forma a poder aceit-la ou rejeit-la [cfr. artigo 395., n.1, alnea c) do CPP]. Nada mais! 29. Como se poder, ento, concluir que fique em causa a sua imparcialidade em futuro julgamento, no caso de o arguido rejeitar a sano proposta pelo Ministrio Pblico, quando o mesmo se no verifica no caso de o arguido aceitar a mesma sano? Neste ltimo caso, com efeito, o juiz procede aplicao da sano (cfr. artigo 397., n.1 do CPP), valendo tal despacho como sentena condenatria e transitando imediatamente em julgado (cfr. n.2 da mesma disposio). Ora, a situao de (aparente) falta de imparcialidade no se verificar em ambas as situaes, at mesmo mais na hiptese em que o arguido aceita a sano, uma vez que no haver, sequer, julgamento em que possa fazer valer as suas razes? 30. Por outro lado, cr-se que a jurisprudncia do Tribunal Constitucional, atrs citada, no parece sustentar a invocada inconstitucionalidade da norma que, agora, submetida sua apreciao. Que resulta, com efeito, de tal jurisprudncia? A questo dos impedimentos do julgador, em processo penal, est estreitamente associada necessidade de conferir ao arguido o direito a que a sua causa seja examinada por um tribunal imparcial, respeitando-se as garantias de defesa contempladas no artigo 32. do CPP, designadamente a estrutura acusatria do processo penal.

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Ora, o princpio do acusatrio impe a separao da funo de investigao e acusao da funo de julgamento, como garantia de imparcialidade do julgador. Assim, as garantias de imparcialidade e objetividade, no decurso do julgamento, necessrias para a administrao da justia e exi gveis pelas garantias de defesa dos arguidos constitucionalmente consagradas, continuam a ser o elemento determinante de aferio da constituciona lidade das normas submetidas apreciao do Tribunal Constitucional. 31. A imparcialidade dos tribunais uma exigncia no apenas contida no artigo 32. da Constituio, mas uma decorrncia do Estado de direito democrtico (artigo 2.), na medida em que se inscreve na garantia universal de defesa dos direitos e interesses legalmente protegidos, atravs de um rgo de soberania com competncia para administrar a justia (artigo 202. n.1 Constituio). Ora, neste dever genrico de imparcialidade do tribunal inclui-se, compreensivelmente, uma exigncia de no suspeio subjetiva do juiz; a atividade do juiz no pode apresentar-se contaminada por circunstncias geradoras de desconfiana quanto sua imparcialidade. 32. Impe-se, aqui, todavia, uma dupla ponderao: por um lado, a exigncia de um juzo imparcial numa perspetiva subjetiva, mas, por outro, tambm a ponderao da aparncia de im parcialidade do julgador a imparcialidade aos olhos do pblico. Por esse motivo, deve ser recusado o juiz de quem se possa temer uma falta de imparcialidade, para preservar a confiana que, numa sociedade democrtica, os tribunais devem oferecer aos cidados. Como referido pelo Tribunal Constitucional: Todavia, do citado artigo 32. retira-se, para alm disto, uma exigncia de imparcialidade objetiva do tribunal, decorrente da estrutura acusatria do processo penal, circunstncia que impede que o juiz do julgamento esteja envolvido na atividade instrutria, quer carreando para os autos elementos de prova suscetveis de serem utilizados pela acusao, quer envolvendo-se em atos que possam significar dirigir a investigao. Esta exigncia de imparcialidade objetiva do juiz, justifica-se do ponto de vista das garantias da defesa, certo, mas igualmente pela necessidade de proporcionar ao juiz as condies de iseno requeridas pelo exerccio das suas funes. Assim se explica que seja confiado ao prprio juiz o dever de se declarar impedido, a par de se permitir aos restantes sujeitos processuais a iniciativa de suscitar no processo o reconhecimento do impedimento do juiz (artigo 41. do Cdigo de Processo Penal). 33. Ora, a interveno do juiz , muitas vezes como no caso dos autos exigida pela preocupao de controlar a legalidade de uma diligncia ou ato processual e, bem assim, garantir os direitos fundamentais dos cidados (no caso em apreciao, dos arguidos). Por isso, a sua interveno, nestes casos, tem uma dimenso exclusiva, ou fundamentalmente, garantstica e no de valorao, por exemplo, de provas. Trata-se, pois, as mais das vezes, de formular um juzo de natureza perfunctria, feito a partir de determinados elementos no caso dos autos, o requerimento formulado pelo Ministrio Pblico , num momento em que o objeto do processo, designadamente ao nvel dos factos e eventual imputao subjetiva pode no estar, ainda, inteiramente definido. Nessa medida, o juiz, em tais circunstncias, ter muita dificuldade em poder formular pr-juizos relativamente matria dos factos, pelo que no se v como poder ficar abalada a sua imparcialidade objetiva.

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34. Por exemplo em relao deciso de juiz que, na fase de inqurito, decretou e posteriormente manteve a priso preventiva do arguido situao bem mais gravosa, para os direitos do arguido, que o caso dos autos , o Tribunal Constitucional admitiu que se no verifique infrao ao princpio do acusatrio desde logo porque a deciso do juiz sobre a priso preventiva (...) assenta (...) num juzo in dicirio e, por natureza, precrio, periodicamente revisvel. Bem como considerou, o mesmo Tribunal: No representando a interveno pontual do juiz, na fase do inqurito, de decretamento ou manuteno da priso preventiva in terveno essa imposta por preocupaes de garantia dos direitos do arguido , a assuno da direo da instruo ou da autoria da acu sao, continua a existir distino entre a entidade que faz a instruo e deduz a acusao e aquela que procede ao julgamento. Alm disso, sendo diferentes os universos e as exigncias das provas que possibili tam a imposio da priso preventiva e que fundamentam a condena o, o juiz que, na fase do inqurito, decide acerca da priso preven tiva do arguido no deixa de ser um juiz independente e imparcial para julgar o feito penal. Esta orientao situa-se na linha do que, adiante, o mesmo acr do afirma (...) a soluo de estender o impedimento do artigo 40. do Cdigo de Processo Penal a todos os atos isolados suscetveis de serem praticados pelo juiz de instruo na fase preliminar do processo penal apresentar-se-ia, na generalidade dos casos, totalmente inade quada e desnecessria, em virtude de muitos deles no colocarem mi nimamente em causa as garantias de independncia e de imparciali dade do tribunal, nsitos no princpio da acusao, consagrado no ar tigo 32., n.5, da Lei Fundamental. 35. Este Tribunal Constitucional no deixou, por isso, de entender decisivo, para a apreciao da questo, o particular en foque do tipo e frequncia da interveno que o julgador teve, na fase do inqurito, com especial relevncia do momento em que, dentro dessa fase, ela ocorreu. Com efeito, da conjugao destes fatores que h de resultar o juzo sobre a iseno, imparcialidade e objetividade do juiz enquanto julgador. Sublinha-se, assim, em relao a um modelo possvel de deciso que haja decretado a priso preventiva, a relevncia da circunstncia, entendida como decisiva na sua prpria lgica argumentativa, de a interveno do juiz na fase de inqurito no ser uma interveno espordica ou isolada, mas ser, pelo contrrio, uma interveno reiterada ou repetida e de o juiz no se ter limitado a, findo o primeiro interrogatrio judicial do arguido, de cretar a respetiva priso preventiva, mas ter, em data posterior, j bem prximo da data da acusao, confirmado essa mesma priso pre ventiva. O que, francamente, no o caso dos autos. 36. O Tribunal Constitucional tem, pois, mantido o entendimento de que a prtica de atos isolados, durante o inqurito, no constitui, em princpio, causa de quebra objetiva da imparcialidade do juiz, determinante do seu impedimento no julgamento. Alis, mesmo em determinadas circunstncias, designadamente quando no est em causa a ocorrncia de determinado tipo de vcios intrnsecos prpria sentena (v. g. os contemplados no artigo 410., n.2 do CPP), se tem entendido, em caso de repetio de julgamentos, no ser de considerar como des respeitadora do princpio da imparcialidade do julgador a possibilidade de interveno dos mesmos juzes (ou de parte deles) que participaram no primeiro julgamento." Como referido, a este propsito, pelo Tribunal Constitucional:

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Em todos estes arestos, como no presente caso, est em causa o impedimento de o juiz intervir em novo julgamento quando participou no anterior julgamento que, tendo conhecido do mrito da causa, veio a ser considerado invlido por razes distintas da apreciao desse mrito. Ou, noutra formulao: Os vcios tipificados no artigo 410., n. 2, do Cdigo de Processo Penal, reportam-se a vcios intrnsecos quanto ao contedo da deciso tomada sobre a matria de facto insuficincia ou contradio dos factos e razes que suportam a prpria deciso , ou de erros ostensivos ou patentes na valorao da prova, que pela sua natureza e gravidade constituem verdadeira nulidade de sentena, justificando o reenvio para julgamento noutro tribunal. J assim no quando a anulao do julgamento decorre, no por vcios intrnsecos e lgicos do contedo da prpria deciso, mas quando a mesma ditada reflexamente por via da anulao dos atos posteriores em consequncia do cometimento de uma nulidade decorrente da tramitao da causa. 37. Poder-se-, pois, dizer, em concluso, como o Tribunal Constitucional: incontestvel que a imparcialidade dos juzes um princpio constitucional, quer se conceba como uma dimenso da independncia dos tribunais (artigo 203. da CRP), quer como elemento da garantia do processo equitativo (n.4 do artigo 20. da CRP). Importa que o juiz que julga o faa com iseno e imparcialidade e, bem assim, que o seu julgamento, ou o julgamento para que contribui, surja aos olhos do pblico como um julgamento objetivo e imparcial. E tambm certo que a interveno decisria sucessiva do mesmo juiz integra o universo das hipteses abstratamente suscetveis de lesar esse princpio e, por isso, de configurar um impedimento objetivo. Ora, no seguramente este, como se procurou demonstrar ao longo das presentes alegaes, o caso dos autos em apreciao. V. Concluses 38. Em concluso, atendendo a todo o exposto nas presentes alegaes, cr-se, agora, de concluir: a) no ser inconstitucional, por violao do artigo 32., n.os 1 e 5 da Constituio da Repblica Portuguesa, a norma resultante dos artigos 40., 43., n.2 e 398. do Cdigo de Processo Penal, quando interpretada no sentido de que o juiz que concordou com a sano proposta pelo MP, mas no aceite pelo arguido, pode intervir no julgamento subsequente do mesmo arguido; b) dever, nessa medida, este Tribunal Constitucional conceder provimento ao recurso, revogando-se, em conformidade o despacho recorrido.

O arguido no contra-alegou. II Fundamentos 4. Importa comear por apreciar a verificao dos pressupostos de que depende o conhecimento do mrito do recurso. Trata-se de processo de fiscalizao concreta, nos termos do artigo 70., n.1, alnea a) ,da Lei n.28/82, de 15 de novembro (Lei do Tribunal Constitucional LTC), em princpio, obrigatrio para Ministrio Pblico, e interposto em tempo, considerando o seu objeto em sentido processual (o despacho de que se recorre).

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Todavia, as vicissitudes concretas do processo justificam dvidas quanto utilidade do seu conhecimento. Efetivamente, tambm no recurso de decises positivas de inconstitucionalidade a deciso do Tribunal instrumental da resoluo de uma concreta questo que no processo de que emergem se coloque. Se a deciso a proferir quanto questo de constitucionalidade, seja qual for o seu sentido, deixar inclume a resposta questo em que o incidente de constitucionalidade se enxerta, tambm neste tipo de processos deve o Tribunal abster-se de conhecer do recurso por falta de utilidade. No caso, as dvidas quanto utilidade do conhecimento do recurso suscitam-se porque o despacho de fls. 178 e seguintes, em que patente o juzo de inconstitucionalidade, no foi objeto de recurso. Sucederam-se despachos, de diferentes magistrados judiciais, inclusivamente do juiz que se declarou impedido, s vindo a ser interposto recurso quando proferido novo despacho a reiterar o despacho inicial. Neste contexto, poderia sustentar-se que, no tendo o primeiro despacho sido impugnado, a partir da o que passa a obstar interveno do juiz impedido o caso julgado formal sobre a declarao de impedimento. Parece, no entanto, perante a renovao do juzo de inconstitucionalidade operada pelo despacho de fls. 189 em vez da simples invocao do caso julgado formal com a sua fora preclusiva, que no pode afirmar-se, com absoluta segurana, ser a deciso que o Tribunal agora venha a tomar destituda de utilidade para a questo do impedimento do juiz titular do processo. Ora, no podendo interferir na conduo do processo pelo tribunal da causa, estando presentes os demais pressupostos, o Tribunal apenas deve abster-se de conhecer do recurso de constitucionalidade por falta de utilidade se tiver dados para concluir que a ausncia de repercusso da sua deciso na soluo do caso (da concreta questo a que respeita) certa, no plano das valoraes do tribunal a quo reveladas pelo processo Conhecer-se-, assim, do objeto do recurso. 5. O tribunal a quo recusou a aplicao, com fundamento em inconstitucionalidade, dos artigos 40., 43., n.2, e 398., todos do Cdigo de Processo Penal (CPP), quando interpretados no sentido de permitir que o juiz que concordou com a sano proposta pelo Ministrio Pblico em processo sumarssimo, a qual no foi aceite pelo arguido, no est impedido de intervir no julgamento subsequente desse mesmo arguido. So de diversa ordem as situaes ou circunstncias suscetveis de afetar a imparcialidade do juiz em processo penal, podendo gerar impedimento (artigos 39. e 40. do CPP), ou suspeio (artigo 43. do CPP) do juiz relativamente ao qual se verifiquem. O juiz deve declarar o seu impedimento (artigo 41. do CPP), mas no pode declarar-se voluntariamente suspeito (artigo 43. do CPP), estando a recusa ou a escusa sujeitas a incidente prprio, da competncia do tribunal imediatamente superior (artigo 45. do CPP; exceto, por razes bvias, no Supremo Tribunal de Justia, em que a competncia cabe Seco Criminal). Um dos tipos de impedimentos que so taxativamente fixados, mediante enunciados descritivos o que resulta de intervenes, em momento anterior do processo, de juiz que constitua ou integre a formao de julgamento (artigo 40. do CPP). deste gnero a questo que no presente recurso interessa considerar. Os traos essenciais da evoluo da jurisprudncia do Tribunal a propsito da garantia de imparcialidade do tribunal em processo penal perante normas (ou dimenses normativas) respeitantes a intervenes deste tipo podem ver-se no Acrdo n.297/03, disponvel em www.tribunalconstitucional.pt, cuja reproduo se afigura desnecessria. Dessa jurisprudncia se retira, como critrio geral, que no deve considerar-se afetada a imparcialidade do juiz, o princpio do acusatrio, ou a exigncia de que o processo criminal assegure todas as garantias de defesa parmetros constitucionais em funo dos quais a imparcialidade do juiz em processo penal tem sido perspetivada por virtude de toda e qualquer interveno processual anterior ao julgamento, mas somente por aquela que consista na prtica de atos que, pela sua frequncia, intensidade ou relevncia, sejam idneos a considerar o juiz comprometido com pr-juzos sobre as questes que tenha de decidir, designadamente, sobre a matria de facto ou sobre a culpabilidade do arguido (cfr., por ltimo e fazendo apelo ao mesmo critrio, Acrdo n.129/07). No parece ser substancialmente diversa a jurisprudncia do Tribunal Europeu dos Direitos do Homem (TEDH), desenvolvida por referncia ao artigo 6., n.1, da Conveno, segundo o qual qualquer pessoa

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tem direito a que a sua causa seja examinada () por um tribunal independente e imparcial ().. Esta jurisprudncia, que acentua a vertente objetiva da imparcialidade atravs da chamada teoria das aparncias (justice must not only be done; it must also seen to be done), nos termos da qual os tribunais devem no s ser independentes e imparciais mas tambm aparentar aos olhos da comunidade essa mesma independncia e imparcialidade, tambm no proscreve como contrrio ao direito a um tribunal imparcial toda e qualquer interveno do juiz em fase anterior do processo. Por exemplo, no acrdo Hauschildt v. Denmark, o TEDH foi confrontado com o caso de um cidado dinamarqus que, tendo sido sujeito a processo-crime, invocou a violao do artigo 6., n.1, da Conveno pelo facto de, no que ora releva, o juiz de julgamento ter tido diversas intervenes na fase de investigao, designadamente aplicando e confirmando a manuteno de priso preventiva. O Tribunal comeou por dizer que a exigncia de imparcialidade no impede, em abstrato, que um juiz com intervenes judiciais em momentos anteriores possa depois vir a integrar o coletivo do julgamento. No entanto, em concreto, considerou que a pretenso do recorrente era vlida pelo facto de vrias das decises de manuteno da priso preventiva terem sido adotadas com base em preceito legal que permite a aplicao de tal medida de coao quando existe uma suspeita particularmente confirmada da prtica do ilcito. O TEDH ponderou que neste tipo de situaes a convico do juiz quanto culpa do arguido deve apresentar um alto grau de clareza, pelo que a interveno desse mesmo juiz na formao de julgamento no passa o teste objetivo imposto pelo princpio da imparcialidade nos termos do qual o julgador deve no s, efetivamente, demonstrar ser isento como tambm, perante a comunidade, manter uma tal aparncia de iseno e imparcialidade. 6. Importa, pois, analisar o tipo de interveno que motivou o juiz a quo a declarar-se impedido, em ordem a verificar se ela se reveste de um compromisso com o sentido da deciso da causa, ou de alguma das questes em que essa deciso seja decomponvel, tal que um auditrio de pessoas prudentes possa duvidar de que o juiz considerado (se intervier no julgamento) seja objetivamente apto para examinar, sem a influncia de pr-juizos decorrentes dessa anterior interveno, as questes de direito e de facto que nesse momento deva decidir. O processo sumarssimo foi introduzido em Portugal com o Cdigo de Processo Penal de 1987, sendo o legislador guiado pela busca de solues baseadas no consenso para agilizar o tratamento da pequena criminalidade. Atualmente, est previsto nos artigos 392. a 398. do CPP. O processo sumarssimo tem lugar a requerimento do Ministrio Pblico quando entenda que, em concreto, deve ser aplicada pena ou medida de segurana no privativas da liberdade (artigo 392., n.1, do CPP). Caso o procedimento dependa de acusao particular, o requerimento necessita da concordncia do assistente. Este requerimento deve, nos termos do artigo 394., n.1, conter as indicaes tendentes identificao do arguido, a descrio dos factos imputados e a meno das disposies legais violadas, a prova existente e o enunciado sumrio das razes pelas quais entende que ao caso no deve concretamente ser aplicada pena de priso. O requerimento deve concluir com a indicao das sanes concretamente propostas e, quando aplicvel, da quantia exata a atribuir a ttulo de reparao (cfr. artigo 394., n.2). O requerimento deve ser rejeitado pelo juiz nos casos previstos no artigo 395. do CPP, que dispe:
Artigo 395. Rejeio do Requerimento 1 O juiz rejeita o requerimento e reenvia o processo para outra forma que lhe caiba: a) Quando for legalmente inadmissvel o procedimento; b) Quando o requerimento for manifestamente infundado, nos termos do n.3 do artigo 311.; c) Quando entender que a sano proposta manifestamente insuscetvel de realizar de forma adequada e suficiente as finalidades da punio.

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2 No caso previsto na alnea c) do nmero anterior, o juiz pode, em alternativa ao reenvio do processo para outra forma, fixar sano diferente, na sua espcie ou medida, da proposta pelo Ministrio Pblico, com a concordncia deste e do arguido. 3 ()

Caso o requerimento no seja rejeitado e o arguido no se oponha ao mesmo, o juiz procede aplicao da sano, por despacho (artigo 397., n.1, do CPP). Em caso de oposio por parte do arguido, o juiz ordenao reenvio do processo para a forma que lhe caiba. Em caso de reenvio, qualquer que seja o respetivo fundamento, o requerimento do Ministrio Pblico formulado nos termos do artigo 394. equivale acusao. Assim, o juiz competente para o julgamento, num processo em que o Ministrio Pblico tenha formulado requerimento para julgamento em processo sumarssimo mas que deva prosseguir sob a forma comum, pode encontrar-se numa das seguintes situaes, em consequncia do exerccio da competncia que lhe conferida pelo artigo 395. do Cdigo de Processo Penal: (i) pode ter-se limitado a concordar com o requerimento do Ministrio Pblico (a que o arguido vem a opor-se); (ii) pode ter aceite a tramitao do caso em processo sumarssimo, mas ter divergido da sano proposta (no tendo colhido a nova proposta aceitao dos sujeitos processuais); (iii) pode ter rejeitado o julgamento por essa forma de processo por considerar que no se verificam os respetivos pressupostos. So situaes que, emergindo do exerccio do mesmo poder processual, muito diferem entre si quanto ao que significam de envolvimento do juiz na concreta conformao da lide, podendo justificar juzos distintos no que respeita potencialidade de afetao das garantias de imparcialidade. 7. A Lei n.48/2007, de 29 de agosto, introduziu modificaes ao artigo 40. do CPP, alargando o elenco de situaes geradoras de impedimento. Designadamente, passou a conter a previso expressa da impossibilidade de interveno em julgamento de juiz que tenha recusado a forma sumarssima por discordar da sano proposta [cfr. alnea e) do artigo 40. do CPP]. Como o mesmo no sucede no caso em que o reenvio para a forma de processo competente ocorra com base na discordncia do arguido, surgiram opinies na doutrina no sentido da inconstitucionalidade dessa dimenso normativa (cfr. Paulo Pinto de Albuquerque, que se pronunciou no sentido da inconstitucionalidade da norma, ao no prever um tal impedimento, por violao do artigo 32., n.5, da Constituio em Comentrio do Cdigo de Processo Penal luz da Constituio da Repblica e da Conveno Europeia dos Direitos do Homem, Lisboa, Universidade Catlica Editora, pp.123). O mesmo entendimento sustentado no Cdigo de Processo Penal Comentrios e notas prticas, publicada pelos Magistrados do Ministrio Pblico do Distrito Judicial do Porto (Coimbra Editora, 2009, p. 97). Note-se, todavia, que h aqui que distinguir duas hipteses: o despacho judicial que se limita a receber o requerimento para processo sumarssimo e o despacho em que o juiz aceita que o processo prossiga como sumarssimo, mas com sano diversa daquela que proposta pelo Ministrio Pblico (n.2 do artigo 395. do CPP). O caso presente integra-se na primeira hiptese recebimento puro e simples do requerimento pelo que esta a dimenso normativa presente nas consideraes posteriores. 8. Ser, ento, o despacho a que se refere o n.1 do artigo 395. do CPP, quando o juiz se limite a receber o requerimento de aplicao da sano em processo sumarssimo (a primeira das hipteses enunciadas no antecedente n.6), uma interveno processual que objetivamente justifique que, por virtude dessa interveno e s por causa dela, a comunidade passe a perceber a sua participao no julgamento como comprometida por esse pr-juzo de tal modo que no tenha confiana em que o arguido venha a beneficiar de um julgamento justo e imparcial? Repare-se, encurtando caminho, que a suspeita s pode emergir do que nesse despacho consiste na verificao prevista na alnea c) do n.1, do artigo 395. Podendo o juiz rejeitar o requerimento quando entenda que a sano proposta manifestamente insuscetvel de realizar de forma adequada e suficiente as

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finalidades da punio, a no rejeio da forma sumarssima significa que, pelo menos de modo implcito, o juiz fez a verificao correspondente e no chegou a tal concluso. As demais verificaes pressupostas nesse despacho, relativas aplicabilidade abstrata do processo sumarssimo e ao caracter manifestamente infundado da acusao a saber: a) quando no contenha a identificao do arguido; b) quando no contenha a narrao dos factos; c) se no indicar as disposies legais aplicveis ou as provas que a fundamentam; ou d) se os factos no constiturem crime , consistem no exerccio do poder de saneamento e apreciao de questes preliminares de ndole essencialmente formal que nada tem de especfico do processo sumarssimo, correspondendo s tarefas de saneamento processual que ao presidente do tribunal incumbem quando a acusao no seja precedida de instruo (artigo 311. do CPP). Relativamente a estas verificaes necessrias pelo juiz do julgamento no se vislumbra que se suscitem dvidas de constitucionalidade a este ttulo. De outro modo, em qualquer processo, o juiz que tivesse proferido o despacho de saneamento liminar estaria sempre impedido para o julgamento, o que seria excessivo porque essa verificao no compromete o juiz, aos olhos da comunidade, com qualquer sentido do julgamento. Assim, a questo fica problematicamente reduzida a saber se a circunstncia de o juiz no ter considerado no despacho inicial a sano manifestamente inadequada de molde a gerar, aos olhos do homem mdio suposto pela ordem jurdica, medianamente conhecedor da estrutura do processo penal e da organizao judiciria, a desconfiana de que a deciso que, a final, esse juiz venha a tomar est preordenada ou condicionada por essa liminar deciso. Efetivamente, ao proferir esse despacho liminar o juiz limita-se a tomar conhecimento da identificao do arguido, da descrio dos factos que lhe so imputados, da respetiva qualificao jurdica, da prova existente e das razes que, segundo o titular da ao penal, justificam pena no privativa da liberdade e qual a sano concretamente proposta. No faz qualquer apreciao da prova recolhida no inqurito ou um juzo autnomo sobre a culpabilidade do arguido. O juzo que lhe compete fazer sobre a adequao da sano geralmente implcito, como no caso sucedeu, mediante um despacho tabelar que se limita a considerar que no de rejeitar o requerimento permanece no plano da mera evidncia face descrio efetuada pelo Ministrio Pblico. Esse juzo no significa que considere positivamente adequada aquela sano, aderindo a todos e cada um dos argumentos aduzidos pelo titular da ao penal. Tudo o que o juiz decide salvo se propuser outra sano, mas isso corresponde a uma dimenso normativa que est fora do objeto do presente recurso que, perante essa descrio dos factos imputados ao arguido, a sano proposta no se apresenta como manifestamente insuscetvel de realizar de forma adequada e suficiente as finalidades da punio. Limita-se a no considerar aquela sano como devendo ser excluda por assentar em erro manifesto ou critrio ostensivamente inadmissvel quanto aos fins das penas. um juzo que repousa nos factos descritos no requerimento, sem averiguar a sua realidade, e numa anlise jurdica de primeira aparncia. Significa, apenas, que a aplicao daquela sano no constitui um erro palmar (manifesto) face aos fins das penas. O juiz no se compromete pessoalmente com essa sano, no fez um juzo definitivo de adequao dela ilicitude, culpa e personalidade do arguido. Subsiste uma diferena flagrante, quanto ao envolvimento do sujeito judicante e liberdade interior para rever o juzo, entre julgar uma sano adequada e no julg-la manifestamente inadequada. Este juiz no diz qual a pena justa, em termos de permanecer sobre ele a suspeita de incapacidade para encontrar a sano que, face aos factos que venham a provar-se em julgamento, aos critrios legais e dialtica desenvolvida em audincia, satisfaa os fins das penas. Diz, somente, que as exigncias comunitrias em matria de aplicao das penas no sofrem postergao manifesta se, no trade off entre o sumo rigor da lei e a eficcia que a aceitao de processos deste tipo implica, a sano proposta pelo Ministrio Pblico vier a ser aquela que o arguido efetivamente suporta. Em suma, as verificaes, implicita ou explicitamente efetuadas no despacho judicial previsto no n.1 do artigo 395. do CPP que se limite a no rejeitar o requerimento do Ministrio Pblico para aplicao da pena em processo sumarssimo (a que o arguido vem a opor-se), no convertem o juiz em rgo de acusao, nem o conduzem a pr-juzos sobre a prova dos factos, a culpabilidade do arguido, ou a adequao da pena que objetivamente justifiquem desconfiana na sua imparcialidade para intervir como juiz de julgamento.

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Alis, se em peculiares circunstncias, pelas questes que decidiu ou pelo modo como as decidiu nesse despacho, ocorrerem razes que possam razoavelmente apresentar, aos olhos do pblico, o juiz como j comprometido com o sentido da deciso de questes que, a final tem de apreciar, o sistema oferece as vias de recusa ou pedido de escusa do juiz. O que de modo algum se justifica que, com caracter geral e taxativo, o juiz que profere o genrico despacho a que se refere o n.1 do artigo 395. do CPP tenha de ficar ipso facto impedido de proceder ou participar no julgamento. Pelo que se conclui pela no inconstitucionalidade da norma resultante dos artigos 40., 43., n.2, e 398., todas do CPP, quando interpretadas no sentido de que o juiz que tenha concordado com a sano proposta pelo Ministrio Pblico em processo sumarssimo no est impedido de intervir no julgamento subsequente do arguido que tenha deduzido oposio.

III Deciso Face ao exposto, concedendo provimento ao recurso, decide-se: a) No julgar inconstitucional os artigos 40., 43., n.2, e 398., todos do CPP, quando interpretados no sentido de que o juiz que concordou com a sano proposta pelo Ministrio Pblico em processo sumarssimo, a qual no foi aceite pelo arguido, no est impedido de intervir no julgamento subsequente desse mesmo arguido; b) Ordenar a reforma da deciso recorrida em conformidade com o agora decidido quanto questo de constitucionalidade. Sem custas. Lisboa, 26 de setembro de 2012. Vtor Gomes Maria Lcia Amaral Carlos Fernandes Cadilha Ana Guerra Martins Rui Manuel Moura Ramos.
Anotao: 1 Acrdo publicado no Dirio da Repblica, II Srie, de 16 de novembro de 2012. 2Os Acrdos n.os 297/03 e 129/07, esto publicados em Acrdos, 56. e 67. Vols., respetivamente.

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ACRDO N. 445/12
De 26 de setembro de 2012

No julga inconstitucional a norma dos artigos 120., n.1, alnea b), e 121., n.1, alneab), ambos do Cdigo Penal, na interpretao segundo a qual a prescrio do procedimento criminal no se suspende, nem interrompe com a notificao da acusao particular, se esta no for acompanhada pelo Ministrio Pblico.
Processo: n.889/10. Recorrente: Particular. Relator: Conselheiro Vtor Gomes.

SUMRIO: I No procede a acusao de que a norma em causa estabelece uma diferenciao de tratamento entre o ofendido, nas suas vestes de acusador particular, e o Ministrio Pblico, no que respeita aos efeitos da acusao por ambos proferida, sem que exista qualquer fundamento legtimo para tal distino, em primeiro lugar, porque a operatividade do princpio geral da igualdade tem o limite do seu radical subjetivo (Todos os cidados...), no sendo, desde logo pela prprio enunciado textual, parmetro de validade de solues normativas em que um dos entes em confronto (os seus poderes, os efeitos dos seus atos) seja uma estrutura organizatria do poder pblico no recondutivel condio de cidado. II Em segundo lugar, no processo penal, a posio do assistente nunca poderia ser comparada, como sujeito processual, com a do Ministrio Pblico, pois no pode reclamar-se identidade ou equiparao de poderes ou de consequncia da ao quando o que est em causa no o confronto processual entre sujeitos de pretenses contrapostas, mas a conformao dos efeitos substantivos de determinada atuao processual; por outro lado, o jus puniendi sempre do Estado, no um direito subjetivo que integre a esfera jurdica do ofendido, pelo que o estatuto constitucional do Ministrio Pblico no que titularidade da ao penal respeita constitui suporte constitucional bastante para a diferente atribuio de efeitos jurdicos substantivos a atos processualmente idnticos. III No procede a pretenso de tratamento legislativo equiparado ao que dado ao Ministrio Pblico, enquanto reivindicao de tratamento igual, porque o que est em causa no uma igualdade de armas" em pretenses contrapostas, mas a determinao de efeitos substantivos da ao e a a diferenciao pode encontrar respaldo no prprio estatuto e funo constitucionalmente atribuda ao

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Ministrio Pblico, pelo que no por esta diferenciao que a norma deixa de satisfazer a exigncia do processo equitativo. IV Embora nos crimes particulares, a lei, apesar de conferir dignidade penal ofensa a determinado bem jurdico, no cometa ao Ministrio Pblico a prossecuo oficiosa da ao penal, sendo a pretenso de fazer corresponder uma sano penal prtica de certos factos tpicos substancialmente protagonizada pelo assistente, isso no converte o processo penal num mero processo de interesse privatstico; mesmo com os poderes de promoo do procedimento condicionados pela atuao do ofendido, ao Ministrio Pblico que, constitucionalmente, continua a caber a titularidade da ao penal orientada pelo princpio da legalidade. V Independentemente de saber se a interpretao normativa em causa a mais acertada, encontra-se nessa configurao constitucional e na natureza prevalentemente substantiva da prescrio, fundamentao material bastante para s atribuir efeito interruptivo ou suspensivo da prescrio, a mais dos que decorrem de atos jurisdicionais, afirmao da vontade de perseguio penal que seja assumida, em nome do Estado, pelo Ministrio Pblico.

Acordam na 3. Seco do Tribunal Constitucional:

I Relatrio 1. Os assistentes A., B., Lda. e C., Lda. recorrem, ao abrigo da alnea b) do n.1 do artigo 70. da Lei n.28/82, de 15 de novembro (LTC), do acrdo do Tribunal da Relao de Lisboa, de 27 de outubro de 2010, que julgou extinto o procedimento criminal contra o arguido D.. No que interessa, o Tribunal da Relao considerou que a prescrio do procedimento criminal no se interrompe com a notificao da acusao particular quando esta no seja acompanhada pelo Ministrio Pblico, como no caso sucedeu. 2. Os recorrentes apresentaram alegaes em que concluem nos seguintes termos:
I. O Acrdo proferido pelos Exmos. Juzes Desembargadores da 3. Seco do Tribunal da Relao de Lisboa em Conferncia confirmou o sentido da deciso sumria anteriormente proferida, no sentido de no conhecer do recurso dos recorrentes em virtude de se mostrar prescrito o procedimento criminal contra o arguido pelos crimes relativamente aos quais foi deduzida acusao particular, deciso esta que assentou: i) No artigo 120., n.1, alnea b), do CP, da qual extraram uma norma com o seguinte teor: A prescrio do procedimento criminal suspende-se durante o tempo em que o procedimento criminal estiver pendente a partir da notificao da acusao pblica ou da acusao particular acompanhada pelo Ministrio Pblico. ii) No artigo 121., n.1, alnea b), do CP, dele extraindo uma norma com o seguinte teor: A prescrio do procedimento criminal interrompe-se com a notificao da acusao pblica ou da acusao particular acompanhada pelo Ministrio Pblico. II. Concluindo-se, em suma, que dos preceitos legais citados foi extrada uma disposio normativa nos termos da qual

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A prescrio do procedimento criminal suspende-se e interrompe-se com a notificao ao arguido da acusao pblica ou da acusao particular acompanhada pelo Ministrio Pblico, mas no com a notificao da acusao particular desacompanhada pelo Ministrio Pblico. III. A apreciao da validade das normas aplicadas pelo Tribunal a quo luz dos invocados preceitos constitucionais exige que se atente nos dados normativos constitucionais e infraconstitucionais referentes, quer caracterizao da figura do assistente em processo penal, quer especial natureza dos crimes particulares e, por ltimo, ao instituto da prescrio do procedimento criminal. IV. O artigo 32., n.7, da Constituio reconhece ao legislador ordinrio ampla liberdade de conformao do estatuto processual do ofendido e dos respetivos poderes de interveno, no podendo, porm, tal conformao resultar numa constrio acentuada de forma a que, na prtica, o direito constitucionalmente reconhecido se veja injustificada ou acentuadamente limitado, em termos de, na realidade das coisas, no poder ser exercido. V. O critrio para aferir da constitucionalidade da atuao conformadora do legislador ordinrio traduz-se na inadmissibilidade de o legislador restringir o direito de interveno do arguido de forma desadequada, desnecessria ou arbitrria. VI. Ao nvel da legislao processual, o direito do ofendido a participar no processo penal traduz-se na consagrao da figura do assistente, o qual, assumindo a qualidade de sujeito processual, goza de um estatuto autonomizado, sendo-lhe conferidos poderes de interveno prprios e conformadores do decurso e do sentido da deciso penal, previstos no artigo 69. do CP, e de entre os quais se encontra o direito de deduzir acusao independente da do Ministrio Pblico e, no caso de procedimento dependente da acusao particular, ainda que aquele no a deduza. VII. Como decorrncia do preceito processual penal citado, usual afirmar-se que o assistente mero colaborador do MP, ficando a sua atuao subordinada a este ltimo. VIII. Este princpio geral de subordinao do assistente ao MP no pode afirmar-se de forma absoluta, j que o mesmo tem como limite o ncleo essencial do direito de interveno do ofendido no processo penal, que o legislador ordinrio deve salvaguardar. IX. Em particular, a subordinao tendencial do assistente ao MP deve ter em conta as especificidades da figura do crime particular e a especial conformao conferida ao procedimento para prossecuo daqueles crimes. X. Ao consagrar a categoria dos crimes particulares cuja prossecuo fica dependente da deduo de queixa e de acusao particular [cfr. artigos 50., n.1, 69., n.os 1 e 2, alnea b), e 285., todos do CPP], o legislador criou excees ao princpio da promoo oficiosa do processo penal, transformando-se o particular em verdadeiro acusador, numa posio equiparada que detm o MP relativamente promoo da ao penal quanto aos crimes pblicos e semipblicos. XI. Pelo menos no que toca ao impulso processual inicial e, sobretudo, deciso de submisso da causa a julgamento o legislador mitigou, seno mesmo anulou, a subordinao do assistente ao MP, conferindo ao primeiro um papel preponderante. XII. Pelo exposto, a acusao particular , para todos os efeitos, uma acusao que, no mbito dos crimes em que deduzida, em tudo equiparada acusao do MP quanto aos crimes pblicos e semipblicos. XIII. Deve notar-se ainda que inexiste qualquer norma que atribua acusao particular caractersticas qualitativamente diferentes, consoante esta seja, ou no, acompanhada pelo MP. XIV. Em qualquer destes casos e independentemente da posio do MP, a acusao particular configura uma pretenso acusatria com a virtualidade de delimitar o objeto do processo a apreciar no julgamento, ao qual servir de base. XV. No caso dos crimes particulares, o legislador devolveu ao ofendido a deciso sobre a necessidade ou desnecessidade de promoo da ao penal, abdicando o Estado, logo partida, da sua posio de intrprete das exigncias comunitrias de efetivao do jus puniendi.

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XVI. Estas concluses relevam para efeitos de interpretao das normas penais respeitantes ao instituto da prescrio, vertidas nos artigos 120. e 121. do CP, j que a arquitetura das causas de interrupo e suspenso da prescrio depende da concreta estruturao que, num dado momento, assuma o processo penal. XVII. Nem o artigo 120., n.1, alnea b), do CP, nem o artigo 121., n.1, alnea b), do mesmo Cdigo, esta belecem qualquer distino quanto eficcia interruptiva ou suspensiva da acusao pblica relativamente acusao particular, ou da acusao particular acompanhada pelo Ministrio Pblico relativamente acusao particular no acompanhada por este ltimo. XVIII. O que releva para apurar da aptido ou no de certo ato para interromper ou suspender a prescrio saber se o ato em causa tem ou no a virtualidade de pr em movimento a ao e, assim, conservar judicialmente a lembrana do crime. XIX. As caractersticas apontadas surpreendem-se na acusao particular, independentemente de esta no constituir um ato judicial, pelo que lhe deve ser reconhecida eficcia interruptiva e suspensiva da prescrio. XX. No pode ainda deixar ser tido em conta que, embora o Estado confie ao ofendido a iniciativa e a deciso sobre a promoo do processo e a submisso a julgamento dos crimes particulares, a conduo do inqurito e a realizao das correspondentes diligncias continuam a constituir prerrogativas do MP. XXI. O ofendido tem escasso ou nenhum controlo sobre o tempo que medeia entre a apresentao da sua queixa e a prolao pelo MP do despacho de encerramento do inqurito, do qual depende a possibilidade de deduo da acusao particular. XXII. A consequncia da posio defendida na deciso recorrida seria, a da prescrio do procedimento criminal ficar nas mos do MP, sem qualquer possibilidade de interveno por parte do ofendido/assistente, que assim veria sem quaisquer consequncias os factos criminosos contra si praticados, anulando-se de forma radical e definitiva o seu direito constitucional a intervir no processo e a fazer atuar o poder punitivo do Estado de forma minimamente satisfatria. XXIII. Impe-se concluir que as normas aplicadas pelo Tribunal a quo, ao preverem que a suspenso e interrupo do prazo de prescrio do procedimento criminal apenas ocorre com a notificao ao arguido da acusao pblica ou da acusao particular acompanhada pelo MP e ao, inversamente, negarem idntica relevncia acusao particular deduzida pelo assistente mas no acompanhada pelo MP, implicam uma constrio do direito de interveno do ofendido no processo penal, que, ao bulir com o ncleo essencial daquele direito, o limitam, na sua concretizao no procedimento por crime particular, em termos de o mesmo no poder ser, na realidade das coisas, exercido. XXIV. As normas aplicadas tm como efeito a privao, no procedimento criminal por crime particular, do direito do ofendido de fazer atuar o poder punitivo do Estado, anulando totalmente o sentido da interveno deste sujeito processual no processo, porquanto a sua participao perde o pretendido poder conformador. XXV. Esta restrio do direito de participao do ofendido no procedimento criminal por crime particular desnecessria, desadequada e desproporcional, violando o disposto nos artigos 18., n.2, e 13. da CRP, na medida em que estabelece uma diferenciao de tratamento do ofendido nas suas vestes de acusador particular, relativamente ao MP e acusao por este proferida, sem que exista qualquer fundamento legtimo para tal distino. XXVI. As normas aplicadas implicam uma restrio do acesso do ofendido ao Direito e tutela jurisdicional efetiva, mediante processo equitativo, conferido pelos artigos 20., n.os 1 e 4, da CRP, restrio que, em si mesma, viola a Constituio (cfr. artigo 20. da Constituio, e artigo 10. da DUDH, ex vi artigo 16., n.2, da Constituio) e a CEDH (cfr. artigo 6., n.1, da referida Conveno, clara emanao do artigo 10. da DUDH), porquanto implicam uma anulao efetiva da possibilidade de o ofendido ver tutelados os seus direitos no procedimento criminal por crime particular, privando-o, enquanto acusador particular, de um tratamento equiparado ao dado ao acusador pblico. Termos em que se requer que as normas identificadas sejam declaradas inconstitucionais, ordenando-se a reforma da deciso recorrida em conformidade com o decidido quanto s questes de inconstitucionalidade.

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2. O Ministrio Pblico contra-alegou, tendo concludo nos termos seguintes:

1. A interpretao normativa dos artigos 120., n.1, alnea b) e 121., n.1, al. b), ambos do Cdigo Penal, segundo o qual a prescrio do procedimento criminal no se interrompe com a acusao particular, quando o Ministrio Pblico no acompanhe tal acusao, no afronta a Lei Fundamental, nomeadamente, os seus artigos 18., n.2, 20. e 32., n.7. 2. Com efeito, o Ministrio Pblico o representante do titular do direito de punir o Estado , cabendo-lhe definir as condies desse direito, estando a sua atividade condicionada, apenas, nos casos de crimes de natureza semipblica e particular. 3. A figura do assistente, em processo penal, surge como a de colaborador do Ministrio Pblico, subordinando a sua interveno no processo, atividade deste ltimo artigo 69., n.1, do Cdigo de Processo Penal. 4. Por outro lado, a dimenso garantstica do processo penal, face sua repercusso nos direitos e liberdades fundamentais do arguido, obsta a que o mesmo seja um verdadeiro processo de partes, no proporcionando uma perspetiva de total simetria entre os direitos do arguido e do assistente, no que se refere ao modo de concretizao dos garantias de acesso justia (cfr. Acrdos n.os 27/01 e 205/01). 5. Acresce que, tambm o instituto da prescrio assenta as suas razes nas garantias de defesa do arguido (para alm de outras, decorrentes, nomeadamente, da ideia de certeza e paz jurdicas, do Estado de direito democrtico e do progressivo esbatimento da necessidade de perseguio penal com o decurso do tempo). 6. Do exposto e dado que o ofendido/assistente pode tambm lanar mo do pedido civil para reconhecimento dos danos patrimoniais e no patrimoniais a que a infrao criminal tenha dado causa [artigo 72., n.1, alnea b) e c) do CPP], parece-nos, que a interpretao normativa em apreciao, no afeta o ncleo essencial da interveno do ofendido, como assistente em processo penal 7. Pelo que, o recurso no merece provimento.

3. Igualmente contra-alegou o arguido, tendo apresentado as seguintes concluses:

1. O presente recurso no tem qualquer fundamento e representa to somente a continuao da (desesperada) ttica de dilao que os recorrentes tm persistentemente levado a cabo. 2. O Ministrio Publico o detentor e promotor da ao penal e a posio do assistente no lhe pode ser equiparada. 3. Apenas os atos emanados de autoridade judiciria do Estado nica entidade titular do jus puniendi e com natureza que exprima a vontade do exerccio deste poder tm a virtualidade de determinar a suspenso ou interrupo do prazo de prescrio do procedimento criminal, mesmo nos crimes particulares. 4. Assim, a mera acusao particular do assistente, no acompanhada pelo Ministrio Pblico, no tem virtualidade de produo dum efeito suspensivo e/ou interruptivo desse prazo.

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5. Esta soluo legal em nada afeta os direitos processuais do assistente, cujo estatuto , em qualquer caso, inteiramente distinto do Ministrio Pblico. 6. Dado a diferena de estatutos e consequentes competncias e atribuies legais, no existe qualquer igualdade ou identidade de situaes que fosse posta em causa, e menos ainda, de forma injustificada, desnecessria e desproporcionada pelo supra referenciada soluo legal, pelo que inexiste qualquer violao dos artigos 13. e 18., n.2 da CRP. De igual modo, 7. No h qualquer afetao, muito menos restrio e menos ainda privao, relativamente aos assistentes/ recorrentes, de qualquer dos seus legtimos direitos. 8. Como no h qualquer restrio dos mesmos ao Direito e tutela jurisdicional efetiva, mediante processo equitativo, pelo que tambm no se verifica qualquer violao do artigo 20. da CRP, 6., n.1 da CRDH e 10. do DUDH. 9. O Acrdo recorrido interpretou e aplicou de modo inteiramente conforme Lei Fundamental as atinentes normas jurdicas, no se verificando qualquer inconstitucionalidade das mesmas. Termos em que, deve o recurso dos assistentes ora sob resposta ser julgado totalmente improcedente, confirmando-se integralmente o Acrdo recorrido e condenando-se aqueles nas custas respetivas, assim se fazendo inteira justia.

4. til situar a deciso recorrida no seu contexto processual, que o seguinte:

a) Em 10 de julho de 2007, os assistentes apresentaram queixa-crime contra D.; b) Na sequncia da queixa, D. foi constitudo arguido, o que ocorreu em 16.01.2008. c) No termo da fase de inqurito, os assistentes deduziram acusao particular contra o arguido, imputando-lhe a prtica de dois crimes de difamao, previstos e punidos pelo artigo 180., n.1, e agravados ao abrigo do artigo 183., n.1, alnea a), ambos do Cdigo Penal e, bem assim, a prtica de 4 (quatro) crimes de ofensa a pessoa coletiva, previstos e punidos pelo artigo 187., n.1, agravados nos termos do artigo 183., n.1, aplicvel ex vi do artigo 187., n.2, alnea a), do mesmo Cdigo; d) A acusao particular foi notificada ao arguido em 25 de maro de 2008. e) O MP no acompanhou a acusao particular. f ) A requerimento do arguido foi posteriormente realizada instruo, no termo da qual foi, em 2 de dezembro de 2009, proferido despacho de no pronncia. g) Os assistentes interpuseram recurso deste despacho. h) Em 26 de maio de 2010, no Tribunal da Relao de Lisboa foi proferida deciso sumria que declarou encontrar-se verificada a prescrio do procedimento criminal, o que, nos termos do disposto no artigo 417., n.6, alnea c), do Cdigo de Processo Penal, constituiria causa impeditiva do conhecimento do objeto do recurso. i) No que releva para o presente recurso, tal deciso assentou na considerao de que, embora o prazo de prescrio do procedimento criminal se tenha interrompido logo com a constituio de arguido em 16 de janeiro de 2008, no ocorreu qualquer causa posterior de suspenso ou interrupo do procedimento, designadamente por via da notificao ao arguido da acusao particular deduzida pelos assistentes. j) Os assistentes reclamaram desta deciso sumria para a Conferncia, com o fundamento de que, para efeitos dos artigos 120., n.1, alnea b), e 121., n.1, alnea b), ambos do CP, a notificao da acusao particular ao arguido tem eficcia interruptiva e suspensiva do prazo prescricional. l) Pelo acrdo recorrido foi confirmado o sentido da deciso sumria anteriormente proferida, considerando-se que, embora nem o n.1 da alnea b) do artigo 120., nem a alnes b) do n.1 do artigo 121., ambos do Cdigo Penal, estabelecem [estabeleam] qualquer distino quanto eficcia suspensiva ou interruptiva da acusao em funo da sua diferente natureza (se pblica, se particular), tal distino resulta quer da natureza jurdico-penal substantiva da prescrio, quer da caracterizao da figura do assistente, fatores esses que conduziriam concluso de que s a declarao do Ministrio Pblico a acompanhar a acusao particular que tem eficcia como causa interruptiva ou suspensiva da prescrio.

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II Fundamentos 5. O acrdo recorrido entendeu que o procedimento criminal estava prescrito uma vez que, embora nem o n.1 da alnea b) do artigo 120., nem a alnea b) do n.1 do artigo 121., ambos do Cdigo Penal, estabeleam qualquer distino quanto eficcia suspensiva ou interruptiva da acusao em funo da sua diferente natureza (pblica ou particular), tal distino resulta quer da natureza jurdico-penal substantiva da prescrio, quer da caracterizao da figura do assistente, pelo que s a declarao do Ministrio Pblico a acompanhar a acusao particular que tem eficcia como causa interruptiva ou suspensiva da prescrio. Para os recorrentes, essa interpretao viola o direito do ofendido a participar no procedimento criminal, consagrado do artigo 32., n.7, da Constituio, em conjugao com o princpio da proporcionalidade, consagrado no artigo 18., n.2, da Constituio, o que se traduz numa restrio do acesso ao direito para defesa dos seus direitos de forma equitativa e afronta o artigo 20. da Lei Fundamental. No compete ao Tribunal censurar o acerto da interpretao normativa em causa, designadamente quanto distino, que o acrdo recorrido descortinou no regime legal, em funo de a acusao particular ter sido ou no acompanhada pelo Ministrio Pblico. Salvo na hiptese prevista no artigo 80., n.3, da LTC, o sentido do direito infraconstitucional submetido a fiscalizao concreta de constitucionalidade apresenta-se ao Tribunal como um dado. Deste modo, o objeto do presente recurso, consiste na apreciao da constitucionalidade da interpretao normativa, efetuada pelo acrdo recorrido, dos artigos 120., n.1, alnea b), e 121., n.1, alnea b), ambos do Cdigo Penal (CP), segundo a qual a prescrio do procedimento criminal no se suspende, nem interrompe com a notificao da acusao particular, se esta no for acompanhada pelo Ministrio Pblico. 6. O instituto da prescrio do procedimento criminal justifica-se, desde logo, por razes substantivas, ligando-se a exigncias poltico-criminais ancoradas nos fins das penas. Com o decurso do tempo, alm do enfraquecimento da censura comunitria presente no juzo de culpa, por um lado, perdem importncia as razes de preveno especial, desligando-se a sano das finalidades de ressocializao ou de segurana. Por outro lado, tambm do ponto de vista da preveno geral positiva se justifica o instituto. Com o correr do tempo sobre a prtica do facto, vai perdendo consistncia a prossecuo do efeito da pena de afirmao contrafctica das expectativas comunitrias sobre a vigncia da norma, j apaziguadas ou definitivamente frustradas. Finalmente h a considerar o efeito do tempo no agravamento das dificuldades probatrias, com a consequente potenciao do grau de incerteza do resultado. O que, em associao com a ideia de que interveno penal deve ser reservado um papel de ultima ratio, s legitimada quando ainda se mantenham a necessidade de assegurar os seus objetivos, justifica que o Estado no prossiga o procedimento transcorrido que seja o perodo de tempo legalmente determinado (Figueiredo Dias, Direito Penal Portugus As Consequncias Jurdicas do Crime, p. 699). Efetivamente, o procedimento criminal extingue-se, por efeito de prescrio, logo que sobre a prtica do crime tiverem decorrido os prazos fixados na lei, prazos esses que so escalonados em funo da gravidade das penas cominadas para o crime em apreciao (artigo 11. do CP). No caso, tendo em conta a medida abstrata das penas dos crimes que os assistentes imputaram ao arguido, o prazo de prescrio do procedimento criminal de 2 anos [alnea d) do n.1 do citado artigo 118.]. No entanto, no basta o mero decurso do tempo. Como diz Figueiredo Dias (op. cit., p. 708), o decurso do tempo no deve favorecer o agente quando a pretenso punitiva do Estado confirmada atravs de certos atos de perseguio penal ou quando a situao tal que exclua a possibilidade daquela perseguio. H circunstncias ou situaes que determinam a suspenso e a interrupo do prazo de prescrio do procedimento criminal e que se encontram enumeradas, respetivamente, nos artigos 120. e 121. do Cdigo Penal. Assim, esse prazo suspende-se, nomeadamente, a partir da notificao da acusao [artigo 120., n.1, alnea b), do CP], e interrompe-se, entre outras situaes, com a constituio de arguido e com a notificao da acusao ou da deciso instrutria que pronunciar o arguido [artigo 121., n.1, alneas a) e b), do CP].

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E, muito embora, depois de cada interrupo comece a correr novo prazo de prescrio (artigo 121., n.2, do CP), a prescrio do procedimento criminal ter sempre lugar quando, desde o seu incio e ressalvando o tempo de suspenso, tiver decorrido o prazo normal de prescrio, acrescido de metade (artigo 112., n.3, do CP). compreensvel que se procure a conciliao entre o interesse pblico na perseguio do ilcito penal e o direito do agente de no ver excessivamente protelada a definio das consequncias penais do facto, de modo a que possa alcanar a paz jurdica individual. O sistema jurdico consagra, por um lado, um prazo normal e um prazo mximo de prescrio do procedimento e, por um lado, causas de suspenso e interrupo justificadas luz da equilibrada concordncia dos referidos interesses, pblico e do agente. Nesta perspetiva, a interrupo da prescrio do procedimento pressupe que o Estado, por intermdio dos seus rgos competentes e mediante atos processuais inequvocos, em si mesmos e considerando a natureza e finalidade da fase em que se integram, manifeste claramente ao agente a inteno de efetivar, no caso, o seu ius puniendi (cfr. acrdo de fixao de jurisprudncia de 16 de novembro de 2000, do Supremo Tribunal de Justia, in Dirio da Repblica, I Srie, de 6 de dezembro de 2000). A questo que no presente processo se coloca se constitucionalmente se impe que o mesmo efeito que a lei atribui acusao do Ministrio Pblico seja reconhecido, nos crimes particulares, acusao do assistente, ainda que desacompanhada pelo Ministrio Pblico. 7. O n.7 do artigo 32. da Constituio (introduzido pela Lei Constitucional n.1/97, de 20 de setembro) insere nas garantias do processo criminal o direito do ofendido a participar no processo nos termos da lei. Diversamente do que sucede quanto posio processual do arguido, que objeto de pormenorizada ateno, a Constituio no especifica as dimenses fundamentais deste direito do ofendido a participar no processo penal. Remete para a lei (nos termos da lei) , o que investe o legislador numa ampla margem de liberdade na definio dos poderes processuais do ofendido, apenas sendo judicialmente censurveis (por deficit de proteo) aquelas solues normativas que aniquilem o ncleo essencial desses poderes de interven o autnoma para fazer atuar o poder punitivo do Estado em defesa dos interesses que a lei especialmente quis proteger com a incriminao. Todavia, exige-se, como se disse no Acrdo n.325/06, que dessa liberdade de conformao por parte do legislador no resulte uma constrio acentuada de forma a que, na prtica, o direito constitucionalmente reconhecido se veja injustificada ou acentuadamente limitado, em termos de, na realidade das coisas, no poder ser exercido, havendo que aferir se a lei ordinria, na modelao que efetua, no vai tocar no ncleo do direito de interveno do ofendido no processo criminal, por sorte a impedir ou limitar exacerbadamente a desejada interveno, porque esta atribuio lei ordinria no legitima o legislador a proceder a um esvaziamento do ncleo essencial da interveno do assistente no processo penal (cfr. Acrdo n.205/01). A remisso para a lei, constante do n.7 do artigo 32., no pode ser interpretada como permitindo privar o ofendido daqueles poderes processuais que se revelam decisivos para a defesa dos seus interesses. Determinar o que exigido (ou proibido) ao legislador para preservao desse ncleo essencial questo a perspetivar, como se reconheceu no Acrdo n.464/03, mediante a conjugao entre o n.7 do artigo 32. e o artigo 20., n.1, da Constituio. A realizao do imperativo constitucional de permitir ao ofendido intervir no processo penal com vista atuao do jus puniendi concretiza-se, principalmente, mediante a investidura na qualidade de sujeito processual, pela via da constituio como assistente (artigo 68. do Cdigo de Processo Penal). A lei configura o assistente em processo penal como um colaborador do Ministrio Pblico, a cuja atividade subordina a sua atuao no processo, salvas as excees legalmente previstas (artigo 69., n.1, do Cdigo de Processo Penal). Compete-lhe, designadamente, (a) intervir no inqurito e na instruo, oferecendo provas e requerendo as diligncias que se afigurem necessrias; (b) deduzir acusao independente da do Ministrio Pblico e, no caso de procedimento dependente de acusao particular, ainda que aquele a no deduza; (c) interpor recurso das decises que o afetem, mesmo que o Ministrio Pblico o no tenha feito.

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8. Um dos fundamentos de inconstitucionalidade invocado pelos recorrentes consiste em que a norma em causa estabelece uma diferenciao de tratamento entre o ofendido, nas suas vestes de acusador particular, e o Ministrio Pblico no que respeita aos efeitos da acusao por ambos proferida, sem que exista qualquer fundamento legtimo para tal distino. Neste aspeto, e no que respeita pretensa violao do princpio da igualdade assim apresentada, os recorrentes no tm razo, sem prejuzo da oportuna ponderao da circunstncia de a acusao respeitar a um crime particular. Em primeiro lugar, a operatividade do princpio geral da igualdade consagrado no n.1 do artigo 13. da Constituio tem o limite do seu radical subjetivo (Todos os cidados ....), no sendo, desde logo pela prprio enunciado textual, parmetro de validade de solues normativas em que um dos entes em confronto ( os seus poderes, os efeitos dos seus atos) seja uma estrutura organizatria do poder pblico no recondutivel condio de cidado (v. g. pessoa coletiva ou ente pblico em relao paritria). Assim, a mera transposio das consideraes em que habitualmente se analisa a observncia do princpio da igualdade no seria aqui pertinente, porque a situao exorbita da hiptese do preceito constitucional. Obviamente sem prejuzo da componente isonmica que seja relevante na conformao ou densificao de outros princpios constitucionais, designadamente no princpio do processo equitativo ou no princpio da igualdade de armas. Em segundo lugar e mesmo que se duvide desta opo em que as estruturas organizatrias do Estado (os seus poderes, os efeitos dos seus atos) no so candidatos ou termo de comparao para efeito do princpio da igualdade consagrado no artigo 13. da Constituio, no processo penal, a posio do assistente nunca poderia ser comparada, como sujeito processual, com a do Ministrio Pblico. O Ministrio Pblico o rgo integrado na organizao dos tribunais a que a Constituio comete o exerccio da ao penal (artigo 219., n.1, da Constituio). As exigncias do processo equitativo exigiro certamente que, quando esteja em causa pretenses contrapostas entre sujeitos processuais, os seus poderes sejam equiparveis no que respeita possibilidade de influenciar a deciso do juiz. Mas j no pode reclamar-se identidade ou equiparao de poderes ou de consequncia da ao quando o que est em causa no o confronto processual entre sujeitos de pretenses contrapostas, mas a conformao dos efeitos substantivos de determinada atuao processual. Por outro lado, seja qual for a natureza do crime, seja este de natureza pblica, semipblica ou particular, o jus puniendi sempre do Estado, no um direito subjetivo que integre a esfera jurdica do ofendido embora para ser exercido atravs dos tribunais. Deste modo, a circunstncia de a lei atribuir ao Ministrio Pblico especiais poderes processuais, ou de fazer decorrer efeitos substantivos de atos processuais do Ministrio Pblico que no reconhece a atos de funo processual idntica quando praticados pelo assistente, no viola, por si mesma, o princpio da igualdade. O estatuto constitucional do Ministrio Pblico no que titularidade da ao penal respeita constitui suporte constitucional bastante para a diferente atribuio de efeitos jurdicos substantivos a atos processualmente idnticos. 9. O recorrente sustenta que a norma em apreciao implica uma restrio do acesso do ofendido ao Direito e tutela jurisdicional efetiva, mediante processo equitativo, conferido pelos artigos 20., n.os 1 e 4, da Constituio, restrio que, em si mesma, viola a Constituio [cfr. artigo 20. da Constituio, e artigo 10. da Declarao Universal dos Direitos do Homem (DUDH), ex vi do artigo 16., n.2, da Constituio] e a Conveno Europeia dos Direitos do Homem (CEDH) (cfr. artigo 6., n.1, da referida Conveno, clara emanao do artigo 10. da DUDH), porquanto implicam uma anulao efetiva da possibilidade de o ofendido ver tutelados os seus direitos, no procedimento criminal, privando-o, enquanto acusador particular, de um tratamento equiparado ao dado ao acusador pblico. O que anteriormente se disse vale, tambm neste parmetro, quanto a este ltima afirmao da recorrente. No procede a pretenso de tratamento legislativo equiparado ao que dado ao Ministrio Pblico, enquanto reivindicao de tratamento igual, porque o que est em causa no uma igualdade de armas em pretenses contrapostas, mas a determinao de efeitos substantivos da ao e a a diferenciao pode encontrar respaldo no prprio estatuto e funo constitucionalmente atribuda ao Ministrio Pblico.

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Na verdade, no a disciplina de meros poderes processuais que est em causa. No sistema jurdico portugus, a prescrio no , segundo o entendimento jurisprudencial e doutrinariamente dominante, um mero pressuposto processual. Como se afirmou no Acrdo n.183/08, a prescrio tem, pelo menos em parte, uma natureza substantiva (sobre a dupla natureza processual e substantiva do instituto da prescrio, Jorge de Figueiredo Dias, Direito Penal Portugus. Parte Geral, II, in As Consequncias Jurdicas do Crime, Coimbra 1993, p. 698 segs. e Germano Marques da Silva, Direito Penal Portugus, III, Lisboa 1999, p. 225). No , pois, por esta diferenciao que a norma deixa de satisfazer a exigncia do processo equitativo. 10. Mas a no atribuio desse efeito interruptivo ou suspensivo da prescrio acusao deduzida pelo assistente (rectius respetiva notificao) tem de ser ponderada em si mesmo, em ordem a saber se a posio em que o ofendido fica no ser de tal modo desequilibrada que viola o princpio do justo processo ou do processo equitativo, anulando, na prtica, a efetividade da tutela jurisdicional atravs do processo penal para o bem jurdico em causa. Efetivamente, as exigncias do processo equitativo aplicam-se ao processo penal embora, na perspetiva do direito de defesa a prpria Constituio o concretize e densifique no artigo 32. e abrangem a posio do ofendido que se constitua como assistente. Como dizem Gomes Canotilho e Vital Moreira, Constituio da Repblica Portuguesa, 4. edio, I Vol., o significado bsico da exigncia do processo equitativo o da conformao do processo de forma materialmente adequada a uma tutela judicial efetiva. certo que nos crimes particulares, apesar de conferir dignidade penal ofensa a determinado bem jur dico, a lei no comete ao Ministrio Pblico a prossecuo oficiosa da ao penal. Em ltimo termo, nesse gnero de crimes, o papel conformador autnomo quanto atuao do poder punitivo do Estado atribudo ao ofendido, ou melhor, ao assistente. Nos termos conjugados dos artigos 48., 50. e 285. do Cdigo de Processo Penal, o Ministrio Pblico no tem legitimidade para promover oficiosamente o processo por crime particular, ficando a prpria abertura do inqurito dependente da apresentao de queixa pelo ofendido e a promoo do processo para julgamento dependente de constituio de assistente e deduo da respetiva acusao. No que toca atuao pblica do poder punitivo os seus momentos determinantes so fortemente condicionados por impulsos do ofendido. Efetivamente, se o assistente acusar, o Ministrio Pblico poder acusar ou no, mas s pode acusar pelos mesmos factos, por parte deles ou por outros que no impuserem alterao substancial daqueles (artigo 285., n.4, do Cdigo de Processo Penal). Deste modo, neste gnero de crimes, a pretenso de fazer corresponder uma sano penal prtica de certos factos tpicos substancialmente protagonizada pelo assistente. Todavia, o processo penal no se converte, por isso, num mero processo de interesse privatstico. Mesmo com os poderes de promoo do procedimento condicionados pela atuao do ofendido, ao Ministrio Pblico que, constitucionalmente, continua a caber a titularidade da ao penal orientada pelo princpio da legalidade. Independentemente de saber se a interpretao normativa em causa a mais acertada, encontra-se nessa configurao constitucional e na natureza prevalentemente substantiva da prescrio, fundamentao material bastante para s atribuir efeito interruptivo ou suspensivo da prescrio, a mais dos que decorrem de atos jurisdicionais, afirmao da vontade de perseguio penal que seja assumida, em nome do Estado, pelo Ministrio Pblico. certo que, se o Ministrio Pblico no acompanhar a acusao do assistente, pode suceder que a atuao deste em busca da tutela penal se torne improdutiva, por mais diligente que ele tenha sido na prtica dos atos que lhe competia praticar. Mas essa consequncia s na aparncia privativa dos crimes particulares. Essa mesma consequncia de a afirmao de vontade processual do ofendido (constitudo assistente) no ser idnea para interromper ou suspender o prazo de prescrio do procedimento e de, consequentemente, a via de tutela penal poder extinguir-se por virtude de atuaes processuais que no domina, verifica-se nos crimes pblicos ou semipblicos quando o Ministrio Pblico opte por no acusar. O que est em causa no a estrutura equitativa do processo ou a disciplina justa dos atos processuais mas os efeitos substantivos destes, sendo que do n.7 do artigo 32. da Constituio no resulta que a lei tenha de conferir acusao do ofendido os mesmos efeitos que confere ao exerccio a ao penal pelo Ministrio Pblico. E, no pode olvidar-se

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que ao ofendido sempre resta o recurso aos meios cveis para tutela do direito ofendido, designadamente, pela via da reparao dos danos patrimoniais e no patrimoniais, pelo que, apesar dessa compresso da via penal, no pode afirmar-se que seja privado do acesso aos tribunais para defesa dos seus direitos e interesses legalmente protegidos, que o artigo 20. lhe garante. 11. Deciso Pelo exposto, decide-se: a) No julgar inconstitucional a norma do dos artigos 120., n.1, alnea b), e 121., n.1, alnea b), ambos do Cdigo Penal (CP), na interpretao segundo a qual a prescrio do procedimento criminal no se suspende, nem interrompe com a notificao da acusao particular, se esta no for acompanhada pelo Ministrio Pblico; b) Consequentemente, negar provimento ao presente recurso; c) Condenar os recorrentes nas custas, com 25 unidades de conta de taxa de justia. Lisboa, 26 de setembro de 2012. Vtor Gomes Ana Guerra Martins Carlos Fernandes Cadilha Maria Lcia Amaral Rui Manuel Moura Ramos.

Anotao: 1 Acrdo publicado no Dirio da Repblica, II Srie, de 16 de novembro de 2012. 2 Os Acrdos n.os 205/01, 464/03, 325/06 e 183/08 esto publicados em Acrdos, 50., 57., 65. e 71. Vols., respetivamente.

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ACRDO N. 465/12
De 1 de outubro de 2012

No julga inconstitucional a norma decorrente dos artigos 342., 343. e 344. do Cdigo Civil, bem como do artigo 516. do Cdigo de Processo Civil, na interpretao segundo a qual o regime do nus da prova se aplica em direito processual laboral, fazendo impender sobre o trabalhador, nomeadamente, o encargo de provar a violao do seu direito ocupao efetiva.
Processo: n.595/11. Recorrente: Particular. Relatora: Conselheira Maria Lcia Amaral.

SUMRIO: I No restam dvidas que a Constituio protege especialmente o trabalho e a condio de quem o exerce, sendo a atividade de quem trabalha concebida pela ordem constitucional no como um mero instrumento de sobrevivncia econmica, mas, mais do que isso, valorada como pressuposto de afirmao da dignidade das pessoas e da sua autonomia. II Precisamente porque o trabalho , para a ordem constitucional, um valor, a dignidade de quem trabalha, a que se refere especialmente a alnea b) do n.1 do artigo 59. da Constituio, encontra uma refrao clara na garantia que a lei ordinria d ao trabalhador, segundo a qual este ltimo no ficar merc da inatividade que seja injustificadamente imposta pela entidade patronal. III Embora as relaes laborais sejam marcadas pela especial vulnerabilidade de um dos seus sujeitos, e seja inteno da ordem constitucional proteger nessa relao a parte mais frgil, tal no chega para que o intrprete possa afirmar que, por causa disso, o valor trabalho ocupa no sistema de bens jus-fundamentais uma posio hierrquica tal, em relao a outros bens, que por si s justifique a inverso dos princpios gerais do nus da prova em processos jus-laborais. Nenhum motivo h para que se conclua que o valor ou bem trabalho merece, quanto a este ponto, um tratamento preferencial ou excecional. IV Esta inverso poder vir a ser decidida pelo legislador ordinrio, que assim ponderar como conciliar diferentes bens constitucionais que eventualmente conflituam em identificadas circunstncias entre si. Mas nada na Lei Fundamental permite concluir que tal inverso do nus da prova se d, nos processos jus-laborais, independentemente da lei, e apenas por fora da proteo que a ordem constitucional dispensa ao trabalho e condio do trabalhador.

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Acordam na 3. Seco do Tribunal Constitucional:

I Relatrio 1. A. instaurou, no Tribunal do Trabalho de Lisboa, ao contra IEP Instituto de Estradas de Portugal, pedindo que fosse declarado ilcito o despedimento de que fora alvo, e que, consequentemente, fosse o Instituto condenado, i. a., a reintegr-lo no seu posto de trabalho e a pagar-lhe o que mensalmente processava a seu favor mediante transferncia bancria. Alegava, fundamentalmente, que a entidade empregadora havia lesado o seu direito ocupao efetiva, visto que se recusara a dar-lhe por escrito ordens relativas ao exerccio das funes que, conforme o acordado no contrato individual de trabalho, eram as suas (as de diretor do departamento de recursos humanos). Respondeu o Instituto de Estradas de Portugal, afirmando que, a partir de certa altura, A. faltara consecutivamente ao servio, no comunicando antecipadamente qualquer falta. O Tribunal do Trabalho de Lisboa, se bem que considerando parcialmente procedente o pedido apresentado (condenando a r num dos pedidos feitos pelo autor, cuja identificao agora irrelevante), no declarou ilcito o despedimento. Apelou ento A. para o Tribunal da Relao de Lisboa, tendo a r interposto tambm recurso subordinado para o mesmo tribunal. A Relao, decidindo, revogou a sentena recorrida na parte em que esta atendera parcialmente ao pedido apresentado por A.. Quanto ao resto e, principalmente, quando ilicitude do despedimento , manteve o que fora decidido pelo Tribunal do Trabalho de Lisboa. Interps ento o autor recurso de revista para o Supremo Tribunal de Justia. Nas respetivas alegaes, sustentou que dos artigos 1., 2., 20., n.4, e 59., n.1, alnea b), da Constituio da Repblica (CRP) que consagram os princpios da dignidade da pessoa humana e da mxima efetivao dos direitos fundamentais; do processo equitativo e da ocupao efetiva do trabalhador em condies socialmente dignificantes, de forma a facultar a realizao pessoal decorria uma conceptualizao do Direito do Trabalho que repudiaria, em termos do nus da prova da ocupao efetiva do trabalhador, a conceo civilista constante, fundamentalmente, dos artigos 516. do Cdigo do Processo Civil e 342., 343. e 344. do Cdigo Civil. Por estes motivos, conclua, seria inconstitucional, por violao dos princpios j referidos, a leitura das regras relativas ao nus da prova, feita pelo acrdo recorrido, visto que esse nus caberia, in casu e por imposio constitucional, entidade empregadora. 2. Por acrdo proferido a 13 de abril de 2011, o Supremo, depois de ter analisado as normas de direito infraconstitucional relativas ao nus da prova, e de ter concludo que, face a elas, cabia inequivocamente ao autor da ao que nela alegara estar em situao de inatividade profissional por nenhuma tarefa lhe ter sido distribuda o nus de provar a invocada facticidade, por esta incluir facto pretensamente constitutivo do direito que se pretenderia fazer valer em juzo, passou a examinar a questo de constitucionalidade que lhe havia sido colocada. E, quanto a esta, concluiu do seguinte modo:
Alega o recorrente que o regime civilista do nus da prova constante, fundamentalmente, do artigo 516. do Cdigo de Processo Civil e dos artigos 342., 343. e 344. do Cdigo Civil , face conceptualizao constitucional do Direito do trabalho (com direta e necessria transposio para o direito processual laboral), materialmente inconstitucional, por contender com o disposto na Constituio e com os princpios nela consignados, designadamente: a) com o artigo 1. (enquanto nele se consagra o princpio da dignidade da pessoa humana); b) com o artigo 20., n.4, enquanto nele se consagra o princpio da judicialidade na vertente de processo equitativo (base de um verdadeiro direito de justia, no sentido de um processo justo em que seja garantida a igualdade

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social na relao laboral); c) com o artigo 59., n.1, b), enquanto contempla, entre os direitos dos trabalhadores, o direito ocupao efetiva, em condies socialmente dignificantes, de forma a facultar a realizao pessoal. Ora, pelos raciocnios que j se expenderam a propsito da questo anteriormente analisada, entende-se que as disposies constitucionais citadas pelo recorrente no implicam um regime de nus de prova diferente do que resulta da lei civil ordinria, de resto o nico que o nosso ordenamento jurdico consagra. Por outro lado, os princpios da dignidade humana e do processo equitativo so princpios que se aplicam com o mesmo alcance quer em relao ao trabalhador quer em relao ao empregador, sob pena de violao de um outro princpio constitucional, que o princpio da igualdade (artigo 13. da Constituio da Repblica), pelo que no se pode aceitar que os primeiros, quando invocados pelo trabalhador, lhe possam comportar o beneficio da inverso da prova, designadamente na situao do mesmo trabalhador invocar que o empregador lhe negou a ocupao efetiva. Acresce que a Lei Fundamental consagra, de facto, o direito do trabalhador organizao do trabalho em condies socialmente dignificantes, de forma a facultar a realizao pessoal do trabalhador [artigo 59./1/b)], o que passa, entre o mais, pelo direito de ocupao efetiva. Porm, a consagrao constitucional deste direito no pode ter consequncia de desobrigar o trabalhador de fazer a prova da sua violao por parte da entidade empregadora e de dever ser esta a ter de fazer a prova do contrrio. Como de fcil entendimento, se sempre que algum invocasse a violao por outrem de um direito tutelado por um princpio consagrado na Constituio estivesse dispensado de efetuar a respetiva prova, por dever ser o pretenso violador a fazer prova do contrrio, estaramos em face de uma total subverso do regime geral do nus da prova, at porque todos os direitos, de forma direita ou indireta, esto a coberto de princpios constitucionais. Do que se conclui que o nus da prova constante dos artigos 342., 343. e 344. do Cdigo Civil e artigo 516. do Cdigo de Processo Civil no materialmente inconstitucional, designadamente em face do que se estabelece artigos 1., 2., 20., n.4 e 59., n.1, b), da Constituio da Repblica.

3. Desta deciso interps A. recurso para o Tribunal Constitucional, ao abrigo do disposto na alnea b) do n.1 do artigo 70. da Lei n.28/82, de 15 de novembro (Lei do Tribunal Constitucional: LTC). Sustentava, no respetivo requerimento de interposio, a inconstitucionalidade material dos artigos 342., 343. e 344. do Cdigo Civil, bem como do artigo 516. do Cdigo de Processo Civil, na interpretao e aplicao que deles foi feita (isto : a aplicao do regime civilista do nus da prova em direito processual laboral, fazendo impender sobre o trabalhador impugnante do seu despedimento o nus da prova da violao do seu direito ocupao efetiva), por leso dos princpios constitucionais da dignidade da pessoa humana (artigo 1. da CRP), da mxima efetivao dos direitos fundamentais (artigo 2.), da judicialidade, na vertente de processo equitativo, no sentido de um processo justo em que seja garantida a igualdade social na relao laboral (artigo 20., n.4), e do direito ocupao efetiva do trabalhador, decorrente do artigo 59., n.1, alnea b), da CRP. 4. Admitido o recurso no Tribunal, nele apresentaram alegaes A., recorrente, e EP Estradas de Portugal (que ocupou a posio processual do primitivo IEP Instituto de Estradas de Portugal), na qualidade de recorrida. Retomou o primeiro a tese da inconstitucionalidade, j sustentada nas alegaes perante o Supremo Tribunal, dizendo quanto a ela, e fundamentalmente, o seguinte: que todo o Direito do Trabalho perpassado pelo fim de conservar a igualdade substancial dos sujeitos envolvidos na relao jus-laboral; que o Tribunal Constitucional reconhece, em jurisprudncia firmada, o dever de ocupao efetiva do trabalhador por parte da entidade patronal como decorrncia do disposto no artigo 59., n.1, alnea b), da Constituio; que, face ao peso dos valores constitucionais em presena na matria reequilbrio da desigualdade substancial de foras no mbito das relaes laborais; dignidade pessoal do trabalhador; mxima efetivao dos direitos

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fundamentais; conceito de processo justo, ou equitativo, em matria laboral; dever de ocupao efetiva do trabalhador o nus da prova, tendo sido alegada por este ltimo violao do seu direito ocupao efetiva, dever, por imposio constitucional, impender sobre a entidade patronal. Ou, tal como consta de uma das concluses das alegaes apresentadas: [f ]ace ao disposto na Constituio e aos princpios nela consignados [artigos 1., 2., 20., n.4 e 59., n.1, alnea b)], a conceptualizao do Direito do Trabalho com direta e necessria transposio para o direito processual laboral repudia, em termos de nus da prova da ocupao efetiva do trabalhador, a conceo civilista, constante, fundamentalmente, dos artigos 516. do Cdigo de Processo Civil, e dos artigos 342., 343. e 344. do Cdigo Civil. Contra-alegou, na qualidade de recorrida, B., S. A.. Recordou, antes do mais, que a questo essencial que tinha estado em discusso nas instncias era, em seu entender, a da licitude ou ilicitude do despedimento do autor da ao; e que, perante ela, o problema da ocupao efetiva do trabalhador emergia evidncia como uma questo lateral, artificialmente enfatizada pelo recorrente junto do Tribunal Constitucional. Questo essa que, a seu ver, nenhum fundamento teria, pois que no decorreria dos princpios constitucionais invocados qualquer efeito automtico de inverso do nus da prova em processo jus-laboral, mesmo que se entendesse como o faria consensualmente a jurisprudncia e a doutrina que a ocupao efetiva do trabalhador correspondia a um dever do empregador, e ainda que se discutisse, em processo perante um tribunal, a questo de saber se esse dever teria sido ou no cumprido. Importa apreciar e decidir.

II Fundamentao 5. Quem invoca um direito em juzo deve fazer a prova dos factos constitutivos do direito que alega ter. esta a regra geral do nosso ordenamento em matria de repartio do nus da prova, regra geral essa que pode ser excecionada quando o legislador assim o determinar (artigos 342. a 244. do Cdigo Civil). Caso haja dvidas sobre a realidade de um facto e sobre a questo de saber sobre quem impende o encargo de a provar a dvida resolve-se contra a parte a quem o facto aproveita (artigo 516. do Cdigo de Processo Civil). Sustenta o recorrente no presente processo que todo este regime, emergente do Cdigo Civil e do Cdigo de Processo Civil, no deve valer para o processo jus-laboral, sobretudo quando como, em sem entender, ocorreu no caso concreto se discute fundamentalmente em juzo a questo de saber se foi ou no violado o direito do trabalhador ocupao efetiva. A tese apresentada a de que, nestas circunstncias, se inverte necessariamente o nus da prova do facto constitutivo do direito, cabendo tal nus no a quem invoca o direito (o trabalhador) mas a quem est perante ele obrigado (a entidade patronal). De acordo com o recorrente, a inverso do nus da prova ocorre nestas circunstncias por imperativos constitucionais. Antes do mais, por ser o direito ocupao efetiva um direito fundamental, decorrente do direito ao trabalho segundo o artigo 58. [e 59., n.1, alnea b)] da Constituio; mas, para alm disso, por ser o trabalho um valor dotado em geral de uma especial proteo jurdico-constitucional. Assim, e nos termos da tese apresentada, o alcance da necessria igualdade substancial dos sujeitos da relao juslaboral que a CRP pretende garantir tal que dele decorre uma injuno especial para a conformao do processo justo no domnio laboral. O princpio da mxima efetivao dos direitos fundamentais, nsito no princpio geral do Estado de direito (artigo 2.), obriga a que se entenda que, quando se discute em juzo a questo de saber se foi ou no violado o direito do trabalhador ocupao efetiva, impende sobre a parte facticamente mais forte da relao (a entidade patronal) o nus de provar a ocorrncia do facto constitutivo do direito. A inverso do regime geral, civilstico, sobre a repartio do nus da prova decorre portanto neste caso, e de acordo com o recorrente, da prpria Constituio, sem necessidade de lei e independentemente de lei.

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6. Nos termos da alnea b) do n.1 do artigo 129. do Cdigo do Trabalho proibido ao empregador obstar injustificadamente prestao efetiva de trabalho. Sendo esta, de acordo com a prpria epgrafe do artigo, uma das garantias do trabalhador, dela se conclui que se no pe em causa a existncia de um direito daquele ltimo ocupao efetiva. Durante algum tempo, e como em geral sabido, discutiu-se na doutrina a questo de saber se existiria ou no este direito no ordenamento jurdico portugus (para uma recenso da discusso, com a viso diferente que em relao a ela tinha j a jurisprudncia, veja-se a fundamentao do Acrdo n.951/96, disponvel em www.tribunalconstitucional.pt). Face atual redao do artigo 129. do Cdigo do Trabalho a discusso fica selada. No restam dvidas de que o direito existe, sendo conferido desde logo aos trabalhadores pela lei ordinria. Questo diferente, e no encerrada, no entanto a de saber se a esse direito se pode atribuir (no obstante se encontrar a sua explcita sede formal apenas na lei) o estatuto substancial de direito fundamental, constitucionalmente tutelado. De acordo com uma certa corrente doutrinria, o direito a exercer efetivamente a atividade correspondente ao posto de trabalho incluir-se-, a par da liberdade de procurar trabalho e do direito de igualdade no acesso a cargos, tipos de trabalho ou categorias profissionais, no mbito de proteo da norma que consagra, na CRP, o direito ao trabalho (neste sentido, a anotao ao artigo 58. da CRP: J. J. Gomes Canotilho/ Vital Moreira, Constituio da Repblica Portuguesa Anotada, 4. edio, 2007, Vol. I, p. 764). Assim, e nos termos desta doutrina, no obstante este ltimo direito vir textualmente consagrado no captulo da Constituio referente aos direitos econmicos, sociais, e culturais, na sua complexa estrutura no deixaro de estar includas posies jurdico-subjetivas prximas das liberdades, porque dotadas da dimenso negativa ou defensiva que caracteriza estas ltimas. O direito do trabalhador ocupao efetiva, enquanto posio jurdico-subjetiva ainda inserta no mbito geral de proteo do direito ao trabalho, ser disso mesmo uma ilustrao clara (Constituio da Repblica Anotada, loc. cit.), pelo que no poder negar-se-lhe a condio de posio jusfundamental, ou de direito constitucionalmente tutelado. No se discute que haja direitos fundamentais que possam decorrer implicitamente do texto da Constituio, por nele se encontrarem sem no entanto nele deterem uma sede formal explcita. Isto mesmo concluiu j o Tribunal, quando entendeu que o direito ao mnimo de sobrevivncia condigna emergia, enquanto direito fundamental, da leitura conjunta dos artigos 1. e 63. da CRP (Acrdo n.509/02). Isto mesmo conclui em geral a doutrina, quando se refere existncia de normas [implcitas] de direitos fundamentais que, no texto da constituio, aparecem como normas adstritas ou subordinadas a outras normas (Zugeordnete Grundrechtsnormen: Robert Alexy, Theorie der Grundrechte, suhrkamp, 1986, p. 57). Do mesmo modo, no se discute que no mbito de proteo das normas de direitos sociais se encontrem dimenses subjetivas com estrutura idntica das liberdades. A jurisprudncia do Tribunal tem acentuado com tal constncia a concluso (por exemplo: Acrdos n.os 372/91, 581/95, 683/99 e 632/08) que no vale a pena agora a ela voltar. Mas nada disto implica que se aceite, sem mais, a tese defendida pelo recorrente no presente recurso: em bom rigor, o fundamento de tal tese pode ser discutido independentemente da resoluo da questo de saber se o direito ocupao efetiva do trabalhador detm, no ordenamento jurdico portugus, o estatuto de direito fundamental. 7. Com efeito, a tese da inconstitucionalidade, que o recorrente defende, no aparece s sustentada na ideia segundo a qual o artigo 58. da CRP, ao consagrar o direito ao trabalho, consagra implicitamente o direito do trabalhador ocupao efetiva; para alm disso, e como j se viu, alega o recorrente que o valor trabalho de tal modo protegido pela Constituio que por fora dela se opera uma inverso do nus da prova em processo jus-laboral, nomeadamente quando, como o caso, se discute nesse processo a questo de

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saber se foi ou no violada a garantia conferida ao trabalhador pelo artigo 129., n.1, alnea b), do Cdigo do Trabalho. No restam dvidas que a CRP protege especialmente o trabalho e a condio de quem o exerce. o que decorre, pelo menos, dos seus artigos 53. a 59. A atividade de quem trabalha no por isso estreitamente concebida pela ordem constitucional como um mero instrumento de sobrevivncia econmica. , mais do que isso, valorada como pressuposto de afirmao da dignidade das pessoas e da sua autonomia, em conformidade com o disposto nos artigos 1. e 2. do texto constitucional. Assim, ainda que a garantia conferida ao trabalhador pelo artigo 129., n.1, alnea b) do Cdigo do Trabalho possa encontrar um fundamento prprio na lgica interna do contrato de trabalho nomeadamente, no princpio da boa f contratual , no restam dvidas que essa mesma garantia tem um certo respaldo na ordem constitucional. Precisamente porque o trabalho , para esta ordem, um valor, a dignidade de quem trabalha, a que se refere especialmente a alnea b) do n.1 do artigo 59. da CRP, encontra uma refrao clara na garantia que a lei ordinria d ao trabalhador, segundo a qual este ltimo no ficar merc da inatividade que seja injustificadamente imposta pela entidade patronal. No entanto, tal no basta para que se conclua que, por fora da Constituio, o processo justo no domnio jus-laboral, em que se discuta a violao desta garantia, necessariamente aquele em que se invertem as regras gerais ditas civilsticas relativas ao nus da prova. Como alega acertadamente o recorrente, o sistema dos direitos fundamentais detm uma unidade de sentido, que se organiza em torno da ideia da dignidade das pessoas. Ora, precisamente por assim ser, no cabe ao intrprete da Constituio estabelecer hierarquias abstratas e rgidas entre os vrios valores ou bens jurdicos que nesse sistema so protegidos. E a verdade que o trabalho no o nico valor tutelado pelo sistema; a par dele surgem vrios outros, todos eles determinantes da ordem infraconstitucional, como por exemplo a integridade das pessoas (artigo 25.), a liberdade de pensamento, de expresso e de criao artstica (artigos 41., 42. e 43.) ou a intimidade da vida privada (artigo 26.). Se em relao a todos estes bens, constitucionalmente tutelados, se seguisse a tese defendida pelo recorrente segundo a qual, por fora da proteo constitucional desses mesmos bens, nos processos em que se invocasse a violao de um direito ainda eles atinente se operaria automaticamente uma inverso do nus da prova a conformao das regras de processo tornar-se-ia dificilmente compatvel com as exigncias de segurana jurdica que os princpios contidos no artigo 2. e 20. da CRP exigem. Nenhum motivo h para que se conclua que o valor ou bem trabalho merece, quanto a este ponto, um tratamento preferencial ou excecional. certo que as relaes laborais so marcadas pela especial vulnerabilidade de um dos seus sujeitos; como certo, tambm, que inteno da ordem constitucional proteger nessa relao a parte mais frgil. No entanto, tal no chega para que o intrprete possa afirmar que, por causa disso, o valor trabalho ocupa no sistema de bens jus-fundamentais uma posio hierrquica tal, em relao a outros bens, que por si s justifique a inverso dos princpios gerais do nus da prova em processos jus-laborais. Esta inverso poder vir a ser decidida, como o indica a parte final do n.1 do artigo 344. do Cdigo Civil, pelo legislador ordinrio, que assim ponderar como conciliar diferentes bens constitucionais que eventualmente conflituam em identificadas circunstncias entre si. Mas nada na Lei fundamental permite concluir que tal inverso do nus da prova se d, nos processos jus-laborais, independentemente da lei, e apenas por fora da proteo que a ordem constitucional dispensa ao trabalho e condio do trabalhador.

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III Deciso Nestes termos, o Tribunal decide: a) No julgar inconstitucional a norma decorrente dos artigos 342., 343. e 344. do Cdigo Civil, bem como do artigo 516. do Cdigo de Processo Civil, na interpretao segundo a qual o regime do nus da prova se aplica em direito processual laboral, fazendo impender sobre o trabalhador, nomeadamente, o encargo de provar a violao do seu direito ocupao efetiva; e, consequentemente, b) No conceder provimento ao recurso, confirmando-se a deciso recorrida quanto ao juzo sobre a questo de constitucionalidade, c) Condenar o recorrente em custas, fixando-se as mesmas em 25 unidades de conta de taxa de justia. Lisboa, 1 de outubro de 2012. Maria Lcia Amaral Ana Guerra Martins Vtor Gomes Rui Manuel Moura Ramos.

Anotao: 1 Os Acrdos n.os 372/91, 581/95 e 951/96 esto publicados em Acrdos, 20., 32. e 34. Vols., respetivamente. 2 Os Acrdos n.os 683/99, 509/02 e 632/08 esto publicados em Acrdos, 45., 54. e 73. Vols., respetivamente.

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ACRDO N. 466/12
De 1 de outubro de 2012

No julga inconstitucional a norma do artigo 4., n.1, da Lei da Concorrncia (Lei n.18/2003, de 11 de junho).
Processo: n.248/12. Recorrente: Particular. Relator: Conselheiro Joo Cura Mariano.

SUMRIO: I Embora as exigncias de tipicidade no valham no direito de mera ordenao social com o mesmo rigor que no direito criminal, sendo o ilcito de mera ordenao social sancionado com uma coima, a qual tem repercusses ablativas no patrimnio do infrator, tambm aqui se devem respeitar os princpios necessariamente vigentes num Estado de direito democr tico, como o da segurana jurdica e da proteo da con fiana. II A formulao do artigo 4., n.1, da Lei da Concorrncia, constitui uma comunicao segura exante do contedo da proibio aos seus destinatrios, permitindo-lhes, por isso, orientar e conformar as suas condutas de acordo com esta proibio, pelo que no se revela que o contedo deste preceito viole os princpios constitucionais da lega lidade e da tipicidade em matria contraordenacional. III Estando apenas em causa neste recurso o contedo do artigo 4., n.1, da Lei da Concorrncia de cujo enunciado literal resulta que as associaes de empresas so apenas sancionadas pela adoo de decises, atravs dos seus rgos, que tenham por objeto ou como efeito impedir, falsear ou restringir de forma sensvel a concorrncia no todo ou em parte do mercado nacional , no possvel considerar que o mesmo comporta a res ponsabilizao contraordenacional das associaes de empresas por comportamentos das suas associadas. IV Tendo-se concludo que a formulao do artigo 4., n.1, da Lei da Con corrncia, no consagra o sancionamento de condutas indeterminadas, nem o sanciona mento de associaes pelo mero comportamento individual dos seus associados, no possvel afirmar que o mesmo atenta contra a liberdade de associao garantida pelo artigo 46., n.1, da Constituio.

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Acordam na 2. Seco do Tribunal Constitucional:

I Relatrio No processo n.178/09.8TYLSB, do 4. Juzo do Tribunal de Comrcio de Lisboa, a arguida Associao dos Industriais de Panificao de Lisboa apresentou recurso de impugnao da deciso do Conselho da Autoridade da Concorrncia de 12 de dezembro de 2008 que a condenou no pagamento da coima de 1177429,30, por violao da proibio do n.1 do artigo 4. da Lei n.18/2003, de 11 de junho, punvel nos termos dos artigos 43., n.1, alnea a), e 44., do mesmo diploma. Foi proferida sentena em 25 de junho de 2010 que julgou improcedente a impugnao judicial. A arguida recorreu desta deciso para o Tribunal da Relao de Lisboa que, por acrdo proferido em 28 de dezembro de 2011, concedeu parcial provimento ao recurso, reduzindo o montante da coima aplicada para 850000. A arguida alegou a nulidade desta deciso por omisso de pronncia. O Tribunal da Relao de Lisboa indeferiu esta arguio por acrdo proferido em 7 de maro de 2012. A arguida recorreu desta deciso para o Tribunal Constitucional, dizendo pre tender a fiscalizao da constitucionalidade do artigo 379., n.1, alnea c), do Cdigo de Processo Penal, na interpretao que dele fez o acrdo recorrido no seu ponto 4.2., () mais concretamente a interpretao de que no constitui omisso de pronncia a circunstncia de, no acrdo proferido, se pronunciar expressamente sobre apenas trs questes () das constantes das concluses das alegaes de recurso da recorrente () no o fazendo em relao a uma quarta questo, de natureza substancialmente distinta daquelas, igualmente constante das concluses daquelas alegaes de recurso () considerando o Venerando Tribunal da Relao de Lisboa () que esta ltima se encontra esclarecida na fundamentao apresentada a propsito das outras. O Tribunal Constitucional proferiu deciso sumria de no conhecimento deste recurso. Mas a arguida tambm interps recurso do acrdo do Tribunal da Relao de Lisboa proferido em 28 de dezembro de 2011, nos seguintes termos:
[] 2 A ora Recorrente pretende ver apreciada a inconstitucionalidade do artigo 4., n.1, 42., 43., n.2 e 44. da Lei n.18/2003, de 11 de junho (adiante designada por LdC). 3 A ora Recorrente considera que as referidas disposies da LdC violam os artigos 18., n.2, 20., 29., os n. 1 e 2, 32., 46., n.os 1 e 2 e 165., n.1 da Constituio da Repblica Portuguesa. 4 A ora Recorrente considera ainda que as referidas disposies da LdC violam os princpios constitucionais da legalidade e da tipicidade decorrente do artigo 165., n.1, bem como o princpio in dubio pro reu consagrado no artigo 32., n.2, ambos da Constituio da Repblica Portuguesa. 5 A ora Recorrente pretende, ademais, ver apreciada a ilegalidade do artigos 4., n.1, 42., 43., n.2 e 44. da LdC. 6 A ora Recorrente considera que as referidas disposies da LdC violam os artigos 1., 2., 7., 17. e 18. do Regime Geral das Contraordenaes, aprovado pelo Decreto-Lei n.433/82, de 27 de outubro, alterado pelo Decreto-Lei n.356/89, de 17 de outubro, pelo Decreto-Lei n.244/95, de 14 de setembro, pelo Decreto-Lei n.323/2001, de 17 de dezembro e pela Lei 109/2001, de 24 de dezembro (adiante designada por RGCO). 7 A ora Recorrente considera que o RGCO uma lei de valor reforado, na aceo do n.3 do artigo 112. da Constituio da Repblica Portuguesa. 8 As questes de inconstitucionalidade e de ilegalidade acima mencionadas foram suscitadas pela ora Recorrente no recurso da sentena do Tribunal de Comrcio de Lisboa para o Tribunal da Relao de Lisboa. 9 Mais concretamente, as mencionadas inconstitucionalidades foram invo cadas nos pontos 46 a 149 da motivao e nas concluses XII a XV do referido recurso.

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10 J as mencionadas ilegalidades foram invocadas nos pontos 150 a 159 da motivao e nas concluses XVI e XVII do referido recurso.

Apresentou alegaes com as seguintes concluses:

I O artigo 40, n.1, da LdC viola os princpios da tipicidade, da legalidade, da culpa, da presuno de inocncia e da tutela jurisdicional efetiva, nos termos e pelos motivos anteriormente expostos. II O artigo 40, n.1, da LdC, na interpretao que lhe foi dada pelas instn cias, viola os princpios da tipicidade, da legalidade, da culpa, da presuno de inocn cia e da tutela jurisdicional efetiva, nos termos e pelos motivos anteriormente expostos. III O artigo 4., n.1, da LdC inconstitucional, por violao dos artigos 18., n.2, 20., 29., n.os 1 e 2, 32. e 165., n.1 da Constituio da Repblica Portuguesa. IV O artigo 4., n.1, da LdC, na interpretao que lhe foi dada pelas instn cias, inconstitucional, por violao dos artigos 18., n.2, 20., 29., n.os 1 e 2, 32. e 165., n.1 da Constituio da Repblica Portuguesa. V O artigo 4., n.1, da LdC viola ainda, a liberdade de associao, nos termos e pelos motivos anteriormente expostos. VI O artigo 40, n.1, da LdC, na interpretao que lhe foi dada pelas instn cias, viola ainda, a liberdade de associao, nos termos e pelos motivos anteriormente expostos. VII O artigo 40, n.1, da LdC inconstitucional, por violao do artigo 46., n.os 1 e 2, da Constituio da Repblica Portuguesa. VIII O artigo 4., n.1, da LdC, na interpretao que lhe foi dada pelas instn cias, inconstitucional, por os violao do artigo 46., n. 1 e 2, da Constituio da Repblica Portuguesa mento ao presente recurso, declaTermos em que, com o mui douto suprimento de V. Ex.as, seja dado provi rando-se a inconstitucionalidade do artigo 40, n.1, da LdC, com todas as legais consequncias da decorrentes, fazendo-se, deste modo, a cos tumada Justia.

O Ministrio Pblico apresentou contra-alegaes que concluiu do seguinte modo:

1. As normas dos artigos 4., n.1, e 42., da Lei n.18/2003, de 11 de junho (LdC), na interpretao efetuada pelo Tribunal da Relao de Lisboa, no afrontam a Constituio, nomeadamente, os seus artigos 18., n.2, 20., 29., n.1 e 2, 32., 46., n.1 e 2, e 165., n.1. 2. Com efeito, foi a prpria Assembleia da Repblica, nos termos da alnea c) do artigo 161 da Constituio, que emitiu a Lei n.18/2003, onde se inserem as nor mas questionadas, no se compreendendo, por isso, a alegada violao do artigo 165., n.1, da CRP, que dispe sobre a reserva relativa de competncia da Assembleia da Repblica. 3. Por outro lado, e muito embora, no mbito do direito contraordenacio nal, onde nos encontramos, as os exigncias da tipicidade das infraes sejam de menor grau ( cfr. Acordos n. 666/94 e 635/2011), a norma do artigo 4. da LdC, que procede des crio das condutas ou prticas proibidas, e enumera, a ttulo exemplificativo, as situa es mais tpicas, garante os critrios de determinabilidade da infrao, pelo que, no uma norma contraordenacional em branco, nem afronta o princpio da tipicidade e da legalidade. 4. Por sua vez, e como bvio, o artigo 42. da LdC no deve ser analisado isoladamente, mas tendo em considerao todo o regime jurdico estabelecido na Lei n.18/2003, e, em particular, os seus artigos 43. e 44., que estabelecem as coimas e os cri trios de determinao da medida das coimas. 5. Assim, no caso em apreo, a diferenciao da moldura abstrata das coimas, definida em funo de um critrio objetivo, designadamente, o da gravidade da infrao relativa manuteno de uma concorrncia efetiva

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no mercado nacional, no sendo inadequada, desproporcionada ou arbitrria, tambm no obsta a que a culpa, a situao econmica e demais circunstncias da infrao sejam ponderadas dentro dos limites mximos fixados. 6. Importa, ainda, salientar, que a arguida nos presentes autos a Associa o dos Industriais de Panificao de Lisboa (AIPL), a quem foi imputada a autoria material da infrao contraordenacional prevista no n.1 do artigo 4. da LdC, e que, em consequncia, foi condenada ao pagamento de uma coima punvel nos termos da al nea a) do n.1 do artigo 43. e 44. da LdC. 7. Ora, no resulta dos autos, que a sano contraordenacional tenha sido aplicada arguida AIPL, sem que a mesma tenha sido previamente ouvida (direito de audio), ou no tenha podido defender-se das imputaes que lhe foram feitas (direito de defesa), como vem consagrado, especificamente para os processos de contraordena o, no que tange aos direitos de defesa do arguido, no n.10 do artigo 32. da Constitui o. 8. Por fim, no vemos como possa, a interpretao normativa questionada, colidir com a liberdade de associao, com a tutela jurisdicional efetiva ou com a pre suno de inocncia da arguida, repita-se, A.I.P.L. 9. Termos em que dever negar-se provimento ao recurso.

A Autoridade da Concorrncia apresentou contra-alegaes com as seguintes concluses:

A. Por Sentena de 25 de junho de 2010, o TCL confirmou a Deciso da AdC na totalidade, condenando a AIPL no pagamento de uma coima no valor de 1177429,30 (um milho, cento e setenta e sete mil, quatrocentos e vinte e nove euros e trinta cntimos), por violao da proibio contida no n.1 do artigo 42. da Lei n.18/2003, punvel nos termos da alnea a) do n.1 do artigo 43. e do artigo 44. do mesmo diploma legal, por proceder a troca de informaes sobre preos com as empre sas suas associadas, o que constitui uma deciso de associao de empresas com o obje tivo de impedir, falsear ou restringir de forma sensvel a concorrncia numa parte rele vante do territrio nacional, tendo sido cometida com carter doloso. Desta Sentena a AIPL recorreu para o TRL e do aresto deste Venerando Tribunal que ora recorre. B. A defesa da concorrncia constitui um bem pblico constitucionalmente consagrado na alnea f ) do artigo 81. da CRP que cabe AdC preservar numa perspe tiva instrumental. C. A Autoridade, nos termos dos artigos 1. e 4. dos Estatutos, tem como misso assegurar a aplicao das regras da concorrncia nacionais e europeias, no res peito pelo princpio da economia de mercado e de livre concorrncia, com vista ao fun cionamento eficiente dos mercados, repartio eficaz dos recursos e aos interesses dos consumidores. D. No mbito do exerccio dos seus poderes sancionatrios, cumpre Auto ridade identificar e investigar as prticas suscetveis de infringir a legislao da concor rncia nacional e europeia, proceder instruo e decidir sobre os respetivos processos, aplicando, se for caso disso, as sanes previstas na lei, nos termos da alnea a) do n.2 do artigo 7., dos Estatutos supra mencionados. E. O objeto do Recurso foi delimitado pelas concluses formuladas pela Recorrente para o TCL. Assim, ao pretender ver apreciadas pelo Tribunal ad quem questes que no se reconduzem a questes de direito apreciadas e aplicadas pela Sen tena, nem pelo aresto do TRL, e, outras ainda, que se reconduzem atuao da AdC na aplicao das normas violadas pela Recorrente, dever o Recurso ser declarado impro cedente. F. A Recorrente no cumpriu assim o nus de suscitao das questes inconstitucionalidade perante o Tribunal recorrido, conforme exigido pelos artigos 70., n.1, alnea b), e 72., n.2, da LTC, pelo que, desde logo por falta de preenchimento desse pressuposto processual, pelo que, o TC no pode conhecer do Recurso. G. Por outro lado, o Acrdo de 28 de dezembro de 2011 no aplicou como ratio decidendi o artigo 4., n.1, da Lei n.18/2003. H. No se encontrando os pressupostos do Recurso de constitucionalidade preenchidos, por um lado, como se constata no foi a questo normativa e interpretativa suscitada ao longo do processo de modo a que tenha podido ser objeto de deciso do TCL, em desconformidade com o artigo 280., n.1, alnea b), da CRP e o artigo 72., n.2, da LTC.

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I. Finalmente, as interpretaes normativas que foram efetivamente aplica das pelas instncias em recurso no coincidem com aquelas que a Recorrente pretende ver ora sindicadas, pelo que no deve o Venerando Tribunal conhecer do objeto do Recurso. J. Todo o Recurso se baseia na discordncia da Recorrente com o decidido de fundo. K. A norma do artigo 4., n.1, da Lei n.18/2003 no viola nenhuma dispo sio constitucional. L. Nada h a censurar ao Acrdo do TRL. At porque previso legal do n.1 do artigo 4. da Lei n.18/2003 no constitui qualquer novidade no panorama jurdico, nem sequer nas lides da concorrncia, quer nacionais quer europeias. M. Acresce que, independentemente da definio avanada para o conceito de empresa ou deciso de associao de empresas, este estar sempre indissociavelmente ligado aos objetivos da legislao de defesa da concorrncia e nunca poder contribuir para os limitar ou eliminar. N. A AdC no cria as infraes, nem integra os elementos da infrao ao abrigo de qualquer poder discricionrio, nem tal seria possvel ao abrigo da Lei n.18/2003, a qual contm a previso da infrao, e foi aprovada pela Assembleia da Rep blica, nos termos do artigo 161., alnea e), da CRP, em concretizao de uma das incumbncias prioritrias do Estado, e salvaguardando um dos princpios fundamentais da ordem jurdica da Unio Europeia. Como tal, a mesma norma no viola o princpio da tipicidade, nem o princpio da legalidade. O. No existe inconstitucionalidade do artigo 4., n.1, ex vi artigo 42., ambos da Lei n.18/2003: a) Porque no viola os princpios da legalidade e da tipicidade, constante dos artigos 18., n.2, 29., n.os 1 e 2, e 165., n.1, todos da CRP; b) Porque no existe responsabilidade contraordenacional objetiva, nem des considerao do princpio da culpa, do princpio da tutela jurisdicional efetiva e ainda do princpio da presuno de inocncia em violao dos artigos 20. e 32. da CRP; c) Porque no configura uma restrio ao princpio da liberdade de associa o, a violao do disposto no artigo 46., n.os 1 e 2, da CRP. P. Tampouco h violao dos princpios da tipicidade, da legalidade e da culpa nos artigos 4., n.1, da Lei n.18/2003. Q. Sendo certo que, apesar de no seu requerimento de interposio de recurso se insurgir contra a no aplicao das normas da Lei n.18/2003 por violao do RGCO, que considera uma lei com valor reforado, da leitura das alegaes de Recurso resulta que a Recorrente, apesar de continuar a pugnar pela ilegalidade das normas, j no faz qualquer referncia aplicao de uma norma por esta contender com uma lei daquela natureza. R. Alis, todas as suas alegaes se reconduzem violao da CRP pelo artigo 4. da Lei n.18/2003, no exis tindo qualquer referncia ao RGCO. S. A argumentao que sustenta a tese de ilegalidade, no tem qualquer suporte legal, tampouco conseguindo a Recorrente contornar a ausncia dessa base legal atravs do expediente de invocao genrica e descontextualizada de qualquer inconsti tucionalidade ou ilegalidade por violao dos princpios da legalidade, da tipicidade, da culpa, j que os mesmos no so, de todo, beliscados pela soluo encontrada pelo legislador. T. No h violao dos princpios da tipicidade, da legalidade e da culpa no artigo 4., n.1, da Lei n.18/2003, pelo que falece toda a argumentao da Recorrente tambm quanto a este aspeto. U. Ainda assim e por dever de patrocnio, sempre se dir que o diploma em causa no constitui lei com valor reforado, nos termos do artigo 112., n.3, da CRP. V. Em concluso no foram aplicadas quaisquer normas que padeam de qualquer inconstitucionalidade ou ilegalidade, nem foi feita qualquer interpretao nor mativa inconstitucional das normas em causa (n.1 do artigo 4. da Lei n.18/2003), pelo que no deve ser julgada inconstitucional a norma do n.1 do artigo 4. da Lei n.18/2003, e, igualmente, no conhecido o presente Recurso da AIPL no que respeita s interpretaes normativas inconstitucionais e s ilegalidades suscitadas, por inexistentes, sendo, consequentemente, rejeitado o Recurso da AIPL.

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Nestes termos, e nos melhores de direito, que V. Exas. doutamente supriro, deve o presente Recurso ser julgado totalmente improcedente e mantido na ntegra o Acr do do TRL e declarada a no inconstitucionalidade/ ilegalidade da norma do n.1 do artigo 4. da Lei n.18/2003.

II Fundamentao 1. Delimitao do objeto do recurso O objeto do recurso constitucional definido em primeiro lugar pelos termos do requerimento de inter posio de recurso. Tem sido entendimento constante do Tribunal Constitucional que, ao definir, no requerimento de interposio de recurso, a norma ou interpretao normativa cuja constitucionalidade pretende sindicar, o recorrente delimita, em termos irremediveis e definitivos, o objeto do recurso, no lhe sendo consentida qualquer modificao ulterior, com exceo duma reduo do pedido, nomeadamente, no mbito da alegao que produza (vide, Lopes do Rego, em Os recursos de fiscalizao concreta na lei e na jurisprudncia do Tribunal Constitucional, p. 207, da edio de 2010, da Almedina). Confrontando o teor das concluses das alegaes com o do requerimento de interposio de recurso, constata-se que a recorrente, por um lado, ampliou os termos em que havia delimitado o objeto do recurso neste requerimento, invocando a inconstitu cionalidade de novas dimenses normativas, e, por outro lado, reduziu-o, deixando de impugnar a constitucionalidade de alguns preceitos legais e abandonando a invocao do vcio da ilegalidade, por violao de lei com valor reforado. Assim, a recorrente, no requerimento de interposio de recurso, invocou a inconstitucionalidade e ilegalidade do disposto nos artigos 4., n.1, 42., 43., n.2, e 44., da Lei n.18/2003, de 11 de junho. Nas alegaes agora apresentadas, a recorrente se, por um lado, restringe o objeto do recurso inconstitucionalidade do artigo 4., n.1, da referida Lei, tenta ampli-lo ao artigo 40., n.1, do mesmo diploma e a interpretaes normativas subja centes aplicao pela deciso recorrida destes preceitos legais. Apesar de algumas destas interpretaes se encontrarem reportadas ao refe rido artigo 4., n.1, da Lei n.18/2003, de 11 de junho, cuja inconstitucionalidade havia sido arguida no requerimento de interposio de recurso, estamos perante novos contedos normativos de origem interpretativa, imputados deciso recorrida, que se diferenciam do sentido do prprio preceito legal, pelo que no possvel consider-los compreendidos na definio do objeto de recurso efetuada de forma definitiva no reque rimento que o interps. Por estes motivos e sendo lcita a reduo do objeto de recurso nas alega es, contrariamente ao que sucede com a sua ampliao, na apreciao do seu mrito apenas se efetuar a fiscalizao da constitucionalidade do tipo contraordenacional constante do artigo 4., n.1, da Lei n.18/2003, de 11 de junho, estando excludo do seu objeto qualquer uma das agora invocadas interpretaes nor mativas desse preceito. Perante esta delimitao fica prejudicada a apreciao da alegao pela Recorrida que no estavam verificados alguns dos pressupostos do conhecimento do recurso de constitucionalidade, uma vez que, relativamente ao artigo 4., n.1, da Lei n.18/2003, de 11 de junho, a sua inconstitucionalidade foi suscitada adequadamente perante o tribunal recorrido e o mesmo foi aplicado como sua ratio decidendi. 2. Do mrito do recurso 2.1. A Lei n.18/2003, de 11 de junho, denominada a Lei da Concorrncia, visou dotar o ordenamento jurdico portugus de um regime de defesa da concorrncia que, corrigindo as imperfeies dos anteriores regimes que se vinham sucedendo desde 1983, contribusse para a modernizao e competitividade da economia nacional, adap tando o ordenamento jurdico portugus legislao comunitria europeia no domnio da concorrncia, nomeadamente ao Regulamento (CE) n.1/2003, do Conselho, de 16 de dezembro de 2002. No artigo 4., n.1, da Lei da Concorrncia, estabelecem-se quais so os comportamentos proibidos por se considerarem ofensivos ou potencialmente ofensivos da concorrncia.

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Uma vez que o artigo 42., n.1, do mesmo diploma, qualifica a infrao a estas proibies como contraordenao, o artigo 4., n.1, funciona como um tipo legal de contraordenao. A recorrente alega que o contedo do referido artigo 4., n.1, ao utilizar vrios conceitos indeterminados no permite que os seus destinatrios, assim como os seus aplicadores, saibam quais so as condutas que efetivamente so proibidas e san cionadas com a aplicao de uma coima, violando, assim, os princpios constitucionais da legalidade e da tipicidade. Sobre a observncia destes princpios no direito de mera ordenao social escre veu-se o seguinte no recente Acrdo n.397/12 deste Tribunal (acessvel em www.tribunalconstitucional.pt):
Num Estado de direito democrtico a preveno do crime deve ser levada a cabo com respeito pelos direitos, liberdades e garantias dos cidados, estando sujeita a limites que impeam intervenes arbitrrias ou excessivas, nomeadamente sujeitando-a a uma aplicao rigorosa do princpio da legalidade, cujo contedo essencial se traduz em que no pode haver crime, nem pena que no resultem de uma lei prvia, escrita e certa (nullum crimen, nulla poena sine lege). neste sentido que o artigo 29., n.1, da Constituio, dispe que ningum pode ser sentenciado criminalmente seno em virtude de lei anterior que declare punvel a ao ou a omisso, nem sofrer medida de segu rana cujos pressupostos no estejam fixados em lei anterior. Essa descrio da conduta proibida e de todos os requisitos de que dependa em concreto uma punio tem de ser efetuada de modo a que se tornem objetiva mente determinveis os comportamentos proibidos e sancionados e, consequentemente, se torne objetivamente motivvel e dirigvel a conduta dos cidados (Figueiredo Dias, na ob. cit. p. 186). Da que, incindivelmente ligado ao princpio da legalidade se encontre o princpio da tipicidade, o qual implica que a lei deve especificar suficientemente os factos que constituem o tipo legal de crime (ou que cons tituem os pressupostos de medida de segurana), bem como tipificar as penas (ou as medidas de segurana). A tipicidade impede, assim, que o legislador utilize frmulas vagas, incertas ou insuscetveis de delimitao na descrio dos tipos legais de crime, ou preveja penas indefinidas ou com uma moldura penal de tal modo ampla que torne indeterminvel a pena a aplicar em concreto. um princpio que constitui, essencial mente, uma garantia de certeza e de segurana na determinao das condutas humanas que relevam do ponto de vista do direito criminal. O princpio da tipicidade tem que ver, assim, com a exigncia da determinabi lidade do contedo da lei criminal. Conforme escreve Taipa de Carvalho (em Constituio Portuguesa anotada, organizada por Jorge Miranda e Rui Medeiros, Tomo I, p. 672, da 2. edio, revista, atualizada e ampliada, da Wolters Kluwer Portugal Coimbra Editora), dada a necessidade de prevenir as condutas lesivas dos bens jurdico-penais e igualmente de garantir o cidado contra a arbitrariedade ou mesmo contra a discricionariedade judicial, exige-se que a lei criminal descreva o mais pormenorizadamente possvel a conduta que qualifica como crime. S assim o cidado poder saber que aes e omisses deve evitar, sob pena de vir a ser qualificado criminoso, com a consequncia de lhe vir a ser aplicada uma pena ou uma medida de segurana.

No se pode afirmar que as exigncias de tipicidade valham no direito de mera ordenao social com o mesmo rigor que no direito criminal. Alis nem sequer existe no artigo 29. da Constituio, que se refere s garantias substantivas do direito criminal, um preceito semelhante quele que existe no artigo 32., a respeito das garan tias processuais, alargando-as, com as necessrias adaptaes, a todos os outros pro cessos sancionatrios (artigo 32., n.10). Contudo, sendo o ilcito de mera ordenao social sancionado com uma coima, a qual tem repercusses ablativas no patrimnio do infrator, tambm aqui se devem respeitar os princpios necessariamente vigentes num Estado de direito democr tico (artigo 2. da Constituio), como o da segurana jurdica e da proteo da confiana. Como se disse no Acrdo n.41/04 (acessvel em www.tribunalconstitucional.pt):
Est, porm, consolidado no pensamento constitucional que o direito sancio natrio pblico, enquanto restrio relevante de direitos fundamentais, participa do essencial das garantias consagradas explicitamente para o

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direito penal, isto , do ncleo de garantias relativas segurana, certeza, confiana e previsibilidade dos cidados (cfr. Acrdos do Tribunal Constitucional n.os 158/92, de 23 de abril, 263/94, de 23 de maro, publicados no Dirio da Repblica, II Srie, de 2 de setembro de 1992 e de 19 de julho de 1994, e n.269/2003, de 27 de maio, indito). E se tal no resulta diretamente dos preceitos da chamada Constituio Penal, resultar, certamente, do princpio do Estado de Direito consagrado no artigo 2. da Constituio. A determinabilidade do contedo de proibies cujo desrespeito sancionado com uma coima um pressuposto da existncia de uma relao equilibrada entre Estado e cidado. Na verdade, essa exigncia um fator de garantia da proteo da confiana e da segurana jurdica, uma vez que o cidado s pode conformar autonomamente as suas condutas se souber qual a margem de ao que lhe permitida e quais as reaes do Estado aos seus comportamentos. E se a menor danosidade da sano das contraordenaes (as coimas), que nunca afetam o direito liberdade, conjuntamente com a necessidade de prosseguir finalidades prprias da ordenao da vida social e econmica, as quais so menos est veis e dependem, muitas vezes, de polticas sectoriais concretas, permitem uma aplica o mais aberta e malevel do princpio da tipicidade, comparativamente ao universo penal, o carter sancionatrio e a especial natureza do ilcito contraordenacional no deixam de exigir um mnimo de determinabilidade do contedo dos seus ilcitos. Uma vez que nas contraordenaes a proibio legal assume especial importncia na valorao como ilcitas de condutas de tnue relevncia axiolgica, a sua formulao tem que necessariamente constituir uma comunicao segura exante do contedo da proibio aos seus destinatrios.

Vejamos se estas exigncias se revelam asseguradas na redao do artigo 4., n.1, da Lei da Concorrncia. Dispe este preceito:
1 So proibidos os acordos entre empresas, as decises de associaes de empresas e as prticas concertadas entre empresas, qualquer que seja a forma que revistam, que tenham por objeto ou como efeito impedir, falsear ou restringir de forma sensvel a concorrncia no todo ou em parte do mercado nacional, nomeadamente os que se traduzam em: a) Fixar, de forma direta ou indireta, os preos de compra ou de venda ou interferir na sua determinao pelo livre jogo do mercado, induzindo, artificialmente, quer a sua alta quer a sua baixa; b) Fixar, de forma direta ou indireta, outras condies de transao efec tuadas no mesmo ou em diferentes estdios do processo econmico; c) Limitar ou controlar a produo, a distribuio, o desenvolvimento tcnico ou os investimentos; d) Repartir os mercados ou as fontes de abastecimento; e) Aplicar, de forma sistemtica ou ocasional, condies discriminatrias de preo ou outras relativamente a prestaes equivalentes; f ) Recusar, direta ou indiretamente, a compra ou venda de bens e a presta o de servios; g) Subordinar a celebrao de contratos aceitao de obrigaes suple mentares que, pela sua natureza ou segundo os usos comerciais, no tenham ligao com o objeto desses contratos.

Este preceito inspirou-se no ento artigo 81. do Tratado da Comunidade Europeia (que corresponde ao atual artigo 101. do Tratado Sobre o Funcionamento da Unio Europeia), o qual probe as prticas anti concorrenciais, adotando uma formulao em tudo idntica. So elementos do tipo: a realizao de um acordo ou de uma prtica concertada entre empresas ou uma deciso de uma associao de empresas; o objeto ou efeito anticoncorrencial (impedindo, falseando ou restringindo) desses comportamentos; o cariz sensvel do grau de restrio da concorrncia; a existncia de um mercado nacional nesse domnio.

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No juzo de verificao da determinabilidade da previso legal de um comportamento sancionado criminalmente ou contraordenacionalmente convm, desde logo, ter presente que, por mais cuidada que seja a tcnica legislativa e sendo seguro que qualquer conceito ter sempre um maior ou menor grau de impreciso, inevitvel o recurso a clusulas gerais ou a conceitos que sofrem de algum grau de indeterminao (vide, a propsito da construo de tipos legais de crime, Figueiredo Dias, na ob. cit., p. 186). Dos elementos apontados pela recorrente apenas o cariz sensvel do grau de afetao da concorrncia e o modo de descrio dos comportamentos que a afetam colocam dvidas quanto indeterminabilidade do respetivo tipo legal, uma vez que os restantes correspondem a realidades perfeitamente identificveis pelos destinatrios da norma em causa. O primeiro elemento, apesar de ser indiscutivelmente um conceito indeterminado, desempenha uma funo negativa no tipo, excluindo da sua previso as aes de diminuta relevncia, no tendo no conjunto da regulamentao tpica um papel suscetvel de gerar uma indefinio da rea de proteo da norma. Quanto ao modo de identificao das aes violadoras da concorrncia efetuada no corpo do referido artigo 4., se o mesmo poderia suscitar algumas dvidas, pelo seu cariz genrico, quanto existncia de uma definio legal suficiente mente esclarecedora dos comportamentos verdadeiramente proibidos e sancionados contraordenacional mente, a descrio exemplificativa, contida nas alneas a) a g), de um conjunto de prticas que integram a previso do corpo do artigo, supre essa insuficincia de concretizao. Na verdade, o legislador no se limitou a uma proibio genrica de comportamentos que impedissem, falseassem ou restringissem de forma sensvel a concorrncia no todo ou em parte do mercado nacional, tendo acrescentado nas referidas alneas uma descrio de exemplos-padro desses comportamentos que concretiza e determina minimamente o critrio generalizador estabelecido no corpo do artigo. Assim, contrariamente ao sustentado pela recorrente, a formulao do artigo 4., n.1, da Lei da Concorrncia, constitui uma comunicao segura exante do contedo da proibio aos seus destinatrios, permitindo-lhes, por isso, orientar e conformar as suas condutas de acordo com esta proibio. No se revela, pois, que o contedo deste preceito viole os princpios constitucionais da lega lidade e da tipicidade em matria contraordenacional. 2.2. A recorrente alega ainda que o artigo 4., n.1, da Lei da Concorrncia, ao sancionar contraordenacionalmente as decises de associaes de empresas, responsabilizando-as pelos comportamentos das suas associadas, viola os princpios constitucionais da culpa, da presuno de inocncia e da tutela jurisdicional efetiva. Estando apenas em causa neste recurso o contedo do artigo 4., n.1, da Lei da Concorrncia, no seu enunciado literal, no possvel considerar que o mesmo comporta a res ponsabilizao contraordenacional das associaes de empresas por comportamentos das suas associadas. Na verdade, da leitura deste preceito resulta que as associaes de empresas so apenas sancionadas pela adoo de decises, atravs dos seus rgos, que tenham por objeto ou como efeito impedir, falsear ou restringir de forma sensvel a concorrncia no todo ou em parte do mercado nacional. Se, na sequncia dessas decises, so adop tados pelas respetivas empresas associadas comportamentos que infringem as proibi es contidas no artigo 4. da Lei da Concorrncia, o sancionamento das associaes reportar-se- ao ato deliberativo, isto a uma conduta por si praticada, pelo que este preceito no prev qualquer fenmeno de transmisso subjetiva da responsabilidade contraordenacional que pudesse colocar em causa os princpios da culpa, da presuno de inocncia e da tutela jurisdicional efetiva. 2.3. Tendo-se concludo que a formulao do artigo 4., n.1, da Lei da Con corrncia, no consagra o sancionamento de condutas indeterminadas, nem o sanciona mento de associaes pelo mero comportamento individual dos seus associados, no possvel afirmar que o mesmo atenta contra a liberdade de associao garantida pelo artigo 46., n.1, da Constituio.

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2.4. No se verificando que o preceito fiscalizado viole qualquer um dos prin cpios e direitos indicados pela Recorrente, nem se vislumbrando que viole qualquer outro parmetro constitucional, deve o recurso ser julgado improcedente.

III Deciso Pelo exposto julga-se improcedente o recurso interposto para o Tribunal Constitucional pela Associao dos Industriais de Panificao de Lisboa do acrdo da Relao de Lisboa proferido nestes autos em 28 de dezembro de 2011. Custas do recurso pela recorrente, fixando-se a taxa de justia em 25 unida des de conta, ponderados os critrios estabelecidos no artigo 9., n.1, do Decreto-Lei n.303/98, de 7 de outubro (artigo 6., n.1, do mesmo diploma). Lisboa, 1 de outubro de 2012. Joo Cura Mariano Catarina Sarmento e Castro Joaquim de Sousa Ribeiro Jos da Cunha Barbosa Rui Manuel Moura Ramos.

Anotao: Os Acrdos n.os 41/04 e 397/12 esto publicados em Acrdos, 58. e 84. Vols., respetivamente.

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ACRDO N. 474/12
De 23 de outubro de 2012

No julga inconstitucional a norma do n.2 do artigo 194. do Cdigo de Processo Penal, na redao resultante da Lei n.48/2007, de 29 de agosto.
Processo: n.580/12. Recorrente: Particular. Relatora: Conselheira Maria Jos Rangel de Mesquita.

SUMRIO: I A aplicao do princpio contido no n.4 do artigo 32. da Constituio s fases que antecedem a fase de instruo do processo penal acolhida pela doutrina e jurisprudncia constitucionais, sempre que haja afetao de direitos fundamentais, sendo consensual o entendimento de que cabem aqui as medidas de coao aplicadas na fase de inqurito, as quais so atos judiciais para efeitos do artigo [hoje] 202. da Constituio, pelo que devem ser mesmo praticados (e no meramente autorizados) pelo juiz de instruo. II No caso em apreo, a norma cuja constitucionalidade foi posta em crise tem por obrigatria a interveno do juiz de instruo na aplicao de medidas de coao ao arguido na fase de inqurito, em consonncia com a natureza de ato judicial das medidas de coao, no se prendendo a questo suscitada com a interveno do juiz na fase de inqurito, mas com o contedo do poder a exercer e a sua vinculao a um limite previamente estabelecido por outro rgo o Ministrio Pblico , ou seja, a medida da liberdade da deciso do juiz quanto aplicao daquelas medidas (natureza, quantum e modo de execuo). III A configurao constitucional dos papis conferidos ao Juiz e ao Ministrio Pblico em processo penal, na conjugao do princpio do acusatrio com a reserva de juiz na aplicao de medidas de coao na fase de inqurito, no se afigura desrespeitada pela soluo legal sob apreciao; para o efeito, dever compreender-se que a interveno do juiz de instruo na aplicao de medidas de coao na fase de inqurito primacialmente dirigida ao controlo do meio de coao requerido, seja na sua admissibilidade e legalidade, pelo que a norma contida no n.2 do artigo 194. Cdigo de Processo Penal no viola o disposto no artigo 32., n.4 e n.5, da Constituio.

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Acordam na 1. Seco do Tribunal Constitucional:

I Relatrio 1. Nos presentes autos, em que recorrente o Ministrio Pblico, este vem interpor recurso, ao abrigo da alnea a) do n.1 e do n.3 do artigo 280. da Constituio da Repblica Portuguesa e da alnea a) do n.1 do artigo 70. da Lei n.28/82, de 15 de novembro, na sua atual verso (LTC), do despacho de 28 de julho de 2012 proferido pelo 1. Juzo Criminal do Tribunal Judicial de Santo Tirso no processo 197/12.7GBSTS que recusou a aplicao do artigo 194., n.2, do Cdigo de Processo Penal (CPP), com vista apreciao da constitucionalidade da mesma norma. 2. Aps as alegaes do representante do Ministrio Pblico junto deste Tribunal, o processo foi concluso Relatora para efeitos do disposto no artigo 79.-B da LTC.

II Fundamentao 3. Dos documentos juntos aos autos, tem-se por assente, com relevncia para a deciso, o seguinte: 3.1 Em 28 de julho de 2012, no Inqurito n.197/12.7GBSTS que correu termos no 2. Juzo Criminal do Tribunal Judicial de Santo Tirso, findo o auto de interrogatrio de arguido, foi proferida pela Mm. Juza de turno, despacho com o seguinte teor (cfr. fls. 6 a 11):
Despacho A deteno do arguido foi efetuada por agente de autoridade competente para o efeito, pela pratica do crimes punveis com pena de priso, tendo o mesmo sido apresentado a juzo antes de esgotado o prazo mximo de 48 horas aps a sua deteno, pelo que a julgo vlida cfr. artigos 254. n.1 alnea a), 257. n.1, e 258. do Cdigo Processo Penal. Indiciam fortemente os autos: O arguido e A. so casados entre si, desde 30 a outubro de 1966 cfr. assento de nascimento de fls. 11 e 12, vivendo conjuntamente desde essa data at atualidade na Rua (), n.(), na freguesia de (), deste concelho e comarca. Desde data ainda no apurada, mas dentro do casamento, o arguido vem dirigindo referida A. seguintes expresses: vacarrona e filha da puta, o que deixa ferida na sua honra e considerao. Constantemente, vem o arguido dizendo ofendida que esta pretende ficar para si com todos os haveres de ambos. Ainda no dia 16 de julho de 2012, cerca das 17:45 horas, no interior da residncia supra referida ou nas suas imediaes, o arguido desferiu nas regies do pescoo e na face da ofendida diversos murros e bofetadas, em consequncia do que sofreu a mesma duas equimoses verticais na regio lateral do pescoo, cada uma delas com 3 cm de comprimento cfr. relatrio mdico-legal de fls. 15 a 17, que aqui se d por integrado e reproduzido para todos os efeitos. Agindo da forma atrs descrita, tinha o arguido a vontade livre e a perfeita conscincia de estar infligindo e sujeitando a ofendida a tratamentos cruis e desumanos no interior da residncia desta, causando-lhe danos psicolgicos e ofendendo os seus bem-estar e equilbrio emocionais, assim como a liberdade e a segurana da mesmo, designadamente, dirigindo-lhe aqueles insultos e agredindo a ofendida, pelo que, adotou o arguido intencionalmente as referidas condutas, apesar de bem saber que as mesmas eram, como so, proibidas e punveis.

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O arguido, pretextando que sua sogra vendeu um imvel pertencente quele e que no lhe entregou o dinheiro da respetiva venda, anuncia que matar a ofendida, caso esta no lhe apresente tal dinheiro. Os factos acima descritos integram, abstratamente, a prtica de um crime de violncia domstica, previsto e punido pelo artigo 152., n.1, alnea a) e 2 do Cdigo Penal. Provas: Documental: Auto de notcia de fls 3 a 5; Assento de nascimento de fls. 11 e 12; Relatrio mdico-legal de fls. 15 a 17; Aditamento de fls. 21 a 23 e Auto de interrogatrio de arguido de fls. 50 a 52; CRC de fls. 62, Testemunhal: A., ofendida e id. a fls. 3 e B., id. a fls. 22. Convico do tribunal O tribunal fundou a sua convico no conjunto dos indcios resultantes dos autos, os quais foram valorados segundo regras da experincia comum, realando-se o auto de notcia de fls. 3 a 5, assento de nascimento de fls.11 e 12, relatrio mdico-legal de fls. 15 a 17, aditamento de fls. 21 a 23 auto de interrogatrio de arguido de fls. 50 a 52 e CRC de fls. 62, bem como as declaraes ora prestadas pelas testemunhas C. e D., filhas do arguido, as quais depuseram quanto doena de que padece o arguido e influncia que a mesma tem na dinmica familiar, bem como a agressividade que a mesma potencia para com os outros, principalmente os que lhe so mais prximos e at os de que est mais dependente, por fora da prpria doena, os que integram o seu agregado familiar, como a sua prpria mulher. Do Direito Os factos indiciados nos autos so suscetveis de integrar a prtica de um crime de violncia domstica, p. e p. pelo artigo 152., n.1 alnea a) e n.2, do Cd. Penal, punvel com pena de priso de 2 a 5 anos. O arguido indivduo que exerce claro domnio sobre a sua mulher, a quem mantm em evidente estado de sujeio e temor. Diria at que os autos espelham que o arguido, com manifesta exuberncia, cria um clima de tenso sua volta e de terror psicolgico de que dificilmente uma mulher fragilizada, como se mostra ser a sua, consegue sair de forma alguma ilesa, seja sozinha ou mesmo acompanhada (eventualmente pelas suas filhas), pois que marcas, essas carreg-las- sempre consigo. O arguido , sem dvida, pessoa, no mnimo emocionalmente perturbada e certamente com anomalia psquica que contribuir (ainda em medida desconhecida, neste momento), para a prtica do indiciado ilcito. Alm de no se sujeitar com a regra prescrita medicamente com receio de ser colocado a dormir a teraputica oral com a frequncia que seria exigvel, mistura com a medicao o lcool que ingere habitualmente s refeies, o que redundar, por certo, em desastre. O prprio arguido anda to desorientado e com a mente to fixada em situaes que ocorreram h cerca de 40 anos atrs, que ele prprio diz que mata a mulher se a sogra no lhe devolver o dinheiro que lhe emprestou. de se concluir que quem no est com ele, est contra ele() Denota ainda alguma querelncia ou litigncia, prpria de quem no est bem consigo e, por consequncia est em guerra permanente com quem est mais perto, no caso, a mulher. Sente-se revoltado e injustiado, sem que nos apresente motivo que justifique to fortes e intensos sentimentos, faltando-lhe juzo crtico para a situao em que se encontra. No respeita qualquer tipo de autoridade e manifesta ter sbitas alteraes de humor e/ou de perceo.

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Padece de doena degenerativa que se vem agravando nas ltimas semanas. Manifesta agressividade contra terceiros e recusa tratamento mdico. No nosso modesto entender, o artigo 194., n.2, do CPP padece de inconstitucionalidade material, porquanto interfere de modo intolervel no ncleo essencial da reserva da competncia em matria jurisdicional do juiz de instruo criminal, no mbito dos direitos, liberdades e garantias dos cidados, o que est reconhecido na Constituio da Repblica Portuguesa, desde a sua criao cfr. Arts. 20., n.5, 27., n.3, al. c), 28. e 32., 4 da CRP. A nosso ver, no pode vigorar, em matria to sensvel como a dos direitos liberdades e garantias dos cidados portugueses, o princpio do dispositivo, vinculando o juiz de instruo criminal ao pedido pelo Ministrio Pblico, titular do inqurito, que alis, nem sempre a mesma pessoa que aparece no interrogatrio ou que escreve as promoes que o antecedem o que decide quem e quando se vai deter algum no inqurito, pelo que s o juiz, munido de especial iseno, responsabilidade e garante dos direitos fundamentais dos cidados pode e deve melhor apreciar da necessidade, adequao e proporcionalidade de cada uma das medidas de coao para cada um dos arguidos, s assim lhe proporcionando tutela efetiva dos respetivos direitos fundamentais, em cada caso concreto. No por acaso que a Constituio da Repblica Portuguesa atribui em vrias das suas normas, por demais conhecidas de todos ns, que a lemos com alguma assiduidade, o controlo judicial das medidas mais gravosas e limitativas da liberdade dos cidados ao Juiz, conferindo ao destinatrio das respetivas decises sempre a possibilidade de delas recorrer e de as-mesmas serem ou no confirmadas por juiz de tribunal superior, antecedido, de parecer do Ministrio Pblico. Por conseguinte e por entender, em conscincia, que o dito artigo viola os mais elementos princpios da Constituio Portuguesa, recuso a aplicao, por inconstitucionalidade material, do artigo 194., n.2, do CPP, na redao que lhe foi dada pela Lei n.48/2007 de 29 de agosto. Tambm no nos afigura ser adequada e proporcional gravidade dos factos indiciados nos autos qualquer outra medida prevista no cdigo de processo penal, nem sequer eficaz, pelo que tambm adiante se expor. Por outro lado, entendemos que aplicvel, no caso, a medida de priso preventiva, uma vez que se trata de crime violento, nos termos e para os efeitos previstos no artigo 202, n.1 al. b) e artigo 1, al. j) do Cd. Processo Penal, ou seja, de conduta que dolosamente se dirige contra a vida, a integridade fsica, a liberdade pessoal e punvel com pena de priso de mximo igual a 5 anos. Como refere J. F. Moreira das Neves, na sua comunicao apresentada no dia 20-02-2009, no CEJ, no mbito do Curso Breve Especializao sobre Violncia Contra as Pessoas sabido que a convivncia aumenta o risco de atos violentos e a afetividade, bem como as dependncias (econmica, social e psicolgica), aumenta a capacidade da resistncia violncia. Estamos a crer por isso, que, por um lado, a ser colocado o arguido em liberdade e dado o estado de afeto, a nosso ver doentio e de domnio que exerce sobre a mulher, de quem no se consegue distanciar motu propriu, e, por outro lado a dependncia em que a prpria ofendida se encontra e foi alimentada pelo dominador/arguido ao longo destes anos, e que a ter impedido de reagir perante o seu marido, exigem interveno da medida coativa que em ultima ratio aplicamos, pelos sobreditos motivos, ou seja a priso preventiva. Assim e perante o perigo iminente, em razo da natureza das circunstncias da prtica do indiciado crime de violncia domstica e bem assim da personalidade disforme do arguido nele espelhada, de que o mesmo reitere a atividade delituosa caso seja colocado em liberdade, ordeno a sua sujeio nica medida que se considera suficiente, adequada e proporcional gravidade dos factos indiciados, ou seja, medida de priso preventiva, cabvel no caso em apreo, nos termos acima referidos, artigos 191., 192., 202. n.1 al. b) conjugado com o artigo 1., al. j), e 204., n.al. c), do Cd. Processo Penal. Considerando, no entanto, que o arguido, sofre de notria anomalia psquica determina-se que, enquanto esta persistir, em vez da priso tenha lugar internamento preventivo na ala psiquitrica do Estabelecimento Prisional de Santa Cruz do Bispo, ao abrigo do preceituado no artigo 202., n.2, do CPP. Notifique, dando cumprimento, para alm do mais, ao disposto no artigo 194., n.7, do Cdigo de Processo Penal.

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Comunique ofendida. Comunique-se Comisso Para a Cidadania e a Igualdade de Gnero, remetendo cpia do presente auto de interrogatrio cfr. o artigo 58., alnea j), da Lei n.112/2009 de 16 de setembro. Faa as necessrias comunicaes legais, nomeadamente nos termos e para os efeitos do disposto no artigo 25.-D, n.3 a 5, da Portaria 114/2008, de 6 de fevereiro, na redao dada pela Portaria 195-A/2010, de 8 de abril. Queira a seco indicar pessoa ou entidade idnea para proceder, no prazo de 20 (vinte) dias, transcrio dos depoimentos gravados, desde j se nomeando tal pessoa ou entidade, prestando compromisso de bom desempenho das funes por escrito. Extraa e entregue-me certido da presente diligncia, para arquivo pessoal. Notifique. Remetam-se os autos aos servios do Ministrio Pblico. Logo foram os presentes notificados do douto despacho. Finalmente, a Mm. Juiz deu por encerrado o ato, quando eram 13 horas e 49 minutos, tendo o arguido comparecido presencialmente perante a Mm. Juiz, o qual lhe deu a conhecer o teor do despacho proferido, informando-o a medida de coao que lhe aplicadas. ().

3.2 O Magistrado do Ministrio Pblico de turno interps recurso para este Tribunal mediante requerimento de 7 de agosto de 2012, com o seguinte teor (cfr. fls. 17):
() O Ministrio Pblico, nos termos dos artigos 280., n.1, alnea a) e n.3 da Constituio da Repblica Portuguesa, 70., n.1, alnea a), 72., n.1, alnea a), 75., 75.-A, estes da Lei 28/82, de 15 de novembro, notificado da deciso proferida em 27 de julho de 2012, que recusou a aplicao do artigo 194., n.2 do Cdigo Processo Penal, na redao foi introduzida pela Lei n.48/2009, de 29/08, dela vem interpor recurso de fiscalizao concreta da constitucionalidade para o Tribunal Constitucional, com vista apreciao da constitucionalidade da citada norma. ().

3.3 O recurso para este Tribunal foi admitido em 8 de agosto de 2012 (cfr. fls. 19). 3.4 Notificado para alegaes, o representante do Ministrio Pblico junto deste Tribunal, nas suas alegaes apresentadas em 23 de agosto do 2012 (cfr. fls. 27 a 55) sustenta, em sntese, que o regime da interveno do juiz de instruo na decretao de medidas de coao na fase de inqurito, nos termos plasmados no artigo 194., n.2, do CPP no colide com as normas e princpios constitucionais referentes reserva de funo jurisdicional, concluindo o seguinte:
() Julga-se de concluir, por todo o exposto: a) Pela procedncia do presente recurso de constitucionalidade; b) Pela necessidade, em conformidade, de se revogar o despacho recorrido da digna magistrada judicial a quo; c) Concluindo-se, assim, pela constitucionalidade do artigo 194., n.2 do Cdigo de Processo Penal. ()

3.5 Tendo em conta o supra exposto a questo controversa sobre a qual o Tribunal se deve pronunciar, no mbito da fiscalizao concreta, a de saber se a norma do n.2 do artigo 194. do Cdigo de Processo Penal, com a redao introduzida pela Lei n.48/2007, de 29 de agosto, no segmento segundo o qual Durante o inqurito, o juiz no pode aplicar medida de coao () mais grave do que a requerida pelo Ministrio Pblico () viola os artigos 20., n.5, 27., n.3, alnea c), 28. e 32., n.4, da Constituio da Repblica Portuguesa (CRP), por afetao do ncleo essencial da reserva de competncia do juiz de instruo criminal, no mbito dos direitos, liberdades e garantias.

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4. Previamente apreciao da questo de constitucionalidade da norma do n.2 do artigo 194. do Cdigo de Processo Penal (CPP) afigura-se til traar, por um lado, um enquadramento sucinto quanto ao direito infraconstitucional em causa e posio da doutrina; e, por outro lado, considerar as normas relevantes da Constituio em matria de funo jurisdicional e reserva do juiz e do papel do Ministrio Pblico no mbito do processo penal. 5. Quanto ao direito infraconstitucional em causa, h que considerar a verso vigente do n.2 do artigo 194. do CPP e a sua origem bem como a verso do artigo 194. anterior ao aditamento do n.2 pela Lei n.48/2007, de 29 de agosto. 5.1 A norma em apreo resulta da alterao introduzida no artigo 194. do CPP pela Lei n.48/2007, de 29 de agosto, que aprovou a 15. alterao ao mesmo Cdigo (cfr. artigo 1.) mediante aditamento de um novo nmero (n.2), tendo o seguinte teor:
Durante o inqurito, o juiz no pode aplicar medida de coao ou de garantia patrimonial mais grave do que a requerida pelo Ministrio Pblico, sob pena de nulidade.

5.1.1 Na exposio de motivos da proposta de lei n.109/X (apresentada em 20 de dezembro de 2006 e publicada no Dirio da Repblica, II Srie-A, n.31/X/2, de 23 de dezembro de 2006), a qual esteve na origem do referido aditamento ao artigo 194. do CPP introduzido pela Lei n.48/2007, de 29 de agosto,

pode ler-se, quanto s alteraes a introduzir em matria de medidas de coao:

Acolhendo o entendimento dominante, impede-se o juiz de instruo de aplicar, durante o inqurito, medida de coao ou garantia patrimonial mais grave do que a preconizada pelo dominus dessa fase processual o Ministrio Pblico (artigo 194.). 5.1.2 De acordo com a referida exposio de motivos, a justificao da nova formulao legal em causa residiu no facto de o legislador ter procurado corresponder interpretao doutrinria maioritria sobre o mbito dos poderes do juiz que decide da medida de coao a aplicar, a partir da formulao ento conferida ao artigo 194. do Cdigo do Processo Penal. 5.2 At reforma do Cdigo, corporizada na Lei n.48/2007, de 29 de agosto, o regime das medidas de coao, no que aqui releva, estabelecia que as mesmas eram aplicadas por despacho do juiz, durante o inqurito a requerimento do Ministrio Pblico e depois do inqurito mesmo oficiosamente, ouvido o Ministrio Pblico (n.1 do artigo 194.), sendo a sua aplicao precedida, sempre que possvel e conveniente, de audio do arguido, podendo ter lugar no ato do primeiro interrogatrio judicial (n.2, idem). 5.2.1 A doutrina processualista portuguesa pronunciou-se, fundamentalmente, sobre duas questes relativas ao regime em causa, tal como constava do Cdigo altura. A primeira, e a mais relevante para a questo de constitucionalidade que nos ocupa, era a de saber se poderia ser decretada medida mais gravosa do que a formulada no pedido do Ministrio Pblico; j a segunda, aqum da questo em anlise, considerava mesmo se o juiz poderia decretar medida diversa da requerida pelo Ministrio Pblico ou se lhe estaria reservado o papel de concordar ou discordar da concreta medida proposta. 5.2.2 A resposta da maioria da doutrina processualista e penalista primeira questo era no (dando conta dessa tendncia, D Mesquita, Direo do Inqurito Penal e Garantia Judiciria, Coimbra Editora, 2003, pp. 193-194, nota 122); entre aqueles notava-se alguma diviso quanto segunda questo. A ttulo de ilustrao de diferentes respostas da doutrina quanto segunda questo vide Odete Maria Oliveira, As

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medidas de coao no novo Cdigo de Processo penal, in Jornadas de Direito Processual Penal. O Novo Cdigo de Processo Penal, Coimbra, Almedina, 1988, p. 171, ao afirmar que ao juiz de instruo apenas assiste o poder de livremente deferir ou indeferir a medida que o MP requerer e no pode impor medida de coao diversa; diferentemente, Figueiredo Dias, Comisso de Direitos, Liberdades e Garantias, Vol. II, tomo II, p.91, admitindo que o juiz pode ficar aqum do requerido pelo Ministrio Pblico. 5.2.3 Tal entendimento quanto primeira questo traduz-se, pois, numa limitao dos poderes do juiz de instruo na fase de inqurito, traduzindo-se o requisito do requerimento do Ministrio Pblico sem ofender a exclusividade da competncia jurisdicional quanto aplicao da medida de coao e, nessa medida o princpio da reserva da funo jurisdicional num pedido conformador do limite superior da margem de liberdade do juiz quanto escolha da medida de coao legalmente admissvel. 6. Quanto ao teor da Constituio em matria de funo jurisdicional e reserva do juiz e do papel do Ministrio Pblico no mbito do processo penal so de considerar os artigos 202., n.1, 32., n.4 e 32., n.5, e 219. da CRP. Os dois primeiros por consagrarem, respetivamente, uma reserva da competncia para o exerccio da funo jurisdicional em proveito dos tribunais (princpio da reserva do juiz) e um caso especial de reserva do juiz (de instruo); os dois ltimos por consagrarem a competncia do Ministrio Pblico, incluindo a competncia para o exerccio da ao penal, e a estrutura acusatria do processo penal. 7. Quanto apreciao da questo de constitucionalidade, afigura-se pertinente equacionar os aspetos seguintes: 7.1 A questo de constitucionalidade ora colocada ao Tribunal Constitucional em sede de fiscalizao concreta, reporta-se norma do n.2 do artigo 194. do CPP, segundo a qual Durante o inqurito, o juiz no pode aplicar medida de coao () mais grave do que a requerida pelo Ministrio Pblico, sob pena de nulidade. Independentemente da questo, objeto de ateno por parte de doutrina, de saber se a norma em causa comporta uma interpretao que permita ao juiz decretar uma medida de coao diversa da requerida pelo Ministrio Pblico, o objeto do presente recurso restringe-se ao pedido formulado pelo Ministrio Pblico e, assim, apreciao da conformidade com a Constituio da norma do n.2 do artigo 194. quanto proibio da aplicao, pelo juiz, de medida de coao mais grave do que a requerida pelo Ministrio Pblico. 7.2 A questo agora colocada ao Tribunal Constitucional, em sede de fiscalizao concreta, quanto norma do n.2 do artigo 194. do CPP no foi, at data, objeto especfico da ateno do Tribunal. No obstante, so duas as situaes que apresentam pontos de contacto com o caso dos autos por comportarem uma limitao do modo de funcionamento do tribunal (tribunal singular) e dos poderes do juiz (pena aplicvel e deciso sobre a suspenso do processo) em que este Tribunal teve a oportunidade de se pronunciar e apreciar a conformidade com a CRP das normas do CPP que consagram tal limitao: os artigos 16., n.os3 e 4, e 281., n.1, do CPP em matria, respetivamente, de competncia do tribunal singular e de suspenso provisria do processo quando o crime for punvel com pena de priso no superior a 5 anos ou com sano diferente de priso, e mediante a imposio ao arguido de injunes e regras de conduta. Ambas as situaes apresentam todavia elementos de diferenciao em relao situao do caso em apreo: a primeira, pela diferena de fase processual e respetivo domnio pelo juiz (fase de julgamento); a segunda, pela diferena quanto natureza dos atos em causa (atos no judiciais para efeitos de aplicao das normas consagradoras de reservas especiais de juiz). 7.2.1 Na primeira situao, o Tribunal Constitucional entendeu que a reserva de jurisdio no sai beliscada pelo facto de o n.3 do artigo 16. do CPP permitir que certos crimes, que em princpio deviam ser julgados

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pelo tribunal coletivo, o sejam pelo tribunal singular se o Ministrio Pblico entender que, no caso, no deve ser aplicada pena de priso superior a (ento) 3 anos ou medida de segurana de internamento por mais tempo. Ora, a este propsito h uma vasta produo jurisprudencial constitucional merecedora de referncia, iniciada com o Acrdo n.393/89, de 18 de maio de 1989 (Acrdos do Tribunal Constitucional, 13. Vol., pp. 1057 e segs. vide tambm os citados por Jorge Miranda e Rui Medeiros, Constituio Portuguesa Anotada, Tomo III, 2007, pp. 32-33). Tambm a a questo de constitucionalidade suscitada se prendia com a distribuio de competncias entre o Ministrio Pblico e o juiz, de acordo com um sistema de determinao concreta da competncia do juiz, em que a deciso deste condicionada ou limitada pela opo do Ministrio Pblico. Isto, quanto ao juiz do julgamento, pois quando o Ministrio Pblico, na acusao ou em requerimento, entenda no dever ser aplicada, em concreto, pena de priso superior a cinco anos, no apenas determina a competncia do tribunal singular, como vincula o tribunal a essa moldura penal na sua deciso condenatria (cfr. n.4 do artigo 16. do CPP). A sindicncia do Tribunal Constitucional dirigiu-se, entre outros aspetos, invocada violao da reserva da funo jurisdicional, concluindo reiteradamente pela no verificao dessa ofensa Constituio. Vale a pena transcrever o que ento (e sucessivamente) se concluiu (no Acrdo n.393/89, cit.):
O artigo 16., n. 3, do Cdigo de Processo Penal e o artigo 206. da Constituio O artigo 205. da Constituio preceitua que os tribunais so os rgos de soberania com competncia para administrar a justia em nome do povo. o princpio da reserva da funo jurisdicional aos juzes e aos tribunais [sobre este princpio, cfr. os Acrdos deste Tribunal n.os 72/84, 56/85, 98/88 e 143/88 (Dirio da Repblica, 2.a srie, de 10 de janeiro de 1985, de 28 de maio de 1985, de 22 de agosto de 1988 e de 15 de setembro de 1988, respetivamente)]. De sua parte, o artigo 206. reza assim: Artigo 206. (Funo jurisdicional) Na administrao da justia incumbe aos tribunais assegu rar a defesa dos direitos e interesses legalmente protegidos dos cidados, reprimir a violao da legalidade democrtica e diri mir os conflitos de interesses pblicos e privados. A fim de poderem desincumbir-se da tarefa de administrar a justia em nome do povo, os tribunais so independentes e apenas esto su jeitos lei (cfr. artigo 208. da Constituio). A independncia dos tribunais conclama a independncia dos juzes. A independncia dos juzes, que , acima de tudo, um dever tico-social, vem a traduzir-se no dever de julgar apenas segundo a Consti tuio e a lei, sem sujeio, portanto, a quaisquer ordens ou instrues. Na interpretao e aplicao das leis, ho de, pois, os juzes agir sem outra obedincia que no seja aos ditames da sua prpria conscincia [cfr. artigo 4. da Lei n. 21/85, de 30 de julho (Estatuto dos Magistra dos Judiciais)]. Nenhum destes princpios violado pelo artigo 16., n. 3, do Cdigo de Processo Penal, pois quem julga o juiz, e no o Ministrio Pblico. aquele, e no este, quem fixa a medida concreta da pena, movendo-se para tanto dentro da moldura abstrata fixada na lei. Sucede que o juiz, ao fixar a pena do caso, no pode exceder trs anos (cfr. citado artigo 16., n. 4). Isso, porm, significa to-s que ele no pode utilizar toda a moldura abstrata constante do tipo. O Ministrio Pblico condiciona, assim, a fixao da pena do caso: como porta-voz que do poder punitivo do Estado, diz ao juiz que, face s circunstncias do caso e tendo presentes os critrios legais de aplicao concreta das penas, a coletividade que ele representa no pre tende que ao ru se aplique por aquele caso pena superior a trs anos. E di-lo no exerccio de um poder expressamente definido na lei. Ora, isto no viola qualquer dos apontados princpios constitucio nais.

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Valeu-se essa jurisprudncia sobretudo da linha de argumentao defendida por Figueiredo Dias (Sobre os sujeitos processuais no Novo Cdigo do Processo Penal, Centro de Estudos Judicirios, in Jornadas de Direito Processual Penal O Novo Cdigo de Processo Penal, Coimbra, 1988, pp. 3 e segs.) quanto estrutura acusatria do processo e as suas implicaes. 7.2.2 Quanto legitimidade constitucional da atribuio ao Ministrio Pblico do poder de decidir, com a concordncia do juiz de instruo, pela suspenso do processo, mediante a imposio ao argui do de injunes e regras de conduta, pronunciou-se este Tribunal nos Acrdos n.67/06, de 24 de janeiro de 2006 e n.144/04, de 10 de maro de 2004 (disponveis, como os demais adiante citados, em http://www.tribunalconstitucional.pt), entre outros. No Acrdo n.67/06, concluiu-se no haver obstculos de ordem constitucional ao citado poder do Ministrio Pblico, porque a concretizao da reserva para administrar justia mediante a atribuio de competncia aos tribunais para reprimir a violao da legalidade democrtica (artigo 202., n.2, da Constituio) no incompatvel com solues em que a atuao do tribunal, mesmo no processo penal, seja condicionada pelo impulso processual inicial ou sucessivo de outros sujeitos processuais, nem impede que a interveno do juiz de instruo se limite, na fase de inqurito, a uma funo de garantia, sempre que se torne necessria a prtica de atos que colidam com a esfera dos direitos, liberdades e garantias (juiz de garantias ou juiz das liberdades). A conceo do papel do juiz, na fase de inqurito, como um juiz de garantias ou juiz de liberdades pode, com proveito, ser transposta para o caso dos autos, no obstante dever ter-se presente que aos atos processuais de suspenso do processo e escolha de injunes e regras de conduta no foi reconhecida (diferentemente do que acontece com as medidas de coao) a natureza de atos judiciais para efeitos de aplicao das normas consagradoras de reservas especiais de juiz, como decorre da seguinte passagem do acrdo: Acresce, por ltimo, que o ato processual em causa a deciso primria de suspenso e escolha das injunes e regras de conduta tambm no cabe em qualquer das hipteses singulares de reserva de ato jurisdicional ou casos constitucionais de reserva judicial (Gomes Canotilho e Vital Moreira, Constituio da Repblica Portuguesa Anotada, 3. edio, p. 792) no domnio do processo penal, designadamente no n.2 do artigo 27. da Constituio, porque as injunes e regras de conduta no revestem a natureza jurdica de penas, embora se consubstanciem em medidas que so seus equivalentes funcionais (cfr. neste sentido Pinto Torro, op. cit., p. 192, Anabela Miranda Rodrigues, in Jornadas de Direito Processual Penal O Novo Cdigo de Processo Penal, p. 193, e Germano Marques da Silva, Curso de Processo Penal, III, 2. edio, p. 112). 8. Delimitado o objeto do presente recurso, no caso em anlise o despacho do tribunal a quo, ora recorrido, recusou, com fundamento em inconstitucionalidade, a aplicao da norma do n.2 do artigo 194. do CPP, com a redao da Lei n.48/2007, de 29 de agosto, com fundamento na sua inconstitucionalidade material porquanto interfere de modo intolervel no ncleo essencial da reserva da competncia em matria jurisdicional do juiz de instruo criminal, no mbito dos direitos, liberdades e garantias dos cidados, o que est reconhecido na Constituio da Repblica Portuguesa, desde a sua criao cfr. artigos 20., n.5, 27., n.3, alnea c), 28. e 32., 4 da CRP.. 9. Os parmetros de aferio da inconstitucionalidade material invocada, que fundamentou a recusa de aplicao da norma do n.2 do artigo 194. do CPP foram, assim, os artigos 20., n.5, 27., n.3, alnea c), 28. e 32., n. 4, da Constituio. 9.1 Dos parmetros de aferio da constitucionalidade da norma do n.2 do artigo 194. do CPP invo cados na deciso recorrida, um deles no se afigura partida relevante. Em primeiro lugar, o artigo 27., n.3, alnea c), da CRP no se afigura relevante pelo facto de no respeitar situao do caso em anlise. Com efeito, a alnea c) do n.3 do artigo 27. da CRP excetua do

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princpio nsito nos nmeros anteriores a privao de liberdade, pelo tempo e nas condies que a lei determinar no caso de:
c) Priso, deteno ou outra medida coativa sujeita a controlo judicial, de pessoa que tenha penetrado ou permanea irregularmente no territrio nacional ou contra a qual esteja em curso processo de extradio ou de expulso.

Tal no , manifestamente, o caso dos autos, pelo que no se vislumbra em que medida o n.2 do artigo 194. poder envolver violao da alnea c) do n.2 do artigo 27. da CRP. Ainda que se entenda que a invocao pelo juiz do tribunal a quo do n.3 do artigo 27. da CRP se refira, por lapso, alnea c) em vez de se referir alnea b) b) Deteno ou priso preventiva por fortes indcios de prtica de crime doloso a que corresponda pena de priso cujo limite mximo seja superior a trs anos no se vislumbra em que medida o n.2 do artigo 194. possa envolver violao da mesma. Com efeito, a eventual invocao da alnea b) do n.3 do artigo 27. da CRP apenas serviria o propsito de justificar o preenchimento ou a possibilidade de preenchimento de um dos fundamentos constitucionalmente admitidos para a privao da liberdade, pelo tempo e nas condies que a lei determinar, mas no releva para a anlise da norma legal objeto de fiscalizao (n.2 do artigo 194. do CPP). 9.2 Em segundo lugar, o artigo 28. da CRP, tambm invocado como parmetro da inconstitucionalidade material, afigura-se relevante na medida em que convoca, em especial, o princpio da reserva constitucional do juiz quanto aplicao da medida de coao de priso preventiva, a qual tem natureza excecional (vide o Acrdo do Tribunal Constitucional n.555/08, de 19 de novembro de 2008, II, 9.), e o princpio do contraditrio. No caso em apreo o artigo 28. da CRP no releva todavia enquanto parmetro da aferio da constitucionalidade da norma do n.2 do artigo 194. do CPP, no servindo a sua invocao o propsito de justificar a competncia para a aplicao de uma medida mais gravosa do que a requerida pelo Ministrio Pblico. 9.3 Afastados dois dos parmetros invocados pelo tribunal a quo para recusar a aplicao da norma do n.2 do artigo 194. do CPP, importa apreciar a constitucionalidade da mesma luz dos demais parmetros cuja violao foi invocada sem prejuzo da considerao de outros que se possam considerar relevantes no caso em apreo. 9.3.1 Quanto ao artigo 32., n.4, da CRP, cuja violao constitui fundamento da recusa de aplicao da norma do n.2 do artigo 194. da CRP com fundamento em inconstitucionalidade material, esta disposio consagra um caso especial de reserva de juiz de instruo. A CRP dispe, no n.4 do artigo do artigo 32. que Toda a instruo da competncia de um juiz, o qual pode, nos termos da lei, delegar noutras entidades a prtica dos atos instrutrios que no se prendam diretamente com os direitos fundamentais, o que configura, numa formulao pela positiva, uma reserva de competncia do juiz de instruo do processo penal para a prtica dos atos instrutrios que se prendam diretamente com os direitos fundamentais. Entende-se aqui consagrado o princpio da judicializao da instruo, nas palavras de Gomes Canotilho e Vital Moreira, com a advertncia de que a Constituio no define onde comea a instruo (Constituio da Repblica Portuguesa Anotada, vol. I, 4. edio, Coimbra Editora, 2007, anotao ao artigo 32., p. 520). Na situao que nos ocupa, a reserva de competncia do juiz invocada na designada fase de inqurito, que precede a fase instrutria, de acordo com a classificao introduzida pelo legislador ordinrio e plasmada no Cdigo de Processo Penal de 1987, vigente. De uma forma clara, a sntese de Paulo D Mesquita: O processo penal portugus organiza-se em trs momentos, o inqurito, presidido pelo Ministrio Pblico, a

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fase facultativa (requerida pelo arguido ou pelo assistente) de instruo dirigida pelo juiz de instruo e (existindo acusao ou pronncia) o julgamento presidido por um juiz (Direo do Inqurito Penal e Garantia Judiciria, Coimbra Editora, 2003, p. 52). Prima facie pode questionar-se a prpria aplicao do preceito constitucional, por se dirigir garantia da participao do juiz na fase de instruo e no na fase de inqurito, em causa nos autos (vide as alegaes do Ministrio Pblico, V. Da apreciao do thema decidendum, 28.). No parece argumento decisivo, pois mesmo atribuindo ao conceito de instruo plasmado na Constituio o contedo que lhe conferido pelo legislador ordinrio, a aplicao do princpio contido no n.4 do artigo 32. da Constituio s fases que antecedem a fase de instruo do processo penal acolhida pela doutrina e jurisprudncia constitucionais, sempre que haja afetao de direitos fundamentais. Com desenvolvimento, Jorge Miranda e Rui Medeiros do conta dessa leitura da norma constitucional citada:
Na vigncia da redao originria da Constituio entendamos que o n.4 do artigo 32. tinha pretendido atribuir a competncia para a investigao jurisdio, subtraindo-a ao Ministrio Pblico e s polcias, dando ao conceito de instruo o sentido amplo que resultava da legislao contempornea da aprovao do texto constitucional. Em razo das alteraes da Constituio posteriores ao Cdigo de Processo Penal de 1987, consideramos agora que o atual contedo do conceito de instruo mais restrito e corresponde garantia processual dos direitos do arguido ao esclarecimento dos factos, com a sua participao, em ordem deciso de o submeter a julgamento, o que equivale fase processual da instruo consagrada no Cdigo de Processo Penal, excluindo-se, pois, a fase de investigao pr-acusatria, salvo no que respeita aos atos que nesta fase se prendam diretamente com os direitos fundamentais, em que a garantia da jurisdio essencial e reservada pela Constituio a um juiz (Vejam-se, neste sentido, os Acordos n.os 7/87, 23/90 e 395/04). Por aplicao deste critrio, o Tribunal Constitucional decidiu, nos Acordos n.os 155/07 e 228/07, que a Constituio impe a prvia autorizao do juiz, para que tenha lugar a colheita coativa de vestgios biolgicos de um arguido para determinao do seu perfil gentico, quando este ltimo tenha manifestado a sua expressa recusa em colaborar ou permitir tal colheita, uma vez que o ato em causa contende, de forma relevante, com direitos, liberdades e garantias (Constituio Portuguesa Anotada, Tomo I, 2. edio, revista, atualizada e ampliada, Wolters Kluwer Portugal/Coimbra Editora, 2010, pp. 728-729).

A este propsito, Gomes Canotilho e Vital Moreira (Constituio da Repblica Portuguesa Anotada, Volume I, cit., p. 521) concluem que sempre se deve entender, pelo menos, que na fase pr-instrutria carecem de interveno do juiz os atos que afetem direitos, liberdades e garantias e, mais frente, que devem ter-se por abrangidos todos os atos que, fora de processo penal, sempre se haveriam de ter por ofensas a direitos fundamentais (aplicao de medidas de coao, reconhecimento e interrogatrio do arguido, buscas domicilirias, interceo ou gravao de conversaes telefnicas, exame de correspondncia, acesso a ficheiros informticos de dados pessoais, exames que contendam com a privacidade, etc.). Em face do n.4 do artigo 32., estamos perante uma garantia constitucional de reserva de competncia do juiz de instruo relativamente a determinados atos processuais, mesmo na fase pr-instrutria, sendo consensual o entendimento de que cabem aqui as medidas de coao aplicadas na fase de inqurito. Assim, as medidas de coao so atos judiciais para efeitos do artigo [hoje] 202. da Constituio, pelo que devem ser mesmo praticados (e no meramente autorizados) pelo juiz de instruo, como conclui Anabela Miranda Rodrigues (A jurisprudncia constitucional portuguesa e a reserva do juiz nas fases anteriores ao julgamento ou a matriz basicamente acusatria do processo penal in XXV Anos de Jurisprudncia Constitucional Portuguesa, Coimbra Editora, Coimbra, 2009, p. 51). No caso em apreo, a norma cuja constitucionalidade foi posta em crise tem por obrigatria a interveno do juiz de instruo na aplicao de medidas de coao ao arguido na fase de inqurito em consonncia com a natureza de ato judicial das medidas de coao. o juiz que decreta as medidas de coao a aplicar (segundo a lei, sob requerimento do Ministrio Pblico). A questo suscitada no se prende pois com a

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intervenodo juiz na fase de inqurito, mas com o contedo do poder a exercer e a sua vinculao a um limite previamente estabelecido por outro rgo o Ministrio Pblico , ou seja, a medida da liberdade da deciso do juiz quanto aplicao daquelas medidas (natureza, quantum e modo de execuo). 9.3.2 Ora a medida da liberdade de deciso do juiz na fase de inqurito quanto escolha da natureza, quantum e modo de execuo das medidas de coao a aplicar no pode deixar de ser apreciada tendo em considerao tambm o disposto no n.5 do artigo 32. da CRP na parte em que consagra a estrutura acusatria do processo criminal. Assume pois particular relevncia, enquanto parmetro de aferio da constitucionalidade, ainda que no invocado no requerimento de interposio de recurso para este Tribunal, o n.5 do artigo 32. da CRP, na medida em que consagre a estrutura acusatria do processo penal. A estrutura acusatria do processo penal, adotada entre ns, implica uma repartio de competncias entre o juiz e o Ministrio Pblico, traduzida muitas vezes na expresso quem investiga no julga (Anabela Miranda Rodrigues, A jurisprudncia constitucional portuguesa e a reserva do juiz nas fases anteriores ao julgamento ou a matriz basicamente acusatria do processo penal in XXV Anos de Jurisprudncia Constitucional Portuguesa, Coimbra Editora, Coimbra, 2009, p. 50). Ao Ministrio Pblico conferido, pelo CPP, o poder de direo do inqurito. Dispe o artigo 53. do CPP:
Artigo 53. Posio e atribuies do Ministrio Pblico no processo 1 Compete ao Ministrio Pblico, no processo penal, colaborar com o tribunal na descoberta da verdade e na realizao do direito, obedecendo em todas as intervenes processuais a critrios de estrita objetividade. 2 Compete em especial ao Ministrio Pblico: a) Receber as denncias, as queixas e as participaes e apreciar o seguimento a dar-lhes; b) Dirigir o inqurito; c) Deduzir acusao e sustent-la efetivamente na instruo e no julgamento; d) Interpor recursos, ainda que no exclusivo interesse da defesa; e) Promover a execuo das penas e das medidas de segurana.

E dispe, em especial, o artigo 263., n.1, do CPP que A direo do inqurito cabe ao Ministrio Pblico (). Assim, ao Ministrio Pblico conferido o poder de direo do inqurito [vide artigo 53., n.2, alnea b), e artigo 263., n.1, do CPP], o que vai ao encontro do estatuto constitucionalmente conferido a este rgo pelo artigo 219. da Lei Fundamental, enquanto magistratura autnoma, a quem cabe o exerccio da ao penal, num quadro de defesa da legalidade, movendo-se por critrios de objetividade e imparcialidade (vide o Acrdo n.7/87, do Tribunal Constitucional, de 9 de janeiro de 1987, n.2.4, e o Acrdo n.395/04, de 2 de junho de 2004, B). Nas diferentes posies entre os sujeitos processuais (Juiz e Ministrio Pblico), ser de recordar o ensinamento de Figueiredo Dias, que baseou grande parte da produo jurisprudencial constitucional sobre o tema, sobre a repartio de competncias entre o Juiz e o Ministrio Pblico determinada pelo princpio do acusatrio subjacente, como atrs se disse, ao Acrdo n.393/89:
O problema que ento ficava para resolver era outro: era o de saber se, no caso (decerto, excecional) em que, no fim do julgamento, o juiz lograsse a convico de que deveria aplicar uma sano em medida superior pr-determinada, deveria ter competncia para a aplicar (e no h rigorosamente nada na Constituio que o

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impedisse), ou seria prefervel que limitasse a sua convico pelo mximo de medida da sano que estava na sua competncia normal aplicar. A Comisso decidiu-se, no artigo 16., n.3, pela ltima alternativa e, quanto a mim, com excelentes razes poltico-criminais, que seria deslocado explanar aqui. O que interessa acentuar que, deste modo e como agora, porventura, j se ter tornado claro , o princpio da reserva da funo jurisdicional permanece intocado: o juiz singular que julga, como ele que determina concretamente a sano dentro dos limites abstratos em que a lei lhe permite que mova a sua discricionariedade vinculada. A lei acrescento e acentuo e s ela, de sorte que a independncia do juiz tambm no , no que quer que seja, afetada. O que sucede que e isto o que h de singular no mtodo de determinao concreta da competncia lei no apenas o preceito do Cdigo Penal onde se preveem os limites abstratos das sanes aplicveis; lei tambm, e a igual ttulo, o preceito do Cdigo que limite a convico do juiz pelo mximo das sanes que ele pode aplicar, quando o Ministrio Pblico como representante do Estado e porta-voz, portanto, do seu poder punitivo entenda que, no caso, aquele mximo no deve ser ultrapassado. Esse entendimento tem na base um processo de aplicao do direito? Decerto que sim, como o tem qualquer outro que o Ministrio Pblico assuma no exerccio da ao penal e, nomeadamente, na sua deciso de acusar ou antes de arquivar o processo: aplicao do direito, porm, no jurisprudncia. O Ministrio Pblico codetermina deste modo, em certa medida, o sentido da deciso final? Decerto que sim, como o codetermina qualquer ato prprio de um sujeito processual, nomeadamente a sua deciso de recorrer ou de no recorrer! Os poderes do juiz so assim limitados, para alm do que resulta da lei penal substantiva aplicvel? Decerto que sim, como o so atravs de inmeros comportamentos dos sujeitos processuais, nomeadamente aquele em que se traduz a fixao do objeto do processo pelo Ministrio Pblico, ou de uma forma ainda mais paradigmtica para o caso aqui em discusso aquele outro que pe em funcionamento a proibio de reformatio in peius. De uma forma ainda mais paradigmtica, digo, porque a argumentao dos opositores desta proibio que, durante tantos anos, impediu a verdadeira conquista democrtica em que uma tal proibio se traduz no era no fundo outra seno a de que o regime prprio desta proibio tornaria parcialmente disponvel o objeto do processo e permitiria assim que a atuao processual dos eventuais recorrentes subtrasse ao juiz funes que deveriam caber-lhe de forma indisponvel! Toda esta linha de argumentao no colhe face a um processo penal dotado, nos termos do artigo 32., n.5, da Constituio, de estrutura acusatria. No quero significar com isto que a estrutura acusatria do processo penal implique por necessidade solues como a da proibio da reformatio in peius ou a constante do artigo 16., n.os 2 e 3. Digo, sim, que estas solues so compatveis com aquela estrutura acusatria e devem ser compreendidas sua luz; e, ainda mais, que elas representam um autntico reforo da estrutura acusatria do processo penal, sem por isso porem em causa o princpio da investigao ou o carter indisponvel do objeto do processo: que elas representam, numa palavra, a realizao da mxima acusatoriedade do processo penal compatvel com os restantes princpios gerais que lhe presidem. Pela simples e boa razo que o conjunto do presente trabalho, mas nomeadamente a sua parte final, procura tornar clara de que levar ao ponto de censura solues como aquelas de que aqui se trata no significaria respeito pelos princpios da indisponibilidade e da investigao: significaria, sim, conceder a um processo de estrutura inquisitria, ou de estrutura mista acusatria/inquisitria esse, na verdade, irremediavelmente inconstitucional perante o disposto no artigo 32., n.5, da Constituio. Julgo poder agora concluir: face Constituio, tanto o sistema do projeto como o do Cdigo, relativos ao artigo 16., so perfeitamente legtimos. No , pois, no domnio da arguio de inconstitucionalidade que, a este como a outros propsitos, mal encobre o circunstancialismo poltico e sociolgico em que hic et nunc se processam as relaes institucionais e corporativas entre as magistraturas judicial e do Ministrio Pblico que a discusso entre os dois sistemas deve ser colocada. E, sim, no domnio das vantagens e desvantagens poltico-criminais que cada um apresenta para a mxima realizao possvel das finalidades antinmicas do processo penal que o problema deve ser posto e assim se espera aprofundado no futuro. (Sobre os sujeitos processuais no Novo Cdigo do Processo Penal, Centro de Estudos Judicirios, in Jornadas de Direito Processual Penal O Novo Cdigo de Processo Penal, Coimbra, 1988, pp. 20 e segs.).

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Por seu turno, o conceito de reserva de jurisdio foi preenchido na jurisprudncia do Tribunal Constitucional como decorrncia fundamental do prprio princpio da independncia dos tribunais. Pode ler-se no Acrdo n.67/06:
Um dos corolrios ou dimenses do princpio da independncia dos tribunais o de que o juiz, no exerccio da sua funo jurisdicional, apenas est submetido s fontes de direito jurdico-constitucionalmente reconhecidas (independncia funcional). Por outro lado, como diz Gomes Canotilho, Direito Constitucional e Teoria da Constituio, p. 658, a independncia judicial postula o reconhecimento de uma reserva de jurisdio, entendida como reserva de um contedo material tpico da funo jurisdicional, o que implica que em determinadas matrias cabe ao juiz no apenas a ltima, mas tambm a primeira palavra. o que se passa, desde logo, no domnio tradicional das penas restritivas da liberdade e das penas de natureza criminal na sua globalidade. Os tribunais so os guardies da liberdade e da a consagrao do princpio nulla poena sine judicio ().

O estabelecimento de uma reserva especfica do juiz de instruo (32., n.4, da CRP) pode colher as consideraes antecedentes quanto ao juiz do julgamento, a que acrescer a compreenso do papel do juiz de instruo na defesa dos direitos, liberdades e garantias dos cidados na fase pr-acusatria. Nas palavras de D Mesquita, O estatuto do rgo judicial nas fases em que intervm como dominus da fase processual (instruo ou julgamento) inteiramente distinto do que assume na fase pr-acusatria como entidade exclusivamente competente para praticar ordenar ou autorizar certos atos processuais que na sua pura objetividade externa, se traduzem em ataques a direitos, liberdades e garantias das pessoas constitucionalmente protegidos, sendo certo que a fase do inqurito pode findar sem que o juiz de instruo tenha interveno. A circunstncia da direo da fase de inqurito pertencer ao Ministrio Pblico e da interveno judicial ser pontual no descaracteriza o juiz de instruo na fase pr-acusatria como rgo judicial que atua em plena autonomia do Ministrio Pblico, apesar de a sua interveno estar normalmente dependente da promoo do Ministrio Pblico pelo que objetivamente condicionada a uma deciso prvia desse rgo (Direo do Inqurito Penal e Garantia Judiciria, ob. cit., pp. 173-174). Conclui, nessa esteira, o Autor citado tratar-se de uma interveno tipificada e provocada, cabendo ao Ministrio Pblico o juzo sobre a sua oportunidade e a primeira avaliao da sua necessidade (idem, p. 175). Noutra perspetiva, j foi ponderado neste Tribunal que a reserva de juiz comprime a alegada reserva do Ministrio Pblico na direo do inqurito, at onde se revele necessria para proteo efetiva dos direitos, liberdades e garantias dos cidados. Da que, em obedincia ao texto constitucional, o CPP de 1987 no tenha deixado de prever a inter veno ocasional do juiz de instruo para praticar, ordenar ou autorizar certos atos processuais singulares que, na sua pura objetividade externa, se traduzem em ataques a direitos, liberdades e garantias constitucionalmente protegidos (v. g., a aplicao de medidas de coao ao arguido, a realizao de buscas domi cilirias, a apreenso de correspondncia, a localizao celular ou a interceo, gravao e registo de comunicaes telefnicas), para alm de outros atos de cariz jurisdicional (v. g., tomada de declaraes para memria futura, admisso de assistente, aplicao de multas) (Acrdo n.412/11, disponvel em http://www.tribunalconstitucional.pt). Assim, a configurao constitucional dos papis conferidos ao Juiz e ao Ministrio Pblico em processo penal, na conjugao do princpio do acusatrio com a reserva de juiz na aplicao de medidas de coao na fase de inqurito, no se afigura desrespeitada pela soluo legal em causa prevista no n.2 do artigo 194. do CPP. Para o efeito, dever compreender-se que a interveno do juiz de instruo na aplicao de medidas de coao na fase de inqurito primacialmente dirigida ao controlo do meio de coao requerido, seja na sua admissibilidade e legalidade. Pelo que a norma contida no n.2 do artigo 194. do CPP no viola o disposto no artigo 32., n.4 e n.5, da CRP.

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9.3.3 Por ltimo, impe-se ainda uma referncia ao artigo 20., n.5, da CRP enquanto parmetro de apreciao da constitucionalidade invocado na deciso recorrida. Dispe este preceito que:
Para defesa dos direitos, liberdades e garantias pessoais, a lei assegura aos cidados procedimentos judiciais caracterizados pela celeridade e prioridade, de modo a obter a tutela efetiva e em tempo til contra ameaas ou violaes desses direitos.

no mbito da possibilidade de ponderao de diferentes valores (em especial a liberdade, na perspetiva do arguido, a par porventura de outros, como o direito vida ou integridade fsica) e correspondentemente, da garantia dos direitos fundamentais, quer do arguido, no mbito do processo criminal, quer da vtima no quadro do exerccio da competncia do juiz de aplicao de uma medida de coao, na sua vertente cautelar, que se poder entender a referncia, pelo juiz a quo, ao parmetro do n.5 do artigo 20. como fundamento da inconstitucionalidade material alegada na deciso recorrida enquanto norma que consagra o princpio da tutela jurisdicional efetiva e em tempo til contra ameaas ou agresses ao direitos fundamentais. No impondo todavia aquela disposio a ponderao em causa, nem sendo especificamente destinado tutela dos direitos fundamentais da vtima no mbito do processo penal, no se pode concluir que o n.2 do artigo 194. do CPP, na sua redao atual, ofenda o disposto no n.5 do artigo 20. da CRP. 10. Em suma, a soluo escolhida pelo legislador infraconstitucional consagrada na norma do n.2 do artigo 194. da CRP, na redao decorrente da reforma do processo penal de 2007, no se afigura contrria CRP sob a tica dos parmetros relevantes analisados artigos 32., n.4, 32., n.5, e 20., n.5, da CRP no padecendo de inconstitucionalidade material.

III Deciso 11. Nestes termos, e pelos fundamentos expostos, o Tribunal Constitucional decide: a) No julgar inconstitucional a norma do n.2 do artigo 194. do Cdigo de Processo Penal na redao resultante da Lei n.48/2007, de 29 de agosto e, em consequncia, b) Conceder provimento ao recurso, devendo o processo ser devolvido ao tribunal a quo para que seja revogado o despacho recorrido e substitudo por outro em conformidade. Lisboa, 23 de outubro de 2012. Maria Jos Rangel de Mesquita Maria de Ftima Mata-Mouros Fernando Vaz Ventura Maria Joo Antunes Joaquim de Sousa Ribeiro.

Anotao: 1 Os Acrdos n.os 7/87, 144/04 e 395/04 esto publicados em Acrdos, 9., 58. e 59. Vols., respetivamente. 2 Os Acrdos n.os 67/06 e 555/08 esto publicados em Acrdos, 64. e 73. Vols., respetivamente.

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ACRDO N. 528/12
De 7 de novembro de 2012

No julga inconstitucionais as normas dos artigos 72., n.1, e 76., n.2, ambos do Estatuto dos Magistrados Judiciais, conjugados com o artigo 77. do Estatuto dos Tribunais Administrativos e Fiscais de 1984, e o artigo 57. do Estatuto dos Tribunais Administrativos e Fiscais de 2002, na interpretao segundo a qual a jurisdio administrativa e fiscal e a jurisdio comum so jurisdies absolutamente distintas e autnomas para efeitos de contagem da antiguidade na categoria de um juiz de direito que transita, por concurso, de uma para a outra.
Processo: n.867/11. Recorrente: Particular. Relator: Conselheiro Vtor Gomes.

SUMRIO: I O sistema judicial no unitrio, prevendo a Constituio diversas categorias ou ordens autnomas de tribunais, com estruturas separadas; designadamente, para o que agora interessa, com a reviso constitucional de 1989, os tribunais administrativos e fiscais deixaram de ser de existncia formalmente facultativa, para passarem a integrar uma categoria ou ordem jurisdicional com estatuto constitucionalmente autnomo. II A esta dualidade de ordens jurisdicionais corresponde a autonomia do respetivo corpo de juzes, cada um com um rgo prprio de governo com competncia para proceder nomeao, colocao, transferncia, promoo e exerccio da ao disciplinar relativamente aos juzes que o integram. III A consagrao constitucional da autonomia das jurisdies e da separao das magistraturas suficiente para que se conclua pela manifesta falta de fundamento da alegada infrao aos princpios da proteo da confiana e da proporcionalidade, pelo facto de a antiguidade dos juzes recrutados ao abrigo do artigo 7. da Lei n.13/2002, de 19 de fevereiro, verem a antiguidade como juzes dos tribunais administrativos e fiscais reportada data da sua nomeao como juzes estagirios, enquanto o tempo de servio anterior dos juzes dos tribunais comuns que acediam diretamente por via de concurso, o que dispensava desse estgio especfico, no considerado para o mesmo efeito. IV O resultado da aplicao do critrio normativo em causa que levou a que juzes que, aps um curso especial terico-prtico no Centro de Estudos Judicirios, iniciaram um estgio de ingresso legalmente

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reportado a um momento (31 de julho de 2003) anterior quele em que a recorrente transitou para a magistratura administrativa e fiscal (15 de setembro de 2003) mas concludo posteriormente a esta mesma data, vieram a ficar posicionados na categoria de juiz desta jurisdio com maior antiguidade do que a recorrente , no viola o princpio da igualdade.

Acordam na 3. Seco do Tribunal Constitucional:

I. Relatrio 1. A., juza de direito a exercer funes no Tribunal Administrativo de Crculo de Lisboa, intentou ao administrativa especial impugnando a deliberao do Conselho Superior dos Tribunais Administrativos e Fiscais (CSTAF), de 7 de maio de 2008, que aprovou a lista de antiguidade dos juzes dos tribunais administrativos e fiscais de primeira instncia, reportada a 31 de dezembro de 2003. O Supremo Tribunal Administrativo (em subseco) julgou a ao improcedente. A autora interps recurso para o Pleno da Seco de Contencioso Administrativo do Supremo Tribunal Administrativo. Por acrdo de 13 de outubro de 2011 (fls. 763 e seguintes), o Pleno da Seco negou provimento ao recurso tendo decidido, no que ora releva, o seguinte:
() 2.2.5. Da violao do princpio da justia e da no inverso das posies relativas (das concluses sob VI e X). A recorrente retoma a proposta de soluo que defendeu nas concluses sob III, em particular III.7. Mas a verdade que a tese defendida pela recorrente radica numa conceo de osmose entre a jurisdio administrativa e fiscal e a jurisdio comum, donde provm. A posio relativa que seria ofendida era a decorrente do seu passado na jurisdio comum, no do seu passado ou presente na jurisdio de que trata a lista de antiguidade que questionou. O seu passado, salvo disposies especficas, vale, para o que se trata, como o passado de todos os outros, o mais diverso e o mais importante que possa ter sido. Por isso, esteve bem o acrdo recorrido, sendo que ainda sobre esta matria, em particular atenta a concluso X, importa o que se dir no prximo ponto. 2.2.6. Do erro por no contagem do tempo como juiz nos tribunais comuns (das concluses sob VII). Mais uma vez, a recorrente pretende, para efeitos de antiguidade na categoria, a acumulao do seu tempo de servio na jurisdio comum com o tempo de servio na jurisdio administrativa. Mas no h base legal para o fazer, como resulta do que tem vindo a ser dito. Os artigos 72., n.1, e 76., n.2, do EMJ, que servem de referente contagem da antiguidade valem exatamente enquanto a antiguidade na categoria de juiz da jurisdio administrativa e fiscal se conta segundo a mesma regra, isto , desde a publicao do provimento em Dirio da Repblica. O que esses artigos no servem para considerar que a categoria de juiz na jurisdio administrativa e fiscal se iniciou com o provimento na categoria de juiz da jurisdio comum. Como sublinhou o acrdo recorrido, estamos perante jurisdies distintas e autnomas ainda que paralelas. E os juzes da jurisdio administrativa e fiscal formavam e formam um corpo nico artigo 77. do ETAF de 1984, artigo 57. do ETAF de 2002. 2.2.7. Da violao de caso julgado (das concluses sob XI). Sustenta a recorrente que o acrdo haveria de ter reconhecido que a deliberao do CSTAF violara o caso julgado formado pela deciso do acrdo de 17 de maio de 2007, processo n.1089/04, quanto data de contagem de antiguidade.

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Este problema s tem plena compreenso com o que se discutir no ponto seguinte. Desde j, porm, note-se que no h qualquer pronncia no acrdo recorrido em sentido contrrio do decidido no processo n.1089/04, de que a publicao da nomeao como juzes em regime de estgio marca o termo inicial da contagem de antiguidade desses juzes na categoria de juzes nos tribunais administrativos e fiscais. Isso foi sempre, alis, o que o acrdo recorrido foi sustentando e aqui se tem vindo a sublinhar. Problema diferente o da eventual atribuio de efeitos retroativos, constantes da prpria publicao, que era onde radicava a alegada violao de caso julgado. Esse problema no foi equacionado naquele processo e, portanto, sobre ele no houve qualquer deciso. Assim, no se pode ter formado caso julgado sobre matria no abordada, j que a sentena constitui caso julgado nos precisos limites e termos em que julga (artigo 673. do CPC). Tambm, aqui, portanto, no se revela erro do acrdo. 2.2.8. Do termo inicial da antiguidade na categoria e do problema dos efeitos retroativos (das concluses sob XII). Trata-se, em primeira linha, do que respeita deliberao do CSTAF de 22 de setembro de 2003, publicada em DR, II Srie, de 3 de outubro de 2003, pela qual os contrainteressados foram nomeados juzes de direito em regime de estgio, com efeitos desde 1 de julho de 2003 (cfr. 13 da matria de facto). E essa deliberao interessa para a deliberao diretamente impugnada na ao, pois que ela a teve em conta na considerao da antiguidade. Ora, ponderou o acrdo recorrido, e bem, que o artigo 72., n.1, do EMJ estabelece uma regra mas no exclui a possibilidade de retroao dos efeitos da nomeao, quando esta for legalmente admitida, desde que previstos no prprio despacho de nomeao, como sucede in casu. Depois, o acrdo produziu consideraes sobre como entender o conceito de data de publicao quando a retroao de efeitos vem determinada no despacho de provimento. Mas esse outro problema. o problema estrito da contagem da antiguidade na categoria, que se ver a seguir. Aqui, e no que diretamente concerne deliberao de 22 de setembro de 2003, h de notar-se que a recorrente esgrimiu, nomeadamente, com o artigo 128., n.2, a), do CPA, por ser inaceitvel a retroatividade determinada. Todavia, a recorrente s se constitui como lesada no quadro do presente processo, que o que interessa, na medida em que por aquela retroao seja prejudicada na lista de antiguidade. o que se discutir no prximo ponto. 2.2.9. Ainda, do termo inicial da antiguidade na categoria e do problema dos efeitos retroativos (das concluses sob XII). Ponderou o acrdo: Deste modo, ao reportar os efeitos do ato de nomeao dos contrainteressados a 1 de julho de 2003, a deliberao em causa no incorre, por essa razo, em ofensa do disposto nos artigos 72. n.1 e 75. do EMJ, pois que, com a dita retroao de efeitos determinada no despacho de provimento, a prpria publicao do provimento que se considera reportada data designada como relevante no despacho publicado. E a soluo seria a mesma para uma situao inversa, ou seja, caso o despacho de nomeao atribusse a esta efeitos reportados a uma data futura. Em tal situao, ou seja, se a eficcia da nomeao fosse reportada, no prprio despacho, a uma data posterior da publicao em DR, naturalmente que era tambm a essa, e pelos mesmos motivos, que a antiguidade deveria ser referenciada. til, agora, recordar alguns dispositivos legais que, embora vrias vezes j mencionados, importa reter mais de perto. o caso dos artigos 72., 75. e 76. do Estatuto dos Magistrados Judiciais. Artigo 72. Antiguidade na categoria 1 A antiguidade dos magistrados na categoria conta-se desde a data da publicao do provimento no Dirio da Repblica.

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2 A publicao dos provimentos deve respeitar, na sua ordem, a graduao feita pelo Conselho Superior da Magistratura. Artigo 75. Contagem de antiguidade Quando vrios magistrados forem nomeados ou promovidos por despacho publicado na mesma data, observa-se o seguinte: a) Nas nomeaes precedidas de curso ou estgios de formao findos os quais tenha sido elaborada lista de graduao, a antiguidade determinada pela ordem a estabelecida; b) Nas promoes e nomeaes por concurso, a antiguidade determinada pela ordem de acesso; c) Em qualquer outro caso, a antiguidade, a antiguidade determinada pela antiguidade relativa ao lugar anterior. Artigo 76. Lista de antiguidade 1 A lista de antiguidade dos magistrados judiciais publicada anualmente pelo Ministrio da Justia, no respetivo Boletim ou em separata deste. 2 Os magistrados so graduados em cada categoria de acordo com o tempo de servio, mencionando-se, a respeito de cada um, a data de nascimento, o cargo ou funo que desempenha, a data da colocao e a comarca da naturalidade. 3 A data da distribuio do Boletim ou da separata referidos no n. 1 anunciada no Dirio da Repblica. Sustenta a recorrente que a antiguidade na categoria tem, necessariamente, como termo inicial a data da publicao do provimento. Por sua vez, para o acrdo, a data da publicao tem que ser entendida noutros termos, a prpria publicao do provimento que se considera reportada data designada como relevante no despacho publicado. Vejamos. Nos termos gerais, a publicao, quando exigida, , apenas, um requisito de eficcia artigo 130., n.2, do CPA. Assim, determinados no despacho os termos da produo de efeitos, a publicao, que se limita a dar eficcia ao despacho, no interfere no seu contedo, contedo em que se inclui essa prpria fixao dos efeitos. A validade do despacho, nomeadamente enquanto fixa efeitos para o futuro ou para o passado matria que no releva da publicao. Ocorre que nos deparamos com o artigo 72., n.1, do EMJ, aparentemente estabelecendo, sem margem de fuga, o termo inicial da contagem da antiguidade na categoria. Porm, o preceito tem que ser interpretado atendendo unidade do sistema jurdico. Na verdade, a regra geral que tem vigorado na Administrao Pblica a de que A aceitao determina o incio de funes para todos os efeitos legais, designadamente o abono de remuneraes e contagem de tempo de servio artigo 12., Decreto-Lei n.427/89, de 7 de dezembro; A aceitao determina o incio de funes para todos os efeitos legais, designadamente os de perceo de remuneraes e contagem de tempo de servio artigo 18., n.1, Lei n.12-A/2008, de 27 de fevereiro. Essa regra geral na Administrao Pblica , pois, a do determinante relevo da aceitao, e no da publicao da nomeao. Ainda assim, tambm essa regra geral sofre desvios, pois h situaes em que, afinal, vale, tambm, a mera publicao (p. ex. artigo 12., n.3, cit. Decreto-Lei n.427/89; artigo 18., n.3, cit. Lei 12-A/2008). Ora, onde na Administrao Pblica a publicao, como termo inicial, uma exceo, na magistratura a regra.

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O termo inicial da antiguidade na categoria est nos termos do EMJ desligado da posse. Por isso, que se conta desde a data da publicao do provimento e independentemente da data da posse. Na verdade, na falta de fixao de prazo especial, o prazo para tomar posse de 30 dias. Mas pode ser fixado prazo especial. Pode determinar-se prazo inferior ou prazo superior quele (artigo 59. n.2 e n.3, do EMJ). Em qualquer caso, o termo inicial de contagem de antiguidade na categoria no sofre alterao, desde a publicao (claro que se injustificadamente o nomeado no chegar a tomar posse considera-se anulada a nomeao, se se tratar de primeira nomeao, ou abandono de lugar nos demais casos artigo 60., n.1 e n.2, EMJ). Em conformidade com irrelevncia da posse, tambm os magistrados judiciais que sejam promovidos ou nomeados enquanto em comisso ordinria de servio ingressam na nova categoria, independentemente de posse, a partir da publicao da respetiva nomeao (artigo 63., EMJ). este o alcance do dispositivo estatutrio. Desvincular a entrada na categoria do incio do exerccio de funes. Assim, o artigo 72. do EMJ fixa, simplesmente, um regime diverso do regime geral aplicvel na Administrao Pblica. Mas aquela desvinculao, esse regime regra, no podem ser interpretados ao extremo de impedir que a deliberao ou despacho de provimento determinem, eles mesmos, quando se inicia a produo de efeitos. que, nesse caso deixa de haver razo para a aplicao do regime regra, pois que so a prpria deliberao ou despacho que fixam o termo inicial. Naturalmente que ser ilegal um despacho que fixe um termo inicial desde a data de posse, contra o estabelecido no artigo 72. do EMJ. Mas no ser ilegal o despacho que fixe o comeo de efeitos para antes ou para depois da publicao, preenchidos que estejam todos os demais requisitos de validade. Nesses casos, o que dever valer , como disse o acrdo, o termo inicial determinado nesses despachos. () O acrdo no descortinou, depois, impossibilidade de remontar a nomeao a data posterior a 30 de julho de 2003: Antes do mais, importa dizer que a alegada nulidade da deliberao da resultante apenas concebvel enquanto reportada data concreta a que o CSTAF fez retroagir a nomeao, ou seja, a 1 de julho de 2003. J no haver qualquer nulidade se a nomeao for reportada a qualquer data posterior a 30 de julho de 2003, concretamente se reportada a 15 de setembro de 2003, conforme sustentado pela Autora. A recorrente discorda dessa posio, pois que o estgio s se iniciou em 15 de setembro de 2003. Importa reter o artigo 7. da Lei n.13/2002, de 11 de abril, primeiro na redao originria, depois na redao dada pela Lei n.4-A/2003, de 19 de fevereiro: Artigo 7. Disposio transitria relativa ao recrutamento e formao de juzes 1 No prazo mximo de 180 dias a contar da data da publicao desta lei, aberto concurso de recrutamento de juzes para os tribunais administrativos e para os tribunais tributrios ao qual podem concorrer magistrados judiciais e do Ministrio Pblico com pelo menos cinco nos de servio e classificao no inferior a Bom e juristas com pelo menos cinco anos de comprovada experincia profissional na rea do direito pblico, nomeadamente atravs do exerccio de funes pblicas, da advocacia, da docncia no ensino superior ou na investigao, ou ao servio da Administrao Pblica. 2 A admisso a concurso depende de graduao baseada na ponderao global dos atores enunciados no artigo 61. do Estatuto aprovado pela presente lei e os candidatos admitidos frequentam um curso de formao terica de trs meses, organizado pelo Centro de Estudos Judicirios, e, caso no sejam magistrados, realizam um estgio de seis meses. 3 Os candidatos admitidos ao concurso tm, durante a frequncia do curso de formao terica referido no nmero anterior, o mesmo estatuto remuneratrio e os mesmos direitos, deveres e incompatibilidades dos restantes auditores de justia do Centro de Estudos Judicirios e, no caso de serem funcionrios

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ou agentes do Estado, de institutos pblicos ou de empresas pblicas, podem frequentar o curso em regime de requisio e optar por auferir remunerao base relativa categoria de origem, retomando os respetivos cargos ou unes sem perda de antiguidade em caso de excluso ou de desistncia justificada. 4 A frequncia do curso de formao terica por magistrados judiciais e do Ministrio Pblico o seu eventual provimento em comisso de servio na jurisdio administrativa e fiscal dependem de autorizao, nos termos estatutrios. 5 A graduao dos nomeados para a jurisdio administrativa e fiscal, uma vez terminado o curso de formao a que se refere o n.2, depende da classificao obtida, sem prejuzo do disposto no n.3 do artigo 61. do Estatuto aprovado pela presente lei. 6 As reclamaes das decises proferidas no mbito do concurso tm efeito meramente devolutivo. 7 Os juzes recrutados no mbito do concurso previsto nos nmeros anteriores tm as honras, precedncias, categorias, direitos, vencimentos e abonos que competem aos juzes de direito, dependendo a respetiva progresso na carreira dos critrios a que se referem os n.os 4 e 5 do artigo 58. do Estatuto aprovado pela presente lei. 8 O Governo adotar os procedimentos necessrios ao desenvolvimento regulamentar do regime estabelecido no presente artigo. A Lei n.4-A/2003, de 19 de fevereiro, veio introduzir alteraes ao n.os 2, 5, 6 e 7, [...] sendo as novas disposies introduzidas no artigo 7. da Lei n.13/2002, de 19 de fevereiro, imediatamente aplicveis ao concurso aberto pelo aviso n.4902/2002, 2. srie, de 11 de abril (do artigo 7.) Assim, o artigo 7. passou a ostentar a seguinte redao: Artigo 7. Disposio transitria relativa ao recrutamento e formao de juzes () 2 A admisso a concurso depende de graduao baseada na ponderao global dos fatores enunciados no artigo 61. do Estatuto aprovado pela presente lei e os candidatos admitidos frequentam um curso de formao terica de trs meses, organizado pelo Centro de Estudos Judicirios. 3 Os candidatos admitidos ao concurso tm, durante a frequncia do curso de formao terica referido no nmero anterior, o mesmo estatuto remuneratrio e os mesmos direitos, deveres e incompatibilidades dos restantes auditores de justia do Centro de Estudos Judicirios e, no caso de serem funcionrios ou agentes do Estado, de institutos pblicos ou de empresas pblicas, podem frequentar o curso em regime de requisio e optar por auferir a remunerao base relativa categoria de origem, retomando os respetivos cargos ou funes sem perda de antiguidade em caso de excluso ou de desistncia justificada. 4 A frequncia do curso de formao terica por magistrados judiciais e do Ministrio Pblico e o seu eventual provimento em comisso de servio na jurisdio administrativa e fiscal dependem de autorizao, nos termos estatutrios. 5 No termo do curso previsto no n.2, os candidatos so avaliados em funo do seu mrito absoluto e qualificados como aptos ou no aptos, para o efeito de serem admitidos fase seguinte, que constituda por um estgio de seis meses, precedido de um curso especial de formao terico-prtica de mbito geral, organizado pelo Centro de Estudos Judicirios, com a durao mxima de trs meses e incidncia predominante sobre matrias de deontologia e direito processual civil. () Para o que aqui particularmente interessa decisiva a nova redao dos n.os 2 e 5 do artigo 7. Os candidatos, depois do curso de formao terica previsto no n.2, passavam a ter uma fase constituda por um estgio de seis meses, precedido de um curso especial de formao terico-prtica de mbito geral, organizado pelo Centro de Estudos Judicirios, com a durao mxima de trs meses.

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Portanto, o que se passa a determinar no novo nmero 5 que a fase seguinte tem duas etapas curso especial, com durao mxima de trs meses, e estgio de seis meses. No h hiatos entre essas duas etapas. Por isso, o estgio segue-se imediatamente ao curso especial de formao terico-prtica, ou, na expresso literal do preceito, o estgio precedido de um curso de formao especial. Ora, est assente que esse curso especial decorreu de 15 de maio a 30 de julho (10 da matria de facto). Nessas condies, poderia dizer-se que o estgio se devia iniciar em 31 de julho. E na verdade, essa concluso veio reforada com a Lei n.7-A/2003, de 9 de maio, que entrou em vigor no dia seguinte ao da sua publicao (artigo 8., n.1). Por esta Lei: Artigo 5. Recrutamento para os tribunais administrativos e fiscais Os candidatos aprovados no curso de formao terica organizado no mbito do concurso de recrutamento para juzes dos tribunais administrativos e fiscais, aberto pelo aviso n.4902/2002, de 11 de abril, e nos termos do artigo 7. da Lei n.13/2002, de 19 de fevereiro, so integrados no primeiro curso especial de formao especfica para juzes de direito organizado de acordo com a presente lei, em conformidade com a alterao daquele artigo 7., com a redao dada pela Lei n.4A/2003, de 19 de fevereiro. Artigo 6. Nomeao 1 Finda a fase de formao terico-prtica, os candidatos so nomeados magistrados judiciais em regime de estgio pelo Conselho Superior da Magistratura ou pelo Conselho Superior dos Tribunais Administrativos e Fiscais, consoante se trate dos candidatos referidos nas alneas a) e b) do n.2 do artigo 2. ou dos candidatos referidos no artigo anterior, respetivamente. 2 Os magistrados recrutados nos termos do artigo anterior podem realizar parte do seu estgio nos tribunais judiciais. Assim, o pressuposto para a nomeao como magistrados judiciais em regime de estgio, era, simplesmente, a finalizao da formao terico prtica e no a verificao de condies de ordem prtica ou logsticas. E por isso falece a tese da recorrente baseada em que o estgio s se iniciou em 15 de setembro. verdade que est assente que os contrainteressados iniciaram o estgio em 15 de setembro de 2003 (11 da matria de facto). Mas h aqui que ter presente a diferena entre facto e direito. O estgio, em termos de prtica de estgio, de atividade de estgio, naturalmente que se iniciou em 15 de setembro. poca, decorriam frias judiciais entre 16 de julho e 14 de setembro artigo 12. da Lei n.3/99, de 13 de janeiro. Por isso, a atividade de estgio naturalmente que no se iniciou em frias judiciais. Mas essa inatividade no importa a inexistncia do estatuto jurdico de estagirio, assim como as frias no importam qualquer suspenso do estatuto jurdico de magistrado. Ocorre, portanto, que a deliberao de nomeao dos contrainteressados, considerando-se a sua retroao a 31 de julho de 2003 no era impossvel, ao contrrio do que sustenta a recorrente. Como dissemos, com o trmino do curso especial, em 30 de julho, estavam reunidas todas as condies para a nomeao dos candidatos como juzes em regime de estgio. No colhe, portanto, a crtica dirigida ao acrdo nesta parte.

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2.2.11. Em face do ponto anterior, fica prejudicada a apreciao de toda crtica que vem dirigida ao acrdo, ainda sob concluses XIII, mas tambm nas concluses seguintes, quanto ao critrio de desempate, que o acrdo ponderou, pois no chega a ser aplicvel a hiptese em que radicava, que era a da retroao dos efeitos a 1 5 de setembro de 2003. 2.2.12. Da violao dos princpios da igualdade, proteo da confiana e da justia por se atender ao sobredito perodo de estgio (das concluses sob XIV, XV e XVI). A recorrente sustenta-se, essencialmente, na diferena entre a situao material de aguardar o incio do estgio, e a situao material de efetivo estgio. Ora, sob uma determinada situao jurdica ocorrem, com certeza, momentos muito diversos, nomeadamente de diversa atividade prtica. Como deixmos assinalado, tambm as frias so momentos, pelo menos, de menor atividade exigida, mas no deixam de integrar a situao estatutria de cada magistrado, ou trabalhador. O facto de a situao de estgio ter sido iniciada coincidindo com as frias judiciais no poderia trazer qualquer prejuzo aos interessados. A recorrente teria razo, sim, se descobrisse uma outra figura jurdica sob a qual devessem ter estado esses interessados, mas no h. Ora, no podero existir dois tipos de contagem de tempo, no interior da mesma situao jurdica, juiz de direito em regime de estgio. O mais acabaria por ser novamente a renovao da discusso sobre a contagem do tempo enquanto juiz estagirio, por comparao com o tempo enquanto juiz de direito a ttulo definitivo, discusso efetuada desde logo no ponto 2.2.2. ().

2. A autora interps recurso deste acrdo, ao abrigo do artigo 70., n.1, alnea b), da Lei n.28/82, de 15 de novembro (Lei do Tribunal Constitucional LTC), identificando trs questes de constitucionalidade. Na sequncia de despacho proferido neste Tribunal, ao abrigo do n.6 do artigo 75. da LTC, a recorrente reformulou essas questes de constitucionalidade, com os seguintes enunciados:
() Pretende-se ver apreciada a inconstitucionalidade da norma que resulta: Dos artigos 72. n.1 e 76. n.2, ambos do Estatuto dos Magistrados Judiciais (EMJ), ex vi artigo 57., do ETAF, aprovado pela Lei 13/2002, de 19 de fevereiro (para o qual se remeter, salvo meno em contrrio, conjugados com o artigo 8. n.1, do Regulamento do Concurso de Recrutamento para o Preenchimento de Vagas nos Tribunais Administrativos e Fiscais, aprovado pela Portaria 386/2002, de 11/4, os artigos 68. n.os 1 e 2 e 71. n.1, ambos da Lei 2/2008, de 14/1, os artigos 2. e 42., do EMJ, na interpretao segundo a qual um juiz de direito em regime de estgio da jurisdio administrativa e fiscal pertence mesma categoria de um juiz de direito da jurisdio administrativa e fiscal provindo da jurisdio comum, para efeitos de contagem da antiguidade e consequente exerccio de funes de inspetor e formador, por violao dos princpios da igualdade, consagrado no artigo 13., da Constituio, da proteo da confiana, nsito na ideia de Estado de direito democrtico consignada no artigo 2., da Constituio, conjugado com o princpio da proporcionalidade, consagrado de forma explcita a propsito dos direitos, liberdades e garantias, no artigo 18. n.2, da Constituio, e da justia, nsito na ideia de Estado de direito democrtico consignada no artigo 2., da Constituio; Dos artigos 72. n.1 e 76. n.2, ambos do EMJ, conjugados com o artigo 77., do ETAF de 1984, e o artigo 57., do ETAF de 2002, na interpretao segundo a qual a jurisdio administrativa e fiscal e a jurisdio comum so jurisdies absolutamente distintas e autnomas para efeitos de contagem da antiguidade na categoria de um juiz de direito que transita, por concurso, de uma para outra, por violao dos princpios da igualdade, consagrado no artigo 13., da Constituio, da proteo ou da confiana, nsito na ideia

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de Estado de direito democrtico consignada no artigo 2., da Constituio, conjugado com o princpio da proporiona1idade, consagrado de forma explcita a propsito dos direitos, liberdades c garantias, no artigo 18. n.2, da Constituio, e da justia, nsito na ideia de Estado de direito democrtico consignada no artigo 2., da Constituio; Dos artigos 72. n.1, 75. e 76. n.2, todos do EMJ, ex vi artigo 57., do ETAF, conjugados com o artigo 7. n.os 2 e 5, da Lei 13/2002, de 11/4, na redao da Lei 4A/2003, de 19/2, e os artigos 5. e 6., da Lei 7-A/2003, de 9/5, na interpretao segundo a qual permitida retroagir, por mero despacho, o termo inicial da antiguidade na categoria de juiz de direito a um momento anterior publicao dessa nomeao e ao incio efetivo do estgio, por violao dos princpios da igualdade, consagrado no artigo 13., da Constituio, da proteo da confiana, nsito na ideia de Estado de direito democrtico consignada no artigo 2., da Constituio, conjugado com o princpio da proporcionalidade, consagrado de forma explcita a propsito dos direitos, liberdades e garantias, no artigo 18. n.2, da Constituio, e da justia nsito na ideia de Estado de direito democrtico consignada no artigo 2., da Constituio.

Notificada para alegar, concluiu nos seguintes termos:

() Nestes termos, deve ser julgado procedente o presente recurso, e, em consequncia: Julgada inconstitucional a norma que resulta dos artigos 72. n.1 e 76. n.2, ambos do EMJ, ex vi artigo 57., do ETAF, conjugados com o artigo 18. n.1, do Regulamento do Concurso de Recrutamento para o Preenchimento de Vagas nos Tribunais Administrativos e Fiscais, aprovado pela Portaria 386/2000, de 11/4, os artigos 68. n.os 1 e 2 e 71. n. 1, ambos da Lei n.2/2008, de 14/1, e os art.os. 2. e 42., ambos do EMJ, na interpretao segundo a qual um juiz de direito em regime de estgio da jurisdio administrativa e fiscal pertence mesma categoria de um juiz de direito da jurisdio administrativa e fiscal recrutado na jurisdio comum, para efeitos de contagem da antiguidade e consequente exerccio de funes de inspetor e formador, por violao dos princpios da igualdade, consagrado no artigo 13., da Constituio, da proteo da confiana nsito na ideia de Estado de direito democrtico consignada no artigo 2., da Constituio, conjugado com o princpio da proporcionalidade, consagrado de forma explcita a propsito dos direitos, liberdades e garantias, no artigo 18., n.2, da Constituio, e da justia, nsito na ideia de Estado de direito democrtico consignada no artigo 2., da Constituio; Julgada inconstitucional a norma que resulta dos art.os 72. n.1 e 76. n.2, ambos do EMJ, conjugados com o artigo 77., do ETAF de 1984, e o artigo 57., do ETAF de 2002, na interpretao segundo a qual a jurisdio administrativa e fiscal e a jurisdio comum so jurisdies absolutamente distintas e autnomas para efeitos de contagem da antiguidade na categoria de um juiz de direito que transita, por concurso, de uma para a outra, por violao dos princpios da igualdade, consagrado no artigo 13., da Constituio, da proteo da confiana, nsito na ideia de Estado de direito democrtico consignada no artigo 2., da Constituio, conjugado com o princpio da proporcionalidade, consagrado de forma explcita a propsito dos direitos, liberdades e garantias, no artigo 18. n.2 da Constituio, e da justia, nsito na ideia de Estado de direito democrtico consignada no artigo 2., da Constituio; Julgada inconstitucional a norma que resulta dos artigos 72., n.1, 75. e 76. n.2, todos do EMJ, ex vi artigo 57., do ETAF, conjugados com o artigo 7. n.os 2 e 5, da Lei n.13/2002, de 11/4, na redao da Lei n.4-A/2003, de 19/2, e os artigos 5. e 6., da Lei n.7-A/2003, de 9/5, na interpretao segundo a qual permitido retroagir, por mero despacho, o termo inicial da antiguidade na categoria de juiz de direito a um momento anterior publicao dessa nomeao e ao incio efetivo do estgio, por violao dos princpios da igualdade, consagrado no artigo 13., da Constituio, da proteo da confiana, nsito na ideia de Estado de direito democrtico consignada no artigo 2., da Constituio, conjugado com o princpio da proporcionalidade, consagrado de forma explcita a propsito dos direitos, liberdades e garantias, no artigo 18. n.2, da Constituio, e da justia, nsito na ideia de Estado de direito democrtico consignada no artigo 2., da Constituio, e em resultado da procedncia dos pedidos descritos em a), b) e c).

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Julgado procedente este recurso, determinando-se a reforma do acrdo recorrido em conformidade com o juzo de inconstitucionalidade contido nessas alneas.

O Conselho Superior dos Tribunais Administrativos e Fiscais contra-alegou, concluindo no sentido de no se verificar qualquer inconstitucionalidade. Os contrainteressados no alegaram. 3. Conclusos os autos, as partes foram ouvidas sobre as seguintes questes obstativas ao conhecimento do objeto do recurso:
1. A recorrente A. coloca ao Tribunal trs questes, ao pretender ver apreciada a inconstitucionalidade das seguintes normas: A que resulta dos artigos 72. n. 1 e 76. n. 2, ambos do EMJ, ex vi artigo 57., do ETAF, conjugados com o artigo 18. n.1, do Regulamento do Concurso de Recrutamento para o Preenchimento de Vagas nos Tribunais Administrativos e Fiscais, aprovado pela Portaria 386/2002, de 11/4, os artigos 68. n.os 1 e 2 e 71. n.1, ambos da Lei 2/2008, de 14/1, e os artigos 2. e 42., ambos do EMJ, na interpretao segundo a qual um juiz de direito em regime de estgio da jurisdio administrativa e fiscal pertence mesma categoria de um juiz de direito da jurisdio administrativa e fiscal recrutado na jurisdio comum, para efeitos de contagem da antiguidade e consequente exerccio de funes de inspetor e formador; A que resulta dos artigos 72. n.1 e 76. n.2, ambos do EMJ, conjugados com o artigo 77., do ETAF de 1984, e o artigo 57., do ETAF de 2002, na interpretao segundo a qual a jurisdio administrativa e fiscal e a jurisdio comum so jurisdies absolutamente distintas e autnomas para efeitos de contagem da antiguidade na categoria de um juiz de direito que transita, por concurso, de uma para a outra; E a que resulta dos artigos 72. n.1, 75. e 76. n.2, todos do EMJ, ex vi artigo 57., do ETAF, conjugados com o artigo 7. n.os 2 e 5, da Lei 13/2002, de 11/4, na redao da Lei 4A/2003, de 19/2, e os artigos 5. e 6., da Lei 7-A/2003, de 9/5, na interpretao segundo a qual permitido retroagir, por mero despacho, o termo inicial da antiguidade na categoria de juiz de direito a um momento anterior publicao dessa nomeao e ao incio efetivo do estgio. 2. Quanto primeira questo, de fazer notar que o acrdo procedeu ao cotejo das regras que determinam a antiguidade de cada magistrado e tirou a concluso que se lhe afigurou adequada ao caso concreto, soluo que, por representar a prpria deciso recorrida, , em si, irrecorrvel no mbito do presente recurso. O tribunal afirma o seguinte: Mais uma vez, a recorrente pretende, para efeitos de antiguidade na categoria, a acumulao do seu tempo de servio na jurisdio comum com o tempo de servio na jurisdio administrativa. Mas no h base legal para o fazer, como resulta do que tem vindo a ser dito. Os artigos 72., n.1, e 76., n.2, do EMJ, que servem de referente contagem da antiguidade valem exatamente enquanto a antiguidade na categoria de juiz da jurisdio administrativa e fiscal se conta segundo a mesma regra, isto , desde a publicao do provimento em Dirio da Repblica. O que esses artigos no servem para considerar que a categoria de juiz na jurisdio administrativa e fiscal se iniciou com o provimento na categoria de juiz da jurisdio comum. Como sublinhou o acrdo recorrido, estamos perante jurisdies distintas e autnomas ainda que paralelas). E os juzes da jurisdio administrativa e fiscal formavam e formam um corpo nico artigo 77. do ETAF de 1984, artigo 57. do ETAF de 2002. Estas ponderaes apontam no sentido de que o tribunal recorrido no adotou verdadeiramente a regra de que um juiz de direito em regime de estgio da jurisdio administrativa e fiscal pertence mesma categoria de um juiz de direito da jurisdio administrativa e fiscal recrutado na jurisdio comum, para efeitos de contagem da antiguidade e consequente exerccio de funes de inspetor e formador, visto que entendeu que, tratando-se

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de jurisdies distintas, a antiguidade prpria na categoria de juiz da jurisdio administrativa e fiscal se conta, todavia, segundo a regra da antiguidade na jurisdio comum, isto , desde a data indicada na publicao do provimento em Dirio da Repblica, sem contar o tempo de servio prestado na outra jurisdio. So realidades com significados diferentes; uma coisa a regra adotada pelo tribunal, outra ser a consequncia da aplicao dessa regra ao caso concreto. O citado trecho parece revelar, ainda, que o tribunal no afirmou que a jurisdio administrativa e fiscal e a jurisdio comum so jurisdies absolutamente distintas e autnomas para efeitos de contagem da antiguidade na categoria de um juiz de direito que transita, por concurso, de uma para a outra, por ter mobilizado um outro critrio normativo que o levou a ter por irrelevante (isto , no foi includa na ratio decidendi) a circunstncia de o juiz ter transitado, por concurso, de uma jurisdio para a outra. Alm de que no afirmou que as jurisdies seriam absolutamente distintas e autnomas, como sustenta a recorrente. Finalmente, o tribunal diz o seguinte: Ora, ponderou o acrdo recorrido, e bem, que o artigo 72., n.1, do EMJ estabelece uma regra mas no exclui a possibilidade de retroao dos efeitos da nomeao, quando esta for legalmente admitida, desde que previstos no prprio despacho de nomeao, como sucede in casu. Depois, o acrdo produziu consideraes sobre como entender o conceito de data de publicao quando a retroao de efeitos vem determinada no despacho de provimento. Mas esse outro problema. E o problema estrito da contagem da antiguidade na categoria, que se ver a seguir. Aqui, e no que diretamente concerne deliberao de 22 de setembro de 2003, h de notar-se que a recorrente esgrimiu, nomeadamente, com o artigo 128., n.2, a), do CPA, por ser inaceitvel a retroatividade determinada. Todavia, a recorrente s se constitui como lesada no quadro do presente processo, que o que interessa, na medida em que por aquela retroao seja prejudicada na lista de antiguidade. E o que se discutir no prximo ponto. 2.2.9. Ainda, do termo inicial da antiguidade na categoria e do problema dos efeitos retroativos (das concluses sob XII). [] E, porm, admissvel que o CSTAF entendesse que a data de 15 de setembro teria marcado o incio formal das atividades do estgio, aps o perodo de frias judiciais, mas que, concludo o referido curso de formao no CEJ os contrainteressados j no seriam auditores de justia pelo que poderia fazer retroagir os efeitos da sua nomeao como juzes de direito em regime de estgio a data anterior a 15 de setembro. Nunca, porm, e pelas razes supra indicadas, o poderia fazer com referncia a 1 de julho. No limite, s a partir de 30 de julho. Contudo, manifesto que a nomeao dos contrainteressados reportada retroactivamente a qualquer data anterior a 15 de setembro de 2003 no aproveitaria A., que, como vimos, e ela prpria admite, s a 15 de setembro de 2003 iniciou funes na jurisdio administrativa. Mas ainda que se entenda que a nomeao, com efeitos retroativos, dos contrainteressados como juzes de direito em regime de estgio s podia reportar-se data de 15 de setembro de 2003, data em que os mesmos iniciaram o estgio, ficando ento em situao de empate ou paridade com a A., mesmo assim a soluo no seria a que ela propugna em seu favor, por alegada vantagem sua num desempate segundo as regras fixadas no artigo 75., al. c) do EMJ [...] Nessa perspetiva, o ato em causa , fora desse segmento temporal, inteiramente vlido, e, se reportado data de 15 de setembro de 2003, como pretende a A., assim globalmente imune dita causa de invalidade, a deciso nele contida seria precisamente a mesma, como se ver, pelo que a A. nenhum efeito til retiraria da referida invalidade. Este trecho parece autorizar a concluso de que o tribunal recorrido no entendeu que permitido retroagir, por mero despacho, o termo inicial da antiguidade na categoria de juiz de direito a um momento anterior publicao dessa nomeao e ao incio efetivo do estgio. As ponderaes do tribunal no podem, com efeito, sintetizar-se nesta formulao to restrita (que, alis, no tem natureza normativa), pois a regra adotada mais

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complexa, envolvendo claramente a considerao de fatores que o enunciado esconde, como a natureza da deliberao (o mero despacho), a qualidade do rgo que a profere, e as circunstncias de facto e de direito em que uma tal deliberao pode subsistir. Alm disso, o tribunal ter desconsiderado esta regra na soluo do caso por nenhum efeito til aproveitar recorrente , razo pela qual a norma impugnada no representaria a ratio decidendi da deciso recorrida. 3. Adotando algum destes entendimentos, o Tribunal poder vir a concluir no s que os preceitos legais invocados como sua fonte no materializam os enunciados propostos como objeto do recurso, mas tambm que o tribunal recorrido, no acrdo agora em anlise, no aplicou tais regras. Pode afigurar-se ao Tribunal, finalmente, que a recorrente extraiu artificialmente da deciso recorrida as formulaes que apresenta como sendo as normas impugnadas, no intuito de evidenciar pretensos erros de julgamento que, na sua essncia, no podem ser sindicados no Tribunal Constitucional. Estas consideraes levariam o Tribunal a no conhecer do recurso, por inidoneidade do seu objeto. 4. Notifique-se recorrente para que possa pronunciar-se no prazo de 10 de dias.

4. Em resposta, a recorrente pronunciou-se no sentido da improcedncia da eventual inidoneidade do objeto do recurso, em requerimento que se transcreve:
1) A ora recorrente pretende ver apreciada a inconstitucionalidade da norma que resulta dos artigo 72. n.1 e 76. n.2, ambos do EMJ, ex vi artigo 57., do ETAF, conjugados com o artigo 18. n.1, do Regulamento do Concurso de Recrutamento para o Preenchimento de Vagas nos Tribunais Administrativos e Fiscais, aprovado pela Portaria 386/2002, de 11/4, dos artigo 68. n.os 1 e 2 e 71. n.1, ambos da Lei 2/2008, de 14/1, e os artigos 2. e 42. ambos do EMJ, na interpretao segundo a qual a antiguidade na categoria de juiz de direito conta-se a partir da nomeao como Juiz de direito em regime de estgio, mesmo que tal conduza a que um Juiz de direito nomeado antes de outro tenha menos antiguidade que este. 2) Como se refere no artigo 3., da alegao apresentada nesse Tribunal, em fevereiro do corrente ano, o acrdo recorrido de 13.10.2011 mobilizou esta norma designadamente no seu ponto 2.2.2.. 3) Com efeito, nesse ponto 2.2.2. refere-se nomeadamente o seguinte: Como sublinhou o acrdo recorrido, estando em causa definir por que critrio se deve determinar a antiguidade na categoria de juiz de direito, este Pleno, no seu Acrdo de 27.01.2008, processo 1089/04, confirmando deciso da Subseco de 17 de maio de 2007, entendeu, para o referido efeito, que a antiguidade dos magistrados recrutados ao abrigo do Regulamento do Concurso para o Preenchimento de Vagas nos Tribunais Administrativos e Fiscais, aprovado pela Portaria 386/2002, de 11 de abril, conta-se a partir da nomeao como Juzes de direito em regime de estgio, nos termos do artigo 18, n.1, do citado Regulamento. Na verdade, disse-se nesse acrdo de 27 de fevereiro de 2008. [] Tal ingresso na jurisdio administrativa e fiscal s ocorreu, pois, com a nomeao como juzes de direito em regime de estgio, nos termos de artigo 18., n.1 do citado Regulamento do concurso Sendo que, em conformidade com o disposto na Lei Orgnica do CEJ, aqui aplicvel, ex vi artigo 23. daquele mesmo Regulamento, aos magistrados em regime de estgio, embora com a assistncia de formadores, exercem, sob responsabilidade prpria, as funes inerentes respetiva magistratura, com os respetivos direitos, deveres e incompatibilidades. Ora, os referidos contrainteressados s em 22 de setembro de 2003, por deliberao do CSTAF, publicada em 31 de outubro de 2003, foram nomeados juzes de direito em regime de estgio, com efeitos a partir de 1 de julho de 2003 vide alnea 1), da matria de facto. Pelo que, como se viu, s nesta data ocorreu o ingresso desses contrainteressados na jurisdio administrativa e fiscal e consequente provimento na categoria de Juzes dos tribunais administrativos e fiscais de 1. Instncia. Sendo que, nos termos do citado artigo 72. n.1 do EMJ, 6 desde a data da publicao desse provimento que deve contar-se a respetiva antiguidade: em tal categoria. []

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Dai que a Lei do CEJ tambm seja clara ao indicar que o provimento na categoria de juiz feito pelo CSM aps graduao dos auditores de justia e, portanto, s a partir da publicao no Dirio da Repblica da respetiva nomeao como juzes de direito em regime de estgio comea a contar a antiguidade na categoria. Esta regra de contagem da antiguidade dos magistrados na categoria de juiz de direito aplica-se atualmente, sem exceo, a todos os juzes, oriundos de um curso normal de formao ou de um curso especial. [] No h qualquer contradio entre o facto de o acrdo sob recurso ter considerado que o tempo prestado como Juiz auxiliar no releva na contagem da antiguidade como juiz da jurisdio administrativa e fiscal e, ter julgado contvel, para o efeito em causa, o tempo prestado como juzes de direito em regime de estgio, aps a graduao efetuada no termo do curso especial a que se reporta o artigo 7., n.4 da Lei 13/2002, na redao da Lei 4/2003, de 19.2, Trata-se de situaes distintas, come, de resto, ressalta com clareza da anlise efetuada no acrdo recorrido a propsito das duas situaes (cfr. pontos 31 e 32 do acrdo em apreo) dando alis razo, entidade demandada, aqui recorre, no que respeita no contagem do tempo de servio como juiz auxiliar, No h, assim, razo para acolher a alegao da recorrente. O acrdo recorrido seguiu na linha do citado acrdo deste Pleno, a qual pelas razes por ele mesmo assinaladas, deve continuar a afirmar-se. E no se deve deixar de sublinhar que tambm o acrdo recorrido, em consonncia com o defendido pelo recorrido, observou a inexistncia de uma categoria autnoma de juiz de direito em regime de estgio. E o que h, na verdade, um regime especfico, no uma categoria prpria.. 4) O trecho que se encontra transcrito no ponto 2, do despacho de 26 de abril de 2012, concretamente a fls. 853, dos autos (p. 2, desse despacho), respeita ao ponto 2.2.6, do acrdo recorrido, ou seja, no respeita ao trecho que procedeu aplicao do critrio normativo descrito em 1) (antes respeita aplicao da norma infra indicada no artigo 5., deste requerimento). 5) A ora recorrente tambm pretende ver apreciada a inconstitucionalidade da norma que resulta dos artigos 72. n.1 e 76. n.2, ambos do EMJ, conjugados com o artigo 77. do ETAF de l984 e o artigo 57., do ETAF de 2002, na interpretao segundo a qual, tratando-se de jurisdies distintas, antiguidade prpria na categoria de juiz da jurisdio administrativa e fiscal se contas todavia, segundo a regra da antiguidade na jurisdio comum, isto , desde a data Indicada na publicao do provimento no Dirio da Repblica, sem contar o tempo de servio prestado na outra jurisdio, mesmo que tal conduza a que um juiz de direito nomeado antes de outro tenha menos antiguidade que este. 6) A recorrente pretende ainda ver apreciada a inconstitucionalidade da norma que resulta dos artigo 72. n.1, 75. e 76. n.2, todos do EMJ, ex vi artigo 57., do ETAF, conjugados com o artigo 7. n.s 2 e 5, da Lei 13/2002, de 11/4, na redao da Lei 4-A/2003, de 19/2, e os artigos 5. e 6., da Lei 7-A/2003, de 9/5, na Interpretao segundo a qual permitido retroagir, no prprio despacho de nomeao do CSTAF, o termo inicial dos efeitos da nomeao como juiz de direito em regime de estgio a um momento em que simplesmente existe finalizao da formao terico prtica, ainda no existindo nem publicao dessa nomeao, nem inicio de facto do estgio. 7) Por ltimo, no se considera correta a afirmao de que o tribunal recorrido ter desconsiderado esta ltima regra na soluo do caso, razo pela qual a mestria no representaria a sua ratio decidendi pois tal afirmao decorre de um equvoco. 8) Com efeito, a transcrio constante do ponto 2, do despacho de 26 de abril de 2012, concretamente a fls. 8544 dos autos (pg. 3 desse despacho), respeita quase na sua totalidade a afirmaes contidas no acrdo proferido em 28 de outubro de 2010 (cfr. fls. 620 e ss dos autos), sendo certo que o acrdo recorrido (de 13.11.2011), s adere, parcialmente, s afirmaes contidas no acrdo de 28.10.2010, conforme decorre do seu ponto 22.11. [Em face do ponto anterior fica prejudicada a apreciao de toda crtica que vem dirigida ao acrdo. ainda sob concluses XLIII mas tambm nas concluses seguintes, quanto ao critrio de desempate, que o acrdo ponderou, pois no chega a ser aplicvel a hiptese em que radicava, que era a da retroao dos efeitos de 15 de setembro de 2013.]

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9) Alis, na alegao apresentada para o Pleno do STA, relativamente ao recurso interposto do acrdo preferido em 28.2010, foi alegada a inconstitucionalidade de outra norma (cfr. concluses XIV 2, XV 3 e XVI 3), alegao que for abandonada aquando da interposio de recurso para o Tribunal Constitucional, precisamente porque o acrdo recorrido afirmou a inexistncia de uma situao de empate entre a ora recorrente e os contrainteressados e expressamente recusou ponderar qualquer hipottico cenrio de empate, sendo certo que s se poderia afirmar que o critrio normativo indicado em 6) no representou a ratio decidendi da deciso recorrida se nesta fosse afirmada ou, pelo menos, ponderada a existncia da referida situao de empate, o que no ocorreu. Nestes termos; requer a V Ex. que se digne julgar improcedente a questo prvia suscitada pelo despacho de 26 de abril de 2012.

Cumpre decidir, comeando pelas questes prvias oficiosamente suscitadas.

II Fundamentos 5. A questo essencial decidida pelo acrdo recorrido diz respeito ao modo como foi determinada a anti guidade de diversos magistrados da jurisdio administrativa e fiscal, tendo por base o disposto nos artigos 72., n.1, e 76., n.2, do Estatuto dos Magistrados Judiciais (EMJ), aplicveis subsidiariamente por fora do artigo 57. do Estatuto dos Tribunais Administrativos e Fiscais (ETAF). A recorrente pretendia que, para efeitos de antiguidade na categoria, se somasse o seu tempo de servio na jurisdio comum com o tempo de servio na jurisdio administrativa. E, por outro lado, que a antiguidade dos contrainteressados nesta categoria no fosse reportada ao momento em que foram providos como juzes em regime de estgio. Esta pretenso no foi atendida pelo Supremo Tribunal Administrativo, tendo a deciso concludo que [os artigos 72., n.1, e 76., n.2, do EMJ] no servem para considerar que a categoria de juiz na jurisdio administrativa e fiscal se iniciou com o provimento na categoria de juiz da jurisdio comum (fls. 791). No resulta, porm, do segmento decisrio em anlise que se tenha aplicado um qualquer critrio normativo, retirado dos artigos 72., n.1, e 76., n.2, do EMJ, segundo o qual um juiz de direito da juris dio administrativa e fiscal em regime de estgio pertence mesma categoria de um juiz de direito da jurisdio administrativa e fiscal recrutado na jurisdio comum, para efeitos de contagem da antiguidade e consequente exerccio de funes de inspetor e formador. O que o tribunal a quo tinha para decidir e efetivamente decidiu em termos que, no plano da determinao dos factos pertinentes e da aplicao do direito ordinrio no so aqui passveis de censura, relembra-se era a questo do posicionamento relativo na lista de antiguidades da categoria de juiz dos tribunais administrativos e fiscais data a que a referida lista se reporta. De modo algum pode imputar-se ao acrdo recorrido a aplicao das normas em causa no sentido de que um juiz em regime de estgio e um juiz recrutado na jurisdio comum, enquanto tais, integram a mesma categoria. O que o Supremo considerou para decidir como decidiu foi somente que o perodo de estgio conta como prestado na categoria de juiz. Nada decidiu quanto ao exerccio de funes como inspetor ou formador, para cuja escolha a antiguidade poder ser um dos fatores, mas que no era objeto do ato impugnado. Assim, o enunciado que a recorrente apresenta corresponde no presente processo, a uma questo especulativa, relativamente qual no se verifica o pressuposto da alnea b) do n.1 do artigo 70. da LTC [() que apliquem norma ()]. 6. A terceira questo colocada consiste na inconstitucionalidade da norma que resulta dos artigos 72. n.1, 75. e 76. n.2, todos do EMJ, ex vi artigo 57., do ETAF, conjugados com o artigo 7., n.os 2 e 5, da Lei 13/2002, de 11/4, na redao da Lei 4-A/2003, de 19/2, e os artigos 5. e 6., da Lei 7-A/2003, de 9/5, na interpretao segundo a qual permitido retroagir, no prprio despacho de nomeao do CSTAF, o termo inicial dos efeitos da nomeao como juiz de direito em regime de estgio a um momento em que simplesmente existe a finalizao da formao terico-prtica, ainda no existindo nem publicao dessa nomeao, nem incio de facto do estgio.

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Como se salientou no despacho de fls. 852 e seguintes, a interpretao normativa assim especificada no foi aplicada, neste enunciado restrito, pela deciso recorrida. Com efeito, o tribunal a quo integrou no fundamento da deciso outros elementos decisivos normativos e de facto que o enunciado especificado pela recorrente omite. Esses dados relacionam-se, designadamente, com a considerao de que o estgio, no tendo incio factual, no que s suas atividades concretas diz respeito, em perodo de frias judiciais, se iniciou, para os efeitos relevantes (i. e. de contagem da antiguidade na categoria dos contrainteressados), nesse perodo . Tendo a fase de formao terico-prtica destes terminado em 30 de julho de 2003, o perodo de estgio teve incio no dia imediatamente a seguir uma vez que o pressuposto para a nomeao como magistrados judiciais em regime de estgio era, simplesmente, a finalizao da formao terico-prtica e no a verificao de condies de ordem prtica ou logsticas (fls. 803), nada obstando a que o ato de nomeao posterior o reconhea. A circunstncia de tal coincidir com perodo de frias judiciais no buliria com o incio da produo de efeitos da nomeao uma vez que, adiantou o Tribunal, essa inatividade no importa a inexistncia do estatuto jurdico de estagirio, assim como as frias no importam qualquer suspenso do estatuto jurdico de magistrado. Ocorre, portanto, que a deliberao de nomeao dos contrainteressados, considerando-se a sua retroao a 31 de julho de 2003, no era impossvel, ao contrrio do que sustenta a recorrente. A questo de constitucionalidade, no modo como foi especificada, omite a totalidade do circunstancialismo que foi valorado e ponderado pela deciso recorrida o qual assenta num conjunto complexo de dados no s normativos mas tambm de facto que no tm traduo suficiente no enunciado normativo apresentado ao controlo de constitucionalidade. Alis, o tribunal a quo afastou expressamente essa interpretao agora proposta ao exame do Tribunal, pois, distinguindo entre o incio de facto das atividades de estgio, e o incio de direito do mesmo, considerou que o perodo de frias judiciais no poderia constituir obstculo a tal incio do perodo de estgio, sob pena de prejuzo dos interessados. Como salientou o acrdo, as frias so momentos, pelo menos, de menor atividade exigida, mas no deixam de integrar a situao estatutria de cada magistrado, ou trabalhador (fls. 805). Deste modo, a qualificao feita pela recorrente quanto ao incio de facto do estgio no encontra ressonncia na ponderao concretamente efetuada pela deciso recorrida. 7. Nestes termos, no cabe conhecer das questes acabadas de referir: as 1. e 3. questes de constitucionalidade enunciadas no requerimento complementar do requerimento de interposio do recurso. Resta a 2. questo identificada nesse requerimento e que respeita aos arts. 72. n.1 e 76. n.2, ambos do EMJ, conjugados com o artigo 77., do ETAF de 1984, e o artigo 57., do ETAF de 2002, na interpretao segundo a qual a jurisdio administrativa e fiscal e a jurisdio comum so jurisdies absolutamente distintas e autnomas para efeitos de contagem da antiguidade na categoria de um juiz de direito que transita, por concurso, de uma para a outra. Com efeito, relativamente a esta questo, ponderados os argumentos da recorrente, o Tribunal considera que o enunciado por esta apresentado corresponde, na substncia das coisas, a uma dimenso normativa que pode considerar-se ter integrado a ratio decidendi desse acrdo. 8. A recorrente, com a categoria de juiz de direito dos tribunais judiciais, ingressou na jurisdio admi nistrativa e fiscal em 15 de setembro de 2003, selecionada em concurso curricular aberto ao abrigo do regime de recrutamento anterior ao atual Estatuto dos Tribunais Administrativos e Fiscais, sendo provida em comisso permanente de servio nesta jurisdio. Foi-lhe contado o tempo de servio para efeitos de posicionamento na lista de antiguidade a partir da data de publicao da deliberao de nomeao ( 15 de setembro de 2003), no sendo considerado, para efeitos de antiguidade na categoria de juiz dos tribunais administrativos e fiscais, o tempo de servio que a recorrente contava na jurisdio comum. O acrdo recorrido, entendendo que se trata de jurisdies distintas embora paralelas, no acolheu a pretenso da recorrente no sentido de ser contado, para efeitos de antiguidade naquela outra categoria, o tempo de servio prestado na jurisdio de origem.

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O sistema judicial no unitrio, prevendo a Constituio (CRP) diversas categorias ou ordens autnomas de tribunais, com estruturas separadas (artigo 209. da CRP). Designadamente, para o que agora interessa, com a reviso constitucional de 1989, os tribunais administrativos e fiscais deixaram de ser de existncia formalmente facultativa, para passarem a integrar uma categoria ou ordem jurisdicional com estatuto constitucionalmente autnomo (artig os 209. e 212. da CRP). A esta dualidade de ordens jurisdicionais corresponde a autonomia do respetivo corpo de juzes, cada um com um rgo prprio de governo com competncia para proceder nomeao, colocao, transferncia, promoo e exerccio da ao disciplinar relativamente aos juzes que o integram (artigo 217. da CRP). Na pluralidade de ordens jurisdicionais est pressuposta a autonomia e separao das respetivas magistraturas, embora no seja constitucionalmente proibida a intercomunicao entre elas quanto ao provimento dos respetivos quadros. Da unicidade de corpo e de estatuto que a Constituio estabelece para a magistratura dos tribunais judiciais (artigo 215., n.1, da CRP) podem retirar-se consequncias quanto ao posicionamento dos seus juzes no seio da respetiva magistratura, mas no quanto conservao da antiguidade que a detenham para efeitos de posicionamento relativo em magistratura diversa a que legalmente tenham acesso. Os juzes dos tribunais judiciais formam um corpo nico entre si, no com os demais magistrados ou juzes dos restantes tribunais. A carreira que a Constituio garante aos juzes dos tribunais judiciais a que se desenvolve em dois escales de acordo com a hierarquia dos tribunais judiciais (cfr. n.3 do artigo 215. da CRP). Nada se retira do captulo da Constituio relativo ao estatuto dos juzes que obste a que os magistrados que, a qualquer ttulo de provimento, optem por transitar para outra magistratura fiquem sujeitos s regras de posicionamento relativo que rejam a categoria em que ingressam. A recorrente no contesta propriamente esta autonomia organizativa e estatutria da magistratura dos tribunais administrativos e fiscais. O que censura a violao de princpios gerais, designadamente dos princpio da igualdade, consagrado no artigo 13. da Constituio, da proteo da confiana, nsito na ideia de Estado de direito democrtico consignada no artigo 2. da Constituio, conjugado com o princpio da proporcionalidade, consagrado de forma explcita a propsito dos direitos, liberdades e garantias, no artigo 18., n.2, da Constituio, e da justia, nsito na ideia de Estado de direito democrtico consignada no artigo 2. da Constituio, pelo facto de a antiguidade dos juzes recrutados ao abrigo do artigo 7. da Lei n.13/2002, de 19 de fevereiro, verem a antiguidade como juzes dos tribunais administrativos e fiscais reportada data da sua nomeao como juzes estagirios, enquanto o tempo de servio anterior dos juzes dos tribunais comuns que acediam diretamente por via de concurso, o que dispensava desse estgio especfico, no considerado para o mesmo efeito. Ora, o que se disse quanto consagrao constitucional da autonomia das jurisdies e da separao das magistraturas suficiente para que se conclua pela manifesta falta de fundamento da alegada infrao aos princpios da proteo da confiana e da proporcionalidade. Nenhuma expectativa fundada em dados normativos do sistema vigente de organizao dos tribunais e do estatuto dos juzes poderia ter a recorrente em ver-se posicionada nas listas de antiguidade dos tribunais administrativos e fiscais segundo o seu tempo de servio anterior na magistratura de origem. Um tempo mnimo de servio era condio de acesso por essa via de recrutamento por concurso curricular (em vez do curso de formao terico-prtica no Centro de Estudos Judicirios (CEJ), seguida de estgio na jurisdio) e a antiguidade na magistratura de origem poderia influir no resultado do concurso. Mas nesse efeito de requisito de ingresso e fator de graduao se esgotava, no se vislumbrando com que fonte normativa poderia um juiz na situao da recorrente reivindicar um investimento na confiana, no momento em que concorreu e aceitou a nomeao, de que viria a ser posicionado na lista de antiguidade em funo desse tempo de servio anterior. E tambm no h violao do princpio da igualdade. Conforme tem sido frequentemente afirmado, no cabe ao Tribunal Constitucional substituir-se ao legislador na avaliao da razoabilidade das medidas legislativas, formulando sobre elas um juzo positivo,

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e impondo a sua prpria ideia do que seria, no caso, a soluo razovel, justa e oportuna. O controlo de atos normativos que o Tribunal pode efetuar ao abrigo do princpio consagrado no n.1 do artigo 13. da Constituio antes de carter negativo, cumprindo-lhe to-somente verificar se a soluo legislativa se apresenta em absoluto intolervel ou inadmissvel, de uma perspetiva jurdico-constitucional, por para ela se no encontrar qualquer fundamento intelgvel. Por outro lado, como tambm tem sido salientado, o princpio da igualdade, entendido como limite objetivo da discricionariedade legislativa, no veda lei a realizao de distines. Probe-lhe, antes, a adoo de medidas que estabeleam distines discriminatrias, ou seja, desigualdadesde tratamento materialmente infundadas, sem qualquer fundamento razovel ou sem qualquer justificao objetiva e racional. Numa perspetiva sinttica, o princpio da igualdade, enquanto princpio vinculativo da lei, traduz-se na ideia geral de proibio do arbtrio. Para melhor perceo da dimenso normativa que est em causa, recorde-se que, segundo o acrdo recorrido, em resultado da aplicao do critrio normativo questionado juzes que, aps um curso especial terico-prtico no Centro de Estudos Judicirios (cfr. Regulamento aprovado pela Portaria n.386/2002, de 11 de abril), iniciaram um estgio de ingresso legalmente reportado a um momento (31 de julho de 2003) anterior quele em que a recorrente transitou para a magistratura administrativa e fiscal (15 de setembro de 2003) mas concludo posteriormente a esta mesma data, vieram a ficar posicionados na categoria de juiz desta jurisdio com maior antiguidade do que a recorrente. Sucede, porm, que esta consequncia no pode considerar-se emergir de um critrio normativo arbitrrio. O recrutamento pela via da frequncia com aproveitamento de um curso de formao no Centro de Estudos Judicirios, seguido de uma fase de estgio a que se segue a nomeao definitiva, e o recrutamento direto por via de concurso curricular entre juzes dos tribunais comuns so vias diversas de acesso magistratura dos tribunais administrativos e fiscais. Embora ainda em regime de estgio, os contrainteressados j tinham de jure ingressado como juzes na jurisdio administrativa e fiscal quando a recorrente para ela transitou. De acordo com o n.1 do artigo 71. da Lei n.2/2008, de 14 de janeiro, os magistrados em regime de estgio exercem, com a assistncia de formadores, mas sob responsabilidade prpria, as funes inerentes respetiva magistratura, com os respetivos direitos, deveres e incompatibilidades. Assim, no pode considerar-se soluo manifestamente desrazovel que, obtida aprovao no estgio, a lei mande reportar a antiguidade na categoria de juiz ao momento de incio do estgio e determine a antiguidade em funo disso. E tambm no pode afirmar-se que a lei trata desigualmente situaes essencialmente iguais pelo facto de no considerar o tempo de servio na jurisdio comum do mesmo modo que atende ao tempo de estgio na jurisdio administrativa e fiscal. H entre as duas vias de recrutamento uma diferena, a que no manifestamente destitudo de fundamento atender, que consiste em esse tempo de servio num caso corresponder e noutro no a servio nos tribunais administrativos e fiscais. O tempo de servio na magistratura judicial, por um lado, e o curso de formao no CEJ seguido de estgio, por outro, no so situaes legalmente equiparadas para efeito de ingresso na magistratura administrativa e fiscal. Eram pressupostos ou requisitos de vias diferentes de recrutamento para a jurisdio. E no cabe ao Tribunal censurar a opo legislativa que lhes atribui diferente relevncia na antiguidade nesta jurisdio, soluo que encontra na autonomia de jurisdies constitucionalmente consagrada inequvoca cobertura. Tanto basta para negar provimento ao recurso na parte em que dele se conhece, sendo que no cabe ao Tribunal sindicar o acerto da interpretao e aplicao do direito ordinrio adotadas pela deciso recorrida no que se refere ao momento a que concretamente se reportou o incio da fase de estgio dos contrainteressados e a contagem do tempo de estgio na categoria de juiz da jurisdio administrativa e fiscal.

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III Deciso 9. Face ao exposto, decide-se: a) No conhecer do objeto do recurso quanto 1. e 3. questes de inconstitucionalidade identificadas pela recorrente (n.os 5 e 6 do presente Acrdo); b) Negar provimento ao recurso na parte em que dele se conhece (questo identificada no n.7 do presente Acrdo); c) Condenar a recorrente nas custas, fixando-se a taxa de justia em 25 unidades de conta. Lisboa, 7 de novembro de 2012. Vtor Gomes Carlos Fernandes Cadilha Maria Jos Rangel de Mesquita Maria Lcia Amaral.

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ACRDO N. 529/12
De 7 de novembro de 2012

Julga inconstitucional a norma contida no n.2 do artigo 814. do Cdigo do Processo Civil, na redao do Decreto-Lei n.226/2008, de 20 de novembro.
Processo: n.361/12. Recorrente: Particular. Relator: Conselheiro Vtor Gomes.

SUMRIO: Embora o regime legal sob apreciao, na sua globalidade, conceda ao requerido a oportunidade de defender-se com toda a amplitude e de fazer intervir um juiz na apreciao das razes que tivesse contra a pretenso do credor bastando que se opusesse ao requerimento de injuno, fazendo converter o procedimento em ao declarativa podendo dizer-se que se ficam precludidos os meios que j ento poderia opor ao requerente, porque o requerido optou por no levar oportunamente a sua posio a juzo, afigura-se que esta precluso dos meios de defesa anteriores aposio da frmula executria consistira num sibi imputet que excessivo face ao regime de formao do ttulo.

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Acordam na 3. Seco do Tribunal Constitucional:

I Relatrio 1. No Tribunal Judicial de Setbal foi liminarmente indeferida a oposio deduzida por Construes A., Lda. execuo que lhe foi movida por B., Lda.. O Tribunal da Relao de vora, por acrdo de 16 de fevereiro de 2012, confirmou a deciso, considerando que o executado que no tenha deduzido oposio injuno est limitado aos fundamentos de oposio execuo previstos no artigo 814. do Cdigo de Processo Civil (CPC). A executada interps recurso deste acrdo, ao abrigo da alnea b) do n.1 do artigo 70. da Lei n.28/82, de 15 de novembro (LTC), com vista apreciao da constitucionalidade do n.2 do artigo 814. do CPC (na redao emergente do Decreto-Lei n.226/2008, de 20 de novembro). Prosseguindo o processo para alegaes, a recorrente concluiu nos seguintes termos:
I. A norma do artigo 814, n. 2, do CPC, ao equiparar o ttulo executivo injuno qual foi aposta frmula executria a uma sentena judicial, limitando os fundamentos de oposio execuo desse ttulo executivo queles previstos no n. 1 do artigo 814, e no aos fundamentos de oposio execuo comuns aos demais ttulos executivos, impedindo assim a apreciao por um tribunal de todos os fundamentos de defesa, constitui uma violao da garantia de acesso ao direito e aos tribunais previsto no artigo 20. da CRP, tornando assim inconstitucional tal norma. II. a mesma ademais inconstitucional por violao do princpio da reserva de juiz.

A recorrida no alegou.

II Fundamentos 2. O procedimento de injuno um instrumento conferido ao credor de obrigao pecuniria emergente de contrato (obrigao de montante no superior alada do tribunal de comarca, salvo quando esteja em causa transao comercial para os efeitos do DecretoLei n.32/2003, de 17 de fevereiro, caso em que no existe limite quantitativo), para obteno, de modo mais clere, de um ttulo executivo. O procedimento inicia-se com um requerimento de injuno, com o contedo previsto no artigo 10. do Regime dos procedimentos a que se refere o artigo 1. do Decreto-Lei n.269/98, de 1 de setembro, na redao que lhe foi dada pelo Decreto-Lei n.303/2007, de 24 de agosto. O requerido notificado por carta registada com aviso de receo para, em quinze dias, pagar ao requerente a quantia pedida, acrescida da taxa de justia por ele paga, ou deduzir oposio pretenso (artigo 12., n.1, do Regime dos procedimentos a que se refere o artigo 1. do Decreto-Lei n.269/98, de 1 de setembro). Se deduzir oposio ao requerimento, o processo prossegue como ao declarativa. No sendo deduzida oposio, salvo ocorrncia de irregularidades formais ou inaplicabilidade do procedimento de injuno, o secretrio judicial ape no requerimento a frmula Este requerimento tem fora executiva. Trata-se de introduo no ordenamento de uma fase desjurisdicionalizada visando facultar, relativamente a dvidas de montante relativamente reduzido, a possibilidade de formao de um ttulo executivo que d acesso ao executiva sem passagem pelo processo declarativo. Surgiram divergncias jurisprudenciais quanto ao mbito consentido de oposio do executado quando o ttulo executivo seja desta espcie. Designadamente, se o executado conserva a faculdade de defender-se nos termos gerais da oposio execuo ou se apenas pode faz-lo nos limites estabelecidos para a oposio em que o ttulo seja uma sentena. Anteriormente ao DecretoLei n.226/2008, de 20 de novembro, uma corrente jurisprudencial optava por esta ltima soluo.

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O legislador interveio e, aps a redao conferida por este ltimo diploma legal, o artigo 814. do CPC passou a dispor:
Artigo 814. Fundamentos de oposio execuo baseada em sentena ou injuno 1 Fundando-se a execuo em sentena, a oposio s pode ter algum dos fundamentos seguintes: a) Inexistncia ou inexequibilidade do ttulo; b) Falsidade do processo ou do traslado ou infidelidade deste, quando uma ou outra influa nos termos da execuo; c) Falta de qualquer pressuposto processual de que dependa a regularidade da instncia executiva, sem prejuzo do seu suprimento; d) Falta ou nulidade da citao para a ao declarativa quando o ru no tenha intervindo no processo; e) Incerteza, inexigibilidade ou iliquidez da obrigao exequenda, no supridas na fase introdutria da execuo; f ) Caso julgado anterior a sentena que se executa; g) Qualquer facto extintivo ou modificativo da obrigao, desde que seja posterior ao encerramento da discusso no processo de declarao e se prove por documento. A prescrio do direito ou da obrigao pode ser provada por qualquer meio; h) Tratando-se de sentena homologatria de confisso ou transao, qualquer causa de nulidade ou anulabilidade desses atos. 2 O disposto no nmero anterior aplica-se, com as necessrias adaptaes, oposio execuo fundada em requerimento de injuno ao qual tenha sido aposta frmula executria, desde que o procedimento de formao desse ttulo admita oposio pelo requerido. 3 []

3. O Tribunal j foi chamado a apreciar a constitucionalidade da restrio do mbito de oposio consentido ao executado nas execues fundadas em injuno, quer anterior, quer posteriormente disposio expressa do n.2 do artigo 814. do CPC (cfr. Acrdo n.658/06, anteriormente consagrao expressa da soluo pelo Decreto-Lei n.226/2008, de 20 de novembro; Acrdo n.283/11, j no domnio do atual regime legal, mas relativamente a execues fundadas em ttulo formado anteriormente; Acrdo n.437/12 e Acrdo n.468/12, no domnio da atual redao do artigo 814. do CPC). Ponderou-se no Acrdo n.437/12 (para que remete o Acrdo n.468/12):
9. O artigo 814. do Cdigo de Processo Civil, mais propriamente o seu n.2 (na redao introduzida pelo Decreto-Lei n.226/2008, de 20 de novembro), ao determinar que se aplica () oposio execuo fundada em requerimento de injuno ao qual tenha sido aposta frmula executria, desde que o procedimento de formao desse ttulo admita oposio pelo requerido o previsto no nmero anterior, no qual se enumeram os fundamentos que podem ser utilizados pelo executado na oposio execuo fundada em sentena judicial, procede a uma equiparao entre ambos os ttulos executivos sentena judicial e requerimento de injuno a que foi aposta frmula executria (cfr., ainda, o artigo 816. do Cdigo de Processo Civil na redao dada pelo mesmo diploma legal), limitando-se, desta forma, os fundamentos de oposio execuo tambm quando esta tenha por base este ltimo ttulo executivo. Tal equiparao permite-nos concluir que a norma, que apenas era conseguida pela via interpretativa dos preceitos legais pertinentes, se encontra, aps a alterao introduzida pelo Decreto-Lei n.226/2008, de 20 de novembro, contida de forma explcita no mencionado preceito legal artigo 814., n.2 (e, acrescente-se, reafirmada no artigo 816.); ou seja, anorma que dantes era alcanada por via interpretativa encontra-se, agora, plasmada na letra da lei, sem que, diga-se, o regime jurdico da injuno tenha sofrido qualquer alterao, de natureza substantiva ou adjetiva,suscetvel de influenciar decisivamente a soluo a dar questo.

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No h dvida que o legislador livre na conformao da lei, tendo em conta as situaes que com ela pretende regular e os resultados que pretende alcanar; porm, no poder nunca olvidar, no exerccio da sua funo legislativa, os princpios constantes da Constituio, enquanto parmetros validadores da eficcia daquela funo. Da que, ainda que a questo se coloque com um enfoque diverso do que se colocava anteriormente redao ora resultante do Decreto-Lei n.226/2008, de 20 de novembro, se afigure que a soluo a dar questo de (in) constitucionalidade suscitada, tendo em conta o princpio da tutela judicial e efetiva, no possa ser diversa da que foi encontrada nos Acrdos n.os 658/06 e 283/11 deste Tribunal, cuja doutrina, no essencial e decisivo, aplicvel no caso sub judice. Ora, no Acrdo n.658/06, publicado no Dirio da Repblica, II Srie, de 9 de janeiro, perante uma idntica situao de limitao dos fundamentos de oposio execuo, cujo ttulo executivo era uma injuno a que havia sido oposta frmula executria, to s aos factos impeditivos, modificativos ou extintivos do direito do exequente, afirmou-se o seguinte: () () a caracterstica deste ttulo judicial imprprio, que o afasta dos restantes ttulos criados por fora de disposio legal, resulta, alis, do facto de a fora exe cutiva ser conferida apenas depois de se conceder ao devedor a possibilidade de, judicialmente, discutir a causa debendi, alegada. Ou seja, no processo de injuno, o requerido tem a possibilidade de, deduzindo oposio, impedir que seja aposta fora executiva ao. Pode talvez dizer-se que o ttulo executivo no uma sentena porque o devedor optou por, no procedimento de injuno, no se opor pretenso do requerente. Mas, seja como for, a falta de oposio e a consequente aposio de frmula executria ao requerimento de injuno no tm o condo de transformar a natureza (no sentencial) do ttulo, tornando desnecessria, em sede de oposio execuo, a prova do direito invocado, deixando ao executado apenas a alegao e prova de factos impeditivos, modificativos ou extintivos do direito do exequente. Tendo presente, por um lado, que a demonstrao do direito do exequente no tem o mesmo grau de certeza relativamente a todos os ttulos executivos, reconhecendo-se que o ttulo executivo que resulte da aposio da frmula executria a um requerimento de injuno demonstra a aparncia do direito substancial do exequente, mas no uma sua existncia considerada certa, e, por outro lado, que a atividade do secretrio judicial no representa qualquer forma de composio de litgio ou de definio dos direitos de determinado credor de obrigao pecuniria, h que evitar a indefesa do executado, entendendo-se por indefesa a privao ou limitao do direito de defesa do executado que se ope execuo perante os rgos judiciais, junto dos quais se discutem questes que lhe dizem respeito. Nos termos do artigo 18., n.2, da Constituio, se uma limitao interfere com um direito, restringindo-o, necessrio se torna encontrar na prpria Constituio fundamentao para a limitao do direito em causa como que esta se limite ao necessrio para salvaguardar outros direitos ou interesses constitucionalmente protegidos no podendo, por outro lado, nos termos do n.3 do mesmo artigo, diminuir a extenso e o alcance do contedo essencial dos preceitos constitucionais. No caso, a possibilidade de se introduzir limites ao princpio da proibio de indefesa, nsito na garantia de acesso ao direito e aos tribunais, consagrada no artigo 20. da Constituio, existe apenas na medida necessria salvaguarda do interesse geral de permitir ao credor de obrigao pecuniria a obteno, de forma clere e simplificada, de um ttulo executivo (9. do prembulo do DecretoLei n.269/98, de 1 de setembro), assim se alcanando o justo equilbrio entre esse interesse e o interesse do executado de, em sede de oposio execuo, se defender atravs dos mecanismos previstos na parte final do n.1 do artigo 815. do Cdigo de Processo Civil (cor respondente hoje ao artigo 816., na redao introduzida pelo DecretoLei n.38/2003, de 8 de maro). Ora a norma em causa, na interpretao perfilhada dos autos, segundo a qual a no oposio e a consequente aposio de frmula executria ao requerimento de injuno determinam a no aplicao do regime da oposio execuo previsto nos artigos 813. e segs. do Cdigo de Processo Civil, designadamente o afastamento da oportunidade de, nos termos do atual artigo 816. do mesmo Cdigo, e (pela primeira vez) perante um juiz, o executado

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alegar todos os fundamentos de oposio que seria lcito deduzir como defesa no processo de declarao, afeta desproporcionadamente a garantia de acesso ao direito e aos tribunais, consagrada no artigo 20. da Constituio, na sua aceo de proibio de indefesa. (). Ponderado o que acaba de ser citado, sem deixar de notar que a norma em anlise resulta, agora, diretamente do texto da lei artigo 814., n.2, do Cdigo de Processo Civil e se projeta na parte inicial do artigo 816. deste diploma legal, aps a alterao introduzida a ambos os preceitos legais pelo Decreto-Lei n.226/2008, de 20 de novembro, haver-se- de concluir que apenas se justificam () normas restritivas quando se revelem proporcionais, evidenciem uma justificao racional ou procurem garantir o adequado equilbrio face a outros direitos e interesses constitucionalmente protegidos, () (cfr. Acrdo n.283/11, disponvel in www.tribunalconstitucional.pt), pelo que a norma em apreo, na medida em que limita injustificadamente os fundamentos de oposio execuo baseada em requerimento de injuno a que foi aposta frmula executria, padece do vcio de inconstitucionalidade por violar o princpio da proibio da indefesa, enquanto aceo do direito de acesso ao direito e aos tribunais consagrado no artigo 20., n. 1, da Constituio.

4. No se v razo para divergir deste entendimento, no sendo decisiva nenhuma das objees que contra ele podem antever-se. certo que o legislador goza de ampla margem de discricionariedade na ordenao dos meios processuais e na conformao do processo civil e que ao referido entendimento poderia contrapor-se que o regime legal, na sua globalidade, concede ao requerido a oportunidade de defender-se com toda a amplitude e de fazer intervir um juiz na apreciao das razes que tivesse contra a pretenso do credor. Basta que se oponha ao requerimento de injuno, fazendo converter o procedimento em ao declarativa. Dir-se- que, se ficam precludidos os meios que j ento poderia opor ao requerente, porque o requerido optou por no levar oportunamente a sua posio a juzo [() desde que o procedimento de formao desse ttulo admita oposio pelo requerido]. Afigura-se, todavia, que esta precluso dos meios de defesa anteriores aposio da frmula executria consistira num sibi imputet que excessivo face ao regime de formao do ttulo. O contedo da notificao a efetuar ao requerido no processo de injuno legalmente determinado (artigo 13. do Regime dos procedimentos a que se refere o artigo 1. do Decreto-Lei n.269/98, de 1 de setembro), importando notar que esta notificao provm da entidade a que passou a competir o processamento das injunes o Balco Nacional de Injunes e dela no consta qualquer referncia ou advertncia de que a falta de oposio do requerido determinar o acertamento definitivo da pretenso do requerente de injuno. Essa notificao apenas no permite ao requerido ignorar que, na falta de oposio, ser aposta a frmula executria no requerimento de injuno, assim se facultando ao requerente da injuno a instaurao de uma ao executiva. Perante o teor da notificao, o requerido fica ciente de que est sujeito a sofrer a execuo, mas no necessariamente de que o mbito da defesa contra a pretenso do exequente, se essa hiptese se concretizar, estar limitado pela precluso dos fundamentos que j pudesse opor-lhe no momento do requerimento de injuno. Para que exista um processo justo elemento essencial do chamamento do demandado a advertncia para as cominaes em que incorre se dele se desinteressar (cfr. artigo 235., n.2, in fine, do CPC). E igualmente improcedente se afigura o argumento de que, por esta via, o processo de injuno fica esvaziado de efeito prtico, o que vale por dizer que a limitao dos fundamentos de defesa na fase executiva seria necessria para que se atingissem os fins de proteo do credor e, reflexamente, de tutela geral da economia que se visou com o novo mecanismo. Na verdade, esse procedimento permite ao credor obter de forma expedita um ttulo que lhe abre a via da ao executiva e que lhe permite a imediata agresso do patrimnio do devedor, sendo a citao deste diferida [cfr. artigos 812.-C, alnea b), e 812.-F, n.1, do CPC]. Assim, sempre se atinge o objetivo de facultar ao credor um meio expedito de passar realizao coerciva da prestao, mediante uma soluo equilibrada entre os interesses concorrentes que no comporta compromisso desnecessrio da defesa do executado.

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5. Nestes termos e no seguimento da referida jurisprudncia, o recurso merece provimento, sendo inconstitucional, por violao do artigo 20. da Constituio, na sua aceo de proibio da indefesa a norma do n.2 do artigo 814. do CPC (No se v necessidade de introduzir especificaes no alcance do julgamento de inconstitucionalidade porque a norma no tem outro efeito jurdico seno aquele que se julga inconstitucional, o de limitar aos enunciados no n.1 do mesmo preceito legal os fundamentos de oposio execuo titulada por requerimento de injuno). A apreciao dos demais fundamentos de inconstitucionalidade alegados pela recorrente fica prejudicada.

III Deciso Nestes termos, e pelos fundamentos expostos, decide-se: a) Julgar inconstitucional a norma contida no n.2 do artigo 814. do Cdigo do Processo Civil. b) Consequentemente, conceder provimento ao recurso, devendo a deciso recorrida ser reformada em conformidade com o precedente juzo de inconstitucionalidade. c) Sem custas. Lisboa, 7 de novembro de 2012. Vtor Gomes Carlos Fernandes Cadilha Maria Jos Rangel de Mesquita Catarina Sarmento e Castro Maria Lcia Amaral (com declarao em anexo).

DECLARAO DE VOTO Vencida. No acompanho o juzo de inconstitucionalidade que incide sobre a norma constante do n.2 do artigo 814. do Cdigo de Processo Civil. Como se depreende da fundamentao do Acrdo, fundou-se este juzo, primacialmente, na confirmao da jurisprudncia j seguida pelo Tribunal nos Acrdos n.os 658/06, 283/11, 437/11 e 468/11, jurisprudncia essa que se orientou pela ideia segundo a qual seria contrria ao princpio da proibio de indefesa a norma (hoje textualmente inserta na redao do n.2 do artigo 814. do Cdigo de Processo Civil) que determina a equiparao entre o requerimento de injuno e a sentena judicial quanto aos fundamentos de oposio execuo, sempre que quele requerimento seja aposta frmula executria por no ter o requerido deduzido oposio referida injuno, nos termos das normas processuais aplicveis. No meu entendimento, o juzo de inconstitucionalidade, que se funda em violao da proibio da indefesa decorrente do princpio de processo justo, foi obtido sem que se tivesse em devida conta o peso prprio daquele outro princpio constitucional que guia as escolhas do legislador ordinrio, sempre que est em causa a regulao dessas formas especiais de procedimentos cleres nas quais se inclui o procedimento de injuno. Como o Acrdo muito bem diz, este ltimo um instrumento especialmente pensado para assegurar a garantia do cumprimento de obrigaes pecunirias que, sendo emergentes de contrato, so tambm em regra de baixo montante. O procedimento de injuno no visa mais do que permitir que o credor possa, quanto a este tipo de dvidas, obter por modo mais clere um ttulo executivo. A forma como o procedimento est regulado no deixa sem defesa o devedor: este pode sempre opor-se pretenso constante do requerimento, caso em que continua o processo, desta feita sob a forma de ao declarativa. S quando no haja oposio que pode o requerimento valer como ttulo executivo. A questo de constitucionalidade , pois, a de saber se a CRP probe que, uma vez j dada ao devedor, na fase declarativa do procedimento, possibilidade de defesa perante o juiz (possibilidade essa que o devedor no aproveitou), no seja ao mesmo concedida, j durante a fase de execuo, um segunda oportunidade de defesa. Responder afirmativamente a esta questo com fundamento em violao do princpio da proibio da indefesa que foi o que se fez no Acrdo, na sequncia do que j tinha sido pensado pela jurisprudncia

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anterior que o mesmo cita , segundo creio, entender a proibio da indefesa e o princpio do processo justo de um modo incompleto porque unilateral. O legislador ordinrio est obrigado a conformar processos justos para a realizao do Direito; e realizar o Direito , tambm, garantir a fluidez do trfego pela existncia de meios que assegurem o cumprimento das obrigaes emergentes de contrato, caso estas no sejam voluntariamente cumpridas. Funo do Estado, na conformao do processo, tanto a de assegurar a defesa do devedor quanto a satisfao do direito do credor. A meu ver, ficou por demonstrar que a norma em juzo, ao invs de realizar este equilbrio de interesses (ao qual o Estado se encontra constitucionalmente vinculado), desprotege censuravelmente o interesse do devedor. Maria Lcia Amaral

Anotao: 1 Os Acrdos n.658/06 e 283/11 esto publicados em Acrdos, 66. e 81. Vols., respetivamente. 2 Ver, neste Volume, o Acrdo n.437/12.

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ACRDO N. 530/12
De 7 de novembro de 2012

No julga inconstitucional a norma, extrada da alnea c) do n.2 do artigo 189. do Cdigo da Insolvncia e da Recuperao de Empresas (CIRE), no concreto segmento que impe que o juiz, na sentena que qualifique a insolvncia como culposa, decrete a inibio para o exerccio do comrcio durante um perodo de 2 a 10 anos, bem como para a ocupao de qualquer cargo de titular de rgo de sociedade comercial ou civil, associao ou fundao privada de atividade econmica, empresa pblica ou cooperativa, do administrador da sociedade comercial declarada insolvente, que tenha sido declarado afetado pela aludida qualificao.
Processo: n.265/11. Recorrente: Particular. Relatora: Conselheira Catarina Sarmento e Castro.

SUMRIO: I A obrigatoriedade de o tribunal, na sentena que qualifique a insolvncia como culposa, determinar que o administrador da sociedade insolvente, declarado afetado pela qualificao, fique inibido para o exerccio do comrcio durante um perodo de 2 a 10 anos, bem como para a ocupao de determinados cargos, no constitui uma restrio inconstitucional liberdade de escolha de profisso, nem restringe, de modo constitucionalmente inadmissvel, o direito iniciativa privada ou o direito propriedade. II A norma em apreciao justifica-se pela necessidade de garantir a defesa geral da credibilidade da vida comercial, mostrando-se, por outro lado, apropriada a cumprir o objetivo que a justifica, necessria por, no juzo de evidncia que cabe ao Tribunal Constitucional, no ser manifesta a existncia de outro meio alternativo menos gravoso igualmente adequado para assegurar a garantia geral da fluncia do trfego, e equilibrada, correspondendo justa medida resultante da ponderao do peso relativo das vantagens obtidas com a opo legislativa para os fins prosseguidos, quando comparado com o sacrifcio imposto a cada um dos concretos bens jurdicos constitucionais que tal opo afeta. III Sendo indiscutvel que a inibio prevista na alnea c) do n.2 do artigo 189. do CIRE no corresponde a uma sano criminal, independentemente da concreta categorizao da sua natureza, no se adequam, manifestamente, a este instituto as especiais exigncias constitucionais aplicveis s sanes criminais.

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Acordam na 3. Seco do Tribunal Constitucional:

I Relatrio 1. Nestes autos, vindos do Tribunal da Relao do Porto, A. interps recurso para o Tribunal Constitucional, ao abrigo do artigo 70., n.1, alnea b), da Lei n.28/82, de 15 de novembro, com as alteraes posteriores (Lei de Organizao, Funcionamento e Processo do Tribunal Constitucional, doravante, LTC). 2. No mbito de incidente de qualificao da insolvncia da sociedade B., Lda., A., suscetvel de ser afetada pela qualificao da insolvncia como culposa enquanto scia gerente da devedora, deduziu oposio, requerendo que a insolvncia fosse qualificada como fortuita. Realizado o julgamento, foi proferida sentena, datada de 8 de maio de 2010, tendo sido decidido qualificar como culposa a insolvncia da sociedade devedora, abrangendo pela qualificao a respetiva gerente de direito, aqui recorrente. Mais se declarou a recorrente inibida para o exerccio do comrcio durante dois anos, bem como para a ocupao de qualquer cargo titular de rgo de sociedade civil ou comercial, associao, fundao privada de atividade econmica, empresa pblica ou cooperativa. Por ltimo, foi determinada a perda de quaisquer crditos sobre a insolvncia ou massa insolvente detidos pela gerente, bem como a restituio massa de quaisquer bens ou direitos recebidos em pagamento desses crditos. A insolvente B., Lda. e A. interpuseram recurso da sentena para o Tribunal da Relao do Porto. Por acrdo de 21 de fevereiro de 2011, o Tribunal da Relao do Porto julgou improcedente a apelao, mantendo a deciso recorrida. deste acrdo que a recorrente interpe o presente recurso de constitucionalidade. 3. Delimitando o objeto do recurso, refere a recorrente que pretende que o Tribunal Constitucional aprecie o seguinte:
() a inconstitucionalidade da norma da alnea c) do n.2 do artigo 186. do CIRE, por violao dos artigos 26. e 18. n.2 da Constituio da Repblica Portuguesa, estando em causa uma limitao ao direito livre escolha da profisso (artigo 47. da Constituio da Repblica Portuguesa), do direito iniciativa econmica privada (artigo 61. da Constituio da Repblica Portuguesa) e do direito de propriedade (artigo 62. da Constituio da Repblica Portuguesa).

4. Nas alegaes apresentadas, conclui a recorrente, nos termos seguintes:

1.Vem o presente recurso interposto para apreciao concreta da constitucionalidade da norma do artigo 189. n. 2 alnea c) do CIRE. 2. O artigo 189. n.2 alnea c) do CIRE consequncia direta e necessria da aplicao das presunes juris et de jure do artigo 186. do mesmo diploma legal, e portanto, inilidveis, pelo que, no caso de verificao dos factos ali referidos, no resta ao julgador outra alternativa que no seja considerar a insolvncia como culposa. 3. Figueiredo Dias, a propsito da natureza jurdica da figura da inibio, ensina na sua docncia catedrtica que, no que respeita s penas, podem estas apresentar duas facetas: as penas principais e as penas acessrias. Constituem as primeiras todas aquelas que, encontrando-se expressamente previstas para cada tipo de crime, podem ser fixadas pelo juiz na sentena condenatria independentemente de quaisquer outras (cfr. artigos 40. e seguintes do Cdigo Penal). Fazem parte das segundas penas acessrias todas aquelas que no podem ser cominadas na sentena condenatria sem que simultaneamente tenha sido aplicada uma pena principal: o caso da demisso e da suspenso temporria da funo pblica e a interdio de profisses, atividades ou direitos.

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4. Por outro lado, e ainda no que concerne s penas acessrias, distinguem-se assim dos chamados efeitos das penas, onde se trata de consequncias necessrias ou pendentes de apreciao judicial determinadas pela aplicao de uma pena, principal ou acessria, que no assumem a natureza de verdadeiras penas por lhes faltar o sentido, a justificao, as fina1idades e os limites prprios daquelas. 5. Os requisitos para a aplicao das penas acessrias em gera1 so os seguintes: 1. A condenao do agente numa pena concreta superior a dois anos; e 2. Que a violao justificativa tenha de ser vista no apenas do lado do crime cometido esse sancionado com a pena principal mas tambm luz do reflexo que este crime produz sobre a funo que o agente exerce, por ltimo, assinale-se que o nosso Cdigo Penal regula como penas acessrias to somente a demisso da funo pblica, a suspenso temporria da funo pblica e a interdio do exerccio de profisses, atividades ou direitos. 6. No entanto, isso no significa que, atravs de leis extravagantes, o direito no possa criar outras formas de penas; no caso concreto (a inibio para o exerccio de profisso ou a ocupao de cargos), o que se encontra radicalmente contra os direitos liberdades e garantias assegurados na Constituio da Repblica Portuguesa a forma dspar com que a pessoa (neste caso o inibido) tratado no processo penal e no CIRE. 7. As garantias do processo penal no s no so respeitadas na aplicao do artigo 189. n.2 alnea c) do CIRE como se inverte o nus da prova. 8. A aplicao da presuno tem consequncias absolutamente nefastas na vida das pessoas, no sendo atendidas as circunstncias concretas e de facto que motivaram o inibido, no so tidas em ateno a idade e as condies scio-econmicas do inibido, omisso que pode ser absolutamente castradora do seu futuro. 9. O reconhecimento constitucional da capacidade civil, como decorrncia imediata da personalidade e da subjetividade jurdicas, cobre tanto a capacidade de gozo como a capacidade de exerccio ou de agir. 10. certo que, contrariamente personalidade jurdica, a capacidade, em qualquer das suas variantes, algo de quantificvel, uma posse suscetvel de gradaes, de deteno em maior ou menor medida mas a sua privao ou restrio, quando afete sujeitos que atingiram a maioridade, era sempre uma medida de carter excecional s justificada, pelo menos em primeira linha, pela proteo da personalidade do inibido. 11. Esta inibio, que parece ter como motivao a proteo dos futuros credores da insolvente e do trfego jurdico-econmico, de constitucionalidade altamente duvidosa, porquanto no so respeitados os direitos fundamentais, pois, a mera alegao de que no cumpriu com uma determinada obrigao (no caso concreto das enumeradas no artigo 186. do CIRE) no deve ser suficiente para declarar um gerente inibido; dever ser sempre necessrio o nexo de causalidade adequada entre a atuao presumida naquele normativo e a situao de insolvncia com as garantias do Processo Penal sob pena de violao da presuno de inocncia consagrada na Constituio da Repblica Portuguesa (artigos 18. e 26.): Os preceitos constitucionais respeitantes aos direitos, liberdades e garantias so diretamente aplicveis e vinculam as entidades pblicas e privadas. A lei s pode restringir os direitos, liberdades e garantias nos casos expressamente previstos na Constituio, devendo as restries limitar-se ao necessrio para salvaguardar outros direitos ou interesses constitucionalmente protegidos. As leis restritivas de direitos, liberdades e garantias tm de revestir carter geral e abstrato e no podem ter efeito retroativo nem diminuir a extenso e o alcance do contedo essencial dos preceitos constitucionais. A todos so reconhecidos os direitos identidade pessoal, ao desenvolvimento da personalidade, capacidade civil, cidadania, ao bom nome e reputao, imagem, palavra, reserva da intimidade da vida privada e familiar e proteo legal contra quaisquer formas de discriminao. A lei estabelecer garantias efetivas contra a obteno e utilizao abusivas, ou contrrias dignidade humana, de informaes relativas s pessoas e famlias. A privao da cidadania e as restries capacidade civil s podem efetuar-se nos casos e termos previstos na lei, no podendo ter como fundamento motivos polticos. in Constituio da Repblica Portuguesa. 12. O Estado de direito enformado e conformado por princpios radicados na conscincia jurdica geral e dotados de valor ou bondade intrnsecos, no basta, para estarmos sob o imprio do direito, que o Estado observe

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as normas que ele ditou e atue atravs de formas jurdicas legalmente positivadas. As leis podem ser ms, as formas de atuao revelar-se arbitrrias, o contedo das medidas estatais surgir aos olhos do particular como mau direito, como direito injusto. 13. A norma do artigo 189. n.1 alnea c) do CIRE m porque viola o princpio da proibio do excesso, da proporcionalidade, da adequao, da razoabilidade e da necessidade. 14. A CRP visa, sobretudo, acentuar as dimenses das garantias individuais e da proteo dos direitos adquiridos contra medidas excessivamente agressivas, restritivas ou coativas dos poderes pblicos na esfera jurdico-pessoal e jurdico-patrimonial dos indivduos. Pretendeu-se colocar os poderes pblicos desde o clssico poder agressor, identificado com o executivo e a administrao, at aos poderes legislativo e judicirio num plano mais humano e menos sobranceiro em relao aos cidados. 15. Prima facie as leis esto vinculadas ao princpio da proibio do excesso pelo prprio legislador; a lei no se identifica com o direito e, por isso, a lei no sentido de lei em conformidade com o princpio do Estado de direito ter de ser uma lei no arbitrria, no excessiva, no desnecessria, que ter como princpio e limite o ncleo essencia1 dos direitos, liberdades e garantias. 16. No mbito da aplicao do direito pelos tribunais h muito que a medida da pena e a adoo de outras medidas judiciais tm presente o princpio da razoabilidade, proporciona1idade e necessidade. Assim, por exemplo, a priso preventiva no deve ser decretada nem mantida sempre que possa ser aplicada outra medida mais favorvel prevista na lei. 17. O princpio de proibio do excesso, alm de ser um princpio que limita em termos preventivos os poderes pblicos, sobretudo quando estes adotam medidas sancionatrias ou medidas restritivas de direitos, liberdades e garantias, tambm um princpio de controlo. Recorrendo ideia de razoabilidade, adequao, proporcionalidade e necessidade, os tribunais e agora tambm o Tribunal de Justia das Comunidades podem fiscalizar o uso dos poderes e a justia das medidas adotadas por estes poderes, contribuindo para um Estado de direito mais amigo de justia e dos direitos fundamentais. Termos em que deve ser declarada inconstitucional a norma do artigo 189. n.2 alnea c) do CIRE, por violao grave dos direitos, liberdades e garantias, designadamente do direito presuno de inocncia, do direito livre escolha da profisso, do direito iniciativa economia privada e do direito de propriedade, entre outros.

No foram apresentadas contra-alegaes. Cumpre apreciar e decidir.

II Fundamentos 5. O presente recurso tem como objeto a apreciao da constitucionalidade da norma da alnea c) do n.2 do artigo 189. do Cdigo da Insolvncia e da Recuperao de Empresas (CIRE), considerando-se que a referncia, constante do requerimento de interposio de recurso, ao artigo 186. corresponde a mero lapso de escrita quanto ao ltimo dgito do preceito, de acordo com a posio assumida pela recorrente que suscitou previamente a questo, perante o tribunal a quo e o teor das alegaes produzidas. Resulta do aludido preceito que, na sentena que qualifique a insolvncia como culposa, o juiz deve declarar as pessoas afetadas por essa qualificao como inibidas para o exerccio do comrcio durante um perodo de 2 a 10 anos, bem como para a ocupao de qualquer cargo de titular de rgo de sociedade comercial ou civil, associao ou fundao privada de atividade econmica, empresa pblica ou cooperativa. Ora, o juzo de inconstitucionalidade que a recorrente reporta norma extravel do preceito em referncia refere-se ao concreto segmento que impe que o juiz, na sentena que qualifique a insolvncia como culposa, decrete a inibio para o exerccio do comrcio durante um perodo de 2 a 10 anos, bem como para a ocupao de qualquer cargo de titular de rgo de sociedade comercial ou civil, associao ou fundao

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privada de atividade econmica, empresa pblica ou cooperativa, do administrador da sociedade comercial declarada insolvente, que tenha sido declarado afetado pela aludida qualificao (cfr. alegaes do recurso interposto para o Tribunal da Relao). 6. A origem da norma, no seu ncleo essencial, remonta ao Cdigo de Falncias, institudo pelo Decre to-Lei n.25981, de 26 de outubro de 1935, que, no pargrafo 1. do seu artigo 22., estabelecia que a inibio do falido, para administrar ou dispor de bens, abrangia o exerccio do comrcio, diretamente ou por interposta pessoa, e bem assim o desempenho das funes de gerente, diretor ou administrador de qualquer sociedade comercial ou civil. O Cdigo de Processo Civil, na sua verso originria, reproduziu o citado preceito, no artigo 1158., 1.. Aps a reviso operada pelo Decreto-Lei n.44129, de 28 de dezembro de 1961, foi autonomizada a proibio do exerccio do comrcio da inibio de administrar bens (cfr. artigos 1189. e 1191.). O Cdigo dos Processos Especiais de Recuperao da Empresa e de Falncia (CPEREF) retomou o vocbulo inibio para se reportar proibio em anlise, no artigo 148., n.1 (cfr. Rui Pinto Duarte, Efeitos da declarao de insolvncia quanto pessoa do devedor, in Revista Themis, 2005, edio especial, pp. 146 e 147). Dispunha tal preceito que a declarao de falncia implica a inibio do falido ou, no caso de sociedade ou de pessoa coletiva, dos seus administradores, para o exerccio do comrcio, incluindo a possibilidade de ocupao de qualquer cargo de titular de rgo de sociedade comercial ou civil, associao privada de atividade econmica, empresa pblica ou cooperativa. Na verso introduzida pelo Decreto-Lei n.315/98, de 20 de outubro, restringiu-se o mbito dos admi nistradores a quem seria aplicvel a inibio, no caso de declarao de falncia de sociedade ou de pessoa coletiva, de acordo com um juzo de responsabilidade ou contribuio para a situao de insolvncia (artigo 148., n.2). 7. O Tribunal Constitucional j se debruou sobre o artigo 148. do CPEREF, no mbito do Acrdo n.414/02 (disponvel em www.tribunalconstitucional.pt). Em tal aresto, pode ler-se o seguinte:
() pese embora as divergncias doutrinais sobre a exata qualificao de cada um dos efeitos, para o falido, decorrentes da declarao de falncia, admite-se que a perda de administrao e disposio dos bens que integram a massa falida e a inibio para o exerccio de determinadas funes afetem alguns dos direitos fundamentais consagrados na Constituio. No seguramente () os artigos 25., 26. e 27. uma vez que a declarao de falncia nada tem em si de infamante ou que atinja a integridade moral, o bom nome ou reputao do falido () J tendo em conta os direitos de livre escolha de profisso e de propriedade (artigos 47., n.1, e 62., n.1, da CRP) se admite que eles sejam condicionados ou afetados por aqueles efeitos. No que concerne ao primeiro, deve, contudo, salientar-se que o preceito constitucional ressalva as restries legais impostas pelo interesse coletivo. Ora, desde logo, o fundamento da inibio do exerccio de determinadas atividades, constante do artigo 148., n.1, do CPEREF, radica claramente em razes de interesse coletivo, constitucionalmente atendveis. Enquanto aplicvel a pessoas singulares, ele visa evitar a ocorrncia de futuras falncias, impedindo aquele que revelou incapacidade para gerir o seu patrimnio de exercer funes que possam colocar em risco a solvabilidade econmica das empresas ou, de novo, do prprio falido em prejuzo dos seus credores que tm o direito de ver satisfeitos os seus crditos. Trata-se, de facto, de uma medida perfeitamente justificada, atendendo ao seu fim e incumbncia do Estado em assegurar o funcionamento eficiente dos mercados [artigo 83., alnea e), da CRP] e, em geral, aos objetivos de poltica agrcola, comercial e industrial, plasmados no Ttulo III, Parte II da Constituio.

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() Trata-se, assim, de uma limitao dos direitos do falido consentida pelo citado artigo 47., n.1, da CRP, no sendo arbitrria nem desproporcionada.

As consideraes transcritas so transponveis, mutatis mutandis, para a apreciao da norma que constitui objeto do presente recurso. Na verdade, a obrigatoriedade de o tribunal, na sentena que qualifique a insolvncia como culposa, determinar que o administrador da sociedade insolvente, declarado afetado pela qualificao, fique inibido para o exerccio do comrcio durante um perodo de 2 a 10 anos, bem como para a ocupao de determinados cargos, no constitui uma restrio inconstitucional liberdade de escolha de profisso, consagrada no artigo 47., n.1, da Constituio da Repblica Portuguesa (CRP). De igual modo, no restringe tal medida, de modo constitucionalmente inadmissvel, o direito iniciativa privada ou o direito propriedade, considerando, quanto a este ltimo, a componente de usar e fruir dos bens de que se proprietrio, nomeadamente destinando-os ao exerccio do comrcio. De facto, a norma em apreciao, sendo suscetvel de afetar tais direitos, justifica-se pela necessidade de garantir a defesa geral da credibilidade da vida comercial (cfr. J. de Oliveira Ascenso, Efeitos da falncia sobre a pessoa e negcios do falido, in Revista da Faculdade de Direito da Universidade de Lisboa, vol. XXXVI, 1995, p. 327), assegurando que o exerccio do comrcio e de determinados cargos de direo e gesto de operadores econmicos fique excludo, temporariamente, do mbito de ao daqueles sobre quem recaiu o juzo de culpa associado qualificao da insolvncia. Constituindo a aludida defesa da credibilidade da vida comercial e, em geral, os interesses do comrcio e da segurana geral do trfico jurdico, uma dimenso necessria garantia do funcionamento eficiente dos mercados incumbncia prioritria do Estado, no mbito econmico e social, nos termos da alnea f ) do artigo 81. da Lei Fundamental teremos de concluir que encontrada est a razo material, radicada no interesse coletivo ou geral e que corresponde a um interesse constitucionalmente protegido, que legitima a compresso dos direitos a que aludimos. Por outro lado, mostra-se a norma em anlise apropriada a cumprir o objetivo que a justifica, necessria por, no juzo de evidncia que cabe ao Tribunal Constitucional, no ser manifesta a existncia de outro meio alternativo menos gravoso igualmente adequado para assegurar a garantia geral da fluncia do trfego, e equilibrada, correspondendo justa medida resultante da ponderao do peso relativo das vantagens obtidas com a opo legislativa para os fins prosseguidos, quando comparado com o sacrifcio imposto a cada um dos concretos bens jurdicos constitucionais que tal opo afeta. 8. O que acaba de se explanar reforado pela argumentao expendida no Acrdo n.173/09 (disponvel no mesmo stio da internet) que declarou, com fora obrigatria geral, a inconstitucionalidade material do artigo 189., n.2, alnea b), do Cdigo da Insolvncia e da Recuperao de Empresas, na redao do Decreto-Lei n.53/2004, de 18 de maro, na medida em que impe que o juiz, na sentena que qualifique a insolvncia como culposa, decrete a inabilita o do administrador da sociedade comercial declarada insolvente. Em tal Acrdo, o Tribunal Constitucional reporta-se norma aqui em apreciao, extrada da alnea c) do n.2 do mesmo preceito, como protetora dos interesses gerais do trfico, designadamente mercantil. Resulta da exposio argumentativa plasmada no mencionado aresto, no a possibilidade de transposio do juzo de inconstitucionalidade reportado alnea b), na anterior redao, para a alnea c), aqui em anlise como pretende a recorrente mas, ao invs, a ideia de que a existncia da proibio plasmada nesta alnea c) suficiente para a proteo do bem constitucionalmente valioso que interessa proteger, tornando a medida prevista na aludida alnea b) para quem admita que a inabilitao instrumento idneo a servir interesses gerais do trfico, nomeadamente mercantil ou, pelo menos, a sua aplicao cumulativa, desnecessria e, por isso, violadora do princpio da proporcionalidade.

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Neste sentido, refere o aludido aresto:

Mas, mesmo adotando uma posio mais complacente, acolhedora da legitimidade constitucional de uma conceo da inabilitao como um instrumento multivocacionado, idneo a servir outros interesses, que no apenas os do prprio incapaz, a norma em questo no passa o test da proporcionalidade. Na verdade, sendo nula a relevncia da inabilitao no processo de insolvncia e seus resultados (Lus Carvalho Fernandes, ob. cit., 102) no sero os interesses dos credores da massa insolvente (tutelados por outra via), mas interesses gerais do trfico, designadamente mercantil, os visados com a medida. Nesta tica (em que se coloca a declarao de voto de vencido exarada no Acrdo n.564/07), tendo um carter sancionatrio, a medida estaria reflexamente abonada em razes de preveno de condutas culposamente atentatrias da segurana do comrcio jurdico em geral. Simplesmente, para esse fim, continua a estar prevista a tradicional medida de inibio do exerccio do comrcio e para a ocupao de qualquer cargo de titular de rgo de sociedade comercial ou civil, associao ou fundao privada de atividade econmica, empresa pblica ou cooperativa [alnea c) do n.2 do artigo 189.], como sano adicionvel, e no alternativa, da inabilitao. Tendo em conta o obrigatrio decretamento da inibio medida s justificvel por ateno queles interesses gerais e o universo dos afetados, coincidente com os sujeitos inabilitao, pode concluir-se que a sano mais gravosa da inabilitao no indispensvel para a salvaguarda desses interesses. Sendo assim, resulta violado o critrio da necessidade ou exigibilidade, postulado pelo princpio da proporcionalidade. Noutra tica, para quem possa entender que a eficcia preventiva resulta melhor satisfeita com a inabilitao, ser sempre de decidir que a cumulao e aplicao simultnea das duas restries atenta contra a proibio do excesso. de concluir, pois, que, seja qual for a perspetiva elegida, quanto finalidade do regime em apreciao, e quanto teleologia do instituto da inabilitao, a norma do artigo 189., n.2, alnea b), do CIRE viola o princpio da proporcionalidade.

9. Defende a recorrente que a norma em apreciao consagra uma pena acessria, sem respeito pelas garantias constitucionais do processo penal. No lhe assiste, porm, razo, j que no estamos em presena de uma sano criminal, sendo, por isso, desadequada a transposio das exigncias garantsticas prprias das penas para o mbito da inibio em anlise. Diga-se, alis, que o artigo 185. do CIRE expressamente refere que a qualificao da insolvncia como culposa ou fortuita no vinculativa para efeito da deciso de causas penais. Sendo indiscutvel que a inibio prevista na alnea c) do n.2 do artigo 189. do CIRE no corresponde a uma sano criminal, controvertida a sua natureza. Oliveira Ascenso refere, a este propsito, que a inibio no corresponde a uma incapacidade, enfatizando que esta ltima figura visa a proteo do prprio incapaz e prev a representao, instituda no interesse do representado [Jos de Oliveira Ascenso, Direito Civil. Teoria Geral, Vol. I (Introduo. As pessoas. Os bens), Coimbra Editora, 1997, pp. 190 e segs.]. Ao invs, a inibio do administrador da insolvente para os efeitos da alnea c) do n.2 do artigo 189. do CIRE tem em vista a defesa da credibilidade dos comerciantes e do comrcio em geral e no suprvel por representao. Assim, defende este Autor que a inibio em anlise deve aproximar-se da categoria da incompatibilidade de posies jurdicas, apesar de estas serem geralmente vocacionadas para proteger uma funo ou ramo de atividade, nomeadamente em funo da sua dignidade ou especiais exigncias. (Jos de Oliveira Ascenso, op. cit, p. 193 e ainda do mesmo Autor Efeitos da falncia sobre a pessoa e negcios do falido, in Revista da Faculdade de Direito da Universidade de Lisboa, vol. XXXVI, 1995, pp. 326 e segs.; no sentido de que a figura constitui uma incompatibilidade relativa se pronuncia Coutinho de Abreu, Curso de Direito Comercial, Vol. I, 4. edio, p. 124).

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No caso do administrador da insolvente, afetado pela qualificao da insolvncia como culposa, a inibio no se funda em consideraes da mesma ordem, assentando antes, numa desconfiana quanto atuao, na rea econmica, em relao a quem, pelo seu comportamento, com dolo ou culpa grave, de algum modo contribuiu para a insolvncia(cfr. Lus A. Carvalho Fernandes e Joo Labareda, Cdigo da Insolvncia e da Recuperao de Empresas Anotado, Quid Iuris, Lisboa 2008, p. 626). Esta aproximao da categoria da inibio da incompatibilidade no partilhada por outros Autores, como A. Menezes Cordeiro (Manual de Direito Comercial, Vol. I, Almedina, Coimbra, 2001, pp. 190 e segs.) que a distingue da figura das proibies gerais, incompatibilidades e impedimentos. Independentemente da concreta categorizao a que se adira, no se adequam, manifestamente, a este instituto as especiais exigncias constitucionais aplicveis s sanes criminais, pelo que improcede a argumentao apresentada pela recorrente, neste mbito. Face s consideraes expendidas, conclui-se que no materialmente inconstitucional a norma em apreciao, extrada da alnea c) do n.2 do artigo 189. do Cdigo da Insolvncia e da Recuperao de Empresas.

III Deciso 10. Nestes termos, decide-se: No julgar inconstitucional a norma, extrada da alnea c) do n.2 do artigo 189. do Cdigo da Insolvncia e da Recuperao de Empresas, no concreto segmento que impe que o juiz, na sentena que qualifique a insolvncia como culposa, decrete a inibio para o exerccio do comrcio durante um perodo de 2 a 10 anos, bem como para a ocupao de qualquer cargo de titular de rgo de sociedade comercial ou civil, associao ou fundao privada de atividade econmica, empresa pblica ou cooperativa, do administrador da sociedade comercial declarada insolvente, que tenha sido declarado afetado pela aludida qualificao; E, em consequncia, julgar improcedente o presente recurso. Custas pela recorrente, fixando-se a taxa de justia em 25 unidades de conta, ponderados os critrios referidos no artigo 9., n.1, do Decreto-Lei n.303/98, de 7 de outubro (artigo 6., n.1, do mesmo diploma). Lisboa, 7 de novembro de 2012. Catarina Sarmento e Castro Vtor Gomes Carlos Fernandes Cadilha Maria Jos Rangel de Mesquita Maria Lcia Amaral.

Anotao: Os Acrdos n.os 414/02 e 173/09 esto publicados em Acrdos, 54. e 74. Vols., respetivamente.

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ACRDO N. 540/12
De 15 de novembro de 2012

Julga inconstitucional a norma dos artigos 399. e 400. do Cdigo de Processo Penal, na verso dada pela Lei n.48/2007, de 29 de agosto, segundo a qual admissvel o recurso para o Supremo Tribunal de Justia, interposto pelo assistente, do acrdo do Tribunal da Relao, proferido em recurso, que absolva o arguido por determinado crime e que, assim, revogue a condenao do mesmo na 1. instncia numa pena no privativa da liberdade.
Processo: n.18/11. Recorrente: Ministrio Pblico. Relatora: Conselheira Maria Joo Antunes.

SUMRIO: I Nos presentes autos a 1. e a 3. seco julgaram em sentido divergente a questo de saber se constitucionalmente conforme interpretar os artigos 399. e 400. do Cdigo de Processo Penal (CPP), na verso dada pela Lei n.48/2007, de 29 de agosto, no sentido de que admissvel recurso para o Supremo Tribunal de Justia, interposto pelo assistente, de acrdo do Tribunal da Relao, proferido em recurso, que absolva o arguido por determinado crime e que, assim, revogue a condenao do mesmo na 1. instncia numa pena no privativa da liberdade. Cabe, por isso, recurso para o Plenrio do Tribunal Constitucional, nos termos do artigo 79.-D, n.1, da Lei do Tribunal Constitucional. II A insero do direito ao recurso em processo penal no complexo de garantias que integram o direito de defesa do arguido j levou o Tribunal Constitucional a entender que no violam o princpio da igualdade disposies processuais que regulem, em termos divergentes para o arguido e para o assistente e, em geral, para a acusao e a defesa, a possibilidade de recorrer de determinada deciso judicial. III Em geral, de concluir que h uma orientao do processo penal para a defesa, designadamente no direito ao recurso e no direito presuno de inocncia at ao trnsito em julgado da deciso, no sentido especfico de em processo criminal no serem admissveis recursos em segundo grau de decises absolutrias, quando so irrecorrveis acrdos condenatrios proferidos em recurso; o direito presuno de inocncia do arguido tem de projetar-se de modo diferente na estabilidade das decises penais consoante sejam condenatrias ou absolutrias, no sendo constitucionalmente conforme uma diferenciao de tratamento que facilite a estabilizao de decises condenatrias (encurtando as

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possibilidadesde defesa do arguido) em termos negados s absolutrias (protelando a discusso sobre os factos imputados ao arguido). IV A admissibilidade de recurso para o Supremo Tribunal de Justia, interposto pelo assistente, de acrdo da Relao, proferido em recurso, que absolva o arguido por determinado crime e que, assim, revogue a condenao do mesmo na 1. instncia numa pena no privativa da liberdade viola o princpio da igualdade, enquanto dele decorre que a posio dos sujeitos processuais seja nivelada dentro das garantias de defesa e em favor da mesma defesa.

Acordam, em Plenrio, no Tribunal Constitucional: 1. Nos presentes autos, vindos do Supremo Tribunal de Justia, em que recorrente o Ministrio Pblico e recorrido A., foi interposto recurso para o Tribunal Constitucional, ao abrigo da alnea a) do n.1 do artigo 70. da Lei da Organizao, Funcionamento e Processo do Tribunal Constitucional (LTC), do acrdo daquele tribunal de 25 de novembro de 2010. 2. A este Tribunal foi requerida a apreciao dos artigos 399. e 400. do Cdigo de Processo Penal, na verso dada pela Lei n.48/2007, de 29 de agosto, interpretados no sentido de que admissvel o recurso para o Supremo Tribunal de Justia, interposto pelo assistente, do acrdo do Tribunal da Relao, proferido em recurso, que absolva o arguido por determinado crime e que, assim, revogue a condenao do mesmo na 1. instncia numa pena no privativa da liberdade. Pelo Acrdo n.153/12, a norma foi julgada inconstitucional por violao do princpio da igualdade (artigo 13., n.1, da Constituio da Repblica Portuguesa). 3. Notificado deste acrdo, o Ministrio Pblico interps dele recurso obrigatrio para o plenrio, nos termos do artigo 79.-D, n.1, da LTC, invocando o seguinte:
3 Anteriormente, pelo Acrdo n.546/11 [3. seco], o Tribunal no julgara inconstitucional a norma constante dos artigos 399. e 400. do Cdigo de Processo Penal, na verso que lhe foi dada pela Lei n.48/2007, de 29 de agosto, quando interpretada no sentido de ser admissvel recurso para o Supremo Tribunal de Justia, interposto pelo Ministrio Pblico ou pelo assistente, de acrdo do Tribunal da Relao, proferido em recurso, que, ao absolver o arguido de um dado crime, revogue a condenao do mesmo em pena no privativa da liberdade imposta na primeira instncia. 4 Assim, o juzo de inconstitucionalidade constante do Acrdo recorrido contraditrio com o juzo de no inconstitucionalidade formulada no Acrdo n.546/11 na parte respeitante ao recurso interposto pelo assistente , cabendo ao Plenrio dirimir tal conflito jurisprudencial. 5 Efetivamente, quanto questo da inconstitucionalidade da admissibilidade do recurso para o Supremo Tribunal de Justia sendo recorrente o assistente, a dimenso normativa agora julgada inconstitucional, coincide integralmente com a no julgada inconstitucional pelo Acrdo n.546/11.

4. Admitido o recurso, o Ministrio Pblico alegou, formulando as seguintes concluses:

1. A norma constante dos artigos 399. e 400. do Cdigo de Processo Penal, na verso dada pela Lei n.48/2007, de 29 de agosto, na interpretao de que admissvel recurso para o Supremo Tribunal de Justia, interposto pelo

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assistente, do acrdo do Tribunal da Relao, proferido em recurso, que absolva o arguido por determinado crime e que, assim, revogue a condenao do mesmo na 1. instncia numa pena no privativa da liberdade, afronta o princpio da igualdade de armas e o ncleo fundamental do direito de defesa do arguido. 2. Pelo que tal norma materialmente inconstitucional, por violao dos artigos 13. e 32., n.1 da Constituio.

5. O recorrido no contra-alegou. 6. Concluda a discusso e tomada a deciso, nos termos previstos no n.5 do artigo 79.-D da LTC, cumpre agora formul-la.

II. Fundamentao 1. Segundo o artigo 79.-D, n.1, da LTC, se o Tribunal Constitucional vier julgar a questo da inconstitucionalidade em sentido divergente do anteriormente adotado quanto mesma norma, por qualquer das suas seces, dessa deciso cabe recurso para o Plenrio do Tribunal. o que se verifica nos presentes autos. A 1. seco e a 3. julgaram em sentido divergente a questo de saber se constitucionalmente conforme interpretar os artigos 399. e 400. do Cdigo de Processo Penal (CPP), na verso dada pela Lei n.48/2007, de 29 de agosto, no sentido de que admissvel o recurso para o Supremo Tribunal de Justia, interposto pelo assistente, do acrdo do Tribunal da Relao, proferido em recurso, que absolva o arguido por determinado crime e que, assim, revogue a condenao do mesmo na 1. instncia numa pena no privativa da liberdade. Esta norma constitui, pois, o objeto do presente recurso. 2. As disposies legais a que se reporta a norma em causa tm a seguinte redao:
Artigo 399. Princpio geral permitido recorrer dos acrdos, das sentenas e dos despachos cuja irrecorribilidade no estiver prevista na lei. Artigo 400. Decises que no admitem recurso 1 No admissvel recurso: a) De despachos de mero expediente; b) De decises que ordenam atos dependentes da livre resoluo do tribunal; c) De acrdos proferidos, em recurso, pelas relaes que no conheam, a final, do objeto do processo; d) De acrdos absolutrios proferidos, em recurso, pelas relaes, que confirmem deciso de 1. instncia; e) De acrdos proferidos, em recurso, pelas relaes, que apliquem pena no privativa da liberdade; f ) De acrdos condenatrios proferidos, em recurso, pelas relaes, que confirmem deciso de 1. instncia e apliquem pena de priso no superior a 8 anos; g) Nos demais casos previstos na lei. 2 Sem prejuzo do disposto nos artigos 427. e 432., o recurso da parte da sentena relativa indemnizao civil s admissvel desde que o valor do pedido seja superior alada do tribunal recorrido e a deciso impugnada seja desfavorvel para o recorrente em valor superior a metade desta alada.

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3 Mesmo que no seja admissvel recurso quanto material penal, pode ser interposto recurso da parte da sentena relativa indemnizao civil (itlico aditado).

O artigo 399. do CPP consagra o princpio geral de que permitido recorrer dos acrdos, das sentenas e dos despachos cuja irrecorribilidade no estiver prevista na lei, dispondo o artigo 400. do mesmo Cdigo sobre as decises que no admitem recurso as elencadas nesta disposio legal e nos demais casos previstos na lei. No que se refere ao duplo grau de recurso de decises que conheam, a final, do objeto do processo, a regra a da recorribilidade das decises proferidas, em recurso, pelas Relaes (artigo 399. do CPP), sendo irrecorrveis para o Supremo Tribunal de Justia os acrdos proferidos em recurso previstos nas alneas d), e) e f ) do n.1 do artigo 400. do CPP. No obstante ter arredado a norma segundo a qual no admissvel recurso de acrdos das Relaes em recursos interpostos de decises em primeira instncia [artigo 400., n.1, alnea c), do CPP, na redao primitiva], tem sido propsito do legislador circunscrever o recurso em segundo grau perante o Supremo Tribunal de Justia aos casos de maior gravidade, aos casos de maior merecimento penal (cfr. Exposio de Motivos da Proposta de Lei que esteve na origem das alteraes introduzidas pela Lei n.59/98, de 25 de agosto, Projeto de Reviso do Cdigo de Processo Penal. Proposta de Lei apresentada Assembleia da Rep blica, Ministrio da Justia, 1998, p. 27, e Exposio de Motivos da Proposta de Lei n.109/X, na base das alteraes introduzidas pela Lei n.48/2007, de 29 de agosto). Num primeiro momento, o legislador fez uso discreto do princpio da dupla conforme, combinando-o com o critrio da gravidade da pena abstrata correspondente ao crime [artigo 400., n.1, alneas d), e) e f ), do CPP, na redao de 1998]; num momento posterior, combinou aquele princpio com o critrio da gravidade da pena aplicada (pena concreta), para restringir, ainda mais, o recurso de segundo grau perante o Supremo Tribunal de Justia aos casos de maior merecimento penal [artigo 400., n.1, alneas d), e) e f ), do CPP, na atual redao]. A partir de 1998, a alnea e) passou a dispor que no admissvel recurso de acrdos proferidos, em recurso, pelas Relaes, em processo por crime a que seja aplicvel pena de multa ou pena de priso no superior a cinco anos (); a partir de 2007, a letra da mesma alnea prev a irrecorribilidade de acrdos proferidos, em recurso, pelas Relaes, que apliquem pena no privativa da liberdade. Trado pela substituio do critrio da gravidade abstrata do crime pelo da gravidade da pena concreta, o legislador deixou de contemplar na letra da alnea e) do n.1 do artigo 400. os acrdos absolutrios, sem que haja nos trabalhos preparatrios qualquer rasto que justifique esta falta de previso. Pelo contrrio, o propsito afirmado era o de restringir o recurso em segundo grau aos casos de maior merecimento penal e, em geral, o de limitar o recurso perante o Supremo Tribunal de Justia, quer por via da irrecorribilidade de decises proferidas pelas Relaes, em recurso, que confirmem deciso absolutria da 1. instncia ou que confirmem deciso condenatria de 1. instncia, aplicando pena de priso no superior a oito anos [artigo 400., n.1, alneas d) e f ), do CPP]; quer atravs da limitao constante da alnea c) do n.1 do artigo 432. do CPP recorre-se para o Supremo Tribunal de Justia de acrdos finais proferidos pelo tribunal do jri ou pelo tribunal coletivo, visando exclusivamente o reexame de matria de direito, apenas quando apliquem pena de priso superior a cinco anos. 3. Para apreciar a conformidade constitucional da norma que objeto do presente recurso, importa ter presente as normas e os princpios constitucionais que integram a denominada constituio processual penal. De acordo com o artigo 32., n.os 1 e 2, da Constituio da Repblica Portuguesa (CRP), o processo penal assegura ao arguido todas as garantias de defesa, incluindo o recurso e a garantia de que se presume inocente at ao trnsito em julgado da sentena de condenao. J perante a redao anterior do artigo o processo criminal assegurar todas as garantias de defesa se entendia que o direito de o arguido recorrer em processo penal se insere no complexo de garantias que integram o direito de defesa, no tendo, por isso, sido decisiva a alterao introduzida pela Lei Constitucional n.1/97, de 20 de setembro, ao acrescentar

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que so asseguradas todas as garantias de defesa, incluindo o recurso (cfr., entre outros, Acrdos do Tribunal Constitucional n.os 178/88, 132/92, 322/93, 418/03, disponveis em www.tribunalconstitucional.pt). A alterao to-pouco modificou o entendimento de que no constitucionalmente imposto o duplo grau de recurso em processo penal, sustentando-se que mesmo quanto s decises condenatrias, no tem que estar necessariamente assegurado um triplo grau de jurisdio, existindo, consequentemente, alguma liberdade de conformao do legislador na limitao dos graus de recurso (cfr. Acrdo do Tribunal Constitucional n.189/01 e, entre outros, Acrdos n.os 178/88, 49/03 e 645/09, disponveis naquele stio). A insero do direito ao recurso em processo penal no complexo de garantias que integram o direito de defesa do arguido j levou o Tribunal a entender que no violam o princpio da igualdade disposies processuais que regulem, em termos divergentes para o arguido e para o assistente e, em geral, para a acusao e a defesa, a possibilidade de recorrer de determinada deciso judicial. O Tribunal no julgou inconstitucional a norma do artigo 646., n.6, do Cdigo de Processo Penal de 1929, interpretada pelo Assento do Supremo Tribunal de Justia, de 20 de maio de 1987, na parte em que dispunha no haver recurso dos acrdos absolutrios das Relaes proferidos sobre recursos interpostos em processo correcional, por parte do assistente e do Ministrio Pblico, sendo certo que tal no era vedado ao arguido relativamente a acrdos condenatrios (Acrdo n.132/92, disponvel em www.tribunalconstitucional.pt). O princpio da igualdade no mbito do processo criminal tem de ser perspetivado em consonncia com a especfica natureza de um processo que assegura ao arguido todas as garantias de defesa, podendo significar a, no que os sujeitos do processo devam ter estatutos processuais absolutamente idnticos e paritrios, simetricamente decalcados, mas essencialmente que o arguido poder, por vezes, beneficiar de um estatuto formalmente privilegiado, como forma de compensar uma presumida fragilidade ou maior debilidade relativamente acusao, no confronto processual penal. O que significa tambm que o arguido no deve ter menos direitos do que a acusao, mas no que no possa ter mais (Lopes do Rego, Acesso ao direito e aos tribunais, in Estudos sobre a jurisprudncia do Tribunal Constitucional, Aequitas/Editorial de Notcias, 1993, pp. 76 e 70 e segs., com especial referncia ao Acrdo n.132/92, e declarao de voto aposta ao Acrdo n.8/87 pelo Conselheiro Vital Moreira, disponvel em www.tribunalconstitucional.pt). Em geral, de concluir que, dada a radical desigualdade material de partida entre a acusao (normalmente apoiada no poder institucional do Estado) e a defesa, h uma orientao do processo penal para a defesa, que o vincula a assegurar todas as garantias, o que vale por dizer que um processo que tem nos direitos do arguido um limite infrangvel (cfr. Gomes Canotilho/Vital Moreira, Constituio da Repblica Portuguesa Anotada, Coimbra Editora, 2007, anotao ao artigo 32., ponto II e, ainda, Acrdos do Tribunal Constitucional n.os 54/87, 150/87 e 356/91, disponveis em www.tribunalconstitucional.pt). Designadamente no direito ao recurso e no direito presuno de inocncia at ao trnsito em julgado da deciso, no sentido especfico de em processo criminal no serem admissveis recursos em segundo grau de decises absolutrias, quando so irrecorrveis acrdos condenatrios proferidos em recurso. O direito presuno de inocncia do arguido tem de projetar-se de modo diferente na estabilidade das decises penais consoante sejam condenatrias ou absolutrias, no sendo constitucionalmente conforme uma diferenciao de tratamento que facilite a estabilizao de decises condenatrias (encurtando as possibilidades de defesa do arguido) em termos negados s absolutrias (protelando a discusso sobre os factos imputados ao arguido). O que vem de ser dito reforado por da constituio processual penal no decorrer uma qualquer equiparao do estatuto processual do ofendido/assistente ao do arguido, limitando-se o n.7 do artigo 32. a estatuir que o ofendido tem o direito de intervir no processo, nos termos da lei. Tem-se entendido que a questo da admissibilidade de recurso por parte do assistente deve ser perspetivada luz do que se dispe no artigo 20., n.1, da CRP (Acrdos do Tribunal Constitucional n.os 259/02, 464/03 e 399/07, disponveis em www.tribunalconstitucional.pt), de onde no decorre sequer o direito ao recurso por parte dos sujeitos processuais, com o consequente dever de o legislador consagrar, em regra, um duplo grau de jurisdio. Sem prejuzo de se dever entender que o direito constitucionalmente conferido ao ofendido de intervir no processo penal (artigo 32., n.7) obsta a que este seja privado dos poderes processuais que se revelem decisivos

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para a defesa dos seus interesses, privando-o, nomeadamente, do poder de recorrer (em primeiro grau) de sentenas absolutrias (cfr. Acrdo do Tribunal Constitucional n.464/03. E, ainda, Gomes Canotilho/ Vital Moreira, ob. cit., anotao ao artigo 32., ponto XIV). 4. A norma que objeto de apreciao no respeita estas normas e princpios da constituio processual penal. A admissibilidade de recurso para o Supremo Tribunal de Justia, interposto pelo assistente, de acrdo da Relao, proferido em recurso, que absolva o arguido por determinado crime e que, assim, revogue a condenao do mesmo na 1. instncia numa pena no privativa da liberdade viola o princpio da igualdade, enquanto dele decorre que a posio dos sujeitos processuais seja nivelada dentro das garantias de defesa e em favor da mesma defesa (Acrdo n.132/92). H violao, na medida em que no admissvel recurso para o Supremo Tribunal de Justia, interposto pelo arguido, de acrdo da Relao, proferido em recurso, que condene o arguido em pena no privativa da liberdade e que, assim, revogue a absolvio do mesmo na 1. instncia. O arguido no tem o direito de aceder ao segundo grau de recurso, com a consequente estabilizao da deciso condenatria, apesar de se presumir inocente, diferentemente do assistente que tem o direito de aceder ao segundo grau de recurso, protelando a estabilizao de uma deciso que absolve quem se presume inocente.

III Deciso Em face do exposto, decide-se: a) Julgar inconstitucional a norma dos artigos 399. e 400. do Cdigo de Processo Penal, na verso dada pela Lei n.48/2007, de 29 de agosto, segundo a qual admissvel o recurso para o Supremo Tribunal de Justia, interposto pelo assistente, do acrdo do Tribunal da Relao, proferido em recurso, que absolva o arguido por determinado crime e que, assim, revogue a condenao do mesmo na 1. instncia numa pena no privativa da liberdade, por violao das disposies conjugadas dos artigos 13., n.1, e 32., n.os 1 e 2, da Constituio da Repblica Portuguesa; e, consequentemente, b) Negar provimento ao recurso. Lisboa, 15 de novembro de 2012. Maria Joo Antunes Maria Jos Rangel de Mesquita Catarina Sarmento e Castro Fernando Vaz Ventura Maria Lcia Amaral (com declarao anexa) Jos da Cunha Barbosa Carlos Fernandes Cadilha (repensando anterior posio que adotei no Acrdo n.546/11, considero agora que possvel formular apenas um juzo de inconstitucionalidade com base na violao das garantias de defesa, incluindo o direito ao recurso pelo arguido, consagrados no artigo 32., n.1, da CRP) Maria de Ftima Mata-Mouros (com declarao) Joo Cura Mariano (com a fundamentao constante da declarao junta pelo Conselheiro Pedro Machete) Pedro Machete (com declarao) Ana Maria Guerra Martins (vencida nos termos do Acrdo n.546/11) Vtor Gomes (vencido, nos termos do Acrdo n.546/11) Joaquim de Sousa Ribeiro.

DECLARAO DE VOTO Fui relatora do Acrdo n.546/11, no qual o Tribunal concluiu que a norma sob juzo no merecia qualquer censura. No obstante, adiro agora fundamentao e deciso da maioria, que julga em sentido contrrio. Devo portanto explicar por que razo o fao. As normas constitucionais que consagram os direitos das pessoas no detm apenas uma dimenso subjetiva: esta uma afirmao que j se tornou corrente, tanto na jurisprudncia quanto na doutrina. Aeste

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respeito disse o Tribunal (e para recordar apenas uma referncia recente) no Acrdo n.496/10: [n]ada impede que uma norma se conceba como estabelecendo um direito subjetivo fundamental e ao mesmo tempo uma garantia objetiva, para usar a expresso do Tribunal Constitucional Federal Alemo () As normas de direitos fundamentais no contm apenas direitos subjetivos de defesa de cada sujeito frente ao Estado. Incorporam simultaneamente uma ordem objetiva de valores que, como deciso fundamental jurdico-constitucional, rege em todos os campos do Direito e d diretrizes e impulsos legislao, administrao e jurisprudncia. As normas constantes do artigo 32. da CRP, sobre as garantias de processo criminal, no escapam a esta dupla dimenso. O que significa que, objetivamente, consagram escolhas fundamentais da ordem constitucional que, conformando todas as normas de processo penal, se estendem tambm, e evidentemente, ao prprio sistema de recursos. Segundo creio, perante as vinculaes objetivas a que est sujeito o nosso sistema de recursos em processo penal que deve ser julgada a norma em discusso. Uma ordem processual penal que seja axiologicamente orientada pelos princpios que decorrem dos n.os 1 e 2 do artigo 32. da CRP no pode conter um sistema de recursos do qual resulte o seguinte: o Estado investe menos (no sentido lato do termo investir) na confirmao de uma condenao do que na sua infirmao, j que apressa o trnsito em julgado de uma sentena condenatria (por impedir que dela se interponha recurso), ao mesmo tempo que difere o trnsito em julgado de uma sentena absolutria (por permitir que a acusao dela interponha recurso). No faz sentido que uma ordem que seja objetivamente orientada pelos princpios das garantias de defesa do arguido e da presuno da sua inocncia contenha um sistema de recursos que, pelo seu desenho positivo, chegue a tal resultado. Continuo a pensar como o pensou o Tribunal no Acrdo n.546/11 que esta ausncia de sentido do sistema no implica arbtrio legislativo, nos termos do n.1 do artigo 13. da CRP, ou violao as garantias de defesa do arguido, nos termos do n.1 do artigo 32. Como ento se disse, no est em causa nem uma coisa nem outra: no me parece que o juiz constitucional possa censurar este modelo de recursos por razes atinentes violao das posies jurdico-subjetivas do arguido, constitucionalmente tuteladas, ou por desigualdade arbitrria na relao que se estabelece entre as posies jurdico-subjetivas das partes num processo que, como ento se disse, no constitucionalmente configurado como um processo de partes. O que est em causa a legitimidade objetiva do poder punitivo do Estado, quando o seu sistema de recursos em processo penal se apresenta desenhado de tal forma que conduz a resultados que contrariam os valores decorrentes do artigo 32. da Constituio. Foi por no ter tido em necessria linha de conta esta dimenso objetiva do problema que me orientei, no Acrdo n.546/11, pelo juzo de no inconstitucionalidade. Revejo assim, com este sentido que vejo refletido na fundamentao da presente deciso, na medida em que nela se invoca o princpio da igualdade enquanto refrao dos valores da chamada constituio processual penal , a posio que anteriormente assumi. Maria Lcia Amaral

DECLARAO DE VOTO Votei a deciso, no os seus fundamentos. 1. Cumpre apreciar a conformidade constitucional dos artigos 399. e 400. do CPP, na verso dada pela Lei n.48/2007, de 29 de agosto, interpretados no sentido de que admissvel recurso para o Supremo Tribunal de Justia, interposto pelo assistente, do acrdo do Tribunal da Relao, proferido em recurso, que absolva o arguido por determinado crime e que, assim, revogue a condenao do mesmo na 1. instncia numa pena no privativa da liberdade. 2. A Constituio assume o direito ao recurso do arguido como integrando o ncleo essencial das suas garantias de defesa (artigo 32., n.1, da CRP). Deste preceito decorre a consagrao de um processo penal

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orientado para a defesa. Um processo penal que, nessa medida, longe de dever ser neutro, encontra nos direitos do arguido um limite inultrapassvel a respeitar na conformao infraconstitucional do respetivo regime e, designadamente tambm do regime legal dos recursos. , portanto, luz das garantias de defesa do arguido, e no de qualquer pretenso de igualdade a estabelecer entre os diversos sujeitos do processo (que em processo penal no tem de existir), que a interpretao normativa submetida fiscalizao de constitucionalidade deve ser analisada. Determinante ser, assim, perceber se a soluo normativa em apreciao permite o exerccio de todas as garantias de defesa pelo arguido, designadamente do seu direito ao recurso. 3. O artigo 32., n.1, assegura ao arguido todas as garantias de defesa, incluindo o direito de recurso, designadamente da deciso condenatria. O exerccio deste direito no se mostra, porm, compatvel com a admisso do direito de recurso pelo assistente de deciso absolutria proferida pela Relao. Com efeito, admitir um tal direito ao assistente implica aceitar a eventualidade de o arguido ser condenado pelo Supremo sem que lhe seja facultada a possibilidade de recorrer dessa condenao e, nessa medida, sem garantia de defesa. Na verdade, o direito do arguido ao recurso da sua condenao no se basta com a sua interveno no recurso interposto pelo assistente da sua absolvio. No momento em que o arguido responde ao recurso no so conhecidos os fundamentos da (futura e hipottica) condenao. Uma deciso condenatria proferida pela instncia de recurso em revogao de absolvio anteriormente proferida, tendo embora por base o mesmo objeto da deciso recorrida, integra conhecimento de matria que excede o mbito da anterior apreciao, designadamente todo o processo decisrio referente escolha e determinao da medida da pena (artigos 368., 369. e 371. do CPP). S a sentena condenatria especifica os fundamentos que presidiram escolha e medida da sano aplicada (artigo 375. do CPP). Por conseguinte, no pelo mero exerccio do contraditrio no recurso interposto pelo assistente da absolvio do arguido, que este necessariamente tem oportunidade de contrariar os fundamentos da deciso que poder vir a conden-lo. E sendo assim, diante da inevitvel limitao das instncias de recurso, imperioso ser concluir que a concesso ao assistente do direito de recorrer da deciso que, em 2. instncia, e em revogao da condenao proferida em 1. instncia, absolve o arguido, no se compadece com o exerccio de todas garantias de defesa, designadamente do direito ao recurso assegurado no artigo 32., n.1, da CRP. 4. A necessidade de alcanar a estabilidade das decises judiciais impe a limitao das instncias de recurso. Em processo penal, por imposio da Constituio, aquela limitao no pode resolver-se em desfavor das garantias de defesa do arguido. Ora precisamente neste ponto que a norma em apreciao se apresenta como desconforme Constituio. Na verdade, a soluo normativa que admite o recurso do assistente de absolvio do arguido proferida em 2. instncia resolve, em desfavor do arguido, a limitao das instncias de recurso. Um desfavor que se instala, independentemente do no reconhecimento ao arguido do direito de recorrer na situao simetricamente oposta. Isto , mesmo acautelado ao arguido o direito de recurso de acrdo condenatrio em pena no privativa da liberdade proferido pelo Tribunal da Relao, em revogao de absolvio da primeira instncia (o que, de acordo com o que vem de explanar-se constitui tambm soluo imposta pelo artigo 32., n.1, da CRP), a admisso do recurso do assistente na situao em apreciao continuaria a trazer em si implicada a violao da Constituio, por comprometimento das garantias de defesa do arguido, designadamente do direito a recorrer da sua condenao (direito igualmente garantido pelo artigo 14., n.5, do Pacto Internacional sobre os Direitos Civis e Polticos nos casos em que a condenao imposta por um tribunal de recurso, aps absolvio em 1. instncia cfr. Comit dos Direitos do Homem das Naes Unidas, General Comment n.32, Article 14, CCPR/C/GC/32, 23 de agosto de 2002). 5. Em conformidade, votei a declarao de inconstitucionalidade da norma dos artigos 399. e 400. do CPP, na verso dada pela Lei n.48/2007, de 29 de agosto, segundo a qual admissvel recurso para o Supremo Tribunal de Justia, interposto pelo assistente, do acrdo do Tribunal de Relao, proferido em recurso, que absolva o arguido por determinado crime e que, assim, revogue a condenao do mesmo na 1. instncia numa pena no privativa da liberdade, no por violao do princpio da igualdade, mas por uma tal soluo normativa trazer em si implicada a violao das garantias de defesa do arguido, em especial o seu direito ao recurso enquanto garantia constitucional de defesa prevista no artigo 32., n.1, da CRP. Maria de Ftima Mata-Mouros

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DECLARAO DE VOTO Votei a deciso, por considerar que a norma em causa no se compagina com um sistema de recursos consagrado na lei processual penal respeitador das vinculaes teleolgicas decorrentes do artigo 32., n.os1 e 2, da Constituio. Tal norma introduz um desvio no aludido sistema, fazendo-o infletir num sentido contrrio ao intencionado pela Constituio: subjetivamente, onera o arguido, sujeitando-o a mais uma deciso, enquanto, na situao paralela, a condenao se torna definitiva; objetivamente, o trnsito em julgado da absolvio dificultado, por comparao com o que sucede nos casos paralelos de condenao. Entendo, tambm, que a dimenso objetiva das garantias de defesa previstas no citado preceito constitucional e que corresponde essncia da constituio processual penal referida no Acrdo acolhe j, no seu mbito particular, os valores e ponderaes objetivos decorrentes do princpio da igualdade, pelo que no se justifica a invocao autnoma ou em articulao com o artigo 32., n.os 1 e 2 do artigo 13., n.1, da Constituio como fundamento do juzo de inconstitucionalidade. Pedro Machete

Anotao: 1 Os Acrdos n.os 8/87, 54/87 e 150/87 esto publicados em Acrdos, 9. Vol.. 2 Os Acrdos n.os 178/88, 365/91 e 132/92 esto publicados em Acrdos, 12., 19. e 21. Vols., respetivamente. 3 Os Acrdos n.os 259/92, 322/93, 189/01 e 49/03 esto publicados em Acrdos, 22., 25., 50. e 55. Vols., respetivamente. 4 Os Acrdos n.os 418/03 e 464/03 esto publicados em Acrdos, 57. Vol.. 5 Os Acrdos n.os 546/11 e 153/12 esto publicados em Acrdos, 82. e 83. Vols., respetivamente.

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ACRDO N. 560/12
De 21 de novembro de 2012

No julga inconstitucional a norma constante do artigo 506. do Cdigo de Processo Civil, interpretada no sentido segundo o qual, uma vez verificados os demais pressupostos a fixados, nada obsta deduo de articulado superveniente, integrando matria constitutiva de nova causa de pedir.
Processo: n.303/11. Recorrente: Particular. Relator: Conselheiro Jos da Cunha Barbosa.

SUMRIO: I A deduo de 'articulado superveniente' no est na inteira disponibilidade do requerente, porquanto a lei admite tal incidente em nome do princpio da economia processual e da razoabilidade de prazo para obteno de uma deciso, mas sem descurar o princpio do processo justo e equitativo, da igualdade entre as partes, incluindo, igualdade de armas, e, bem assim, o pleno exerccio do contraditrio, permitindo um tempo razovel para a defesa. II Acresce que o requerente do incidente, sob pena de rejeio, haver que observar determinadas 'condies de admissibilidade', pois, desde logo, no pode alegar todos e quaisquer factos constitutivos, mas to s os supervenientes, alm de que s pode deduzir tal incidente dentro dos prazos previstos nas alneas a), b) e c) do n.3 do artigo 506. do Cdigo Processo Civil. III No se verifica desrazoabilidade desproporcionalidade no que concerne ao prazo para deduzir defesa perante articulado superveniente, ainda que o facto constitutivo invocado possa ser considerado causa de pedir, mostrando-se acautelado o princpio do processo justo e equitativo e, bem assim, o princpio do pleno exerccio do contraditrio (defesa).

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Acordam na 1. Seco do Tribunal Constitucional:

I Relatrio 1. Instituto de Investigao Cientfica e Tropical, ru no processo n.1838/06.0TJLSB.L1 e em que so autores A. e B., interps recurso de constitucionalidade, ao abrigo do artigo 70., n.1, alnea b), da Lei n.28/82, de 15 de novembro, com as alteraes posteriores (LTC), do acrdo do Tribunal da Relao de Lisboa, com fundamento em que nele se aplicou () o artigo 506. do Cdigo de Processo Civil, interpretado no sentido de permitir a alegao, em articulado superveniente, de novos factos (nos autos, a pretensa no utilizao do locado) sem qualquer relao com o direito que o autor pretendeu fazer valer na ao (nos autos a caducidade do direito ao arrendamento por extino do inquilino, quanto ao pedido principal e a afetao a uso diferente e cedncia no autorizada do locado, quanto ao pedido subsidirio), sentido este em que a referida norma inconstitucional, por violao do direito a um processo equitativo consagrado no artigo 20. da Constituio [por afetar os direitos do ru: ()]. 2. Tal recurso, por despacho proferido no tribunal recorrido, no foi admitido (cfr. fls. 552), tendo o recorrente apresentado reclamao desse despacho para este Tribunal que foi julgada procedente e nos seguin tes termos (cfr. fls. 646):
() a) Deferir a reclamao apresentada, revogando-se o despacho reclamado; b) Conhecer do recurso interposto quanto norma constante do artigo 506. do Cdigo de Processo Civil, interpretada no sentido segundo o qual, uma vez verificados os demais pressupostos a fixados, nada obsta deduo de articulado superveniente, integrando matria constitutiva de nova causa de pedir. ()

3. No seguimento da respetiva notificao, o recorrente veio apresentar as suas alegaes de recurso em que formula as seguintes concluses:
() 1. O presente recurso vem interposto do alis douto Acrdo do Tribunal da Relao de Lisboa que aplicou e interpretou a norma do artigo 506. do Cdigo de Processo Civil no sentido de () nada obstar deduo de articulado superveniente integrando matria constitutiva de nova causa de pedir. Ora, 2. Assim interpretada, a norma viola o disposto no artigo 20. da Constituio. Com efeito, 3. O prazo para responder matria do articulado superveniente (10 dias cfr. Artigo 506. do CPC) inferior ao prazo para contestar (30, 20 e 15 dias cfr. Artigos 486., n.1, 783. e 794. do CPC); 4. Quando, como nos autos, o articulado apresentado aps designada data para a realizao da audincia de discusso e julgamento, esta no adiada, ainda que o despacho respetivo tenha de ser proferido, ou a notificao da parte contrria haja de ser feita, ou a resposta desta tenha de ser formulada, no decurso da audincia e, se

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no houver tempo para notificar as testemunhas oferecidas, ficam as partes obrigadas a apresent-las (cit. Artigo 507., n.1). 5. H, assim, diminuio significativa dos direitos de defesa do demandado, que fica confrontado com um prazo inferior para se defender e v restringidas as provas que pode requerer. Mas, alm disso, 6. Nesta interpretao, o autor que decide qual o prazo que o R. tem para contestar, pois pode propor a ao peticionando resoluo do contrato sem invocar os fundamentos do seu direito, que apenas vir a alegar em articulado superveniente, beneficiando assim da diminuio das possibilidades da defesa. Ora, 7. O direito a um processo justo implica () um correto funcionamento das regras do contraditrio, em termos de cada uma das partes poder deduzir as suas razes (de facto e de direito), oferecer as suas provas, controlar as provas do adversrio e discretear sobre o valor e o resultado de umas e outras (cit. do Acrdo n.413/10, Proc.n.982/2009, disponvel em Jurisprudncia www.tribunalconstitucional.pt). Em consequncia, 8. Interpretada a norma do artigo 506. com este sentido e alcance, a mesma padece de inconstitucionalidade, por violao do disposto no artigo 20. da Constituio. Nestes termos, e com o douto suprimento de Vossas Excelncias, deve a referida norma ser julgada inconstitucional, quando interpretada e aplicada no sentido acolhido no, alis, douto Acrdo sob recurso, determinando-se a reforma do a decidido de acordo com este entendimento, s assim se fazendo a costumada Justia. ()

4. Por sua vez, os aqui recorridos apresentaram as suas contra-alegaes em que concluram da seguinte forma:
() A) Os factos alegados no articulado superveniente no enforma uma nova causa de pedir ou a alterao da causa de pedir inicialmente invocada, antes integram, conjuntamente com a matria de facto constante da petio inicial, uma nica causa de pedir, a saber, o incumprimento do contrato de arrendamento! B) Com efeito, a alegao do uso do locado para fim diverso daquele a que o mesmo foi destinado e do subarrendamento no autorizado, invocados na petio inicial, e a do no uso do locado por perodo superior a um ano, constante do articulado superveniente, preenchem o mesmo preceito jurdico (o artigo 1083. n.2, do Cdigo Civil) configurando situaes de incumprimento em sentido amplo, com uma mesma consequncia, isto , a resoluo do contrato e o consequente despejo (neste sentido, veja-se Acrdo do Supremo Tribunal de Justia de 11 de maro de 99, supra transcrito). C) No se verifica, assim, no articulado superveniente em causa, qualquer alterao da causa de pedir ou deduo de causa de pedir nova, mas antes e apenas o complementar da causa de pedir inicial com factos novos, factos esses que (i) por serem constitutivos do direito dos ora Recorrentes resoluo do contrato e despejo do locado, (ii) terem ocorrido aps iniciada a ao e decorridos os prazos legais dos articulados e (iii) por interessarem boa deciso da causa (ou dito de outra forma, no serem impertinentes) legitimam a apresentao do articulado superveniente. D) Sem prejuzo do supra exposto, o artigo 506. do Cdigo de Processo Civil, interpretado no sentido de prever ou admitir a deduo de articulado superveniente onde so alegados factos que enforma ou constituem uma nova causa de pedir, no padece de qualquer inconstitucionalidade.

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E) Com efeito, tal interpretao do mencionado preceito adjetivo tem sido aquela realizada pela melhor Doutrina, nomeadamente Miguel Teixeira de Sousa (Estudos sobre o novo processo civil, pp. 299 e 300, e As Partes, pp.189 e segs.) e Jos Lebre de Freitas (Cdigo de Processo Civil Anotado Volume 2., comentrio ao artigo 506., p.342). F) E, bem assim, pela Jurisprudncia (vide Acrdos supra transcritos). G) Ao aceitar-se o entendimento do Recorrente esvaziar-se-ia quase totalmente de contedo prtico a figura do articulado superveniente, forando-se as partes, in casu, os Recorrentes, a instaurar nova ao, com os mesmos intervenientes e idntico pedido, em claro prejuzo da economia processual. H) Nestes termos, foroso se torna concluir que a alterao da causa de pedir inicialmente deduzida ou a deduo de nova causa de pedir admitida em sede de articulado superveniente, no estando ferida de inconstitucionalidade a interpretao do artigo 506. do Cdigo de Processo Civil com ela conforme. Nestes termos e nos melhores de Direito que V. Exas. Senhores Juzes Conselheiros do Tribunal Constitucional mui doutamente supriro, a pretendida declarao da norma constante do artigo 506. do Cdigo de Processo Civil, quando interpretada e aplicada no sentido a que se alude supra dever ser julgada improcedente, admitindo-se a deduo de articulado superveniente onde se algum factos enformadores de nova causa de pedir, o que de inteira Justia. ()

Cumpre apreciar e decidir.

II Fundamentao 5. O objeto do recurso, como se alcana do teor do respetivo requerimento de interposio conjugado com a deciso da reclamao que recaiu sobre o despacho que inicialmente o havia rejeitado, a norma () constante do artigo 506. do Cdigo de Processo Civil, interpretada no sentido segundo o qual, uma vez verificados os demais pressupostos a fixados, nada obsta deduo de articulado superveniente, integrando matria constitutiva de nova causa de pedir. No referido artigo do Cdigo de Processo Civil, dispe-se que:
Artigo 506. (Termos em que so admitidos) 1. Os factos constitutivos, modificativos ou extintivos do direito que foram supervenientes podem ser deduzidos em articulado posterior ou em novo articulado, pela parte a quem aproveitam, at ao encerramento da discusso. 2. Dizem-se supervenientes tanto os factos ocorridos posteriormente ao termo dos prazos marcados nos artigos precedentes como os factos anteriores de que a parte s tenha conhecimento depois de findarem esses prazos, devendo neste caso produzir-se prova da supervenincia. 3. O novo articulado em que se aleguem factos supervenientes ser oferecido: a) Na audincia preliminar, se houver lugar a esta, quando os factos que dele so objeto hajam ocorrido ou sido conhecidos at ao respetivo encerramento; b) Nos 10 dias posteriores notificao da data designada para a realizao da audincia de discusso e julgamento, quando sejam posteriores ao termo da audincia preliminar ou esta se no tenha realizado; c) Na audincia de discusso e julgamento, se os factos ocorreram ou a parte deles teve conhecimento em data posterior referida na alnea anterior.

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4. O juiz profere despacho liminar sobre a admisso do articulado superveniente, rejeitando-o quando, por culpa da parte, for apresentado fora de tempo, ou quando for manifesto que os factos no interessam boa deciso da causa; ou ordenando a notificao da parte contrria para responder em 10 dias, observando-se, quanto resposta, o disposto no artigo anterior. 5. As provas so oferecidas com o articulado e com a resposta. 6. ()

Diz o recorrente que a soluo interpretativa, alcanada pela deciso recorrida, padece de inconstitucionalidade por conduzir a uma diminuio significativa dos direitos de defesa, obstando a um processo justo e equitativo, em violao do artigo 20. da Constituio. 6. Mau grado, como j se afirmou no Acrdo n.413/10 deste Tribunal, a Constituio () no contenha, para a conformao, por parte do legislador ordinrio, das regras do processo civil, indicaes to precisas e densas quanto aquelas que se dirigem conformao do processo penal (artigos 27., 28., 30., 31. e 32.), a verdade que as normas de processo (qualquer que ele seja) representam sempre a concretizao de elementos essenciais do princpio do Estado de direito, pelo que no so nunca nem em processo civil declarativo nem em processo executivo constitucionalmente irrelevantes ou indiferentes. Isto mesmo tem dito o Tribunal em jurisprudncia consolidada, nomeadamente nos Acrdos n.os 271/95, 335/95 ou 508/02, todos disponveis em www.tribunalconstitucional.pt. (). Da que, como se deixou escrito nesse mesmo Acrdo, no possa olvidar-se que:
() O princpio constitucional que mais intensamente vincula as escolhas do legislador ordinrio que conforma as normas de processo civil o da garantia do processo justo ou equitativo. Embora o princpio tenha apoio textual expresso apenas no n.4 do artigo 20. da CRP, a verdade que atravs dele se cumprem tambm outros valores constitucionalmente relevantes, como os consagrados no artigo 2. e no artigo 13. (particularmente, no que respeita necessria igualdade de armas). Ora, quanto ao que seja esta garantia do processo justo ou equitativo em cujo contedo se cruzam, portanto, aqueles outros princpios constitucionais que a recorrente diz terem sido, no caso, violados afirmou o Tribunal que ela implica o direito a uma soluo jurdica dos conflitos, a que se deve chegar em prazo razovel e com a observncia das garantias de imparcialidade e independncia, possibilitando-se, designadamente, um correto funcionamento das regras do contraditrio, em termos de cada uma das partes poder deduzir as suas razes (de facto e de direito), oferecer as suas provas, controlar as provas do adversrio e discretear sobre o valor e o resultado de umas e outras. (Acrdo n.444/91, em DR II, de 2 de abril de 1992, p. 3112-(37). () Precisamente porque a garantia do processo justo implica o direito a uma soluo jurdica de conflitos a que se deve chegar em prazo razovel, disciplina do processo no pode ser alheia a necessidade de fixar os perodos de tempo durante dos quais se podem praticar os atos processuais. Por isso mesmo, o legislador que fixa prazos [para a prtica dos atos processuais] no restringe, prima facie, nenhum direito constitucionalmente tutelado nem lesa nenhum princpio com assento constitucional. Pelo contrrio: cumpre um dever, decorrente do prprio contedo do due processo of law. Ponto que esses prazos sejam cngruos, e no afetem negativamente, pela sua exiguidade ou pela disciplina do seus termos iniciais ou finais, os elementos seguintes de que se compe a garantia do processo justo, nomeadamente o correto funcionamento das regras do contraditrio, em termos de cada uma das partes poder deduzir as suas razes, de facto e de direito. ()

7. Pretende o recorrente que a deciso recorrida, ao interpretar e aplicar a norma contida no artigo 506. do Cdigo de Processo Civil (CPC) com o sentido e alcance nela plasmados, ou seja, de que () verificados

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os demais pressupostos ali contidos, nada obstar deduo de articulado superveniente integrando matria constitutiva de nova causa de pedir (), inconstitucional na medida em que posterga de forma significativa os seus direitos de defesa, obstando, assim, a um processo justo e equitativo em manifesta violao do artigo 20. da Constituio. Para fundamentar a sua pretenso, o recorrente invoca que da soluo interpretativa alcanada pela deciso recorrida resulta, desde logo, um encurtamento injustificado e desproporcionado do seu prazo de resposta, tendo em vista o exerccio do contraditrio, por () inferior ao prazo para contestar (30, 20 e 15 dias cfr. artigos 486., n.1, 783. e 794. do CPC); (), para alm de que () o autor que decide qual o prazo que o ru tem para contestar, pois pode propor ao peticionando resoluo do contrato sem invocar os fundamentos do seu direito, que apenas vir alegar em articulado superveniente, beneficiando assim da diminuio das possibilidades da defesa (). A este Tribunal, como consabido, no compete averiguar do acerto da soluo interpretativa adotada pela deciso recorrida, ao nvel do direito ordinrio, mas to s se a norma dela resultante padece de incons titucionalidade, por violao de algum princpio consagrado na Constituio; refira-se, todavia, que, no plano meramente do direito ordinrio, a interpretao alcanada no repudiada pelo preceito legal em causa artigo 506. do Cdigo de Processo Civil , sendo, alis, uma das suas possveis interpretaes, como a doutrina e a jurisprudncia existente, sobre tal matria, nos d nota (cfr., por todos, J. Lebre de Freitas, Cdigo de Processo Civil Anotado, volume 2., 2. edio, p. 371, nota 3). Posto isto, no caso presente, importa saber se a 'norma' resultante da interpretao adotada pela deciso recorrida coloca efetivamente em crise o disposto no artigo 20., n. 4, da Constituio, como se deixou referido quando da delimitao do objeto do recurso, sendo certo que, segundo este preceito constitucional, no s [t]odos tm direito a que uma causa em que intervenham seja objeto de deciso em prazo razovel (), como ela deve ser obtida () mediante processo equitativo, ou seja, as regras processuais estabelecidas pelo legislador devem conduzir, para alm do mais, a que subsista uma igualdade de armas entre as partes litigantes. Vejamos. 8. Os articulados supervenientes, no que concerne s suas condies de admissibilidade e ao seu regime, foram sendo conformados pelo legislador ordinrio ao longo do tempo visando, essencialmente, uma maior economia processual e, bem assim, que a deciso a proferir estivesse de acordo, ou com a maior correspondncia possvel, com a situao material concreta subjacente relao jurdica controvertida e, consequentemente, aquela pudesse ser uma soluo atual e definitiva dos conflitos de interesse inerentes a esta, designadamente, data do encerramento da discusso e julgamento cfr. artigos 506. e 663., n.os 1 e 2, do Cdigo de Processo Civil. Da que se imponha deixar uma pequena resenha dessa evoluo, por relevante ao nvel da interveno do legislador ordinrio nesta matria e tendo em conta os objetivos perseguidos com este incidente processual, numa primeira fase, anteriormente reforma do Cdigo de Processo Civil, introduzida pelo Decreto-Lei n.329-A/95, de 12 de dezembro, para, de seguida, abordarmos as alteraes introduzidas por este ltimo diploma legal, luz dos princpios constitucionais, j que a norma em causa resulta da interpretao e aplicao dos preceitos legais dele resultantes. Como, a tal propsito, afirmavam o Prof. A. Varela e Outros (cfr. Manual de Processo Civil, 2. edio, revista e atualizada de acordo com o Decreto-Lei n.242/85, pp. 365 e 366), no que concerne ao perodo anterior reforma introduzida pelo Decreto-Lei n.329-A/95, de 12 de dezembro:
() Entre a data do oferecimento do ltimo articulado facultado a cada uma das partes e o momento capital que precede imediatamente o julgamento da matria de facto (ou seja, o encerramento da discusso desta matria)

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podem ocorrer factos com interesse decisivo, quer para a pretenso deduzida pelo autor, quer para a defesa invocada pelo ru ou para a contrapretenso por ela deduzida. Atenta a ideia da economia processual, a lei manda justificadamente que a sentena tome a considerao todos os factos constitutivos, modificativos ou extintivos produzidos at ao encerramento da discusso, desde que, segundo o direito substantivo aplicvel, eles influam na existncia ou contedo da relao controvertida (artigo 663., 1 e 2). Coerente com esta diretriz, a lei permite que qualquer das partes possa alegar, em articulado posterior ou em novo articulado (superveniente), os factos constitutivos, modificativos ou extintivos do direito do autor, que sejam supervenientes (artigo 506., 1). Assim, se generalizou a ambas as partes, e em termos adequados, a soluo que o artigo 493., nico, do Cdigo de 1939 admitia apenas, unilateralmente, em relao ao ru. Ao ampliar a soluo, o Cdigo de 1961 introduziu algumas regras no regime dos chamados articulados supervenientes, que interessa conhecer. Por um lado, abrangeu no ncleo dos factos supervenientes, capazes de legitimarem o oferecimento de novo articulado, tanto os factos ocorridos posteriormente (supervenincia objetiva), como os verificados antes, mas cuja ocorrncia s mais tarde veio ao conhecimento da parte a quem aproveitam (supervenincia subjetiva): artigo 506., 2. Por outro lado, fixa-se um prazo perentrio de dez dias, a contar da verificao do facto ou do seu conhecimento pela parte interessada, para a apresentao do novo articulado. Estabelece-se como prazo limite para a presentao do novo articulado o momento de encerramento da discusso (artigo 506., 1 e 3). ().

9. A reforma do processo civil, introduzida pelo Decreto-Lei n.329-A/95, de 12 de dezembro, no que concerne aos articulados supervenientes, alterou, essencialmente, o seu regime jurdico, salvaguardando as suas condies de admisso, alteraes essas que o legislador justifica da seguinte forma no respetivo prembulo do diploma legal em causa:
() Reformulou-se, clarificando-a e conferindo-lhe maiores virtualidades, a matria dos articulados supervenientes, referenciando a extemporaneidade da supervenincia subjetiva restritivamente atitude culposa da parte que dos novos factos pretenda socorrer-se e adequando-se a introduo dos novos factos aos diversos momentos do devir processual e nova filosofia de prazos. Neste sentido, estabeleceu-se como balizas relevantes para trazer ao processo factos supervenientes o termo da audincia preliminar e um momento temporal anterior data designada para o julgamento que se supe suficiente para possibilitar o pleno exerccio do contraditrio, sem risco de tal poder determinar o adiamento de audincia. () (itlico nosso)

Portanto, as alteraes introduzidas por tal diploma legal, como o afirma claramente o legislador, sem descurar o pleno exerccio do contraditrio, visaram, naturalmente, adaptar o regime dos articulados supervenientes s novas fases processuais resultantes da reforma, e, bem assim, evitar a proliferao de articulados processuais supervenientes, concentrando-os em trs momentos possveis audincia preliminar, nos 10 dias posteriores notificao da data designada para a realizao da audincia de discusso e julgamento e Na audincia de discusso e julgamento [cfr. artigo 506., n.3, alneas a), b) e c), do Cdigo de Processo Civil], obtendo-se economia processual e minorando o prolongamento processual (obtendo-se uma deciso final no processo em tempo mais razovel) que poderia resultar do anterior regime, j que anteriormente se exigia, sob pena de extemporaneidade, que os novos factos fossem, atravs do respetivo articulado, deduzidos nos 10 (dez) dias imediatos sua ocorrncia ou ao seu conhecimento por banda da parte a quem

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aproveitavam , o que poderia ocorrer por diversas vezes at ao encerramento da audincia de discusso e julgamento e depois de findos os articulados regulares, ou seja, mais que trs vezes do que, agora, legalmente consentido. 10. Ora, a norma equacionada nos presentes autos, a () constante do artigo 506. do Cdigo de Processo Civil, interpretada no sentido segundo o qual, uma vez verificados os demais pressupostos a fixados, nada obsta deduo de articulado superveniente, integrando matria constitutiva de nova causa de pedir, a qual o recorrente considera violadora do pleno exerccio do contraditrio e a igualdade de armas que deve prevalecer entre as partes, tendo em conta o processo justo e equitativo consagrado constitucionalmente no n.4 do artigo 20. da Constituio. Antes de mais, convir notar que o regime estabelecido no artigo 506. do Cdigo de Processo Civil, enquanto requerente ou requerido, igual para ambas as partes, sendo certo que qualquer das partes, autor ou ru, pode fazer uso do mesmo, pois, como se alcana do disposto do n.1 daquele preceito legal, [o]s factos constitutivos, modificativos ou extintivos do direito que forem supervenientes podem ser deduzidos em articulado posterior ou em novo articulado, pela parte a quem aproveitem, at ao encerramento da discusso (itlico nosso), podendo, portanto, qualquer das partes tomar a iniciativa de suscitar o respetivo incidente, seguindo-se os demais trmites legais previstos para prosseguimento do incidente e aplicveis conforme se seja o requerente ou requerido, acautelada se encontrando a igualdade entre as partes e, designadamente, a igualdade de armas. Ora, entende o recorrente que, integrando o facto constitutivo, ocorrido ou conhecido posteriormente ao termo dos articulados regulares ou sua apresentao na ao, uma nova causa de pedir, haver sempre que ser proposta uma nova ao, sob pena de violao do princpio do pleno exerccio do contraditrio ou de igualdade de armas, porquanto ficaria na mo do requerente a determinao do prazo a observar, podendo, quando bem entendesse, encurt-lo atravs da deduo de articulado superveniente. Afigura-se, todavia, que assim no . Na realidade, a deduo de articulado superveniente no est, como pretende o recorrente, na inteira disponibilidade do requerente, porquanto a lei admite tal incidente, como se deixou j afirmado, em nome do princpio da economia processual e da razoabilidade de prazo para obteno de uma deciso, mas sem descurar o princpio do processo justo e equitativo, da igualdade entre as partes, incluindo, igualdade de armas, e, bem assim, o pleno exerccio do contraditrio, permitindo um tempo razovel para a defesa. O requerente do incidente, sob pena de rejeio, haver que observar determinadas condies de admis sibilidade, bastando atentar no que se dispe nos n.os 2 e 3 do artigo 506. do Cdigo de Processo Civil. Desde logo, no pode alegar todos e quaisquer factos constitutivos, mas to s os supervenientes, isto , () os factos ocorridos posteriormente ao termo dos prazos marcados nos artigos precedentes como os factos anteriores de que a parte s tenha tido conhecimento depois de findarem esses prazos, devendo neste caso produzir-se prova da supervenincia (itlico nosso). Acresce que s pode deduzir tal incidente dentro dos prazos previstos nas alneas a), b) e c) do n.3 do artigo 506. do Cdigo Processo Civil, que dentro da normalidade (pois, haver-se- de ter em conta os prazos e a marcha processual tida em conta no sistema que no outra que lhe seja alheia) rondaro o prazo equivalente e legalmente estabelecido para a defesa, independentemente de o novo facto constitutivo poder ser considerado causa de pedir, podendo at que, relativamente ao momento referido na alnea c), o prazo para a deduo do incidente seja menor que os 10 (dez) dias previstos para a defesa, prazo este que, como resulta do respetivo preceito legal (cfr. artigo 507., n.2, in fine, do Cdigo de Processo Civil), estar sempre acautelado. No seguimento da razoabilidade do prazo legalmente estabelecido para o exerccio pleno do contraditrio (direito de defesa), mesmo a entender-se que o facto constitutivo possa identificar uma nova causa de pedir, no podemos olvidar que nos encontramos no domnio da mesma relao jurdica controvertida, j amplamente conhecida das partes, pois por elas foram j produzidos todos os articulados regulares, sendo sempre certo que estar to s em causa o direito j invocado (na ao) cfr. artigo 506. do Cdigo Processo Civil.

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Assim, no se verifica a desrazoabilidade e desproporcionalidade invocada pelo recorrente, no que concerne ao prazo para deduzir defesa perante articulado superveniente, ainda que o facto constitutivo invocado possa ser considerado causa de pedir, mostrando-se acautelado o princpio do processo justo e equitativo e, bem assim, o princpio do pleno exerccio do contraditrio (defesa), sem que ocorra qualquer violao dos princpios consagrados no artigo 20., n.4, da Constituio.

III. Deciso 11. Nos termos supra expostos, decide-se no julgar inconstitucional a norma () constante do artigo 506. do Cdigo de Processo Civil, interpretada no sentido segundo o qual, uma vez verificados os demais pressupostos a fixados, nada obsta deduo de articulado superveniente, integrando matria constitutiva de nova causa de pedir, negando-se, assim, provimento ao recurso. Custas pelo recorrente, com taxa de justia que se fixa em 25 unidades de conta. Lisboa, 21 de novembro de 2012. Jos da Cunha Barbosa Maria Joo Antunes Maria de Ftima Mata-Mouros Maria Lcia Amaral Joaquim de Sousa Ribeiro.

Anotao: 1 Os Acrdos n.os 271/95 e 335/95 esto publicados em Acrdos, 31. Vol.. 2 Os Acrdos n.os 508/02 e 413/10 esto publicados em Acrdos, 54. e 79. Vols., respetivamente.

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ACRDO N. 581/12
De 5 de dezembro de 2012

No julga inconstitucional, quando aplicvel a postos de abastecimento de combustveis lquidos inteiramente localizados em propriedade privada, o artigo 70., n.1, 1.1, da Tabela de Taxas e Outras Receitas do Municpio de Sintra para 2008, na verso publicada pelo Aviso n.26235/2008 no Dirio da Repblica, II Srie, de 31 de outubro de 2008, e mantido em vigor, sem qualquer atualizao, no ano de 2009, por deliberao da Assembleia Municipal de Sintra, de 27 de fevereiro de 2009, conforme o n.1 do Aviso n.5156/2009, publicado no Dirio da Repblica, II Srie, de 9 de maro de 2009.
Processo: n.204/12. Recorrente: Ministrio Pblico. Relator: Conselheiro Pedro Machete.

SUMRIO: I Sendo o Regime Geral das Taxas das Autarquias Locais (RGTAL) o nico diploma legal que habilita o Municpio de Sintra a criar os tributos constantes da Tabela de Taxas e Outras Receitas do Municpio de Sintra, aprovada no ano de 2008, uma vez que s ele permite dar cumprimento ao princpio da legalidade das taxas e demais contribuies financeira decorrente da norma de reserva relativa de competncia legislativa consignada no artigo 165., n.1, alnea i), da Constituio, cumpre determinar se o tributo previsto na norma sob apreciao se pode reconduzir ao conceito de taxa consagrado no RGTAL, no sendo, por conseguinte, aquele preceito regulamentar inconstitucional; ou, diversamente, se aquele tributo corresponde a um imposto ou a uma outra contribuio tributria com contornos paracomutativos, caso em que o mesmo preceito no poder deixar de ser tido como incompatvel com aquela norma constitucional. II Atentos os deveres prprios consagrados na legislao especfica sobre licenciamento e explorao de postos de abastecimento de combustveis e o consequente dever legal permanente e especfico de fiscalizao das suas instalaes e equipamentos e do respetivo funcionamento e utilizao imposto s cmaras municipais, no se afigura razovel exigir que estas, para poderem cobrar uma taxa, tenham de fazer prova de todas e de cada uma das aes realizadas em cumprimento de tal dever legal de fiscalizao; o mesmo dever legal cria uma presuno suficientemente forte no sentido de que a simples localizao daqueles postos em determinada circunscrio concelhia causa de uma atividade de

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vigilnciae de aes de preveno por parte do municpio correspondente, no s para dar cumprimento lei, como principalmente para evitar que os riscos quanto segurana de pessoas e bens, os riscos para a sade pblica e os riscos ambientais associados existncia e funcionamento daquelas instalaes se materializem. III Assim, tais aes podem ser tidas como efetivamente provocadas (e, em certo sentido, tambm aproveitadas) apenas pelos proprietrios dessas instalaes, justificando-se, por conseguinte, o pagamento de uma compensao, tanto bastando para que a taxa prevista no artigo 70., n.1, 1.1, da Tabela de Taxas e Outras Receitas do Municpio de Sintra para 2008 se possa reconduzir ao conceito do artigo 3. do RGTAL, afastando, por consequncia, a arguida inconstitucionalidade orgnica e formal daquele preceito regulamentar. IV Por outro lado, considerando (i) a natureza e a longa durao da licena de explorao de postos de combustveis, enquanto ato administrativo de execuo continuada, e a consequente relao jurdica duradoura no quadro da qual o licenciado exerce uma atividade que, mesmo cumprindo os deveres especficos impostos pela legislao e regulamentao tcnica aplicvel, interfere de modo permanente com a conformao de bens pblicos, como o ambiente, o urbanismo, o ordenamento do territrio e a gesto do trfego, que cabe ao Municpio de Sintra proteger; e (ii) que o licenciamento da instalao e explorao de postos de combustveis disciplinado na lei e nos regulamentos da Administrao central no considera a aludida interferncia com os interesses municipais; justifica-se, luz do artigo 3. do RGTAL, a cobrana pelo Municpio de Sintra de uma taxa, como contrapartida especfica pela sua obrigao permanente de suportar os impactes negativos da atividade licenciada. V No circunstancialismo descrito em IV, no ocorre dupla tributao, uma vez que a obrigao passiva do Municpio de Sintra se conformar com a influncia modeladora de bens que o mesmo Municpio tem por atribuio proteger no considerada por ocasio da emisso ou renovao da licena de instalaoa e explorao de postos de combustveis, e tal obrigao que constitui justamente a contrapartida especfica do pagamento da taxa, estruturando em termos bilaterais a relao estabelecida com o obrigado tributrio. VI Assim, se se tiver em conta no cada ato administrativo de licenciamento individualmente considerado, mas as relaes jurdicas constitudas pelos mesmos, nada impede que o mesmo ato rectius a relao jurdica por ele constituda possa funcionar, em momentos distintos e relativamente a diferentes entidades pblicas, como pressuposto da exigncia de prestaes pecunirias coativas a ttulo de taxas; assim, tambm com base em tal perspetiva se pode considerar a taxa prevista no artigo 70., n.1, 1.1, da Tabela de Taxas e Outras Receitas do Municpio de Sintra para 2008 legtima luz do artigo 3. do RGTAL, ficando do mesmo modo afastado o juzo de inconstitucionalidade.

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Acordam na 2. Seco do Tribunal Constitucional:

I Relatrio 1. A., S.A., recorrida nos presentes autos juntamente com o Municpio de Sintra, impugnou junto do Tribunal Administrativo e Fiscal de Sintra as notas de liquidao de taxas do ano de 2009 devidas por equipamentos de abastecimento de combustveis lquidos. Invocou, para o efeito, a inconstitucionalidade orgnica e formal do artigo 70., n.1, ponto 1.1, da Tabela de Taxas e Outras Receitas do Municpio de Sintra, ento aplicvel. Por deciso de 9 de novembro de 2010, o Tribunal Administrativo e Fiscal de Sintra julgou a impugnao totalmente improcedente, com os seguintes fundamentos:
Sendo vasta a jurisprudncia constitucional e dos Tribunais Superiores relativamente matria controvertida nos autos cfr. a esse propsito a Jurisprudncia do Tribunal Constitucional e do TCA-Sul mencionada no douto Parecer do Ministrio Pblico que aqui se reproduz, importa retirar que no presente caso o posto de combustvel se situa em terreno do domnio privado, sendo no entanto de acolher a mais recente jurisprudncia do Tribunal Constitucional no sentido de que sempre se verificaria o sinalagma da sua utilizao por um particular, sendo que no resulta qualquer violao do princpio da proporcionalidade ou do excesso na fixao daquelas taxas atento (...) a especificidade da contrapartida outorgada ao beneficirio () inconfundvel com qualquer outra e autnoma em relao a causas de prestao com ela eventualmente cumulveis (), nas palavras dos ilustres autores e obra citados no Acrdo n.177/10, do Tribunal Constitucional, proferido no Proc. n.742/09, de 5 de maio de 2010, que reala a orientao mais recente daquele Tribunal no sentido de que () a entidade administrativa assume uma particular obrigao a duradora obrigao de suportar uma atividade que interfere permanentemente com a conformao de um bem pblico (), pelo que se entende que as taxas cobradas pela instalao daqueles equipamentos consubstancia a remoo de um obstculo jurdico, no fazendo sentido distinguir o licenciamento em relao sua renovao porquanto nesta ltima tambm se renova a remoo da proibio da atividade de depsito e comercializao de combustveis, pelo que devem ser qualificadas como taxas considerando-se que aqueles regulamentos se conformam com o preceituado nos artigos 103. e 165., n.1, alnea i), da CRP, deciso a que se procede na parte dispositiva da presente sentena.

2. No se conformando com tal deciso, a ora recorrida interps recurso para o Tribunal Central Administrativo Sul, que lhe veio a dar razo, desaplicando, com fundamento em inconstitucionalidade, a mencionada norma da Tabela de Taxas e Outras Receitas do Municpio de Sintra:
Questo fulcral, que se discute neste processo, consiste em saber se viola os artigos 103. n.2 e 165. n.1 alnea i) CRP a previso do artigo 70., n. 1, 1.1, da Tabela de Taxas e Outras Receitas do Municpio de Sintra, aprovada no ano de 2008 e aplicvel ao ano de 2009, quando esto em causa postos de abastecimento de combustveis lquidos, situados, inteiramente, em propriedade privada. Sobre esta temtica, o TCAS pronunciou-se, j, no pretrito, como, por exemplo, em aresto datado de 30 de outubro de 2007, proferido no recurso n.432/05, de cuja fundamentao, por pertinente e expressiva do entendimento sufragado, retiramos o seguinte: (...) De facto, como tm vindo a decidir maioritariamente o Tribunal Constitucional, o Supremo Tribunal Administrativo e este Tribunal Central Administrativo, nos casos em que as bombas de abastecimento de combustvel, de ar e de gua se encontrarem totalmente implantadas em domnio privado, como o caso, onde tambm o abastecimento tinha lugar, ainda que com acesso por vias pblicas, as quantias liquidadas pelo Municpio de Sintra aos titulares desses estabelecimentos, no podem ser qualificadas de verdadeiras taxas, por lhes faltar a natureza e estrutura sinalagmtica, pois o respetivo montante no era contraprestao de nada, tendo por isso de ser qualificadas como impostos. O Tribunal Constitucional decidiu em sentido

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diverso no Acrdo com o n.329/03, de 7 de julho, proferido no processo com o n.537/2002, mas este veio a ser revogado pelo Plenrio daquele Tribunal, por Acrdo proferido nos mesmos autos em 17 de fevereiro de 2004 e ao qual foi atribudo o n.113/04, assim retomando a posio anteriormente defendida, designadamente no Acrdo n.515/00, de 29 de novembro, onde se escreveu: 7. No caso em apreo, a Cmara Municipal de Sintra liquidou ao recorrido, proprietrio de um posto de abastecimento de carburante, a taxa de Instalaes Abastecedoras de Carburantes Lquidos, Ar e gua, de acordo com o n.5 do artigo 42. da Tabela de Taxas da Cmara Municipal, nos termos do qual so taxadas as bombas de carburantes lquidos instaladas inteiramente em propriedade particular com abastecimento no interior da propriedade. Ora, atravs de uma taxa como a que vem identificada nos autos, o obrigado ao pagamento no beneficia da utilizao dos servios de repartio ou funcionrios municipais nem da remoo de qualquer obstculo jurdico ao exerccio da atividade em causa. Assim, a imposio da taxa em apreciao apenas poderia fundar-se na ocupao do domnio pblico e aproveitamento de bens de utilizao pblica. Porm, manifesto que este tipo de contrapartida no pode concretizar-se na situao dos autos: de facto, estando o posto de abastecimento instalado inteiramente em terreno privado e decorrendo tambm na propriedade privada todos os atos relativos ao abastecimento e atividades complementares (como vem provado nos autos ponto 3), a atividade de abastecimento das viaturas no implica qualquer utilizao de bens semipblicos, inexistindo qualquer conexo da taxa exigida com a ocupao de bens pblicos, no sendo sequer possvel lig-la a uma eventual renovao de licena ou a quaisquer diligncias que o municpio deva realizar para a conceder, como bem refere o Ministrio Pblico nas suas alegaes. No tem assim a referida taxa de instalaes abastecedoras de combustveis nem natureza nem estrutura sinalagmtica, pois o respetivo montante no contraprestao ou contrapartida de nada. No existindo qualquer contrapartida para a exigncia do encargo em causa, que represente a utilidade recebida pelo particular, o pagamento da quantia imposta no caso no constitui uma taxa, mas antes um imposto. E tendo sido criado atravs de simples edital camarrio foi violado o artigo 168., n.1, alnea i), da Constituio da Repblica Portuguesa (verso de 1989). Em causa no supra referido estava a norma do n.5 do artigo 42 da Tabela de Taxas e Licenas aprovada em 20 de outubro de 1989 pela Assembleia Municipal de Sintra. Na situao em apreo a norma que permitiu a liquidao em causa foi a do artigo 67. n.l. ponto 1.1, da Tabela de Taxas e Licenas do Municpio de Sintra, aprovada em 22 de dezembro de 1999 e alterada em 18 de dezembro de 2000 que, muito embora no seja literalmente idntica anterior destina-se a tributar a mesma realidade e da ser aqui plenamente aplicvel a jurisprudncia supra referida como se entendeu na deciso sumria do Tribunal Constitucional de 19 de abril de 2004 proferida no rec. 941/03, em que se decidiu julgar inconstitucional a norma do artigo 67, n.l. ponto 1.1 da Tabela de Taxas e Licenas do Municpio de Sintra, enquanto aplicvel a instalaes abastecedoras de combustveis funcionando integralmente em propriedade privada, por violao do artigo 165, n.1 alnea i) da CRP. Assim, seguindo a orientao jurisprudencial j referida e com cuja fundamentao concordamos, temos que o pagamento da quantia imposta no caso no constitui uma taxa, mas antes um imposto, como se entendeu na deciso recorrida, em clara violao do disposto no artigo 165 n.1 alnea i) da CRP, donde a inconstitucionalidade da norma que prev a prestao em causa. Posto isto, realando, sobretudo, o julgamento produzido, em Plenrio, pelo Tribunal Constitucional/TC, no identificado Acrdo n.113/04 de 17 de fevereiro de 2004, acrescendo a circunstncia de a redao do versado, nestes autos, artigo 70. n.1.1 da Tabela de Taxas e Outras Receitas do Municpio de Sintra reproduzir, quase ipsis verbis, a do artigo 67. n.1, ponto 1.1 da Tabela de Taxas e Licenas do Municpio de Sintra, aprovada em 22 de dezembro de 1999 e alterada em 18 de dezembro de 2000, s podemos, na mesma esteira, reput-lo, igualmente, inconstitucional, por violao do estatudo nos apontados artigos 103. n.2 e 165. n.1 alnea i) CRP, pelo que, a sentena recorrida, tendo judiciado em sentido contrrio, no pode manter-se. Antes de retirar consequncias desta forma de entender a questo julganda, importa efetuar um ligeiro debruce sobre o sentido do julgado no Ac. TC (Plenrio) 177/2010 de 5.5.2010, enquanto paladino de uma noo mais

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ampla de taxa, em que, acolhendo-se o critrio fixado, sobretudo, no artigo 4. n.2 LGT, a remoo de um obstculo jurdico ao comportamento dos particulares, pressuposto autosuficiente daquela, adquire um espao de operatividade autnoma, uma vez que deixa de estar funcionalizada utilizao de um bem pblico. Respeitando diverso entendimento, a doutrina desta deciso colegial parece no poder ser transposta para a situao sub judice, onde, como resulta da avaliao efetuada pelo Tribunal Constitucional e acima transcrita, o obrigado ao pagamento da disputada taxa no beneficia da remoo de qualquer obstculo jurdico ao exerccio da atividade em causa, somente podendo a imposio da mesma fundar-se na ocupao do domnio pblico e aproveitamento de bens de utilizao pblica. Casuisticamente, o Acrdo n.177/10 versou situao referente a taxa por emisso, camarria, de licena para afixao ou inscrio de publicidade em propriedade privada, quando certo que, para explorar os visados postos de abastecimento de combustveis, a impugnante teve de obter licena junto de entidade oficial, com nenhuma ligao ao Municpio de Sintra; que, alis, nem justifica a liquidao da mesma com esse fundamento especfico..

3. Na sequncia desta deciso, o Ministrio Pblico interps o presente recurso de constitucionalidade, ao abrigo do artigo 70., n.1, alnea a), da Lei de Organizao, Funcionamento e Processo do Tribunal Constitucional (Lei n.28/82, de 15 de novembro, adiante referida como LTC). Nas suas alegaes, defende, em sntese, o seguinte:
V. Dos interesses em conflito no mbito dos presentes autos 9. Para apreciao do presente recurso h, pois, que tomar em considerao que se opem, nos autos, dois interesses conflituantes. 10. O primeiro, da A., entidade que explora 121 equipamentos de abastecimento de combustveis lquidos situados em propriedade privada, que considera inconstitucional a taxa que lhe foi aplicada pelo Municpio de Sintra. Com efeito, no seu entender (cfr. fls. 180-182 dos autos) e muito embora tenha procedido ao pagamento das taxas de 2005, 2006, 2007 e 2008 (cfr. fls. 215 dos autos) o principal fator diferenciador entre o conceito de taxa e o conceito de imposto a existncia (no caso da taxa) ou no (no caso do imposto) do carter sinalagmtico ou de no unilateralidade do tributo, ou seja, para que um determinado tributo se insira no conceito de taxa tem de consubstanciar uma contraprestao ou contrapartida. [] 6. Quando esse sinalagma no exista, estaremos perante um verdadeiro imposto. 7. o que se passa com a taxa que a CMS [Cmara Municipal de Sintra] vem agora cobrar Reclamante, para a qual no houve, nem h qualquer utilidade prestada que tenha sido gerada pela atividade da CMS, nem to pouco resultante de investimentos municipais. []. [] 12. A Cmara Municipal de Sintra, pelo seu lado argumentou da seguinte forma (cfr. fls. 217 dos autos): [] 13 O artigo 15. da LFL [Lei das Finanas Locais, aprovada pela Lei n.2/2007, de 15 de janeiro] refere que os Municpios podem cobrar taxas nos termos do Regime Geral das Taxas das Autarquias Locais (RGTAL), o qual foi aprovado pela Lei n.53-E/2006, de 29.12. 14 O RGTAL prev no seu artigo 6. que as taxas municipais incidem sobre utilidades prestadas aos particulares ou geradas pela atividade dos municpios, nomeadamente pela utilizao e aproveitamento de bens do domnio pblico e privado municipal (n.1c), gesto de trfego (n.alnea d), prestao de servios no domnio

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da preveno de riscos [n.1 alnea f )] e pelas atividades de promoo de finalidades de qualificao ambiental [n.1 alnea g)]. 15 Ora, o carter sinalagmtico da taxa veio a ser expressamente consagrado no n.2 do art 4. da Lei Geral Tributria quando h utilizao de um servio pblico () utilizao de um bem do domnio pblico e, finalmente () remoo de um obstculo jurdico ao exerccio de determinadas atividades por parte dos particulares. 13. E a Cmara de Sintra salienta, igualmente (cfr. fls. 218-220 dos autos): 16. A relao sinalagmtica, que no implica necessariamente equivalncia econmica, afere-se em funo do custo e do grau de utilidade prestada. 17. Um posto de abastecimento de carburantes implica a utilizao de recursos naturais (ar, solo e gua) desgaste ambiental, condicionantes urbansticas e de aproveitamento dos solos, causando riscos ambientais que incumbe autarquia inspecionar, fiscalizar e prevenir. 18. evidente e inegvel que a utilizao e aproveitamento de bens de utilizao pblica por via do desgaste ambiental que um posto de venda [de] carburantes implica, sob o ponto de vista da inevitvel contaminao atmosfrica e dos solos, constituindo as instalaes de carburantes elementos condicionadores em termos urbansticos e de aproveitamento dos solos, no s em termos imediatos mas tambm em termos futuros. 19. As instalaes de carburantes so um fator de risco pblico que tem de ser ponderado permanentemente, representa um fator poluidor que gera uma enorme sobrecarga ambiental muito superior a qualquer quiosque ou esplanada. 20. A sobrecarga ambiental das instalaes de carburantes obrigam adaptao de estruturas e servios municipais, em termos ambientais, urbansticos e de segurana civil impondo a tomada de medidas de segurana. 21. Uma vez que o exerccio da atividade de comrcio de carburantes implica o armazenamento e manipulao de materiais inflamveis torna-a uma atividade para alm de poluente, perigosa e condicionadora do trfego rodovirio, implicando que funcione em locais apropriados e em boas condies de segurana, o que tem de ser assegurado pelos servios fiscalizadores da Cmara, quer quando concede a licena quer posteriormente em termos de segurana civil se tal for necessria. 22. O Municpio atravs dos seus servios de Fiscalizao e de Polcia municipal tem vindo a desenvolver atividades de polcia e controlo do ambiente e das regras urbansticas, tendo procedido nomeadamente a um levantamento de todos os postos de abastecimento de combustveis (PAC) por forma a promover os devidos licenciamentos (licenas de utilizao, alvars, publicidade e ocupao do espao pblico, horrios de funcionamento e licenas de equipamentos de combustveis lquidos) tendo ainda sido elaborado um relatrio com dados especficos de cada um dos postos de abastecimento do concelho (cfr. documento 1). 23. Carece portanto o impugnante de razo, porque efetivamente estamos perante uma taxa, h a utilizao e desgaste do bem pblico ambiente , que incumbe essencialmente aos municpios proteger, e h a remoo de um obstculo jurdico livre atividade dos particulares impostos por razes de interesse geral. 24. Este fator poluidor evidente, representando um risco pblico permanente e de intenso desgaste para o domnio pblico, sendo muito variada a Jurisprudncia do Tribunal Constitucional que considera o ambiente como bem pblico cuja utilizao/gesto e manuteno implica tributao atravs de taxa municipal. Referem-se, em seguida, os Acrdos 329/03, 204/2003 e 113/2004 do Tribunal Constitucional. [] VII. Apreciao do thema decidendum 40. Ponderosos so, como se acabou de ver, os argumentos que se podero aduzir, a favor, ou contra, a constitucionalidade da norma impugnada, da Tabela de Taxas e Outras Receitas do Municpio de Sintra, para o ano de 2009.

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Desde logo, estamos perante a instalao de postos de abastecimento de combustveis lquidos em terreno do domnio privado, muito embora com acesso por vias pblicas. Depois, o conceito formal de taxa, por oposio ao conceito de imposto, pressupe um sinalagma entre o montante da taxa aplicada e o(s) servio(s) prestado(s) pelo Municpio de Sintra ou seja, impe a no unilateralidade do tributo, uma vez que tal tributo tem de consubstanciar uma contraprestao ou contrapartida ,que poder no resultar inteiramente comprovado nos autos, pelo menos quantitativamente, pelo mesmo Municpio (cfr. no entanto o referido a pp. 220 dos autos e supra n.13 das presentes alegaes). Acresce, que podero suscitar-se dvidas se estaremos, no que atividade desenvolvida pelo Municpio de Sintra diz respeito, perante uma verdadeira remoo de um qualquer obstculo jurdico ao exerccio da atividade em causa por parte da A., uma vez que no foram suficientemente justificados, em concreto, pelo mesmo Municpio, a prestao de concretos servios de fiscalizao ou de quaisquer alteraes, por exemplo, no plano de trfego ou de acessibilidades. 41. Em contrapartida, a A. aceitou, anteriormente, proceder ao pagamento das taxas relativas aos anos de 2005 a 2008, apenas tendo contestado o pagamento da taxa relativa ao ano de 2009. Por outro lado, a Cmara Municipal de Sintra justifica a liquidao da taxa com os condicionamentos de trfego e acessibilidades, o impacto ambiental e consequente atividade de fiscalizao desenvolvida pelos servios municipais. Atividades, essas, que tiveram, necessariamente, de ser equacionadas antes da concesso da necessria autorizao para a explorao dos referidos postos de abastecimento de combustvel mesmo que a autarquia possa no o ter suficientemente demonstrado , sendo certo que as atividades de fiscalizao tero, ainda, de ocorrer posteriormente concesso da referida licena de explorao. 42. No h, pois, dvidas que tal atividade tem custos financeiros para a autarquia, e isto, quer os referidos postos de abastecimento estejam em domnio privado ou pblico. E o ressarcimento de tais custos pode, perfeitamente, integrar a noo de taxa, com o correspondente sinalagma, a que a doutrina persistentemente se reporta. Sendo, por outro lado, inegvel, que a entidade administrativa assume uma particular obrigao a duradoura obrigao de suportar uma atividade que interfere permanentemente com a conformao de um bem pblico, pelo que se entende que as taxas cobradas, pela instalao daqueles equipamentos, consubstanciam, realmente, a remoo de um obstculo jurdico ao exerccio de uma tal atividade. Para alm de que a relao sinalagmtica, entre a taxa aplicada e a prestao de servios subjacente, no implica necessariamente uma equivalncia econmica entre eles, aferindo-se, antes, em funo do custo e do grau de utilidade prestada. Acresce que, para haver lugar ao preenchimento do conceito de taxa, tem de existir uma contraprestao, que nem sempre pode significar para o particular o gozo de uma vantagem ou benefcio, nem tem que constituir o exato correspetivo econmico de um servio ou de uma atividade da Administrao. 43. , ainda, indubitvel, o facto de que um posto de abastecimento de carburantes tem marcante incidncia externa, que extravasa o local do domnio privado em que est implantado, implicando, necessariamente, a utilizao de recursos naturais (ar, solo e gua), ocasionando forte desgaste ambiental, determinando condicionantes urbansticas e de aproveitamento dos solos, causando riscos ambientais, que incumbe autarquia inspecionar, fiscalizar e prevenir, para alm de colocar delicados problemas de planeamento e preveno em termos de segurana civil. Com efeito, a utilizao de tais postos de abastecimento apresenta elevados riscos mesmo se instalados em domnio privado , de contaminao atmosfrica e de solos, quer em termos imediatos, quer futuros, pelo que

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representa um fator poluidor com enorme sobrecarga ambiental e riscos para uma vida humana sadia e ecologicamente equilibrada. Para alm de implicar o armazenamento e manipulao de materiais altamente inflamveis. 44. Como consequncia, implica ou, pelo menos, deveria implicar a necessria adaptao de estruturas e servios municipais, em termos ambientais, urbansticos e de segurana civil, com a correspondente adoo de medidas adequadas de controlo de riscos de eventuais acidentes. Assim, a atividade de explorao de postos de abastecimento de combustveis no se pode configurar como uma atividade livre, mas , antes, sujeita a restries vrias, implicando uma rigorosa avaliao dos seus riscos potenciais, pelo que a concesso da necessria licena constitui, realmente, como se disse, a remoo de um obstculo jurdico a tal explorao. 45. Tambm no poder, por ltimo, olvidar-se o facto de a Constituio consagrar o direito a um ambiente de vida humano, sadio e ecologicamente equilibrado (cfr. artigo 66., n.1 da Constituio), cabendo ao Estado particulares responsabilidades neste domnio, designadamente, o de prevenir e controlar a poluio e os seus efeitos e as formas prejudiciais de eroso (cfr. n.2 do mesmo artigo). Ora, a taxa aplicada A. pode, realmente, integrar-se no conceito do poluidor/pagador (cfr. artigo 3., alnea a) da lei de Bases do Ambiente), cabendo-lhe, assim, suportar os encargos da resultantes, uma vez que a principal beneficiria das vantagens econmicas decorrentes dessa explorao. VIII. Concluses 46. Em concluso, em face de todo o referido ao longo das presentes alegaes, atendendo s importantes questes de proteo ambiental necessariamente subjacentes ao recurso em apreciao, que sobrelevam a mera apreciao formal dos conceitos tradicionais de taxa e imposto, cr-se de concluir, propugnando por: conceder provimento ao recurso; consequentemente, considerar constitucionalmente conforme a norma constante do disposto no artigo 70., n.1, pontos 1.1. e 1.2. da Tabela de Taxas e Outras Receitas do Municpio de Sintra para o ano de 2009; revogar-se, em conformidade, o Acrdo recorrido do Tribunal Central Administrativo Sul, de 10 de janeiro de 2012.

4. A ora recorrida, A., S.A., contra-alegou, concluindo do seguinte modo:

a) A questo central da presente lide prende-se com a averiguao da conformidade do artigo 70., n.1, pontos 1.1 e 1. 2 da Tabela de Taxas e Outras Receitas de Sintra para o ano de 2009 face ao texto constitucional e, em especial, nas normas contidas nos artigos 103., n.2 e 165., n.1, alnea i) da CRP. b) Analisando o tributo em questo, fcil se mostra concluir que, ao contrrio do entendimento vertido nas doutas alegaes do MM Procurador do Ministrio Pblico, o mesmo no apresenta a natureza de taxa, j que no se vislumbra qualquer () prestao concreta de um servio do domnio pblico, na utilizao de um bem do domnio pblico ou na remoo de um obstculo jurdico ao comportamento dos particulares. c) Com efeito, os postos de abastecimento em questo no ocupam, nem utilizam para o seu funcionamento, quaisquer bens do domnio pblico ou semipblico, uma vez que se acham implantados totalmente em propriedade privada, sendo o abastecimento efetuado no seu interior, pelo que, foroso se torna concluir que no existe qualquer contraprestao da Cmara Municipal de Sintra face ao pagamento da referida taxa pela ora impugnante.

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d) E, nem se diga que, a mera incluso na previso normativa do artigo 70, n.1 ponto 1.1 da justificao para o estabelecimento do referido tributo (a saber, condicionamentos no plano de trfego e acessibilidades, do impacto ambiental negativo da atividade nos recursos naturais e da consequente atividade de fiscalizao desenvolvida pelos servios municipais competentes), permite afastar a apontada falta de sinalagma do tributo. e) Efetivamente, a simples incluso na previso normativa de tal justificao no significa que o obrigado ao pagamento beneficie ou tenha beneficiado no perodo a que respeita o tributo da utilizao dos servios municipais, nem da remoo de qualquer obstculo jurdico ao exerccio da atividade em causa, havendo necessidade por parte do municpio de demonstrar que, de forma efetiva e em concreto, foram prestados servios de fiscalizao ou efetuadas quaisquer alteraes no plano de trfego ou acessibilidades. f ) Sendo certo que, no caso concreto, as notificaes efetuadas Recorrida para liquidao das quantias devidas a ttulo de taxa foram feitas mediante a mera reproduo da norma em causa, sem que tenha sido demonstrado que, de forma efetiva e em concreto, foram efetuadas quaisquer fiscalizaes ou que tenham ocorrido quaisquer alteraes no plano do trfego e das acessibilidades. g) A que acresce que, conforme o prprio MM Procurador do Ministrio Pblico reconhece nas suas doutas alegaes, no se encontra provado e demonstrado nos autos a realizao de qualquer ao de fiscalizao ou alterao no plano de trfego por parte dos servios do Municpio efetuada no perodo a que reporta o tributo cobrado, sendo que tal prova cabia a este ltimo (sendo certo que os documentos juntos como doc. n.1 com a contestao no datam do perodo a que respeita o tributo em questo). h) Nesta medida, fica demonstrado que o tributo em causa no corresponde a consequncias na utilizao e aproveitamento de bens do domnio pblico ou na realizao diligncias de fiscalizao e interveno pelos servios do Municpio, no existindo qualquer contraprestao pblica individualizvel que satisfaa o conceito de taxa. i) Por outro lado, no caso em apreo e contrariamente ao entendimento propugnado pelo MM Procurador do Ministrio Pblico, a ora Recorrida no beneficiou da remoo de qualquer obstculo jurdico atividade por si desenvolvida, bastando, para tanto, atentar na prpria previso do tributo. j) Ora, conforme se deixa dito (e bem) no acrdo proferido pelo Tribunal Central Administrativo Sul, em 10/01/2012, (...) para explorar os visados postos de abastecimento de combustveis, a impugnante teve de obter licena junto da entidade oficial, com nenhuma ligao ao Municpio de Sintra, que, alis, nem justifica a liquidao da mesma com esse fundamento especfico. k) Em idntico sentido (e num caso em tudo similar ao dos presentes autos) j se pronunciou o Tribunal Constitucional: Atravs de uma taxa como a que vem identificada nos autos, o obrigado ao pagamento no beneficia da utilizao dos servios de repartio ou funcionrios municipais nem da remoo de qualquer obstculo jurdico ao exerccio da atividade em causa. Assim, a imposio da taxa em apreciao apenas poderia fundar-se na ocupao do domnio pblico e aproveitamento de bens de utilizao pblica. Porm, manifesto que este tipo de contrapartida no pode concretizar-se na situao dos autos: de facto, estando o posto de abastecimento instalado inteiramente em terreno privado e decorrendo tambm na propriedade privada todos os atos relativos ao abastecimento e atividades complementares (como vem provado nos autos ponto 3), a atividade de abastecimento das viaturas no implica qualquer utilizao de bens semipblicos, inexistindo qualquer conexo da taxa exigida com a ocupao de bens pblicos, no sendo sequer possvel lig-la a uma eventual renovao de licena ou a quaisquer diligncias que o municpio deva realizar para a conceder (vide Acrdo do Tribunal Constitucional n.515/00). l) Por ltimo, mostra-se, ainda, pertinente referir que o especfico contedo da justificao contida na norma impacto ambiental negativo da atividade nos recursos naturais (ar, gua, solos) poderia, quanto muito, ser suscetvel de classificar o tributo como contribuio especial, designadamente na categoria de contribuies para maiores despesas (entendidas como aquelas em que a prestao devida pelos particulares encontraria a sua razo de ser no facto de estes ocasionarem com a sua atividade um acrscimo de despesas para as entidades pblicas). m) No entanto, esta situao acaba por no ter qualquer relevo prtico, porquanto a criao deste tipo de contribuio fica igualmente de fora da competncia das Cmaras Municipais, uma vez que tem a mesma exigncia

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formal que os impostos (vide neste sentido Acrdo do Tribunal Constitucional n.24/09, de 14/01/09, in www.tribunalconstitucional.pt). n) Nem se diga, como faz o MM Procurador do Ministrio Pblico nas suas doutas alegaes, que o tributo em questo possui a natureza de taxa, porquanto se integra no conceito de poluidor/pagador. o) A ser admitido tal entendimento, no poderia deixar de se considerar que a norma contida no artigo 70., n.1, pontos 1.1 e 1.2 da Tabela de Taxas e Outras Receitas do Municpio de Sintra, para o ano de 2009 violaria os princpios do exclusivismo e da determinao a que se encontram sujeitas as taxas, porquanto no se mostram, plena e cabalmente, definidos todos os elementos do tributo. p) Efetivamente, se o valor do tributo se encontra dependente do desgaste ambiental produzido, a verdade que a partir do teor da supra referida norma o contribuinte no se mostra capaz de conseguir perceber de que forma medido o alegado desgaste ambiental por parte da Edilidade (v. g., considerando a dimenso do posto ou o n.de automveis dirio), nem to pouco o modo pelo qual o proprietrio pagador poder exigir a realizao concreta de despesas, designadamente de conservao dos troos por si utilizados). q) Nem to pouco resulta demonstrada qualquer diferenciao do valor da taxa consoante o desgaste ambiental efetivamente produzido, isto , uma maior tributao para os postos de abastecimento mais poluentes. Inexiste, assim, qualquer relao entre a tributao e o efetivo maior desgaste do ambiente, como sucederia se estivssemos perante uma taxa. r) Pelo que, em face do supra exposto, outra concluso no poder retirar-se que no seja a de que a norma regulamentar aplicada pela Cmara Municipal de Sintra (artigo 70., n.1, ponto 1.1 da Tabela de Taxas e do Municpio de Sintra para o ano de 2008) padece de inconstitucionalidade orgnica e formal, por violao do disposto nos artigos 103, 2 e 165., n . 1, alnea i) da Constituio da Repblica Portuguesa. s) O que significa que, sofrendo o referido artigo 70., n.1 ponto 1.1 (em que se fundaram as liquidaes impugnadas) de inconstitucionalidade orgnica, no podero deixar de se reputar de ilegais as liquidaes efetuadas sua sombra. t) Este , alis, o entendimento desse Alto Tribunal que teve j, por diversas vezes, oportunidade de analisar esta questo e que se pronunciou no sentido da inconstitucionalidade da norma contida no artigo 69., ponto 1.1 da Tabela de Taxas e Licenas do Municpio de Sintra aprovada pela respetiva Cmara Municipal em 6 de novembro de 2001 e publicada na II srie do Dirio da Repblica de 01/10/01 (cuja redao a mesma da norma do artigo 70., n. 1, ponto 1.1 da Tabela de Taxas e Licenas do Municpio de Sintra para o ano de 2009), quando interpretada no sentido da sua aplicao a posto de abastecimento instalado totalmente em terreno privado, por violao do disposto na alnea i) do n.1 do artigo 165. da CRP (cfr. Acrdo n.113/04, de 17 de fevereiro de 2004, Acrdo n.1001/04, de 14 de outubro de 2005, Acrdo n.24/09, de 14 de janeiro de 2009).

5. Notificado para, querendo, deduzir alegaes, o Municpio de Sintra, nada disse. Cumpre apreciar e decidir.

II Fundamentao Delimitao do objeto do recurso 6. O presente recurso de constitucionalidade foi interposto ao abrigo do disposto no artigo 70., n.1, alnea a), da LTC trata-se, portanto, e conforme referido, de um recurso de interposio obrigatria para o Ministrio Pblico (cfr. o artigo 72., n.3, daquela Lei) que tem por objeto normas cuja aplicao haja sido recusada por um tribunal com fundamento na sua inconstitucionalidade. Neste tipo de impugnao cabe ao Tribunal Constitucional controlar o juzo normativo de inconstitucionalidade feito, em primeira linha, pelo

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tribunal recorrido. Tal controlo pressupe que o respetivo objeto integre e integre apenas as normas efeti vamente desaplicadas na deciso recorrida, e cuja desaplicao constitua a ratio decidendi de tal pronncia: ou seja, aquelas normas cuja aplicao pelo tribunal recorrido teria determinado uma outra deciso. No requerimento de interposio do recurso de constitucionalidade o recorrente indica, como objeto, a Tabela de Taxas e Outras Receitas do Municpio de Sintra, aprovada no ano de 2008 e aplicvel ao ano de 2009. No entanto, posteriormente, em sede de alegaes, o mesmo veio restringir aquele objeto ao artigo 70., n.1, pontos 1.1 e 1.2, da referida Tabela. Esta delimitao impunha-se, uma vez que, conforme resulta de modo claro da deciso recorrida, no foi toda a Tabela que foi julgada inconstitucional, mas apenas o preceito que havia fundamentado as concretas liquidaes que constituram o objeto da impugnao judicial. Acresce que tal preceito se reconduz mais precisamente ao ponto 1.1 do citado artigo 70., n.1, porquanto essa a nica norma invocada como fundamento para a liquidao das taxas impugnadas pela A., S.A., ora recorrida (cfr. os documentos n.os 1 a 5 juntos impugnao perante o Tribunal Administrativo e Fiscal de Sintra, constantes de fls. 12 a 26 dos autos). Na verdade, e conforme justamente salientado no acrdo recorrido, apenas esto em causa postos de abastecimento de combustveis lquidos situados inteiramente em propriedade privada (cfr. supra o n.2). Em nota a nota 3 , justificada a utilizao daquele advrbio: Embora do ponto 1 dos factos provados no conste esta meno [inteiramente], ela figura, expressamente, em todos os documentos relevados, pelo tribunal recorrido, na fixao da factualidade a inscrita. Consequentemente, a norma constante do ponto 1.2 do artigo 70., n. 1, da pertinente Tabela de Taxas e Outras Receitas do Municpio de Sintra, e que pressupe sempre uma qualquer utilizao do domnio pblico, no aplicvel no caso sub iudicio. De resto, a esta luz que se tem de compreender a restrio operada nas concluses q), r) e s) das contra-alegaes da recorrida, por confronto com a concluso da mesma pea processual, restrio essa em perfeita linha com a situao de facto relevada pela recorrida na concluso c) das suas contra-alegaes (cfr. supra o n.4). Do mrito do recurso 7. A Tabela de Taxas e Outras Receitas do Municpio de Sintra para 2008, na verso publicada pelo Aviso n.26235/2008 no Dirio da Repblica, II Srie, de 31 de outubro de 2008, foi, por deliberao da Assembleia Municipal de Sintra, de 27 de fevereiro de 2009, mantida em vigor no ano de 2009, sem qualquer atualizao (cfr. o n.1 do Aviso n.5156/2009, publicado no Dirio da Repblica, II Srie, de 9 de maro de 2009). o seguinte o teor do preceito em que se integra a norma objeto do presente recurso:
Artigo 70. Equipamento de abastecimento de combustveis lquidos alnea d) do n.7 do artigo 64. da Lei 169/99 de 1 de janeiro, com a redao introduzida pela Lei 5-A/2002, de 11 de janeiro; RMOVPMS; Reg. Obras Trabalhos no Subsolo de Domnio Pblico, n.2 do artigo 6. da Lei 53-E/2006 de 29 de dezembro; Lei de Bases do Ambiente Lei n.11/87 de 7 de abril 1 Por cada um e por ano: 80,00 (d). 1.1 Em virtude dos condicionamentos no plano do trfego e acessibilidades, do impacto ambiental negativo da atividade nos recursos naturais (ar, guas, solos) e da consequente atividade de fiscalizao desenvolvida pelos servios municipais competentes: 1.2 taxa prevista no ponto 1.1. acresce, ainda, a seguinte taxao: 1.2.1 Instalados inteiramente em domnio pblico 590 (d). 1.2.2 Instalados em domnio pblico, mas com depsito em propriedade privada 416,50 (d). 1.2.3 Instalados em propriedade privada, mas com depsito em domnio pblico 518,50 (d). 1.2.4 Instalados inteiramente em propriedade privada, mas abastecendo em domnio pblico 233 (d). (d) IVA no sujeito

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A deciso recorrida fundamenta o juzo de inconstitucionalidade na violao dos parmetros contidos nos artigos 103., n.2, e 165., n.1, alnea i), da Constituio. Tais parmetros estabelecem que no orde namento jurdico portugus a criao de impostos deve ser feita atravs de lei, integrando-se tal matria na reserva relativa de competncia legislativa da Assembleia da Repblica. Verificando-se no caso concreto que os postos de abastecimento de combustveis se encontram totalmente inteiramente implantados em propriedade privada, os tributos liquidados pelo Municpio de Sintra no teriam como fundamento um qualquer correspetivo prestado pela entidade administrativa, assim falhando o contedo sinalagmtico que deve presidir aplicao e cobrana de qualquer quantia a ttulo de taxa. Diferentemente, os mesmos tributos seriam exclusivamente marcados pela sua unilateralidade, revestindo a natureza de verdadeiros impostos, o que resultaria em inconstitucionalidade por violao das regras constitucionais relativas competncia para a criao de encargos desse tipo. 8. Todavia, mesmo luz dos parmetros constitucionais convocados pela deciso recorrida, afigura-se redutora uma anlise dos tributos considerando apenas a classificao dicotmica imposto-taxa. Na verdade, importa considerar, fugindo quela alternativa excludente, a existncia de outras figuras designadas genericamente no texto constitucional por demais contribuies financeiras a favor de entidades pblicas [cfr. o artigo 165., n.1, alnea i), da Constituio e o artigo 3., n.2, da Lei Geral Tributria]. Como refere Srgio Vasques, trata-se de tributos situados no terreno intermdio que vai das taxas aos impostos [de que so, ou podem ser, exemplo] no apenas as taxas de regulao econmica, mas toda a parafiscalidade associativa, as contribuies para a segurana social, as contribuies especiais de melhoria, assim como o universo crescente dos tributos ambientais, todos eles com estrutura paracomutativa, dirigidos compensao de prestaes de que os sujeitos passivos so presumveis causadores ou beneficirios [vide o Autor cit., in Srgio Vasques (Coord.), As Taxas de Regulao Econmica em Portugal, Almedina, Coimbra, 2008, p. 38]. Pode, por isso, afirmar-se com Cardoso da Costa:
[A]figura-se foroso concluir [] que luz do direito constitucional portugus vigente, e para os correspondentes efeitos, no possvel manter uma classificao dos tributos reduzida alternativa excludente imposto ou taxa: a partir do momento em que a Constituio se ocupa delas a se, definindo igualmente a extenso em que ficam subordinadas reserva de lei parlamentar, importa ainda considerar esse tertium genus de receitas, que incluiu sob a designao genrica de demais contribuies financeiras a favor das entidades pblicas. Na verdade e, no fundo, dizendo o mesmo por outras palavras para decidir, face a um determinado tributo, qual o regime de reserva que se lhe aplica, no basta (ou j no basta) apurar qual daquelas qualificaes tradicionais lhe convm (ou mais lhe convm): h que ver ainda se ela no cai antes dentro desse terceiro, e residual, tipo de receitas. certo que na alnea i) do n.1 do artigo 165. da Constituio no se define mais do que dois tipos de reserva de lei parlamentar: um, com a extenso que acima recordmos [vide p. 797: nos termos do artigo 103., n.2, daquele diploma com o qual a mencionada alnea i) do artigo 165., n.1, deve, nesse captulo, combinar-se a reserva referida, como vai, criao de impostos (e ao sistema fiscal) abrange todos os elementos essenciais de cada um deles, ou seja: a incidncia, a taxa, os benefcios fiscais e as garantias dos contribuintes], relativo aos impostos; e outro, restrito ao respetivo regime geral, aplicvel s taxas e s demais contribuies financeiras. Mas, no s isso no pe em causa o que vem de dizer-se, como [] o que justamente mais significativo (at desse ponto de vista classificatrio) o facto de o legislador constitucional no haver sujeitado esse terceiro tipo de receitas mesma reserva parlamentar dos primeiros e antes a uma reserva menos exigente, idntica ou semelhante que passou a consignar para as taxas: que, anteriormente, e quando a doutrina e a jurisprudncia tinham que operar unicamente com as duas categorias clssicas, a classificao que acabavam por atribuir a muitas dessas situaes abrangidas agora pela referncia constitucional s demais contribuies financeiras e assim, nomeadamente e em especial, no caso das receitas parafiscais era a de imposto, com as correspondentes consequncias, em matria de princpio da legalidade e reserva de lei. Se a nossa leitura do preceito constitucional em

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anlise est correta, quanto a essas receitas e, desde logo, quanto s receitas ditas parafiscais deixou, pois, de ser assim: para efeitos constitucionais, deixaram elas, numa palavra, de poder ser tratadas como impostos. (vide Autor cit., Sobre o Princpio da Legalidade das Taxas (e das Demais Contribuies Financeiras) in AAVV, Estudos em homenagem ao Professor Doutor Marcello Caetano No Centenrio do seu Nascimento, Faculdade de Direito da Universidade de Lisboa, Lisboa, 2006, Vol. I, pp. 805-806).

Neste mesmo sentido se pronunciou j este Tribunal no seu Acrdo n.365/08 (disponvel, assim como todos os demais adiante referidos, em http://www.tribunalconstitucional.pt/tc/acordaos), a propsito da taxa de regulao e superviso da Entidade Reguladora para a Comunicao Social (cfr. o respetivo n.2.5). Em especial, sobre a extenso da reserva de lei formal em matria tributria, entendeu-se nesse aresto o seguinte (n.2.6):
A criao de impostos foi na nossa histria constitucional, apesar das incertezas manifestadas entre 1945 e 1971, aps o esvaziamento da competncia legislativa da Assembleia Nacional resultante da Reviso Constitucional de 1945, matria sempre reservada aprovao parlamentar (sobre a evoluo desta competncia legislativa, vide Jorge Miranda, em A competncia legislativa no domnio dos impostos e as chamadas receitas parafiscais, na Revista da Faculdade de Direito da Universidade de Lisboa, vol. XXIX (1988), pp. 9 e segs. e Ana Paula Dourado, em O princpio da legalidade fiscal: tipicidade, conceitos jurdicos indeterminados e margem de livre apreciao, pp. 50 e segs.). A fidelidade a esta exigncia no deixa de ter justificao no princpio dos ideais liberais no taxation without representation, correspondente ideia de que, sendo o imposto um confisco da riqueza privada, a sua legitimidade tem de resultar duma aprovao dos representantes diretos do povo, numa lgica de autotributao, a qual permitir a escolha de tributos bem acolhidos pelos contribuintes e, por isso, eficazes (sobre uma mais aprofundada justificao da reserva de lei fiscal, vide Ana Paula Dourado, na ob. cit., pp. 75-84). Foi esta a opo da Constituio de 1976, que deixou de fora desta exigncia as taxas (sobre esta opo, vide o Parecer da Comisso Constitucional n.30/81, in Pareceres da Comisso Constitucional, 17. volume, p. 91, da edio da Imprensa Nacional Casa da Moeda , o Acrdo do Tribunal Constitucional n.205/87, em Acrdos do Tribunal Constitucional, 9. Vol., p. 209, e Casalta Nabais, em Jurisprudncia do Tribunal Constitucional em matria fiscal, no Boletim da Faculdade de Direito da Universidade de Coimbra, n.69 (1993), pp. 407-408). Os termos do texto constitucional, antes da Reviso operada em 1997, suscitavam uma representao dicotmica dos tributos, pelo que a doutrina e a jurisprudncia procuravam equiparar os apelidados tributos parafiscais categoria dos impostos, ou das taxas, para conclurem se a sua criao estava ou no sujeita ao princpio da reserva de lei formal (vide Nuno de S Gomes, em Manual de Direito Fiscal, vol. I, pp. 315 e seg., da 12. edio, do Rei dos Livros, Sousa Franco, na ob. cit., pp. 74-76, e Casalta Nabais, em O dever fundamental de pagar impostos, pp.256-257, da edio de 1998, da Almedina). No que respeita s contribuies cobradas para a cobertura das despesas de pessoas coletivas pblicas no territoriais, assumia algum relevo a posio de as incluir na categoria dos impostos, exigindo que a sua previso constasse de lei aprovada pela Assembleia da Repblica (vide, neste sentido, Alberto Xavier, na ob. cit., pp. 73-75, Jorge Miranda, na ob.cit., pp. 22-24, e o Acrdo do Tribunal Constitucional n.1239/96, em Acrdos do Tribunal Constitucional, 35. vol., p. 145, relativo taxa devida Comisso Reguladora de Produtos Qumicos e Farmacuticos). Esta qualificao visava combater o j acima apontado objetivo da subtrao destas receitas ao regime clssico da legalidade tributria e do oramento do Estado, considerado um perigoso aventureirismo fiscal. Contudo, a alterao introduzida na redao da alnea i), do n.1, do artigo 165., da Constituio [anterior alnea i), do n.1, do artigo 168.], pela Reviso Constitucional de 1997, veio obrigar a uma reformulao dos pressupostos da discusso sobre a existncia de uma reserva de lei formal em matria de contribuies cobradas para a cobertura das despesas de pessoas coletivas pblicas no territoriais. Onde anteriormente o artigo 168., n.1, alnea i), da Constituio dizia que da exclusiva competncia da Assembleia da Repblica legislar sobre as seguintes matrias, salvo autorizao ao Governo: () i) Criao de

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impostos e sistema fiscal (), passou a cons tar que da exclusiva competncia da Assembleia da Repblica legislar sobre as seguintes matrias, salvo autorizao ao Governo: () i) Criao de impostos e sistema fiscal e regime geral das taxas e demais contribuies financeiras a favor das entidades pblicas (). Para efeitos de submisso dos diversos tipos de tributo ao princpio da reserva de lei formal a nova redao do artigo 165., n.1, alnea i), da Constituio, autonomizou a categoria das contribuies financeiras, a par dos impostos e das taxas. Conforme resulta da consulta dos trabalhos parlamentares da Reviso Constitucional de 1997, a referncia s contribuies financeiras constante da alnea i) do n.1 do artigo 165. da Constituio, procurou abranger precisamente o mencionado tertium genus, incluindo as contribuies cobradas para a cobertura das despesas de pessoas coletivas pblicas no territoriais. Conforme, nessa altura, esclareceu o deputado Vital Moreira: a expresso contribuies financeiras foi aquela que se encontrou para ser mais neutra, para no se falar em contribuies especiais, em contribuies parafiscais, que aquilo a que a doutrina normalmente se refere: so as chamadas taxas dos antigos institutos de coordenao econmica, as atuais chamadas taxas das comisses vitivincolas regionais ou seja, toda uma srie de contribuies financeiras que no so taxas em sentido tcnico mas que so contribuies criadas para e a favor de determinadas entidades reguladoras e para sustentar financeiramente as mesmas. Penso que no devemos entrar nesta discusso terica e por isso a escolha da expresso contribuies financeiras foi aquela que se encontrou mais neutra para que a doutrina continue livre para fazer as suas discusses tericas doutrinrias. (in DAR , II Srie, de 30 de outubro de 1996, p. 1381). O artigo 165., n.1, alnea i), da Constituio,, passou a referir-se a trs categorias de tributos, continuando os impostos sujeitos reserva da lei formal, enquanto, relativamente s taxas e s contribuies financeiras, apenas a definio do seu regime geral tem que respeitar essa reserva de competncia, podendo a concreta criao deste tipo de tributos, ao contrrio dos impostos, ser efetuada por diploma legislativo governamental, sem necessidade de autorizao parlamentar. [] Uma das consequncias metdicas e prticas da aludida tripartio dos tributos respeita ao teste da bilateralidade. Continuando esta a ser uma caracterstica essencial das taxas, no pode hoje todavia ignorar-se a existncia das contribuies, entendidas como figuras de contornos paracomutativos que do corpo a uma relao de troca entre a administrao e grupos determinados de indivduos e em que tal relao comutativa se pode mostrar mais ou menos difusa (cfr. Srgio Vasques, ob. cit., p. 33). Como pondera Cardoso da Costa, no que esse caminho [ o do aludido teste da bilateralidade ] no possa e no deva continuar a ser adotado em certas situaes; mas, se agora se contempla uma terceira categoria de receitas, outras situaes haver em que importar ainda analisar o cabimento, no caso, da correspondente qualificao (vide Autor cit., ob. cit., p. 806). E, atento o carter mais ou menos difuso da relao comutativa que subjaz a alguns tributos, no so de excluir dificuldades na sua qualificao, seja por referncia categoria unilateral do imposto, seja em relao categoria bilateral da taxa. De resto, a j mencionada ideia, avanada por Srgio Vasques, das contribuies da modernidade como tributos que se encontram a meio caminho entre as taxas e os impostos parece exprimir isso mesmo. Ou seja, o alargamento dos tipos constitucionais de tributos vem obrigar a uma anlise mais fina de cada espcie tributria, em especial no que se refere distino entre taxas e outras contribuies financeiras no unilaterais a favor de entidades pblicas.

9. No caso sub iudicio, porm, uma vez que o tributo aplicado pelo Municpio de Sintra ora recorrida se funda exclusivamente num regulamento municipal aprovado ao abrigo do artigo 56., n.2, da Lei das Autarquias Locais (a Lei n.169/99, de 1 de janeiro) e do artigo 8. do Regime Geral das Taxas das Autarquias Locais (a Lei n.53-E/2006, de 29 de dezembro, adiante referida simplesmente como RGTAL); e, uma vez que inexiste qualquer outro diploma legal que contenha uma habilitao genrica para a aprovao pelos municpios de outro tipo de tributos, das duas uma: ou o tributo previsto no artigo 70., n.1, ponto 1.1, da Tabela de Taxas e Outras Receitas do Municpio de Sintra, aprovada no ano de 2008, e aplicada recorrida, se pode reconduzir ao conceito de taxa consagrado no citado RGTAL, e, por conseguinte, aquele preceito regulamentar no inconstitucional; ou, diversamente, correspondendo o tributo previsto

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no artigo 70., n.1, ponto 1.1, daquela Tabela a um imposto ou a uma outra contribuio tributria com contornos paracomutativos, o mesmo preceito no poder deixar de ser tido como incompatvel com o artigo 165., n.1, alnea i), da Constituio. E isto independentemente da compreenso do conceito jurdico-constitucional de taxa. Na verdade, as referncias a diplomas legais que se contm na epgrafe do artigo 70. daquela Tabela so, por si s, insuficientes para operar a habilitao do Municpio de Sintra a aprovar quaisquer tributos: O artigo 64., n.7, alnea d), da Lei das Autarquias Locais limita-se a prever a competncia da cmara municipal para exercer as demais competncias legalmente conferidas, tendo em vista o prosseguimento normal das atribuies do municpio; O artigo 6., n.2, do RGTAL contm uma norma de incidncia objetiva as taxas municipais podem tambm incidir sobre a realizao de atividades dos particulares geradoras de impacto ambiental negativo que pressupe o conceito legal de taxa consignado no artigo 3. do mesmo diploma: a proteo do ambiente um fim extrafiscal legtimo, mas, para que exista taxa, necessrio que tal proteo se materialize em prestaes pblicas concretas de que os sujeitos passivos sejam os efetivos causadores ou beneficirios (nestes termos, vide Srgio Vasques, Regime das Taxas Locais Introduo e Comentrio, Cadernos do Instituto de Direito Econmico Financeiro e Fiscal (IDEFF), n.8, Almedina, Coimbra, 2008, nota 3 ao artigo 6., p.116; cfr., tambm, em especial quanto aos fins extrafiscais, Joaquim Freitas da Rocha, Direito Financeiro Local (Finanas Locais), Cejur, Braga, 2009, p. 141): A Lei de Bases do Ambiente (Lei n.11/87, de 7 de abril), no que para este efeito releva, prev, como instrumento da poltica de ambiente e de ordenamento do territrio, a fixao de taxas a aplicar pela utilizao de recursos naturais e componentes ambientais, bem como pela rejeio de efluentes [cfr. o artigo 27., n.1, alnea r)]; mas no as cria ela prpria, nem habilita os municpios a cri-las. O RGTAL , assim, o nico diploma legal que habilita o Municpio de Sintra a criar os tributos constantes da Tabela de Taxas e Outras Receitas do Municpio de Sintra, aprovada no ano de 2008, uma vez que s ele permite dar cumprimento ao princpio da legalidade das taxas e demais contribuies financeira decorrente da norma de reserva relativa de competncia legislativa consignada no artigo 165., n.1, alnea i), da Constituio. 10. Decorre da deciso recorrida e das prprias alegaes das partes apresentadas neste Tribunal, que a questo da qualificao, ou no, como taxa das quantias exigidas pelo Municpio de Sintra como contrapartida da implantao de instalaes de abastecimento de combustveis lquidos inteiramente em terrenos de particulares ou seja, no ocupando, nem utilizando, para o seu funcionamento, quaisquer terrenos do domnio pblico no nova nem na jurisprudncia dos tribunais administrativos e fiscais, nem na jurisprudncia constitucional. Alis, e como resulta do Acrdo do Tribunal Constitucional n.24/09, pode mesmo falar-se de um entendimento consolidado nesse domnio:
6. [] Efetivamente, o Tribunal Constitucional j apreciou a constitucionalidade de imposies anlogas (alis, do mesmo Municpio), em que estavam em causa normas que impunham a cobrana de taxas a postos de abastecimento de combustveis totalmente localizados em propriedade privada, como no caso sub judice, tendo decidido pela sua inconstitucionalidade. Decidiu assim nos Acrdos n.os 515/00, 113/04 (publicados no Dirio da Repblica, II Srie, respetivamente, de 23 de janeiro de 2001 e de 31 de maro de 2004), 339/04 e 536/05, (todos estes arestos, bem como os demais citados, disponveis em http://www.tribunalconstitucional.pt/tc/acordaos/). Os Acrdos n.os 515/00 e 113/04, foram proferidos com referncia ao artigo 42., n.5, da Tabela de Taxas e Licenas do Municpio de Sintra, aprovada em 20 de outubro de 1989. Este ltimo, tirado em plenrio, decidiu a divergncia quanto aos juzos formulados pelo j referido Acrdo n.515/00, a cuja fundamentao aderiu, e pelo Acrdo n.329/03 (Dirio da Repblica, II Srie, de 31 de maro de 2004) que entendera ter sido a taxa validamente instituda, mesmo quanto a postos inteiramente situados em terrenos do domnio privado.

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No Acrdo n.536/05 a norma apreciada foi j a do artigo 69., ponto 1.1., e n.2, da Tabela de Taxas e Licenas do Municpio de Sintra, aprovada pela respetiva Cmara Municipal, em 6 de novembro de 2001, e publicada na II Srie do Dirio da Repblica, de 1 de outubro de 2001. No essencial, a mesma norma que agora est em apreciao, porque o n.2 do preceito contm um agravamento do tributo em funo da explorao de mais de uma espcie de combustvel, o que irrelevante para o problema em causa. 7. Esta jurisprudncia refere-se a postos de abastecimento totalmente situados em terreno privado, circunstncia que ocorre tambm quanto liquidao anulada pelo acrdo recorrido. Efetivamente, quando o posto de abastecimento, por qualquer dos seus elementos, se serve de terrenos pblicos, a questo coloca-se em termos diferentes porque o tributo devido resulta da utilizao individualizvel do domnio pblico virio, estando nessa medida, preenchido o ncleo essencial do conceito de taxa, como se decidiu no Acrdo n.20/03 (Dirio da Repblica, II Srie, de 28 de fevereiro de 2003). [cfr. ainda, no sentido da constitucionalidade de normas que preveem a cobrana da taxa em relao a postos situados em terrenos pblicos, os Acrdos n.os 204/03 (Dirio da Repblica, II Srie, de 21 de junho de 2004), e 441/03 (indito)]. Da relevncia de tal elemento de o posto de abastecimento se situar, ou no, inteiramente em propriedade privada e abastecendo, ou no, no seu interior na jurisprudncia constitucional, d conta o Acrdo n.441/03: Assim, segundo a deciso do citado Acrdo n.515/00 e, portanto, para quem a acompanhar , na medida em que, na sua genrica previso, ela se aplique a equipamentos de abastecimento de combustveis lquidos instalados inteiramente em propriedade privada, e abastecendo no seu interior, tal norma ser inconstitucional. Diversamente, na medida em que, na mesma genrica previso, ela contemple equipamentos de abastecimento instalados na via pblica, ela no ser inconstitucional como se decidiu no Acrdo n.204/03. que, ao contrrio do que e tambm nesse caso foi invocado, tal diferena no irrelevante, j que o tributo em questo se aplica a todos os postos independentemente da sua localizao. Nalguns casos, por existir uma ocupao de espao pblico, a genrica previso da norma tem suporte bastante para se configurar como taxa, e ser, por isso, conforme Constituio. Noutros casos, essa genrica previso cobre situaes em que pelo menos, para quem no se afaste da qualificao efetuada no citado Acrdo n.515/00 no so divisveis os elementos constitutivos da taxa, pelo que, nessa medida, se reputa desconforme Constituio. A circunstncia de existir ou no ocupao do espao pblico no pode, pois, considerar-se irrelevante. 8. Tendo presente esta jurisprudncia, importa decidir se o teor da norma em causa nos autos, que diverge daquele que esteve na base da prolao das decises que deram origem ao Acrdo n.113/04, do Plenrio, justifica soluo diferente. Com efeito, esses Acrdos examinaram uma tributao dos equipamentos de abastecimento de combustveis lquidos no Municpio de Sintra que era construda com a seguinte estrutura, com taxa decrescente (montantes omitidos): 1 Por cada um e por cada ano: a) Instalados inteiramente na via pblica () b) Instalados na via pblica, mas com depsito em propriedade privada () c) Instalados em propriedade privada, mas com depsito na via pblica () d) Instalados inteiramente em propriedade privada, mas abastecendo na via pblica () e) Inteiramente instalados em propriedade privada () Com a nova Tabela de Taxas a estrutura de tributao foi alterada, assumindo a norma um enunciado (acima transcrito)

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[e que corresponde, na parte dispositiva, que no na epgrafe nem nos montantes, quase ipsis verbis ao artigo 70. da Tabela de 2008: Artigo 69. Equipamento de abastecimento de combustveis lquidos 1 Por cada um e por ano: 1.1. Em virtude dos condicionamentos no plano do trfego e acessibilidades, da inerente degradao e utilizao ambiental dos recursos naturais (ar, guas e solos) e da consequente atividade de fiscalizao desenvolvida pelos servios municipais competentes...................................................................... 306,50 1.2. taxa prevista no ponto 1.1. acresce, ainda, a seguinte taxao: 1.2.1. Instalados inteiramente na vida pblica......................................................................... 715,10 1.2.2. Instalados na via pblica, mas como depsito em propriedade privada........................... 459,80 1.2.3. Instalados em propriedade privada, mas com depsito na via pblica............................. 613,00 1.2.4. Instalados inteiramente em propriedade privada, mas abastecendo na via pblica.......... 153,50 2 Sempre que o equipamento de abastecimento, referido no ponto anterior, tenha mais de uma espcie de combustvel ser acrescido em 50% por cada espcie.] que sugere estarmos em presena de um tributo ambiental em sentido amplo ou imprprio (numa arrumao dicotmica dos tributos ambientais, os que visam uma finalidade reditcia, por contraposio aos que prosseguem uma finalidade extrafiscal incentivante da reduo do efeito nocivo). Passou a incidir sobre os postos de abastecimento, independentemente da utilizao ou no de bens do domnio pblico, um tributo de montante fixo e igual para todos, a que acresce uma taxao determinada em funo da utilizao da via pblica. Note-se que a justificao da sua imposio largamente coincidente com as razes pelas quais o Acrdo n.329/03 julgou no ser inconstitucional a anterior incidncia da taxa sobre postos totalmente instalados em terrenos do domnio privado. Sobre estas diferenas pronunciou-se o Acrdo n.536/05 nos seguintes termos: 3. A questo que importa colocar a de saber se a jurisprudncia a que se fez referncia de reiterar face ao concreto teor da norma desaplicada no caso dos autos. Esta diverge em dois pontos daquelas que estiveram na base da prolao das decises referidas. Por um lado, deixou de haver meno, numa alnea ou nmero autnomos, aos postos instalados inteiramente em propriedade privada (contedo que constitua, respetivamente, o n.5 do artigo 42. da Tabela de 1989 e o ponto 1.5 do artigo 71. da Tabela aprovada em 1999). Porm, no oferece dvidas, face ao teor da notificao reproduzida (supra, ponto 2. do relatrio) e ao confronto com as previses dos n.os 1.2.1 a 1.2.4 do artigo 69. da Tabela, que o ponto 1.1 do preceito abrange os postos inteiramente instalados em propriedade privada. idntico, pois, ao das normas anteriormente apreciadas pelo Tribunal Constitucional, o mbito de aplicao da que constitui objeto do presente recurso. Por outro lado, a norma contm um pargrafo justificativo da taxa fixada, inexistente nas anteriores redaes e reproduzido, por transcrio, na notificao s recorridas, com o seguinte teor: Em virtude dos condicionamentos no plano do trfego e acessibilidades, da inerente degradao e utilizao ambiental dos recursos naturais (ar, gua e solos) e da consequente atividade de fiscalizao desenvolvida pelos servios municipais competentes. Ora, ser de afastar a jurisprudncia a que se fez referncia face a esta alterao? Concretamente, poder-se- afirmar que a expresso de tal fundamento afasta a apontada falta de sinalagma do tributo que, assim, o remeteria para a natureza de imposto? Desde j se adianta que, como bem sustenta o Ministrio Pblico, a resposta a esta pergunta ter que ser negativa. Na verdade, a incluso, na previso normativa, de tal justificao no significa que o obrigado ao pagamento beneficie da utilizao dos servios de repartio ou funcionrios municipais nem da remoo de qualquer obstculo jurdico ao exerccio da atividade em causa; to pouco significa que a imposio da taxa se funde numa ocupao do domnio pblico ou num efetivo aproveitamento de bens de utilizao

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pblica (Acrdo n.515/00, supra citado). Tais circunstncias permanecem no demonstradas, em concreto, e nem sequer poderiam ficar demonstradas pela mera alterao de redao a que se fez referncia. No caso presente, em que a notificao para pagamento foi feita mediante reproduo da norma em causa, no possvel concluir que, de forma efetiva e em concreto, tenha havido por parte dos servios municipais a prestao de servios de fiscalizao ou qualquer alterao no plano do trfego ou acessibilidades. O especfico contedo da justificao contida na norma designadamente no que concerne degradao e utilizao ambiental dos recursos naturais seria suscetvel de classificar o tributo entre as contribuies especiais, designadamente na categoria de contribuies para maiores despesas: aquelas em que a prestao devida pelos particulares encontraria a sua razo de ser no facto de estes ocasionarem com a sua atividade ou com coisas por eles possudas um acrscimo de despesas para as entidades pblicas (Acrdo n.277/86, Dirio da Repblica, II Srie, de 17 de dezembro de 1986). Simplesmente, a explorao de tal possibilidade no reveste, para o problema que nos ocupa, relevo prtico, face doutrina sedimentada de que tais contribuies merecem, do ponto de vista jurdico-constitucional, tratamento idntico ao dispensado aos impostos (assim, para alm do Acrdo j citado e autores ali referidos, cfr. Acrdo n.205/87, Dirio da Repblica, I Srie, de 3 de julho de 1987). Importa, pois, no se vislumbrando razes para a afastar e afigurando-se a mesma inteiramente transponvel para a presente situao, reiterar a jurisprudncia acima referida, para cuja fundamentao se remete.

E este Tribunal concluiu nesse seu Acrdo n.24/09:

9. Acompanha-se este entendimento. Alis, no caso, estes fundamentos surgem com evidncia reforada, pois o Tribunal deu como no provados os factos alegados pela autoridade recorrida em ordem a demonstrar que o tributo corresponda a consequncias na utilizao e aproveitamento de bens do domnio pblico e a diligncias de fiscalizao e interveno pelos servios do Municpio. certo que nada obsta a que as taxas municipais cumpram finalidades de gesto de trfego ou ambientais, desde que o seu pressuposto de facto seja suscetvel de revelar o carter sinalagmtico do nexo entre a imposio e uma prestao individualizvel por parte do ente pblico, que o Tribunal sempre teve por integrante do conceito constitucional de taxa no confronto com o imposto. Refira-se, alis, que o Regime Geral das Taxas das Autarquias Locais, aprovado pela Lei n.53-E/2006, de 29 de dezembro, passou a contemplar essa possibilidade (cfr. artigo 6.). Porm, na norma em apreciao, os elementos contidos no n.1.1. do artigo 69. da Tabela no so mais do que a mera declarao de finalidade ou justificao geral do tributo, sem uma descrio que corresponda a qualquer uma das hipteses de imposio que, pela presena de contraprestao pblica individualizvel, satisfaa o conceito de taxa. Como se disse no Acrdo n.536/05, o especfico contedo da justificao contida na norma designadamente no que concerne degradao e utilizao ambiental dos recursos naturais seria suscetvel de classificar o tributo entre as contribuies especiais, designadamente na categoria de contribuies para maiores despesas: aquelas em que a prestao devida pelos particulares encontraria a sua razo de ser no facto de estes ocasionarem com a sua atividade ou com coisas por eles possudas um acrscimo de despesas para as entidades pblicas.Mas estes tributos tm, para o que agora nos interessa, a mesma exigncia formal dos impostos, como o acrdo tambm refere, no podendo ser criados por regulamento municipal. Deste modo, o nico elemento da norma suscetvel de ser erigido em previso do pressuposto de facto do tributo , afinal, a existncia de um posto de abastecimento de combustveis lquidos. Pelo que s se afigura possvel que a imposio integre o conceito de taxa quando a explorao do posto implique, por algum dos seus elementos, a utilizao da via pblica (cfr. Acrdo n.441/03). Camos, portanto, apesar da evoluo do teor normativo, na situao j analisada no Acrdo n.113/04 pelo Plenrio do Tribunal. Assim, impe-se a concluso que, no caso dos autos, como salientou o Ministrio Pblico, a causa da tributao radica exclusivamente na referida utilizao de bens particulares, o que permite a transposio da jurisprudncia firmada no Acrdo n.113/04 e o consequente juzo de inconstitucionalidade da norma regulamentar que integra o objeto do presente recurso.

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A questo que se coloca no presente recurso a de saber se este entendimento deve ser mantido.

11. A reponderao do problema justifica-se, desde logo, em razo do conceito constitucional de taxa assu mido no Acrdo deste Tribunal n.177/10. Alis, justamente a propsito da subsuno da realidade tributria do artigo 70., n.1, 1.1, da Tabela de Taxas e Outras Receitas do Municpio de Sintra para 2008 que se verifica uma divergncia entre o tribunal de primeira instncia e o Tribunal Central Administrativo Sul, ora recorrido. Para o primeiro, o Municpio de Sintra assume uma particular obrigao a duradoura obrigao de suportar uma atividade que interfere permanentemente com a conformao de um bem pblico pelo que se deve entender que as taxas cobradas com referncia aos postos de abastecimento de combustveis consubstanciam a remoo de um obstculo jurdico; j, para o segundo, esta noo mais ampla de taxa a contrapartida pela simples remoo de um obstculo jurdico ao comportamento dos particulares no poderia ser transposta para a situao ora em anlise relativa aplicao do citado artigo 70., n.1, 1.1, a postos localizados inteiramente em propriedade privada (cfr., respetivamente, supra o n.1 e o n.2). Alm disso, a j mencionada considerao autnoma dos tributos com uma estrutura paracomutativa, a meio caminho entre a unilateralidade dos impostos e a bilateralidade das taxas, exige um aprofundamento casustico da anlise das situaes factuais e jurdicas subjacentes e no mbito das quais os tributos so fixados. Com efeito, a natureza jurdica destes, em especial no respeitante s taxas e s demais contribuies, funo da maior ou menor intensidade das relaes jurdicas entre o sujeito tributrio ativo e o sujeito tributrio passivo, da maior ou menor proximidade entre a Administrao tributria e os particulares. Em no raros casos estar em causa apenas uma subtil diferena de grau. E, nesta perspetiva, no deixa de causar perplexidade a quase total ausncia na jurisprudncia de reflexo sobre o regime jurdico aplicvel aos postos de abastecimento de combustveis, enquanto base de uma atividade econmica juridicamente regulada com abstrao da localizao de tais equipamentos em terrenos de propriedade pblica ou privada. E justifica-se comear precisamente por aqui, uma vez que, s conhecendo os direitos e deveres recprocos da Administrao municipal e dos interessados na existncia e funcionamento dos mencionados postos de abastecimento de combustveis, , depois, possvel avaliar se prestao pecuniria coativa exigida pelo Municpio de Sintra corresponde um qualquer servio concreto ou, e porventura cumulativamente, a remoo de um obstculo jurdico atividade dos particulares. Recorde-se que, nos termos do artigo 3. do RGTAL, so esses os dois pressupostos relevantes do conceito de taxa aplicveis in casu. 12. O enquadramento legal dos postos de abastecimento de combustveis remonta Lei n.1947, de 12 de fevereiro de 1937, que tinha por objeto o licenciamento de instalaes de armazenagem de petrleos brutos, seus derivados e resduos. Este diploma veio a ser regulamentado pelo Decreto n.29034, de 1 de outubro de 1938, que aprovou o Regulamento de Segurana das Instalaes para Armazenagem e Tratamento Industrial de Petrleos Brutos, Seus Derivados e Resduos. No entanto, por se considerar que a implantao e explorao daqueles postos de abastecimento carecia de um estatuto mais especfico e atualizado do ponto de vista tcnico que acautelasse as respetivas condies de segurana em geral, tendo em considerao o desenvolvimento de polticas de preveno conducentes melhoria das condies de bem-estar e segurana dos cidados bem como a preservao da qualidade do ambiente, veio a ser aprovado pelo Decreto-Lei n.246/92, de 30 de outubro, o Regulamento de Construo e Explorao de Postos de Abastecimento de Combustveis. Este diploma definiu novas regras aplicveis construo e explorao dos postos de abastecimento, com especial destaque para as matrias referentes aos locais de implantao dos postos, s distncias mnimas a observar em relao a outras infraestruturas e construes, forma de implantao dos reservatrios e envolvente da unidade de abastecimento, s precaues a observar na explorao e utilizao dos equipamentos, qualidade dos materiais a empregar e, em especial, proibio da colocao dos postos de abastecimento debaixo de edifcios. A fiscalizao da sua observncia foi cometida, no mbito do Ministrio da Indstria e Energia, s respetivas delegaes regionais (cfr. o artigo 2.).

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O enunciado das matrias relevantes elucida sobre a interferncia da implantao e funcionamento deste tipo de equipamentos com os interesses pblicos da segurana de pessoas e bens, do urbanismo e do ordenamento do territrio e da preservao do meio ambiente e o consequente potencial de conflito entre os interesses de vizinhos e os interesses econmicos associados sua explorao. No surpreende, por isso, que, volvidos poucos anos, a Lei n.159/99, de 14 de setembro, no quadro do reforo da descentralizao administrativa e dando concretizao ao princpio da subsidiariedade, tenha previsto a transferncia para os municpios de competncias relativas ao licenciamento e fiscalizao de postos de abastecimento de combustveis at a exercidas pelo Governo, em especial pelo Ministrio da Economia. F-lo, designadamente no seu artigo 17., n.2, alnea b), nos termos do qual, passou a ser da competncia dos rgos municipais o licenciamento e fiscalizao de instalaes de armazenamento e abastecimento de combustveis salvo as localizadas nas redes virias regional e nacional. Em conformidade, o Decreto-Lei n.267/2002, de 26 de novembro diploma que, nos termos do seu artigo 1., alnea b), estabelece os procedimentos e define as competncias para efeitos de licenciamento e fiscalizao de instalaes de abastecimento de combustveis lquidos e gasosos derivados do petrleo, tambm legalmente designado postos de abastecimento de combustveis veio disciplinar o competente licenciamento municipal:
Artigo 4. Requisitos para o licenciamento 1 A construo, explorao, alterao de capacidade e outras alteraes que de qualquer forma afetem as condies de segurana da instalao ficam sujeitas a licenciamento nos termos deste diploma. 2 Os elementos a fornecer pelo promotor e os procedimentos a seguir na instruo do processo de licenciamento, bem como os requisitos a satisfazer para a passagem das licenas de construo e de explorao da instalao, so definidos em portaria conjunta do Ministro da Economia e do membro do Governo que tutele as autarquias locais. Artigo 5. Licenciamento municipal 1 da competncia das cmaras municipais: a) (); b) O licenciamento de postos de abastecimento de combustveis no localizados nas redes virias regional e nacional 2 A construo, reconstruo, ampliao, alterao ou conservao das instalaes de armazenamento e dos postos de abastecimento de combustveis obedecem ao regime jurdico do licenciamento municipal de obras particulares, com as especificidades estabelecidas neste diploma.

Logo na redao originria deste diploma, em especial no seu artigo 4., n.2, mas tambm no seu artigo 25., n.2, relativo fiscalizao, ficou claramente assinalada a distino entre a dimenso procedimental e competencial do licenciamento e da fiscalizao e as normas tcnicas a observar em todo o momento pelos postos de abastecimento de combustveis e que consubstanciam requisitos materiais daquela atividade licenciadora e a principal referncia da fiscalizao a exercer, seja pelas cmaras municipais, seja pela Administrao central, segundo, respetivamente, as competncias previstas nos artigos 5. e 6. (cfr. o artigo 25., n.1, do mesmo diploma). Na verdade, desde o incio de vigncia do Decreto-Lei n.246/92, de 30 de outubro, as circunstncias que envolvem a construo e explorao dos postos de abastecimento de combustveis haviam sofrido significativas modificaes que, no entender do Governo, exigiam, em linha com a preocupao de adotar as mais avanadas tcnicas de segurana e de qualidade dos materiais em uso na maioria dos Estados-membros da Unio Europeia,

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a reviso do Regulamento aprovado por aquele diploma, de modo a introduzir padres de segurana mais rigorosos e eficazes, quer quanto qualidade dos materiais a utilizar, quer quanto s condies dos locais destinados implantao e explorao dos postos. nesse quadro que surge o Decreto-Lei n.303/2001, de 23 de novembro diploma que estabelece o quadro legal para a aplicao do Regulamento de Construo e Explorao de Postos de Abastecimento de Combustveis, prevendo ao mesmo tempo que o novo Regulamento, substitutivo do de 1992, seja aprovado por portaria do Ministro da Economia (cfr. os respetivos artigos 1. e 8., n.1). E a Portaria n.131/2002, de 9 de fevereiro, veio aprovar tal Regulamento, nos termos previstos. assim que entre os regulamentos de segurana, da rea dos combustveis, aplicveis aos projetos contemplados na portaria prevista no artigo 4., n.2, do Decreto-Lei n.267/2002, de 26 de novembro a Portaria n.1188/2003, de 10 de outubro nomeadamente no seu Anexo I, figura, com referncia aos postos de abastecimento de combustveis, o Regulamento de Construo e Explorao de Postos de Abastecimento de Combustveis, aprovado pela Portaria n.131/2002, de 9 de fevereiro. Em suma, a implantao e explorao de postos de abastecimento de combustveis hoje disciplinada pelo Decreto-Lei n.267/2002, de 26 de novembro (com a redao dada pelo Decreto-Lei n.195/2008, de 6 de outubro), no que se refere aos procedimentos e s competncias em matria de licenciamento e de fiscalizao; e, quanto aos requisitos de construo e de explorao, pelo Decreto-Lei n.303/2001, de 23 de novembro, e, bem assim, pelo Regulamento de Construo e Explorao de Postos de Abastecimento de Combustveis, aprovado pela Portaria n.131/2002, de 9 de fevereiro. 13. Com interesse para o presente recurso importa salientar alguns aspetos deste regime. Em primeiro lugar, a sua justificao: deixando de lado os aspetos referentes sua implantao e construo, o simples funcionamento e a explorao de postos de abastecimento de combustveis envolve riscos para a segurana e a sade das pessoas e interfere com a qualidade do ambiente (no sentido dado a esta expresso no artigo 5., n.2, alnea e), da Lei n.11/87, de 7 de abril a Lei de Bases do Ambiente: a adequa bilidade de todos os seus [do ambiente] componentes s necessidades do homem), razes que levaram o legislador a estabelecer um quadro normativo tcnico com carter preventivo e a consagrar um sistema de fiscalizao destinado a faz-lo respeitar. Estas aes do legislador configuram por isso ao menos, tambm uma concretizao do dever de proteo do ambiente. Na verdade, os postos de abastecimento de combustveis, em si mesmos enquanto depsitos, e o seu funcionamento, representam uma fonte de poluio, em especial para os componentes ambientais ar, gua, solo e subsolo nas suas imediaes (cfr. o artigo 21. da Lei de Bases do Ambiente). tambm a proibio de poluir que justifica os condicionamentos normativos e os termos concretos da ao fiscalizadora a desenvolver (cfr. o artigo 26. da Lei de Bases do Ambiente). A conscincia dos perigos e dos riscos para terceiros , por outro lado, bem evidenciada, quer na previso de um registo de acidentes com deveres de comunicao s autoridades da Administrao central com competncia nos domnios da energia e do ambiente, quer no reconhecimento expresso de um direito de reclamao relativo laborao de qualquer posto de abastecimento (cfr., respetivamente, o artigo 30. e o artigo 33., ambos do Decreto-Lei n.267/2002, de 26 de novembro). A partir do incio de vigncia do Decreto-Lei n.267/2002, de 26 de novembro, os municpios adquiriram um papel central na operacionalizao do sistema de fiscalizao (cfr. o respetivo artigo 25.). A importncia dos municpios e da fiscalizao por eles exercida tanto mais de sublinhar, desde logo, porque o ambiente de cada municpio em que se localizam postos de abastecimento de combustveis que degradado. Por outro lado, atenta a durao longa das licenas de explorao deste tipo de instalaes at 20 anos, sendo esta a situao normal, de modo a amortizar os investimentos vultosos realizados pelos seus promotores (cfr. o artigo 15. do Decreto n.29034, de 1 de outubro de 1938 e o artigo 15., n.os 1 e 2, do Decreto-Lei n.267/2002, de 26 de novembro) frequentemente apenas ao nvel da fiscalizao que os municpios podem intervir em defesa dos seus interesses e dos dos seus muncipes. Em quarto lugar, e de acordo com a legislao aplicvel, a fiscalizao exercida no mbito da regulamentao tcnica das instalaes (assim, o artigo 25., n.2, do Decreto-Lei n.267/2002, de 26 de novembro).

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E as regras tcnicas relativas construo e explorao das instalaes de armazenamento e postos de abastecimento referidos no artigo 1. obedecem regulamentao e legislao especficas aplicveis (assim , o artigo 17. do mesmo diploma). Ou seja, incumbe aos municpios o dever de proteo dos interesses acautelados na legislao e regulamentao prpria dos postos de abastecimento de combustveis. E esse dever legal permanente e especfico, porque dirigido garantia de regras especiais, de modo a, por exemplo, detetar situaes de perigo grave para a sade, a segurana de pessoas e bens, a higiene e a segurana dos locais de trabalho e o ambiente e tomar imediatamente as providncias que em cada caso se justifiquem para prevenir ou eliminar a situao de perigo (cfr. o artigo 20., n.1, do Decreto-Lei n.267/2002, de 26 de novembro); ou situaes de infrao s regras de explorao de postos de abastecimento(cfr. o artigo 45. e seguintes do Regulamento de Construo e Explorao de Postos de Abastecimento de Combustveis). H aqui manifestamente um plus, relativamente aos deveres gerais de polcia administrativa. Com efeito, no indiferente para um qualquer municpio, ter ou no ter postos de abastecimento de combustveis localizados na sua circunscrio, j que, em caso de acidente, a omisso de uma fiscalizao diligente pode ser considerada como tendo contribudo para o mesmo e, assim, ser causa de danos para o prprio municpio e fonte de obrigaes de indemnizao de danos de terceiros. 14. a existncia deste dever legal de fiscalizao especificamente imposto s cmaras municipais com referncia aos postos de abastecimento de combustveis, para mais pautado por requisitos tcnicos especiais previstos em legislao prpria, que torna menos plausvel para no dizer completamente implausvel a inexistncia de atividades de fiscalizao e a adaptao das estruturas e servios municipais nos planos da proteo civil e da defesa do ambiente. Alis, isso mesmo foi alegado pelo Municpio de Sintra junto do tribunal recorrido (cfr. as transcries feitas no n.13. das alegaes do Ministrio Pblico, supra no n.3):
19. As instalaes de carburantes so um fator de risco pblico que tem de ser ponderado permanentemente e representam um fator poluidor que gera uma enorme sobrecarga ambiental muito superior a qualquer quiosque ou esplanada; 20. A sobrecarga ambiental das instalaes de carburantes obriga adaptao de estruturas e servios municipais, em termos ambientais, urbansticos e de segurana civil, impondo a tomada de medidas de segurana; 21. Uma vez que o exerccio da atividade de comrcio de carburantes implica o armazenamento e manipulao de materiais inflamveis, trata-se de uma atividade que, para alm de poluente, perigosa em si mesma e condicionadora do trfego rodovirio, implicando que funcione em locais apropriados e em boas condies de segurana, o que tem de ser assegurado pelos servios fiscalizadores da Cmara, quer quando concede a licena, quer posteriormente; 22. O Municpio de Sintra, atravs dos seus servios de fiscalizao e de polcia municipal, desenvolveu atividades de polcia e de controlo do ambiente e das regras urbansticas, tendo procedido nomeadamente a um levantamento de todos os postos de abastecimento de combustveis, por forma a promover os devidos licenciamentos (licenas de utilizao, alvars, publicidade e ocupao do espao pblico, horrios de funcionamento e licenas de equipamentos de combustveis lquidos), tendo ainda elaborado um relatrio com dados especficos de cada um dos postos de abastecimento do concelho.

Isso mesmo expressamente reconhecido pelo Ministrio Pblico nas suas alegaes (cfr. os n.os 43. e 44., supra no n.3):
43. , ainda, indubitvel, o facto de que um posto de abastecimento de carburantes tem marcante incidncia externa, que extravasa o local do domnio privado em que est implantado, implicando, necessariamente, a utilizao de recursos naturais (ar, solo e gua), ocasionando forte desgaste ambiental, determinando condicionantes urbansticas e de aproveitamento dos solos, causando riscos ambientais, que incumbe autarquia inspecionar, fiscalizar e prevenir, para alm de colocar delicados problemas de planeamento e preveno em termos de segurana civil.

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Com efeito, a utilizao de tais postos de abastecimento apresenta elevados riscos mesmo se instalados em domnio privado , de contaminao atmosfrica e de solos, quer em termos imediatos, quer futuros, pelo que representa um fator poluidor com enorme sobrecarga ambiental e riscos para uma vida humana sadia e ecologicamente equilibrada. Para alm de implicar o armazenamento e manipulao de materiais altamente inflamveis. 44. Como consequncia, implica ou, pelo menos, deveria implicar a necessria adaptao de estruturas e servios municipais, em termos ambientais, urbansticos e de segurana civil, com a correspondente adoo de medidas adequadas de controlo de riscos de eventuais acidentes [];

E essa tambm a justificao invocada para a imposio da taxa prevista no artigo 70., n.1, 1.1, da Tabela de Taxas e Outras Receitas do Municpio de Sintra para 2008 (cfr. supra o n.7): Em virtude dos condicionamentos no plano do trfego e acessibilidades, do impacto ambiental negativo da atividade nos recursos naturais (ar, guas, solos) e da consequente atividade de fiscalizao desenvolvida pelos servios municipais competentes. Para a recorrida, a simples incluso na previso normativa de tal justificao no significa que o obrigado ao pagamento beneficie ou tenha beneficiado no perodo a que respeita o tributo da utilizao dos servios municipais, nem da remoo de qualquer obstculo jurdico ao exerccio da atividade em causa, havendo necessidade por parte do municpio de demonstrar que, de forma efetiva e em concreto, foram prestados servios de fiscalizao ou efetuadas quaisquer alteraes no plano de trfego ou acessibilidades [cfr. a alnea e) das concluses das suas alegaes, transcritas supra no n.4]. In casu, continua a recorrida, as notificaes efetuadas Recorrida para liquidao das quantias devidas a ttulo de taxa foram feitas mediante a mera reproduo da norma em causa, sem que tenha sido demonstrado que, de forma efetiva e em concreto, foram efetuadas quaisquer fiscalizaes ou que tenham ocorrido quaisquer alteraes no plano do trfego e das acessibilidades [cfr. a alnea f ) das mesmas concluses]. Atento o dever legal permanente e especfico de fiscalizao dos postos de abastecimento de combustveis das instalaes e equipamentos e do respetivo funcionamento e utilizao previsto no artigo 25. do Decreto-Lei n.267/2002, de 26 de novembro, com referncia ao Regulamento de Construo e Explorao de Postos de Abastecimento de Combustveis, imposto s cmaras municipais, no se afigura razovel exigir que estas, para poderem cobrar uma taxa, tenham de fazer prova de todas e de cada uma das aes realizadas em cumprimento de tal dever. Certo que o seu cumprimento e a responsabilidade associada existncia de tal dever no est na disponibilidade dos municpios. a lei que exige a ao continuada de vigilncia com carter preventivo, sem prejuzo de aes pontuais e formais de fiscalizao (como, por exemplo, as vistorias peridicas ou as vistorias para verificao do cumprimento das medidas impostas nas decises proferidas sobre reclamaes, as quais, de resto, so objeto de uma taxao autnoma cfr. o artigo 22. do Decreto-Lei n.267/2002, de 26 de novembro). Esta ao continuada de vigilncia corresponde ao cumprimento de lei imperativa e traduz o funcionamento normal do servio. E a imposio do dever funcional correspondente um dever de vigilncia traduz-se na assuno de certa responsabilidade. assim que o Regime da Responsabilidade Civil Extracontratual do Estado e Demais Entidades Pblicas, aprovado pela Lei n.67/2007, de 31 de dezembro, prev no seu artigo 10., n.3, a presuno de culpa leve que condio suficiente da responsabilidade exclusiva do ente pblico sempre que tenha havido incumprimento de deveres de vigilncia. Em suma, o dever legal de fiscalizao dos postos de abastecimento de combustveis por parte das cmaras municipais cria uma presuno suficientemente forte no sentido de que a simples localizao daqueles postos em determinada circunscrio concelhia causa de uma atividade de vigilncia e de aes de preveno por parte do municpio correspondente, no s para dar cumprimento lei, como principalmente para evitar que os riscos quanto segurana de pessoas e bens, os riscos para a sade pblica e os riscos ambientais associados existncia e funcionamento daquelas instalaes se materializem. , pelo menos normal, e

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seguramente expectvel da parte de autoridades pblicas jurdica, social e ambientalmente responsveis, que o significado e importncia dos bens postos em perigo pela existncia e funcionamento de postos de abastecimento de combustveis, em articulao com as obrigaes legais dos municpios, que estes desenvolvam em relao aos postos de abastecimento localizados nas respetivas circunscries todas as aes a que legalmente esto obrigados, entre as quais se inclui a mencionada vigilncia permanente com intuitos de preveno. Assim sendo, no parece que lhes deva ser exigido que, para justificar a fixao de uma taxa como contrapartida de tais aes realizadas em cumprimento da lei, faam prova de cada uma dessas aes junto dos destinatrios das mesmas. Alis, so estes que partida sabem que, por fora da lei, a existncia de postos de abastecimento de combustveis no localizados nas redes virias regional e nacional obriga os municpios em cuja circunscrio se localizem a realizar aes de vigilncia, de modo a verificar o cumprimento dos requisitos tcnicos especficos desse tipo de instalaes. Assim, tais aes podem ser tidas como efetivamente provocadas (e, em certo sentido, tambm aproveitadas) apenas pelos proprietrios dessas instalaes, justificando-se, por conseguinte, o pagamento de uma compensao. Na verdade, conforme referido no artigo 3. do RGTAL, as taxas das autarquias locais so tributos que assentam na prestao concreta de um servio pblico local. No caso vertente razovel e forte a presuno, feita a partir da natureza dos postos de abastecimento de combustveis e dos deveres legais de fiscalizao que incumbem s cmaras municipais (factos indicirios), da existncia de uma atividade de vigilncia permanente por parte dos servios camarrios dirigida quele tipo de instalaes e ao seu modo de funcionamento. Assim sendo, lcito presumir que quem explora postos de abastecimento de combustveis no localizados nas redes virias regional e nacional d azo ou provoca uma atividade de fiscalizao por parte das cmaras municipais correspondentes s circunscries concelhias em que os postos se localizem, independentemente de os mesmos se encontrarem implantados inteiramente em propriedade privada ou em terrenos do domnio pblico municipal. Mais: essa atividade de vigilncia , pela peculiaridade dos requisitos tcnicos que visa controlar, exclusivamente imputvel s ditas instalaes; nos municpios em que no se localizem tais postos de abastecimento, no h lugar a tais aes de vigilncia. E tanto basta para que a taxa prevista no artigo 70., n.1, 1.1, da Tabela de Taxas e Outras Receitas do Municpio de Sintra para 2008 se possa reconduzir ao conceito do artigo 3. do RGTAL, afastando, por consequncia, a arguida inconstitucionalidade orgnica e formal daquele preceito regulamentar. 15. A mesma concluso pode ser alcanada a partir da considerao da prpria licena de explorao de postos de abastecimento de combustveis. Alis, foi essa a via ensaiada pelo tribunal de primeira instncia para fundamentar o seu juzo de no inconstitucionalidade (cfr. supra o n.2). Para o efeito, foi considerada a jurisprudncia do Tribunal Constitucional vertida no seu Acrdo n.177/10. E foi precisamente por entender no aplicvel in casu tal jurisprudncia que o tribunal a quo substituiu aquele juzo negativo por um juzo (positivo) de inconstitucionalidade (cfr. supra o n.2). Naquele Acrdo o Tribunal Constitucional ultrapassou o argumento restritivo de que as taxas com fundamento na remoo de um obstculo jurdico, tivessem que permitir a utilizao de um bem do domnio pblico, sob pena de ser qualificadas como impostos ou figuras que seguissem o regime destes tributos [ O] Tribunal Constitucional reconheceu, em plenrio, o carter excessivamente restrito da tese que vinha subscrevendo nas ltimas duas dcadas. E, nessa medida, passou a consagrar que, para a aferio da legitimidade da remoo de um obstculo jurdico como fundamento das taxas, determinante aferir se esse obstculo real, genuno, ou se foi arbitrariamente criado ( a sntese de Nuno de Oliveira Garcia e Andreia Gabriel Pereira, A nova jurisprudncia das taxas municipais pela colocao de painis publicitrios em dom nio privado in Direito Regional e Local, n. 15, julho-setembro de 2011, pp. 25 e segs., p. 33). Foi o seguinte, o raciocnio seguido pelo Tribunal no caso ento em apreo:
11. Assente que h prestaes conexas, sem mais, ao licenciamento de um comportamento dos particulares, a que cabe, tambm do ponto de vista das valoraes constitucionais, a qualificao como taxa, cumpre ajuizar, por ltimo, se o tipo de situaes de que o caso vertente exemplo se integra nessa categoria.

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Est em causa, como j vimos, a colocao de um anncio luminoso num prdio particular. Seja qual for a materialidade concreta desse reclamo e o modo do seu posicionamento no prdio matria sobre a qual no h elementos nos autos no sofre dvidas de que o local de implantao do suporte fsico da publicidade se situa em domnio privado, num imvel de propriedade privada. Mas isso no invalida que, pelo seu modo funcional de ser, a atividade publicitria assente em painis ou inscries se projete visualmente no espao pblico, interferindo conformadoramente na configurao do ambiente de vivncia urbana das coletividades locais. A fixao do mbito de incidncia da taxa em questo leva em conta isso mesmo, pois s so taxados os anncios que se divisem da via pblica [(observao 1), aplicvel s normas do Captulo IV, em que se integra a do artigo 31., da Tabela de Taxas anexa ao Regulamento em causa]. Na busca da mxima percetibilidade e do maior impacto da respetiva mensagem junto dos potenciais consumidores ou utentes dos produtos ou servios publicitados, o anunciante utiliza, com muita frequncia, formas agressivas de comunicao, em termos luminosos, grficos ou, at, de dimenso e destaque fsicos, pelo que a visualizao tem verdadeiros efeitos intrusivos, no ambiente de vida comunitria. Contrariamente ao que transparece de algumas apreciaes, a questo no se resolve, pois, pela simples demarcao fsica dos espaos privado e pblico, determinando-se a legitimidade da qualificao como taxa pela ocupao de um ou de outro, por parte da fonte emissora da mensagem publicitria. que faz-se notar na referida declarao de voto do Conselheiro Benjamim Rodrigues a utilidade essencial e determinante na tica do utilizador que o obrigado do tributo obtm pela via do pagamento do tributo no propriamente a utilidade traduzida na afixao ou inscrio dos anncios nos bens do domnio privado mas sim, essencialmente, a utilidade dos mesmos poderem ser visveis e tidos em conta por quem circula nos espaos pblicos planificados pelos municpios e cuja preservao como ecologicamente sadios principalmente lhes compete. A colocao, em prdios de propriedade privada, de anncios de natureza comercial tem direta e muito marcante incidncia externa, que extravasa da esfera dominial do respetivo titular. Pela natureza do efeito til pretendido, ela contende necessariamente com o espao pblico, cuja gesto e disciplina compete edilidade exercitar. Justifica-se, assim, que a atividade publicitria seja relativamente proibida (cfr., entre outros, o Acrdo n.558/98), ficando sujeita a um licenciamento prvio pelas cmaras municipais, para salvaguarda do equilbrio urbano e ambiental (artigo 1. da Lei n.97/88 de 17 de agosto, alterada pela Lei n.23/2000, de 23 de agosto). De forma alguma este regime pode ser perspetivado como um obstculo jurdico arbitrrio, como uma interveno abusivamente limitadora do jus utendi de um bem privado, com o nico fito de obter receitas. Independentemente da posio adotada quanto a saber se a iniciativa publicitria corresponde ou no ao gozo de uma faculdade contida no direito de propriedade privada, no sofre dvida de que tal regime se encontra objetivamente legitimado pela tutela de reais interesses pblicos, cuja preservao condio indispensvel da qualidade ambiental das povoaes e da vida urbana, nos termos constitucionalmente exigidos [alnea e) do artigo 66. da CRP]. 12. Mas a conexo privado-pblico, que se estabelece por fora da afixao e inscrio de mensagens de publicidade em prdios privados, no deve representar-se apenas segundo um modelo de limites, traduzindo a ideia simples de que ao privado cumpre respeitar as restries que advm da intangibilidade de interesses pblicos. Se assim fosse, poderia ter cabimento a orientao que valora diferentemente a taxa devida pela concesso da licena, como ato administrativo praticado em dado momento temporal, das sucessivas renovaes dessa taxa, das prestaes periodicamente reiteradas, em funo da manuteno, ao longo do tempo, da publicidade. Poderia sustentar-se, deste ponto de vista, que apenas a colocao da publicidade que requer, como contrapartida, a atividade administrativa prvia de verificao da observncia dos deveres negativos do obrigado tributrio, os quais do contedo aos critrios de licenciamento enunciados no artigo 4. da Lei n.97/88. Uma vez prestado, esse servio pblico no se renova, pelo que no se divisa a existncia de qualquer contrapartida especfica para a remunerao peridica da mera permanncia do reclamo (assim, o Acrdo n.437/03; cfr. ainda o Acrdo n.166/08, onde se salienta que, estando em causa como acontece nos presentes autos a renovao da licena e no o licenciamento ex novo, mais refora a ausncia de correspectividade/sinalagmaticidade entre a taxa devida e o servio a prestar pelo municpio, na medida em que a publicidade em causa j se encontra devidamente afixada no imvel pertencente recorrida, no se vislumbrando que servios concretos poderia aquele municpio ser forado a praticar, por fora da mera renovao da licena).

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Afigura-se-nos que esta orientao, para alm de se apoiar numa compreenso restritiva do conceito de taxa, denegatria da autonomia da modalidade consistente na remoo de um obstculo jurdico, excessivamente redutora do contedo da relao estabelecida entre o anunciante e a administrao local. No est em causa apenas o interesse de integridade dos valores, ambientais, urbansticos e outros, que poderiam ser afetados por causa da atividade publicitria, interesse esse acautelado atravs da interveno administrativa de fiscalizao do cumprimento dos deveres especficos de omisso enumerados no artigo 4. da Lei n.97/88. A emisso da licena, o mesmo dizer, o levantamento do obstculo jurdico (que j vimos no ser arbitrrio) d origem a uma relao com o obrigado tributrio distinta da que intercede com a generalidade dos administrados, no quadro da qual a entidade emitente assume uma particular obrigao a duradoura obrigao de suportar (pati) uma atividade que, embora respeitando aqueles deveres, interfere permanentemente com a conformao de um bem pblico. Com o licenciamento, alteram-se as posies jurdicas recprocas de administrao e administrado, ficando aquela onerada, enquanto a situao persistir, com uma obrigao at a inexistente. Inversamente, o anunciante ganha ttulo para uma ativa e particular fruio, em termos comunicacionais, do espao ambiental, necessria realizao da utilidade individual procurada, a qual no se confunde com o gozo passivo desse espao, ao alcance da generalidade dos cidados (cfr., todavia, o Acrdo n.437/03). Em exclusivo proveito prprio, um sujeito privado o anunciante introduz, atravs da atividade publicitria, mudanas qualitativas na perceo e no gozo do espao pblico por parte de todos os que nele se movem, moldando-o, em funo do seu interesse. A constituio da obrigao passiva de se conformar com essa influncia modeladora justamente a contrapartida especfica que d causa ao pagamento da taxa, estruturando, em termos bilaterais, a relao estabelecida com o obrigado tributrio. Findo o prazo para o qual tinha sido concedida a remoo da proibio do exerccio da atividade publicitria, torna-se necessrio proceder reavaliao da situao, do ponto de vista da permanncia das condies legais de licenciamento, o que justifica a cobrana de uma nova prestao tributria. Essa reavaliao um pressuposto da continuidade da fruio, por um novo perodo, das utilidades propiciadas por tal atividade, no que o particular se mostra interessado. No faz sentido, atenta essa relao causal, distinguir o licenciamento da sua renovao, ou a contrapartida devida pelo perodo inicial das que so exigveis pelos perodos de renovao da licena. Assim como, noutra dimenso problemtica, no h razes para considerar a taxa de publicidade consumida por anteriores quantias devidas para a realizao de outros trmites de que eventualmente depende a utilizao de edifcios privados para fins publicitrios. J defendida na doutrina [cfr. P. Pitta e Cunha/J. Xavier de Basto/A. Lobo Xavier, Os conceitos de taxa e imposto a propsito de licenas municipais, Fisco, ano 5 (1993), pp. 3 segs.], esta tese ignora a especificidade da contrapartida outorgada ao anunciante, inconfundvel com qualquer outra e autnoma em relao a causas de prestao com ela eventualmente cumulveis.

Para a deciso do presente recurso, cumpre salientar, alm da j assinalada superao da noo restritiva de taxa, o reconhecimento expresso no Acrdo n.177/10 da interveno administrativa de fiscalizao do cumprimento de deveres especficos ordenada garantia de integridade dos valores ambientais, urbansticos e outros, e, sobretudo, a importncia dada relao jurdica criada pela licena: uma relao com o obrigado tributrio distinta da que intercede com a generalidade dos administrados, no quadro da qual a entidade emitente assume uma particular obrigao a duradoura obrigao de suportar (pati) uma atividade que, embora respeitando aqueles deveres, interfere permanentemente com a conformao de um bem pblico. Em vez do que designou de modelo de limites, o Tribunal aplicou um modelo relacional que coloca no centro a relao jurdica isto , os direitos e deveres recprocos de quem licencia e de quem licenciado que se prolonga no tempo. Para o acrdo recorrido, este ltimo aspeto, considerado de per si, no relevaria no caso ora sub iudicio, porquanto o obrigado ao pagamento da disputada taxa no beneficia da remoo de qualquer obstculo jurdico ao exerccio da atividade em causa, somente podendo a imposio da mesma fundar-se na ocupao do domnio pblico e aproveitamento de bens de utilizao pblica. Casuisticamente, o Acrdo n.177/10 versou situao referente a taxa por emisso, camarria, de licena para afixao ou inscrio de publicidade em propriedade privada, quando certo que, para explorar os visados postos de abastecimento

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de combustveis, a impugnante teve de obter licena junto de entidade oficial, com nenhuma ligao ao Municpio de Sintra; que, alis, nem justifica a liquidao da mesma com esse fundamento especfico (cfr. supra o n.2). Tal concluso afigura-se demasiado apressada. Com efeito e abstraindo agora dos aspetos conexionados com a fiscalizao do cumprimento de deveres especficos, considerados autonomamente no nmero anterior do presente Acrdo a verdade que a licena de explorao de postos de combustveis, enquanto ato administrativo de execuo continuada (ou de eficcia duradoura), tambm no esgota os seus efeitos num s momento, atravs de um ato ou facto isolado. Bem pelo contrrio, constitui uma relao jurdica duradoura no quadro da qual o licenciado adquire o direito de exercer uma atividade que, mesmo cumprindo os deveres especficos impostos pela legislao e regulamentao tcnica aplicvel, interfere permanentemente com a conformao de bens pblicos, como o ambiente (ar, guas e solos), o urbanismo e o ordenamento do territrio e a gesto do trfego. Ou seja, tambm no caso em apreo se verifica que, no quadro das licenas de explorao dos postos de abastecimento da recorrida, o Municpio de Sintra, apesar de no ter sido a entidade emitente das mesmas, fica duradouramente obrigado a suportar atividades que interferem permanentemente com a conformao de bens pblicos que tem por atribuio proteger. O mesmo dizer, que, embora assente na licena de explorao, a remoo do obstculo jurdico ao comportamento do particular desde logo, a proibio de poluir permanente e no pode deixar de ser imputada ao prprio Municpio, uma vez que compete hoje Cmara Municipal de Sintra licenciar a explorao de postos de abastecimento de combustveis como os da recorrida [cfr. o artigo 5., n.1, alnea b), do Decreto-Lei n.267/2002, de 26 de novembro]. Mas h ainda outros aspetos que importa considerar. Em primeiro lugar, a circunstncia de, mesmo em relao aos postos cuja explorao foi licenciada pela Administrao central ao abrigo de legislao anterior, serem afetados os bens segurana e qualidade ambiental do Municpio de Sintra e dos seus muncipes, e mais em geral, todo do espao pblico municipal pela prossecuo do interesse econmico particular do titular da licena. Este impe e ao abrigo da licena tem o direito de impor quele Municpio a obrigao de suportar atividades que interferem permanentemente com a conformao de bens pblicos. Alis, em comparao com aquilo que se passa com a inscrio e afixao de mensagens de publicidade em prdios privados, essa interferncia e utilizao do espao pblico muitssimo mais gravosa e intrusiva. Depois, h que retirar todas as consequncias da ocorrida transferncia de competncias. Alis, nem faria sentido distinguir, para efeitos de taxao referente aos condicionamentos do trfego e acessibilidades e aos impactes ambientais negativos nos recursos naturais ou seja, relativamente obrigao do municpio de suportar atividades que interferem permanentemente com aqueles bens entre a emisso de licenas de explorao ou suas renovaes pela Administrao central e a emisso de licenas de explorao ou suas renovaes pela cmara municipal. Com efeito, tanto num caso, como no outro, as atividades licenciadas projetam-se da mesma forma e de modo negativo sobre o espao pblico municipal. Em terceiro lugar, cumpre ter presente que as taxas a impor com referncia ao licenciamento propriamente dito por exemplo, apreciao dos pedidos de aprovao dos projetos de construo e de alterao ou as vistorias que antecedem a emisso das licenas esto previstas no artigo 22., n.1, alneas a) e b), do Decreto-Lei n.267/2002, de 26 de novembro, que, no tocante aos respetivos montantes remete, na parte que aqui interessa, para regulamento municipal (cfr. o n.2 do citado artigo 22.). Acresce que as licenas em causa se limitam a verificar que, no momento em que so emitidas, se encontram cumpridos todos os requisitos tcnicos. Tais licenas e, por conseguinte, as taxas fixadas com referncia s mesmas, pura e simplesmente no tomam em considerao os aludidos condicionamentos e impactes negativos no espao pblico municipal. Nem o podiam fazer, uma vez que a disciplina jurdica em causa na tradio que j vem do regime de 1937 uniforme para todo o processo de licenciamento de postos de combustveis, com abstrao da entidade competente para a emisso das licenas, se as cmaras municipais, se a Administrao central. Esta

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ltima distino competencial , como referido anteriormente, uma consequncia da operacionalizao em 2002 da poltica de descentralizao vertida na Lei n.159/99, de 14 de setembro. Finalmente, h que ter em conta a longa durao da licena de explorao de postos de abastecimento de combustvel: em regra, 20 anos (cfr. o artigo 15., n.os 1 e 2, do Decreto-Lei n.267/2002, de 26 de novembro; cfr tambm supra o n.13). Durante todo o perodo da licena, pode ser exercida a atividade licenciada, que, recorde-se, impacta negativamente em bens pblicos. Ou seja, a remoo do obstculo jurdico ao comportamento dos particulares e no parece poder questionar-se, luz dos interesses pblicos a tutelar, a legitimidade de tal regime de licenciamento no opera instantaneamente, mas permanece durante todo o perodo de vigncia da licena. Considerando conjuntamente todos estes aspetos, a interrogao que se pode formular a de saber se um municpio, obrigado a suportar permanentemente no seu espao pblico interferncias decorrentes de uma atividade econmica sujeita a procedimentos pblicos de licenciamento previstos em legislao especial e igualmente aplicvel Administrao municipal e Administrao central, que, todavia, no considera nem faz relevar tais impactes negativos para efeitos de fixao das taxas aplicveis, pode, por sua iniciativa, e em ordem prossecuo das suas atribuies nos domnios afetados pela atividade licenciada, tribut-la, tomando como referncia as licenas previamente atribudas. Noutros termos: ser que a remoo do obstculo jurdico ao comportamento dos particulares a que se refere o artigo 3. do RGTAL, como pressuposto das taxas, necessariamente especfico de uma dada taxa, ou pode ser comum e, por conseguinte, valer para outras taxas conexionadas com dimenses da atividade licenciada no consideradas na fixao da taxa que remove o obstculo jurdico em causa? O caso sub iudicio exemplifica bem a importncia da questo: ser compatvel com o princpio da autonomia das autarquias locais admitir que estas no possam impor taxas sobre atividades que interferem de forma relevante com bens jurdicos que lhes cabe tutelar apenas porque na legislao especial respeitante ao licenciamento da mesma atividade se consideram exigncias diferentes e muito relevantes do ponto de vista tcnico, mas que ignoram por completo a aludida dimenso de interferncia permanente com bens pblicos municipais? No Acrdo n.177/10 este Tribunal entendeu que a constituio da obrigao passiva de se conformar com essa influncia modeladora justamente a contrapartida especfica que d causa ao pagamento da taxa, estruturando, em termos bilaterais, a relao estabelecida com o obrigado tributrio. Mas, como mencionado pelo tribunal recorrido, tambm a se considerou que findo o prazo para o qual tinha sido concedida a remoo da proibio do exerccio da atividade publicitria, torna-se necessrio proceder reavaliao da situao, do ponto de vista da permanncia das condies legais de licenciamento, o que justifica a cobrana de uma nova prestao tributria. Essa reavaliao um pressuposto da continuidade da fruio, por um novo perodo, das utilidades propiciadas por tal atividade, no que o particular se mostra interessado. No faz sentido, atenta essa relao causal, distinguir o licenciamento da sua renovao, ou a contrapartida devida pelo perodo inicial das que so exigveis pelos perodos de renovao da licena. Assim como, noutra dimenso problemtica, no h razes para considerar a taxa de publicidade consumida por anteriores quantias devidas para a realizao de outros trmites de que eventualmente depende a utilizao de edifcios privados para fins publicitrios. Ora, a grande diferena no caso sujeito que a taxa a aplicar nos termos do artigo 70., n.1, 1.1, da Tabela de Taxas e Outras Receitas do Municpio de Sintra para 2008 pressupe j o benefcio da remoo do obstculo jurdico, isto , a licena de explorao de postos de abastecimento de combustveis. O que aquela taxa vem valorar , no quadro de tal licenciamento, aspetos ainda nele no considerados, uma vez que o licenciamento em causa determinado por lei especial que no tem de tomar em linha de considerao a especificidade dos interesses municipais. Ser que, por ser assim, fica a taxa do artigo 70., n.1, 1.1, desprovida de uma estrutura bilateral? A resposta deve ser negativa, uma vez que o licenciamento dos postos de abastecimento de combustveis nos termos do Decreto-Lei n.267/2002, de 26 de novembro, removendo embora um obstculo jurdico, no toma e, em rigor, nem pode tomar, atento o princpio da autonomia das autarquias locais em

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considerao a obrigao passiva do Municpio de Sintra de se conformar com a influncia modeladora da atividade licenciada. E este deve ser o aspeto decisivo: existe um comportamento sujeito a licenciamento que constitui aquele Municpio numa dada obrigao de suportar impactes negativos da atividade licenciada que pura e simplesmente no so considerados na licena. A taxa em causa a contrapartida especfica de tal obrigao passiva. No ocorre dupla tributao, uma vez que a mesma obrigao pura e simplesmente no considerada nas taxas a pagar por ocasio da emisso ou renovao da licena. Tambm aqui deve valer a ideia de que as taxas do Decreto-Lei n.267/2002, de 26 de novembro, no consomem a taxa do artigo 70., n.1, 1.1, da Tabela de Taxas e Outras Receitas do Municpio de Sintra para 2008, uma vez que se reportam a contrapartidas diferentes. Deste modo, se se tiver em conta no cada ato administrativo de licenciamento individualmente considerado, mas as relaes jurdicas constitudas pelos mesmos, nada impede que o mesmo ato rectius a relao jurdica por ele constituda possa funcionar, em momentos distintos e relativamente a diferentes entidades pblicas, como pressuposto da exigncia de prestaes pecunirias coativas a ttulo de taxas. Assim, tambm com base em tal perspetiva se pode considerar a taxa prevista no artigo 70., n.1, 1.1, da Tabela de Taxas e Outras Receitas do Municpio de Sintra para 2008 legtima luz do artigo 3. do RGTAL, ficando do mesmo modo afastado o juzo de inconstitucionalidade emitido pelo tribunal recorrido.

III Deciso Pelo exposto, acordam em: a) No julgar inconstitucional, quando aplicvel a equipamentos de abastecimento de combustveis lquidos inteiramente localizados em propriedade privada, o artigo 70., n.1, 1.1, da Tabela de Taxas e Outras Receitas do Municpio de Sintra para 2008, na verso publicada pelo Aviso n.26235/2008 no Dirio da Repblica, II Srie, de 31 de outubro de 2008, e mantido em vigor, sem qualquer atualizao, no ano de 2009, por deliberao da Assembleia Municipal de Sintra, de 27 de fevereiro de 2009, conforme o n.1 do Aviso n.5156/2009, publicado no Dirio da Repblica, II Srie, de 9 de maro de 2009; e, em consequncia, b) Conceder provimento ao recurso, e ordenar a reforma da deciso recorrida de acordo com o antecedente juzo de no inconstitucionalidade. Sem custas. Lisboa, 5 de dezembro de 2012. Pedro Machete Fernando Vaz Ventura Joo Cura Mariano Ana Maria Guerra Martins (com declarao) Joaquim de Sousa Ribeiro.

DECLARAO DE VOTO Na sequncia da declarao de voto de vencida do Acrdo n.24/09. Ana Maria Guerra Martins

Anotao: Os Acrdos n.os 365/08 e 177/10 esto publicados em Acrdos, 72. e 78. Vols., respetivamente.

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ACRDO N. 590/12
De 5 de dezembro de 2012

Julga inconstitucional o artigo 400., n.1, alnea f ), do Cdigo de Processo Penal, na redao da Lei n.48/2007, de 29 de agosto, na interpretao de que havendo uma pena nica superior a 8 anos, no pode ser objeto do recurso para o Supremo Tribunal de Justia a matria decisria referente aos crimes e penas parcelares inferiores a 8 anos de priso.
Processo: n.543/12. Recorrente: Particular. Relatora: Conselheira Maria Joo Antunes.

SUMRIO: I A norma da alnea f ) do n.1 do artigo 400. do Cdigo de Processo Penal, ao prever que no admissvel recurso de acrdos condenatrios proferidos, em recurso, pelas Relaes, que confirmem deciso de 1. instncia e apliquem pena de priso no superior a 8 anos, constitui uma exceo ao princpio geral da recorribilidade dos acrdos, das sentenas e dos despachos, cuja irrecorribilidade no esteja prevista na lei. II Como no admissvel recurso de acrdos condenatrios proferidos, em recurso, pelas Relaes, que confirmem deciso de 1. instncia e apliquem pena de priso no superior a oito anos pela prtica de um nico crime, o tribunal recorrido conclui atravs de um argumento de semelhana que, ento, no tambm recorrvel a parte do acrdo condenatrio (proferido, em recurso, pelas Relaes que confirme deciso de 1. instncia e aplique pena nica de priso superior a oito anos) que se refira s penas parcelares inferiores a oito anos de priso; ou seja, cria uma outra exceo regra da recorribilidade das decises, que coloca o intrprete no mbito da analogia constitucionalmente proibida. III O princpio da legalidade estende-se, na medida imposta pelo seu contedo de sentido, ao processo penal. Um processo criminal que assegure todas as garantias de defesa, garante a proteo que devida ao destinatrio das normas sobre recorribilidade de decises condenatrias, que dever poder prever as condies do exerccio do direito ao recurso, e, concomitantemente, que o legislador quem decide sobre os graus de jurisdio.

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Acordam na 1. Seco do Tribunal Constitucional:

I Relatrio 1. Nos presentes autos, vindos do Supremo Tribunal de Justia, em que so recorrentes, A. e B. e recorridos o Ministrio Pblico, C., D. e E., foi interposto recurso ao abrigo da alnea b) do n.1 do artigo 70. da Lei da Organizao, Funcionamento e Processo do Tribunal Constitucional (LTC) do acrdo daquele tribunal de 9 de maio de 2012. 2. Cada um dos recorrentes foi condenado, em 1. instncia, numa pena nica de priso superior a 8 anos (14 e 15 anos, respetivamente), pela prtica de crimes punidos com penas de priso inferiores a 8 anos. Desta deciso recorreram para o Tribunal da Relao do Porto, que negou provimento aos recursos, confirmando integralmente a deciso da 1. instncia. Do acrdo do Tribunal da Relao do Porto recorreram ento para o Supremo Tribunal de Justia, que acordou, em 9 de maio de 2012, em rejeitar parcialmente os recursos interpostos, excetuando os segmentos em que os arguidos impugnaram a medida das penas conjuntas. Para o que agora importa apreciar e decidir, a seguinte a fundamentao da deciso recorrida:
Comeando por conhecer a questo atinente rejeio parcial dos recursos interpostos, j que prvia, dir-se-. A lei adjetiva penal manda rejeitar o recurso sempre que seja manifesta a sua improcedncia, se verifique causa que devia ter determinado a sua no admisso nos termos do n.2 do artigo 414. e o recorrente no apresente, complete ou esclarea as concluses formuladas e esse vcio afete a totalidade do recurso nos termos do n.3 do artigo 417. n.1 do artigo 420. Primeira causa de no admisso do recurso prevista no n.2 do artigo 414. a da irrecorribilidade da deciso. De acordo com o preceituado no artigo 400., n.1, alnea f ), do Cdigo de Processo Penal, na redao introduzida pela Lei n.48/2007, de 29 de agosto, no admissvel recurso de acrdos condenatrios proferidos, em recurso, pelas Relaes, que confirmem deciso de 1 instncia e apliquem pena de priso no superior a 8 anos, o que significa, como este Supremo Tribunal de Justia vem entendendo, de forma constante e pacfica, s ser admissvel recurso de deciso confirmatria da Relao no caso de a pena aplicada ser superior a 8 anos de priso, quer estejam em causa penas parcelares ou singulares quer penas conjuntas ou nicas resultantes de cmulo (). No caso vertente estamos perante deciso condenatria de 1 instncia confirmada pelo Tribunal da Relao, sendo todas as penas parcelares aplicadas a todos os recorrentes no superiores a 8 anos de priso, conquanto as penas conjuntas cominadas ultrapassem aquele patamar. Deste modo, certo ser irrecorrvel a deciso impugnada no que respeita s penas parcelares aplicadas a todos os recorrentes, a significar que relativamente condenao por todos os crimes em concurso est este Supremo Tribunal impossibilitado de exercer qualquer sindicao, sindicao que s admissvel no que tange s penas conjuntas cominadas, ou seja, no que concerne operao de formao ou determinao das penas nicas. Com efeito, estando o Supremo Tribunal impedido de sindicar o acrdo recorrido no que tange condenao pelos crimes em concurso, obviamente que est impedido, tambm, de exercer qualquer censura sobre a atividade decisria prvia que subjaz e conduziu condenao dos recorrentes por cada um desses crimes. A verdade que relativamente a todos os crimes em concurso o acrdo recorrido transitou em julgado, razo pela qual no que a eles se refere se formou caso julgado material, tornando definitiva e intangvel a respetiva deciso em toda a sua dimenso, estando pois a coberto do caso julgado todas as decises que antecederam e conduziram condenao dos recorrentes pelos crimes em concurso, ou seja, que a jusante da condenao se situam. De outra forma estar-se-ia a violar o princpio constitucional non bis in idem (n.5 do artigo 29. da Constituio), concretamente na sua dimenso objetiva, que garante a segurana e a certeza da deciso judicial, atravs da imutabilidade do definitivamente decidido (), sendo certo que, ao contrrio do alegado pelos recorrentes A.

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e B., a limitao do recurso pena ou penas superiores a 8 anos de priso, no inconstitucional por ofensa do direito ao recurso consagrado no n.1 do artigo 32. da Constituio da Repblica, consabido que, como o Tribunal Constitucional vem decidindo, a apreciao de qualquer processo por dois tribunais de grau distinto tutela de forma suficiente as garantias de defesa constitucionalmente consagradas (). Alis, essa a soluo consagrada na Conveno Europeia dos Direitos do Homem, ao estabelecer o direito a um duplo grau de jurisdio em matria penal artigo 2., do Protocolo n.7 Adicional Conveno para a Proteo dos Direitos do Homem e das Liberdades Fundamentais.

3. Desta deciso foi interposto o presente recurso, mediante requerimento onde se l o seguinte:
2. O acrdo fundou-se em determinada interpretao normativa dada ao artigo 400. n.1-f ) do CPP, no sentido de que, havendo uma pena nica superior a 8 anos aplicada a arguido que cometeu uma pluralidade de crimes parcelares, a que correspondeu (a cada um deles) uma pena inferior a 8 anos , no pode ser objeto do recurso para o STJ a matria decisria referente aos crimes e penas parcelares inferiores a 8 anos de priso. 3. Para os Recorrentes, tal entendimento normativo inconstitucional, por ofensa do direito ao recurso consagrado no artigo 32. n.1 da CRP, que, nessa interpretao, restringido em termos desproporcionados e inquos.

4. Notificados para alegar, os recorrentes sustentaram e concluram o seguinte:

1. O tema do recurso de enunciao muito simples: ou no desproporcionado em termos constitucionalmente relevantes o entendimento dado pelo Supremo Tribunal de Justia ao artigo 400. n.1-f ) do CPP, no sentido de que havendo uma condenao com uma pena superior a 8 anos de priso no h recurso para o STJ relativamente matria decisria referente aos crimes e penas parcelares interiores a 8 anos de priso? 2. Os Recorrentes que foram condenados a penas de priso de 14 anos, ele, e de 15 anos, ela sustentaram logo quando responderam, em 2 de maio de 2012, douta promoo do Ministrio Pblico no s que tal entendimento seria errneo, no correspondendo adequada interpretao da norma em pauta (tese igualmente sufragada por alguma outra jurisprudncia do Supremo Tribunal), como, sendo adotado, como veio a ser, estaria ferido de inconstitucionalidade, por ofensa do direito ao recurso, posio que se mantm. 3. O Supremo Tribunal, no acrdo recorrido, argumenta no sentido de que a tese perfilhada pelos Recorrentes que violaria o princpio non bis in idem, afetando a segurana e a certeza das decises judiciais, uma vez que, quanto aos crimes parcelares, se teria formado caso julgado material. Por outro lado, invoca a consabida jurisprudncia do Tribunal Constitucional (e do TEDH) de que a garantia constitucional do direito ao recurso s imporia dois graus de jurisdio. 4. Quanto ao primeiro argumento, e ressalvado o devido respeito, a tese do Supremo Tribunal padece de vcio lgico manifesto. que s foi formado caso julgado material se no houve, in casu, direito ao recurso. Havendo-o, como h, tal caso julgado no se forma e no pode invocar-se o princpio non bis in idem. 5. Quanto ao segundo argumento, sabido que a garantia constitucional do direito ao recurso no impe um terceiro grau de jurisdio. E da decorre uma ampla liberdade para o legislador ordinrio estabelecer as situaes e os termos em que h direito a um segundo grau de recurso, ou seja, a um terceiro grau de jurisdio. Num extremo, pode mesmo eliminar-se tal possibilidade. S que o problema no esse. A questo est em saber se, consagrado um terceiro grau de jurisdio, as limitaes ao seu exerccio respeitam ou no os princpios constitucionais que informa os direitos fundamentais e o processo penal. o que apreciaremos de seguida.

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6. Veja-se, por absurdo, um exemplo-limite. Faria sentido que o legislador ordinrio, estabelecendo o direito a um terceiro grau de jurisdio em matria penal, dele exclusse os que fossem condenados a pena de priso superior a 8 anos? bvio que no. Isso nem mereceria discusso. 7. Vejamos, agora, a situao dos autos. At reforma de 2007, havendo dupla conforme, o acesso ao Supremo Tribunal dependia da gravidade do crime em pauta aferida em funo da respetiva moldura penal (o que, no caso de concurso de infraes, deu azo a uma jurisprudncia contraditria e conflituante, que se arrastou durante anos). Com a reforma de 2007, o legislador escolheu um novo critrio, objetivo e de fcil aplicao: tem direito ao recurso para o Supremo Tribunal, mesmo havendo dupla conforme, quem tenha sido condenado a pena de priso superior a 8 anos. Isto , o legislador adotou o critrio da gravidade da pena, ou seja, da repercusso concreta para o arguido da condenao de que foi alvo, s admitindo um terceiro grau de jurisdio quando essa gravidade se traduza numa pena de priso superior a 8 anos. 8. Neste mbito, que sentido que faz entre os condenados com pena superior a 8 anos de priso distinguir a situao daqueles que o foram por causa de um nico crime daqueles outros que o foram por fora do cmulo derivado da prtica de uma pluralidade de crimes? E a resposta s pode ser que tal distino no faz sentido. Se o critrio a gravidade da pena (isto , o castigo infligido), parece ser indiferente se isso o resultado de uma pena nica ou do cmulo de penas parcelares. E, assim sendo, quando a pena superior a 8 anos de priso o resultado do cmulo de penas parcelares de montante inferior, no razovel que o arguido s tenha acesso ao Supremo Tribunal para discutir o cmulo e j no as matria decisrias referentes aos crimes e s penas parcelares, que so, afinal, e por regra, na substncia da condenao, o mais relevante, condicionando os termos da pena nica aplicada. 9. Ora, quando o Supremo Tribunal limita o direito ao recurso com base no critrio irrazovel e desproporcionado que elegeu de resto, margem do que manifestamente desejou o legislador ordinrio , est a ofender os valores que a Constituio assegura. 10. Pelo exposto, o entendimento dado pelo acrdo recorrido ao artigo 400. n.1-f ) do CPP, no sentido de que havendo uma pena nica superior a 8 anos, no h recurso para o STJ relativamente matria decisria dos crimes e penas parcelares inferiores a 8 anos, inconstitucional, por ofensa do direito ao recurso consagrado no artigo 32. n.1 da CRP, que restringido em termos desproporcionados, irrazoveis e inquos. Concluses A) O tema do recurso de enunciao muito simples: ou no desproporcionado em termos constitucionalmente relevantes o entendimento dado pelo Supremo Tribunal de Justia ao artigo 400. n.1-f ) do CPP, no sentido de que havendo uma condenao com uma pena superior a 8 anos de priso no h recurso para o STJ relativamente matria decisria referente aos crimes e penas parcelares inferiores a 8 anos de priso? B) Divergindo da posio do Supremo Tribunal, os Recorrentes entendem que a questo est em saber se, consagrado um terceiro grau de jurisdio, as limitaes ao seu exerccio respeitam ou no os princpios constitucionais que informa os direitos fundamentais e o processo penal. C) Neste mbito, que sentido que faz entre os condenados com pena superior a 8 anos de priso distinguir a situao daqueles que o foram por causa de um nico crime daqueles outros que o foram por fora do cmulo derivado da prtica de uma pluralidade de crimes? E a resposta s pode ser que tal distino no faz sentido. Se o critrio a gravidade da pena (isto , o castigo infligido), parece ser indiferente se isso o resultado de uma pena nica ou do cmulo de penas parcelares. D) E, assim sendo, quando a pena superior a 8 anos de priso o resultado do cmulo de penas parcelares de montante inferior, no razovel que o arguido s tenha acesso ao Supremo Tribunal para discutir o cmulo e j no as matria decisrias referentes aos crimes e s penas parcelares, que so, afinal, e por regra, na substncia da condenao, o mais relevante, condicionando os termos da pena nica aplicada.

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E) Ora, quando o Supremo Tribunal limita o direito ao recurso com base no critrio irrazovel e desproporcionado que elegeu de resto, margem do que manifestamente desejou o legislador ordinrio , est a ofender os valores que a Constituio assegura. F) Pelo exposto, o entendimento dado pelo acrdo recorrido ao artigo 400. n.1-f) do CPP, no sentido de que, havendo uma pena nica superior a 8 anos, no h recurso para o STJ relativamente matria decisria dos crimes e penas parcelares inferiores a 8 anos, inconstitucional, por ofensa do direito ao recurso consagrado no artigo 32. n.1 da CRP, que restringido em termos desproporcionados, irrazoveis e inquos.

5. Notificados os recorridos, contra-alegou apenas o Ministrio Pblico, concluindo o seguinte:

25. S resta, assim, concluir, que o presente recurso no dever merecer provimento por parte deste Tribunal Constitucional. Com efeito, a jurisprudncia deste Tribunal encontra-se estabilizada, h j vrios anos, como se viu, tendo sempre concludo pela no inconstitucionalidade da norma impugnada. 26. No entender do Ministrio Pblico, este Tribunal Constitucional dever, pois, negar provimento ao recurso dos arguidos, ora recorrentes, concluindo, mais uma vez, no ser inconstitucional a interpretao normativa dada norma constante do artigo 400., n.1, alnea f ), do Cdigo de Processo Penal, no sentido de que, havendo uma pena nica superior a 8 anos aplicada a arguido que cometeu uma pluralidade de crimes parcelares, a que correspondeu (a cada um deles) uma pena inferior a 8 anos no pode ser objeto do recurso para o STJ a matria decisria referente aos crimes e penas parcelares inferiores a 8 anos de priso. 27. Com efeito, ao contrrio do que alegam os recorrentes, tal interpretao normativa no viola as garantias de defesa dos arguidos. Como repetidamente afirmado pela jurisprudncia deste Tribunal Constitucional, mesmo em processo penal, a Constituio no impe ao legislador a obrigao de consagrar o direito de recorrer de todo e qualquer ato do juiz e, mesmo admitindo-se o direito a um duplo grau de jurisdio como decorrncia, no processo penal, da exigncia constitucional das garantias de defesa, tem de aceitar-se que o legislador penal possa fixar um limite acima do qual no seja admissvel um terceiro grau de jurisdio: ponto que, com tal limitao se no atinja o ncleo essencial das garantias de defesa do arguido. 28. Por outro lado, o contedo essencial das garantias de defesa do arguido consiste no direito a ver o seu caso examinado em via de recurso, mas no abrange j o direito a novo reexame de uma questo j reexaminada por uma instncia superior. Foi o que aconteceu nos presentes autos, em que os arguidos tiveram oportunidade de recorrer do Acrdo proferido em 1 instncia pela 2 Vara Criminal do Porto , para o Tribunal da Relao do Porto, tendo este tribunal superior confirmado a deciso condenatria do tribunal de julgamento. 29. Por ltimo, este Tribunal Constitucional reconhece alguma liberdade de conformao do legislador na limitao dos graus de recurso. No caso, o fundamento da limitao no ver a instncia superior da ordem judiciria comum sobrecarregada com a apreciao de casos de pequena ou mdia gravidade e que j foram apreciados em duas instncias um fundamento razovel, no arbitrrio ou desproporcionado e que corresponde aos objetivos da ltima reforma do processo penal.

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30. Este Ministrio Pblico entende, assim, no ser de conceder provimento, por parte deste Tribunal Constitucional, ao presente recurso, interposto pelos arguidos, ora recorrentes, A. e B., do Acrdo do Supremo Tribunal de Justia, de 9 de maio de 2012.

Cumpre apreciar e decidir.

II Fundamentao 1. A norma que objeto do presente recurso o artigo 400., n.1, alnea f ), do Cdigo de Processo Penal (CPP), na interpretao de que havendo uma pena nica superior a 8 anos, no pode ser objeto do recurso para o Supremo Tribunal de Justia a matria decisria referente aos crimes e penas parcelares inferiores a 8 anos de priso. Esta disposio legal tem a seguinte redao:
Artigo 400. Decises que no admitem recurso 1 No admissvel recurso: () f ) De acrdos condenatrios proferidos, em recurso, pelas relaes, que confirmem deciso de 1. instncia e apliquem pena de priso no superior a 8 anos. ()

Segundo os recorrentes a norma cuja apreciao requerida viola o direito ao recurso, consagrado no artigo 32., n.1, da Constituio da Repblica Portuguesa (CRP), por ser restringido em termos desproporcionados e inquos. 2. O artigo 399. do CPP consagra o princpio geral de que permitido recorrer dos acrdos, das sentenas e dos despachos cuja irrecorribilidade no estiver prevista na lei, dispondo o artigo 400. do mesmo Cdigo sobre as decises que no admitem recurso as elencadas nesta disposio legal e nos demais casos previstos na lei. No que se refere ao duplo grau de recurso de decises que conheam, a final, do objeto do processo, a regra a da recorribilidade das decises proferidas, em recurso, pelas Relaes (artigo 399. do CPP), sendo irrecorrveis para o Supremo Tribunal de Justia os acrdos proferidos em recurso previstos nas alneas d), e) e f ) do n.1 do artigo 400. do CPP. No obstante ter arredado a norma segundo a qual no admissvel recurso de acrdos das Relaes em recursos interpostos de decises em primeira instncia [artigo 400., n.1, alnea c), do CPP, na redao primitiva], tem sido propsito do legislador circunscrever o recurso em segundo grau perante o Supremo Tribunal de Justia aos casos de maior gravidade, aos casos de maior merecimento penal (cfr. Exposio de Motivos da Proposta de Lei que esteve na origem das alteraes introduzidas pela Lei n.59/98, de 25 de agosto, Projeto de Reviso do Cdigo de Processo Penal. Proposta de Lei apresentada Assembleia da Repblica, Ministrio da Justia, 1998, p. 27, e Exposio de Motivos da Proposta de Lei n.109/X, na base das alteraes introduzidas pela Lei n.48/2007, de 29 de agosto). Num primeiro momento, o legislador fez uso discreto do princpio da dupla conforme, combinando-o com o critrio da gravidade da pena abstrata correspondente ao crime [artigo 400., n.1, alneas d), e) e f ), do CPP, na redao de 1998]; num momento posterior, combinou aquele princpio com o critrio da gravidade da pena aplicada (pena concreta), para restringir, ainda mais, o recurso de segundo grau perante o Supremo Tribunal de Justia aos casos de maior merecimento penal [artigo 400., n.1, alneas d), e) e f ), do CPP, na atual redao].

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A partir de 1998, a alnea f ) passou a dispor que no admissvel recurso de acrdos condenatrios proferidos, em recurso, pelas Relaes, que confirmem deciso de 1. instncia, em processo por crime a que seja aplicvel pena de priso no superior a oito anos, mesmo em caso de concurso de infraes; a partir de 2007, a mesma alnea prev a irrecorribilidade de acrdos condenatrios proferidos, em recurso, pelas Relaes, que confirmem deciso de 1. instncia e apliquem pena de priso no superior a 8 anos. A gravidade da pena aplicada ao arguido (pena concreta) passou a ser o critrio de acesso, em segundo grau de recurso, ao Supremo Tribunal de Justia, relativamente a acrdos condenatrios das Relaes que, em recurso, confirmem deciso de 1. instncia. No plano do direito infraconstitucional, a alnea f ) do n.1 do artigo 400. do CPP, na redao vigente, suscitou a questo de saber se, em caso de concurso de crimes, recorrvel para o Supremo Tribunal de Justia o acrdo condenatrio, proferido em recurso pelas Relaes, que aplique uma pena nica de priso superior a oito anos, correspondendo, porm, a cada um dos crimes em concurso pena de priso inferior a oito anos (sobre isto, Paulo Pinto Albuquerque, Comentrio do Cdigo de Processo Penal luz da Constituio da Repblica e da Conveno Europeia dos Direitos do Homem, Universidade Catlica, 2011, comentrio ao artigo 400., ponto 11). O Supremo Tribunal de Justia, muito embora aceite a recorribilidade do acrdo condenatrio, proferido em recurso pelas Relaes, que aplique uma pena nica de priso superior a oito anos, ainda que a cada um dos crimes em concurso corresponda pena de priso inferior a oito anos, tem vindo a entender que, neste caso, se restringe o objeto do recurso sindicncia da pena nica (acrdo de 11 de janeiro 2012, processo 131/09, louvando-se em jurisprudncia anterior, disponvel em www.dgsi.pt. E, no mesmo sentido, Paulo Pinto Albuquerque, ob. cit., comentrio ao artigo 400., ponto 11). No se trata, porm, de entendimento unnime. Este Tribunal j apreciou a interpretao normativa extrada do artigo 400., n. 1, alnea f ), do CPP no sentido de que somente recorrvel para o Supremo Tribunal de Justia o acrdo da Relao que confirme deciso de 1. instncia, quando condene em pena por crime parcelar que seja superior a 8 anos, e no quando a pena concretamente aplicada seja, em concreto, superior a 8 anos, sendo as penas parcelares inferiores, bem como a norma do artigo 400., n.1, alnea f ), do Cdigo de Processo Penal, na interpretao segundo a qual, em caso de concurso de infraes, no admissvel recurso para o Supremo Tribunal de Justia de acrdo da Relao que confirme a deciso da 1. instncia e aplique pena nica de priso superior a 8 anos, quando as penas parcelares aplicadas aos crimes singu lares no sejam superiores a esse limite (cfr. Acrdo n.643/11 e Deciso Sumria n.366/12, respetivamente disponveis em www.tribunalconstitucional.pt, decises que concluram no sentido da no inconstitucionalidade). A norma que tem sido aplicada, como razo de decidir, no sentido de que recorrvel o acrdo condenatrio, proferido em recurso pelas Relaes, que aplique uma pena nica de priso superior a oito anos, ainda que a cada um dos crimes em concurso corresponda pena de priso inferior a oito anos, restringindo-se, neste caso, o objeto do recurso sindicncia da pena nica, j foi apreciada pelo Tribunal Constitucional: no Acrdo n.649/09 no foi julgado inconstitucional o artigo 400., n.1, alnea f ), do CPP, interpretado no sentido de que no caso de concurso de infraes tendo a Relao confirmado, em recurso, deciso de 1. instncia que aplicou pena de priso parcelar no superior a 8 anos, essa parte no recorrvel para o Supremo Tribunal de Justia, nos termos do artigo 400., n.1, alnea f ), do CPP, na verso da Lei n.48/2007 de 29 de agosto, sem prejuzo de ser recorrvel qualquer outra parte da deciso, relativa a pena parcelar ou mesmo s operao de formao da pena nica que tenha excedido aqueles limites. O julgamento de no inconstitucionalidade fundou-se no entendimento de que no constitucionalmente desconforme a inadmissibilidade de um terceiro grau de jurisdio quanto aplicao de pena parcelar no superior a 8 anos de priso. Com efeito, este Tribunal tem vindo a entender, de forma reiterada, que no constitucionalmente imposto o duplo grau de recurso em processo penal, sustentando-se que mesmo quanto s decises condenatrias, no tem que estar necessariamente assegurado um triplo grau de jurisdio, existindo, consequentemente , alguma liberdade de conformao do legislador na limitao dos graus de recurso (cfr. Acrdo do Tribunal Constitucional n.189/01 e, entre outros, Acrdos n.os 178/88, 189/01, 640/04 e

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645/09, disponveis em www.tribunalconstitucional.pt). Entendendo, tambm, que, muito embora se aceite que o legislador possa fixar um limite acima do qual no admissvel um terceiro grau de jurisdio, preciso que com tal limitao se no atinja o ncleo essencial das garantias de defesa do arguido, devendo a limitao dos graus de recurso ter um fundamento razovel, no arbitrrio ou desproporcionado. Porquanto a garantia constitucional do direito ao recurso no se esgota naquela dimenso. Esta garantia, conjugada com outros parmetros constitucionais, pressupe, igualmente, que na sua regulao o legislador no adote solues arbitrrias e desproporcionadas, limitativas das possibilidades de recorrer mesmo quando se trate de recursos apenas legalmente previstos e no constitucionalmente obrigatrios (Acrdos n.os 189/01 e 628/05. E, ainda, Acrdo n.64/06, todos disponveis em www.tribunalconstitucional.pt). precisamente neste enquadramento da garantia constitucional do direito ao recurso em processo penal que surgem as alegaes dos recorrentes. Aceitando que no constitucionalmente imposto um segundo grau de grau de recurso, entendem que a norma cuja apreciao requerem viola o direito ao recurso, por este ser restringido em termos desproporcionados, irrazoveis e inquos. Para os recorrentes, a questo est, pois, em saber se, consagrado um terceiro grau de jurisdio, as limitaes ao seu exerccio respeitam ou no os princpios constitucionais que informam os direitos fundamentais e o processo penal. Antes, porm, pe-se a questo de saber se a interpretao normativa que objeto deste recurso se contm, ainda, no sentido possvel das palavras da lei ou se, ao invs, coloca o intrprete no domnio da analogia constitucionalmente proibida. Questo que se enquadra no mbito dos poderes de cognio deste Tribunal: est em causa a apreciao de uma norma que , por isso mesmo, suscetvel de controlo por parte do Tribunal (assim, Acrdo n.183/08, disponvel em www.tribunalconstitucional.pt); o Tribunal pode julgar inconstitucional a norma que a deciso recorrida tenha aplicado ou a que haja recusado aplicao com fundamento na violao de normas ou princpios constitucionais diversos daqueles cuja violao foi invocada (artigo 79.-C da LTC). 3. O artigo 29., n.os 1 e 3, da CRP submete a interveno penal ao princpio da legalidade, no sentido preciso de que no pode haver crime nem pena ou medida de segurana que no resultem de lei prvia, escrita, certa e estrita, estando, consequentemente, proibido o recurso analogia. No Acrdo do Tribunal Constitucional n.183/08 conclui-se relativamente a este princpio constitucional, com relevo para a questo de constitucionalidade a decidir, que:
No se trata, pois, apenas de um qualquer princpio constitucional mas de uma garantia dos cidados, uma garantia que a nossa Constituio ao invs de outras que a tratam a respeito do exerccio do poder jurisdicional explicitamente incluiu no catlogo dos direitos, liberdades e garantias relevando, assim, toda a carga axiolgico-normativa que lhe est subjacente. Uma carga que se torna mais evidente quando se representa historicamente a experincia da inexistncia do princpio da legalidade criminal na Europa do Antigo Regime e nos Estados totalitrios do sculo XX (cfr. Figueiredo Dias, Direito Penal. Parte Geral, I, p. 178). Nos Estados de direito democrticos, o Direito penal apresenta uma srie de limites garantsticos que so, de facto, verdadeiras entorses eficcia do sistema penal; so reais obstculos ao desempenho da funo punitiva do Estado. o que sucede, por exemplo, com o princpio da culpa, com o princpio da presuno de inocncia, com o direito ao silncio e, tambm, com o princpio da legalidade (nullum crimen sine lege certa). Estes princpios e direitos parecem no ter qualquer cabimento na lgica da prossecuo dos interesses poltico-criminais que o sistema penal serve. Esto, todavia, carregados de sentido: so a mais categrica afirmao que, para o Direito, a liberdade pessoal tem sempre um especial valor mesmo em face das prementes exigncias comunitrias que justificam o poder punitivo. No se pense pois que estamos perante um princpio axiologicamente neutro ou de uma fria indiferena tica, que no seja portador de qualquer valor substancial. O facto de o princpio da legalidade exigir que num momento inicial do processo de aplicao se abstraia de qualquer fim ou valor decorre de uma opo axiolgica de fundo que a de, nas situaes legalmente imprevistas, colocar a liberdade dos cidados acima das exigncias do poder punitivo.

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Assim se justifica que nem mesmo os erros e falhas do legislador possam ser corrigidos pelo intrprete contra o arguido. () A amplitude do processo hermenutico e argumentativo de aplicao da lei penal encontra aqui, na moldura semntica do texto, uma barreira intransponvel uma barreira que apenas se explica pela preferncia civilizacional que o Direito concede liberdade pessoal sobre a necessria realizao das finalidades polticocriminais que justificam a instituio do sistema penal e que est na base da especial fora normativa que a nossa Constituio concede garantia pessoal de no punio fora do domnio da legalidade, ao inclui-la no catlogo dos direitos, liberdades e garantias (artigo 29., n.os1 e 3 da Constituio da Repblica Portuguesa).

Acompanhando Figueiredo Dias, de concluir que, constituindo o princpio da legalidade a mais slida garantia das pessoas contra possveis arbtrios do Estado, no se v porque no haja ele de estender-se, na medida imposta pelo seu contedo de sentido, ao processo penal, cuja regulamentao pode a todo o momento pr em grave risco a liberdade das pessoas. No sentido preciso de o recurso analogia em processo penal estar vedado, sempre que venha a traduzir-se num enfraquecimento da posio ou numa diminuio dos direitos processuais do arguido (desfavorecimento do arguido, analogia in malam partem), (Direito Processual Penal, Universidade de Coimbra, edio policopiada, 1988-9, pp. 68 e segs.). Segundo o autor, razes histricas [que remontam Carta Constitucional de 1826, Constituio Poltica de 1911 e Constituio Poltica de 1933] e teleolgicas do-se pois as mos para convencer que, quando o artigo 29., n.1, da atual CRP refere o princpio da legalidade exigncia de se no ser sentenciado criminalmente, quer aplic-lo tanto ao direito penal como ao direito processual penal, no obstante a limitao ao primeiro sugerida pelo restante texto legal. E abona neste mesmo sentido o artigo 32., n.1, da CRP, nos termos do qual o processo penal assegura todas as garantias de defesa, incluindo o recurso. Poder-se- mesmo afirmar que perturbaes essenciais do direito de defesa permitem, em ltima anlise, uma frustrao do prprio nullum crimen sine lege. Esta exigncia da lei incriminadora concretiza-se no Processo Penal pela possibilidade de o agente demonstrar que no praticou o crime que lhe imputado. Se o no puder fazer devidamente, o nullum crimen sine lege ser um artefacto que permitir atribuir responsabilidade onde em concreto possa no ter existido qualquer crime (Fernanda Palma, Linhas estruturais da reforma penal Problemas de aplicao da lei processual penal no tempo, in O Direito, 2008, I, pp. 20 e segs.). O processo penal s assegurar plenamente as garantias de defesa atravs de lei estrita que conforme a posio processual do arguido e os seus direitos processuais, nomeadamente o direito ao recurso. As garantias de defesa s estaro plenamente asseguradas se, no momento relevante para o exerccio do direito ao recurso (o da notificao do acrdo condenatrio em primeira instncia), o destinatrio da norma conhecer as condies do respetivo exerccio com a segurana que o garanta contra a imprevisibilidade. Esta exigncia impe-se necessariamente quando o que est em causa o acesso a um segundo grau de recurso, num ordenamento processual penal onde a irrecorribilidade das decises constitui uma exceo (artigos 399. e 400. do CPP) e que d ao recorrente a possibilidade de aceder diretamente ao Supremo Tribunal de Justia, quando pena de priso aplicada em acrdos finais proferidos pelo tribunal do jri ou pelo tribunal coletivo seja superior a cinco anos [artigo 432., n.1, alnea c), do CPP]. 4. Vai tambm no sentido da extenso do princpio da legalidade ao processo penal, na medida imposta pelo seu contedo de sentido, a jurisprudncia constitucional em matria de aplicao da lei processual penal no tempo. O Tribunal tem entendido que o princpio da aplicao da lei penal de contedo mais favorvel ao arguido (artigo 29., n.4, da CRP) no se restringe aplicao da lei penal substantiva (entre outros, Acrdos n.os 247/09 e 551/09, disponveis em www.tribunalconstitucional.pt, e indicaes doutrinais a contidas). Como o direito ao recurso uma das mais relevantes garantias de defesa do arguido e as questes de constitucionalidade que importava apreciar tinham a ver com a sucesso no tempo de normas sobre a recorribilidade de decises, um dos parmetros de aferio da conformidade constitucional das normas em

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causa foi precisamente o artigo 29., n.4, da CRP. H que salvaguardar o contedo da garantia conferida pelo princpio da aplicao da lei penal de contedo mais favorvel, de onde resulta que no deve aplicar-se a nova lei processual penal num processo pendente, sempre que da nova lei resulte um agravamento da posio processual do arguido, nomeadamente uma limitao do seu direito de defesa. 5. Segundo o acrdo recorrido, no admissvel recurso de acrdos condenatrios proferidos, em recurso, pelas Relaes, que confirmem deciso de 1. instncia e apliquem pena de priso no superior a 8 anos, pelo que s admissvel recurso de deciso confirmatria da Relao no caso de a pena aplicada ser superior a 8 anos de priso, quer estejam em causa penas parcelares ou singulares quer penas conjuntas ou nicas resultantes de cmulo. E assim sendo, certo ser irrecorrvel a deciso impugnada no que respeita s penas parcelares aplicadas (itlico aditado), uma vez que so no superiores a 8 anos de priso. Dispondo a alnea f ) do n.1 do artigo 400. do CPP que no admissvel recurso de acrdos condenatrios proferidos, em recurso, pelas Relaes, que confirmem deciso de 1. instncia e apliquem pena de priso no superior a 8 anos (itlico aditado), de concluir que a norma aplicada pelo tribunal recorrido, como ratio decidendi, ultrapassa o sentido possvel das palavras da lei. Na verdade, a norma segundo a qual no admissvel recurso de acrdos condenatrios proferidos, em recurso, pelas Relaes, que confirmem deciso de 1. instncia, na parte que se refira a penas de priso parcelares no superiores a 8 anos aplicada na deciso recorrida ultrapassa a moldura semntica daquele texto. A norma da alnea f ) do n.1 do artigo 400. do CPP, ao prever que no seja admissvel recurso de acrdos condenatrios proferidos, em recurso, pelas Relaes, que confirmem deciso de 1. instncia e apliquem pena de priso no superior a 8 anos, constitui uma exceo ao princpio geral da recorribilidade dos acrdos, das sentenas e dos despachos, cuja irrecorribilidade no esteja prevista na lei (artigo 399. do mesmo Cdigo). Deve, por isso, o intrprete ater-se ao texto acrdos condenatrios, o qual aponta inequivocamente para a deciso no seu todo. Nas alneas d), e) e f ) do n.1 do artigo 400. do CPP integra o critrio da inadmissibilidade de recurso a natureza dos acrdos, proferidos em recurso, pelas Relaes, atento o dispositivo da deciso [cfr. artigo 374., n.3, alnea b), do CPP]. Isto : acrdos absolutrios ou condenatrios (acrdos que apliquem pena), no seu todo. So estes, e no uma parte deles, que so ou no irrecorrveis, ressalvado o que se dispe no n.2 do artigo 400. relativamente indemnizao civil, prevendo-se a, de forma expressa, a inadmissibilidade do recurso quanto a uma parte da deciso. O que se harmoniza, de resto, com o critrio de acesso ao segundo grau de recurso seguido pelo legislador em 2007 o critrio da gravidade da condenao penal em 2. instncia. No que se refere aos casos denominados de dupla conforme condenatria, no so recorrveis os acrdos que apliquem pena de priso at 8 anos, corresponda ela condenao por um nico crime ou condenao por vrios crimes em concurso. Como no admissvel recurso de acrdos condenatrios proferidos, em recurso, pelas Relaes, que confirmem deciso de 1. instncia e apliquem pena de priso no superior a oito anos pela prtica de um nico crime, o tribunal recorrido conclui atravs de um argumento de semelhana que, ento, no tambm recorrvel a parte do acrdo condenatrio (proferido, em recurso, pelas Relaes que confirme deciso de 1. instncia e aplique pena nica de priso superior a oito anos) que se refira s penas parcelares inferiores a oito anos de priso. criada uma outra exceo regra da recorribilidade das decises, que coloca o intrprete no mbito da analogia constitucionalmente proibida, sendo indiferente que a norma encontrada fora da moldura semntica do texto seja constitucionalmente admissvel e poltico-criminalmente defensvel, uma vez que a liberdade dos cidados est acima das exigncias do poder punitivo nas situaes legalmente imprevistas. Um processo criminal que assegure todas as garantias de defesa, garante a proteo que devida ao destinatrio das normas sobre recorribilidade de decises condenatrias, que dever poder prever as condies do exerccio do direito ao recurso, e, concomitantemente, que o legislador quem decide sobre os graus de jurisdio. 6. de concluir, pois, pela inconstitucionalidade do artigo 400., n.1, alnea f ), do Cdigo de Processo Penal (CPP), na interpretao de que havendo uma pena nica superior a 8 anos, no pode ser objeto do

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recurso para o Supremo Tribunal de Justia a matria decisria referente aos crimes e penas parcelares inferiores a 8 anos de priso, por violao do princpio da legalidade em matria criminal (artigos 29., n.1, e 32., n.1, da CRP). E sendo, afinal, recorrvel o acrdo condenatrio, no seu todo, no sequer equacionvel a violao do princpio constitucional non bis in idem (artigo 29., n.5, da Constituio) na parte que se refere s penas parcelares.

III Deciso Em face do exposto, decide-se: a) Julgar inconstitucional o artigo 400., n.1, alnea f ), do Cdigo de Processo Penal (CPP), na interpretao de que havendo uma pena nica superior a 8 anos, no pode ser objeto do recurso para o Supremo Tribunal de Justia a matria decisria referente aos crimes e penas parcelares inferiores a 8 anos de priso, por violao do princpio da legalidade em matria criminal (artigos 29., n.1, e 32., n.1, da Constituio da Repblica Portuguesa). b) Conceder provimento ao recurso, determinando-se a reforma da deciso recorrida em conformidade com o decidido quanto questo de constitucionalidade. Lisboa, 5 de dezembro de 2012. Maria Joo Antunes Maria de Ftima Mata-Mouros Maria Lcia Amaral Jos da Cunha Barbosa (vencido de acordo com a declarao que junto) Joaquim de Sousa Ribeiro.

DECLARAO DE VOTO Votei vencido porquanto, sem colocar em crise a doutrina desenvolvida no Acrdo relativamente exten so do princpio da legalidade ao processo penal, se me afigura que, no caso sub juditio, no ocorre uma situao de analogia proibida justificadora de tal extenso, j que no evidente que a norma alcanada pela deciso recorrida, em funo da atividade hermenutica nela desenvolvida, no tenha um sentido cabvel no texto da lei alnea f ) do artigo 400. do Cdigo de Processo Penal (cfr. Paulo Pinto de Albuquerque, Comentrio ao Cdigo de Processo Penal, Luz da Constituio da Repblica e da Conveno dos Direitos do Homem, 4. edio, p. 1046, nota 11), para alm de que tal interpretao normativa no retira efeito til ao recurso (cfr. Acrdo n.649/09), nem estranha teleologia do regime recursivo em processo penal vigente a partir da Lei n.59/98, de 25 de agosto, a que foram introduzidas alteraes pela Lei n.48/2007, de 29 de agosto, no sentido de restringir o recurso de segundo grau para o Supremo Tribunal de Justia, como se alcana da exposio de motivos das respetivas Propostas de Lei subjacentes aos citados diplomas legais. Da que conclua que a operao a realizar pelo Tribunal fosse to s a de ponderar a norma alcanada pela interpretao normativa levada a cabo na deciso recorrida e luz do artigo 32., n.1, da Constituio, que j no do seu artigo 29., n.os1 e 2, e, em consequncia, ser julgada no inconstitucional, tendo em conta a significativa jurisprudncia do Tribunal relativamente a esta matria, negando-se, portanto, provimento ao recurso. Jos da Cunha Barbosa

Anotao: 1 Os Acrdos n.os 178/88, 189/01 e 64/06 esto publicados em Acrdos, 12., 50. e 64. Vols., respetivamente. 2 Os Acrdos n.os 183/08 e 247/09 esto publicados em Acrdos, 71. e 75. Vols., respetivamente.

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ACRDO N. 591/12
De 5 de dezembro de 2012

Julga inconstitucional a interpretao normativa resultante da conjugao das normas da alnea c) do n.1 do artigo 432. e alnea e) do n.1 do artigo 400. do Cdigo de Processo Penal, segundo a qual irrecorrvel o acrdo proferido pelas Relaes, em recurso, que aplique pena privativa da liberdade inferior a cinco anos, quando o tribunal de primeira instncia tenha aplicado pena no privativa da liberdade.
Processo: n.87/12. Recorrente: Particular. Relatora: Conselheira Maria Joo Antunes.

SUMRIO: I A norma aplicada pelo acrdo recorrido que entendeu que, se no admissvel recurso direto de deciso proferida por tribunal singular, ou que aplique pena de priso no superior a cinco anos [artigo 432., n.1, alnea c), do Cdigo de Processo Penal], ento, tambm por integridade da coerncia que deriva do princpio da paridade ou at da maioria de razo, no poder ser admissvel recurso de segundo grau de deciso da Relao que conhea de recurso interposto nos casos de deciso do tribunal singular ou do tribunal coletivo ou do jri que aplique pena de priso no superior a cinco anos , coloca o intrprete no mbito da analogia constitucionalmente proibida. II O princpio da legalidade estende-se, na medida imposta pelo seu contedo de sentido, ao processo penal. O processo penal s assegurar plenamente as garantias de defesa atravs de lei estrita que conforme a posio processual do arguido e os seus direitos processuais, nomeadamente o direito ao recurso. As garantias de defesa s estaro plenamente asseguradas se, no momento relevante para o exerccio do direito ao recurso (o da notificao do acrdo condenatrio em primeira instncia), o destinatrio da norma conhecer as condies do respetivo exerccio com a segurana que o garanta contra a imprevisibilidade.

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Acordam na 1. Seco do Tribunal Constitucional:

I Relatrio 1. Nos presentes autos, vindos do Supremo Tribunal de Justia, em que recorrente A. e recorrido o Ministrio Pblico, foi interposto recurso ao abrigo da alnea b) do n.1 do artigo 70. da Lei de Organizao, Funcionamento e Processo do Tribunal Constitucional (LTC) do acrdo daquele tribunal de 21 de dezembro de 2011. 2. O recorrente foi condenado, em 1. instncia, em suspenso da execuo da pena de priso pelo pero do de 4 anos e 6 meses. Interposto recurso para o Tribunal da Relao de Coimbra, este Tribunal acordou em conceder provimento ao recurso que havia sido interposto pelo Ministrio Pblico e, em consequncia, revogar a deciso recorrida no sentido de no se manter a suspenso da execuo da pena de priso aplicada ao arguido A., tendo o mesmo de cumprir tal pena de 4 anos e 6 meses de priso. O recorrente interps recurso desta deciso para o Supremo Tribunal de Justia, o qual foi rejeitado com fundamento em inadmissibilidade, por deciso sumria proferida nos termos do artigo 417., n.6, alnea b), do Cdigo de Processo Penal. Reclamou ento para a conferncia, que julgou a reclamao improcedente, com a seguinte fundamentao:
Come se refere, a reformulao das condies de admissibilidade dos recursos para o STJ, decorrente da conjugao dos artigos 432. e 400., n.1 e respetivas alneas, do CPP aps a reviso da Lei n.48/2007, de 29 de agosto, tem suscitado dificuldades de leitura e compreenso, com a consequente projeo em divergncias na soluo do problema. Acresce que novas possibilidades abertas por novas solues para questes especficas como, por exemplo, o exerccio da faculdade prevista pelo artigo 371.-A do CPP acrescentam complexidade, no apenas pelo mbito dos meios processuais criados, como pelas consequncias da coordenao com o regime dos recursos. O caso sob apreciao constitui uma das (vrias) espcies problemticas na coordenao no mbito do regime de recursos sado da reviso de 2007 do processo penal. A coerncia do anterior modelo no que respeita aos critrios de admissibilidade de recurso para o STJ, que se baseava em trs mdulos essenciais (natureza do tribunal a quo; natureza e gravidade do crime, avaliadas pelo critrio da pena aplicvel: dupla conforme, isto , a confirmao da deciso pelo Tribunal da Relao), foi substituda por um sistema em que, aparentemente, desaparece o critrio da natureza do tribunal a quo, e o critrio da natureza do crime foi substitudo pela medida concreta da pena efetivamente aplicada. Esta diferente perspetiva introduziu fatores acrescidos de dificuldades na interpretao, porque leituras imediatas, chegadas ao p da letra, transportam desvios e incoerncias sistmicas. Divergncias jurisprudenciais a propsito constituem o reflexo, inevitvel, de aporias que resultam da no compatibilidade entre formulaes e a imediata coerncia interna do sistema e do modelo de recursos. A recorribilidade para o STJ de decises penais est prevista, especfica e autonomamente, no artigo 432. do CPP. De uma forma direta, nas alneas a), c) e d) do n.1; e de um modo indireto na alnea b), decorrente da no irrecorribilidade de decises proferidas, em recurso, pelas Relaes, nos termos do artigo 400., n.1 e respetivas alneas, do CPP. H, neste regime definido pelo conjunto das referidas normas, elementos que, aparentemente descoordenados, no podem deixar de ser harmonizados, salvo risco e efeito de uma sria contradio intrassistemtica. A referncia essencial para a leitura integrada do regime porque constitui a norma que define diretamente as condies de admissibilidade do recurso para o STJ no pode deixar de ser a alnea c) do n.1 o artigo 432. do CPP, que fixa, em termos materiais, uma condio e um limiar material mnimo de recorribilidade acrdos

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finais, proferidos pelo tribunal do jri ou pelo tribunal coletivo, que apliquem pena de priso superior a cinco anos, visando exclusivamente o reexame da matria de direito. No sendo interposto de deciso do tribunal coletivo, ou sendo recurso de deciso do tribunal coletivo ou do tribunal do jri que no aplique pena de priso superior a cinco anos, o recurso, mesmo versando exclusivamente o reexame da matria de direito, segue a regra geral do artigo 427. do CPP e deve ser obrigatoriamente dirigido ao Tribunal da Relao. A repartio das competncias em razo da hierarquia pelas instncias de recurso est, assim, delimitada por uma regra-base que parte da confluncia de uma dupla de pressupostos a natureza e a categoria do tribunal a quo e a gravidade da pena efetivamente aplicada. A coerncia interna do regime de recursos para o STJ em matria penal supe, deste modo, que uma deciso em que se no verifique a referida dupla de pressupostos no deva ser (no possa ser) recorrvel para o STJ. Com efeito, se no admissvel recurso direto de deciso proferida por tribunal singular, ou que aplique pena de priso no superior a cinco anos, tambm por integridade da coerncia que deriva do princpio da paridade ou at da maioria de razo, no poder ser admissvel recurso de segundo grau de deciso da Relao que conhea de recurso interposto nos casos de deciso do tribunal singular ou do tribunal coletivo ou do jri que aplique pena de priso no superior a cinco anos. Como a propsito se refere em acrdo do STJ (de 25 de junho de 2008, proc. 1879/2008), desde que no haja condenao em pena no superior a cinco anos de priso, no incumbe ao STJ, por no se circunscrever no mbito dos seus poderes de cognio, apreciar e julgar recurso interposto de deciso final do tribunal coletivo o do jri, que condene em pena no superior a cinco anos de priso o legislador, ao arredar da competncia do Supremo o julgamento do recurso de acrdos proferidos, em recurso, pelas Relaes, que apliquem pena no privativa de liberdade, quis implicitamente significar, de harmonia com o artigo 9. do Cdigo Civil, na teleologia e unidade do sistema quanto a penas privativas de liberdade, que [] apenas admissvel recurso de acrdo da Relao para o Supremo quando a Relao julgar recurso de deciso do tribunal coletivo ou do jri, em que estes tivessem aplicado pena superior a cinco anos de priso. , pois, neste crculo hermenutico que tm de ser interpretadas as normas do artigo 400., n.1 do CPP, quando determinam a irrecorribilidade (e, por antonmia, a recorribilidade) das decises proferidas, em recurso, pelo tribunal da relao. Desde logo a norma da alnea e) do n.1 do artigo 400., que prev a irrecorribilidade das decises proferidas em recurso pela Relao, que apliquem pena no privativa de liberdade. A formulao da norma constava da Proposta de Lei n.l09/X (Dirio da Repblica II srie, n.31, de 23 de dezembro de 2006) em termos diversos (so irrecorrveis os acrdos proferidos, em recurso, pela Relao, que apliquem pena de multa ou pena de priso no superior a cinco anos), adaptando, por comparao com a anterior formulao e para os casos a previstos, o critrio da pena aplicada em lugar da pena aplicvel ao crime (Os Projetos de Lei n.237/X, Dirio da Repblica II srie. n.100, de 6 de abril de 2006; 368/X, 369/X e 370/X, Dirio da Repblica, II srie, n.52, de 9 de maro de 2007 no previam qualquer alterao para a alnea e) do n.1 do artigo 400.). A redao final foi votada, aps proposta oral do PS (com a absteno dos restantes Partidos), em ltima leitura no Grupo de Trabalho da Comisso Parlamentar, ficando a expresso constante da redao fixada pela Lei n.48/2007, de 29 de agosto que apliquem pena no privativa de liberdade. O Relatrio dos trabalhos preparatrios, de 18 de julho de 2007, fixando a alterao na sequncia da proposta oral, no deixa qualquer trao de fundamentao que justifique o desvio em relao ao primeiro texto proposto e a consequente descontinuidade metodolgica. E, assim, tambm no deixa massa crtica nos procedimentos que permita obter dedues, com o peso de probabilidade necessrio, sobre a vontade ou a inteno de legislador. Isto , no parece possvel determinar se a formulao final e votada da norma constitui um acidente na metodologia da formao normativa, ou uma expresso concreta, firme e pensada da vontade do legislador.

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A concluso que poder ser extrada de todo o processo legislativo, tal como deixou trao, ser a de que se no manifesta nem revela uma inteno, segura, de alterao do paradigma que vem j da reviso do processo penal de 1998: o STJ reservado para os casos mais graves e de maior relevncia, determinados pela natureza do tribunal de que se recorre e pela gravidade dos crimes aferida pelo critrio da pena aplicvel. que, no essencial, esta modelao mantm-se no artigo 432. do CPP, e se modificao existe, vai ainda no sentido da restrio: o critrio da pena aplicada conduz, por comparao com o regime antecedente, a uma restrio no acesso ao STJ. No sendo razoavelmente possvel, pelos elementos objetivos que o processo legislativo revela, identificar a vontade do legislador no sentido de permitir a concluso de que na alnea e) do n.1 do artigo 400. do CPP disse mais do que quereria, no parece metodologicamente possvel operar uma interpretao restritiva da norma. Porm, a norma, levada isoladamente ao p da letra, sem enquadramento sistmico, acolheria soluo que diretamente afastada pelo artigo 432., n.1, alnea c), produzindo uma contradio intrnseca que o equilbrio normativo sobre o regime dos recursos para o STJ no pode comportar. Basta pensar que, na leitura isolada, estreitamente literal, um acrdo proferido em recurso pela Relao, que aplicasse uma pena de trinta dias de priso, no confirmando a deciso de um tribunal de Pequena Instncia, seria recorrvel para o STJ, contrariando de modo insuportvel os princpios, a filosofia e a teleologia que esto pressupostos na repartio da competncia em razo da hierarquia definida na regra-base sobre a recorribilidade para o STJ do artigo 432., n.1, alnea c) do CPP. A contradio e a assimetria normativa e a consequente aporia intrassistemtica seriam, assim, to patentes e to intensas, que tornariam insuportvel tal sentido. Impe-se, por isso, um acrescido esforo de interpretao. Uma norma legal, contra o seu sentido literal mas de acordo com a teleologia imanente lei, pode exigir uma limitao que no est contida no texto, acrescentando-se uma restrio que requerida em conformidade com o sentido da norma. Pode suceder, com efeito, que uma norma, lida demasiado amplamente segundo o seu sentido literal, tenha de ser reconduzida e deva ser reduzida ao mbito de aplicao que lhe corresponde segundo o fim da regulao ou a conexo do sentido da lei, procedendo s diferenciaes requeridas pela valorao e exigidas pelo sentido e finalidade da prpria norma e pela finalidade ou sentido sempre que seja prevalecente de outra norma, que de outro modo seria seriamente afetada, seja pela natureza das coisas ou por um princpio imanente lei prevalecente num certo grupo de casos (cfr., Karl Larenz, Metodologia da Cincia do Direito, 2. edio, pp. 473-474). Nestes casos, dever o intrprete operar a reduo teleolgica da norma. A reduo ou correo respeitar tambm o princpio da proporcionalidade e serve o interesse preponderante da segurana jurdica. A perspetiva, o sentido essencial e os equilbrios internos que o legislador revelou na construo do regime dos recursos para o STJ, com a prevalncia sistmica, patente e mesmo imanente, da norma do artigo 432., e especialmente do seu n.1, alnea e), impe, por isso, em conformidade, a reduo teleolgica da norma do artigo 400., n.1, alnea e) do CPP, de acordo com o princpio base do artigo 432., n.1, alnea c) do CPP, necessria reposio do equilbrio e da harmonia no interior da regime dos recursos para o STJ. O recurso no , assim, admissvel 432., n.1, alneas b) e c) e 400., n.1, alnea e) do CPP (cfr., v.g., acrdos do STJ, de 7 de abril de 2008, proc. n.903/08; de 24 de abril de 2009, proc. n.329/05.1PTLRS.S1: de 13 de outubro de 2010, proc. n.1252/07.0TABCL.G1.S1; de 16 de dezembro de 2010, proc. n.152/06.6GAPNC. C2.S1; e de 18 de maio de 2011, proc. n.37/09.4 PBVCD). No h, assim, motivos para alterar a posio defendida neste Supremo Tribunal sobre a no admissibilidade do recurso em casos como o presente. 4. O recorrente suscita tambm a inconstitucionalidade do critrio de interpretao utilizado na deciso sumria refere-se necessariamente conjugao normativa dos artigos 432., n.1, alnea c) e 400., n.1, alnea f ) do CPP que considera violador do princpio do direito ao recurso (artigo 32., n.1, da CRP), do princpio da legalidade (artigo 29., n.1, da CRP), e, outrossim, do princpio do acesso ao direito e tutela jurisdicional efetiva (artigo 20., n.1, da CRP), por compresso dos direitos do arguido.

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Considera ainda que a interpretao das referidas normas igualmente violadora do princpio de reserva de lei [artigo, 165., n.1, alnea c), da CRP] e do principio da subordinao dos tribunais lei (artigo 203. da CRP), quando subscreve a Proposta Governamental 109/X na alnea o), n.1 do artigo 400., a qual, como se sabe, no foi aprovada. O artigo 20., n.1 da CRP acesso ao direito e aos tribunais garante que a todos assegurado o direito a que a sua causa seja submetida a um juiz, para a declarao e o exerccio de direitos, e constitucionalmente assegurado com a disponibilidade processual adequada, que pode limitar-se a um nico grau de jurisdio: a norma constitucional e a substncia do direito no exigem, apenas por si, a organizao de competncias e do processo em vrios graus de jurisdio. O aceso aos tribunais para a defesa de interesses legalmente protegidos basta-se com a previso dos adequados procedimentos e meios de exerccio, estando fora da garantia a previso de tipos, modos, e sobretudo pluralidade de graus de recuso (cfr., v. g. acrdo do Tribunal Constitucional n.261/02, de 18 de junho de 2002). A recorrente teve acesso aos tribunais, e disps dos meios processuais adequados que a lei lhe confere, na liberdade de conformao do legislador quanto organizao das competncias e das instncias de recurso. No existe, pois, qualquer violao do artigo 20., n.1 da CRP. Tambm no existe violao do artigo 29., n.1 da CRP. A disposio constitucional garante o princpio da legalidade dos crimes e das penas, sendo uma norma essencial da constituio penal. Mas, nesse campo material de aplicao, estranha a qualquer dimenso adjetiva de garantia de recuso e de organizao infraconstitucional do regime de recursos em processo penal. Tambm manifestamente improcedente a invocada violao do artigo 32., n.1 da CRP. O artigo 32., n.1 da CRP prev o direito ao recurso como garantia de defesa mas a garantia constitucional, com assente, fica assegurada na substncia com a previso e o direito ao recurso em um grau, no exigindo um segundo grau de recurso ou terceiro de jurisdio no caso, o objeto do processo j foi apreciado em recurso, estando, assim, satisfeita a exigncia constitucional (cfr. entre vrios, o acrdo do Tribunal Constitucional n.175/l0, de 4 de maio de 2010). A invocao do artigo 165., n.1, alnea c) da CRP, no tem aqui sentido, no sendo apreensvel a formulao do recorrente. A norma constitucional uma norma de definio da competncia e da reserva de competncia legislativa da Assembleia da Repblica: delimitando a competncia legislativa entre os rgos constitucionais com poderes legislativos. A funo de identificao de uma norma e do seu sentido pelos tribunais, com o apelo a regras e princpios metodolgicos, ou seja, a apreenso e identificao da dimenso normativa relevante para um caso concreto, especialmente quando a regra concreta de aplicao tem de ser encontrada num conjunto normativo mais ou menos complexo, constitui interpretao e aplicao, e no criao normativa primria: por estarem sujeitos apenas lei, que os tribunais tm por funo interpretar a lei como pressuposto da aplicao e de julgamento. No tem, por isso, qualquer sentido a invocao da violao dos artigos 165., n.1, c) e 203. da CRP.

3. Desta deciso foi interposto o presente recurso, mediante requerimento onde se l, entre o mais, o seguinte:
b) O Recorrente pretende que seja apreciada a inconstitucionalidade da interpretao normativa feita pelo Venerando Supremo Tribunal de Justia, que resultou da conjugao das normas respeitantes alnea c) do n.1 do artigo 432. e alnea e) do n.1 do artigo 400., ambos do CPP, segundo a qual irrecorrvel o acrdo proferido, em recurso, pelas Relaes, que apliquem pena privativa da liberdade (mesmo que ela seja inferior a 5 anos), quando o tribunal de primeira instncia tenha aplicado pena no privativa da liberdade ou pena privativa da liberdade inferior pena aplicada pelo Tribunal da Relao. c) Tal interpretao viola os seguintes princpios constitucionais: princpio do direito ao recurso artigo 32. n.1, da CRP), o princpio da legalidade (artigo 29., n.1, da CRP), e o princpio do acesso ao direito e tutela

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jurisdicional efetiva (artigo 20. n.1 da CRP), princpio de reserva de lei [artigo 165. n.1 alnea c) da CRP] e do princpio da subordinao dos tribunais lei (artigo 203. da CR), quando subscreve a Proposta Governamental 109/X na alnea e), n.1 do artigo 400., a qual, no foi aprovada.

4. Por despacho da relatora, o recorrente foi notificado para alegar, tendo em vista a apreciao da interpretao normativa resultante da conjugao das normas da alnea c) do n.1 do artigo 432. e alnea e) do n.1 do artigo 400. do Cdigo de Processo Penal, segundo a qual irrecorrvel o acrdo proferido pelas Relaes, em recurso, que aplique pena privativa da liberdade inferior a cinco anos, quando o tribunal de primeira instncia tenha aplicado pena no privativa da liberdade. Concluiu as alegaes sustentando o seguinte:
1. O Arguido/Recorrente pretende que o Venerando Tribunal Constitucional aprecie da inconstitucionalidade da interpretao normativa que resultou da conjugao das normas respeitantes alnea c) do n.1 do artigo 432. e alnea e) do n.1 do artigo 400., ambos do CPP, segundo a qual irrecorrvel o acrdo proferido, em recurso, pelas Relaes, que apliquem pena privativa da liberdade (mesmo que ela seja inferior a 5 anos), quando o tribunal de primeira instncia tenha aplicado pena no privativa da liberdade ou pena privativa da liberdade inferior pena aplicada pelo Tribunal da Relao 2. Considera o Venerando Supremo Tribunal de Justia que, por conjugao normativa dos artigos 432., n.1 alnea c) e 400., n.1, alnea e) do CPP, no admissvel recurso do Acrdo da Relao para o Supremo Tribunal de Justia, quando a Relao julgar recurso de deciso do Tribunal Coletivo ou de Jri, em que estes tenham aplicado pena inferior a cinco anos de priso. 3. Ainda que, como o caso, a Relao aplique pena privativa da liberdade quando o Tribunal de 1. Instncia tenha aplicado pena no privativa da liberdade. 4. Ora, salvo o devido respeito, o Recorrente no pode concordar com o entendimento perfilhado pelo Venerando Supremo Tribunal de Justia, por violar princpios constitucionalmente consagrados. 5. Ao interpretar a norma do artigo 400., n.1, alnea e) do CPP, conjugando-a no com a norma do artigo 432., n.1, alnea b), que refere os casos passveis de recurso de decises proferidas pelas Relaes em recurso, mas sim com a norma do artigo 432., n.1, alnea c), que se refere aos recursos interpostos diretamente da primeira instncia para o Supremo Tribunal de Justia, violou este Venerando Tribunal o princpio do direito ao recurso (artigo 32., n.1, da CRP), o princpio da legalidade (artigo 29., n.1, da CRP), e o princpio do acesso ao direito e tutela jurisdicional efetiva (artigo 20., n.1, da CRP), por compresso dos direitos do Arguido, ora Recorrente. 6. Por outro lado, ao recorrer a um critrio de interpretao restritiva do artigo 400. do CPP, o Venerando Supremo Tribunal de Justia violou, alm dos princpios referidos no nmero anterior, o princpio de reserva de lei [artigo, 165., n.1, alnea c), da CRP] e o princpio da subordinao dos tribunais lei (artigo 203. da CRP), quando subscreve a Proposta Governamental 109/X na alnea e), n.1 do artigo 400., a qual, como se sabe, no foi aprovada.

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Assim, 7. Por razes que se ignora e que desafiam os princpios gerais de interpretao do direito, constantes nos artigos 9. e 11., ambos do Cdigo Civil, o Venerando Supremo Tribunal de Justia, confere uma importncia maior alnea c) do artigo 432. do CPP, do que alnea b) do mesmo preceito, resultante de uma anlise que at se aceita, mas com cuja consequncia jamais se poder concordar. 8. Independentemente, para o ensaio em anlise, do constante no artigo 400. do CPP, afigura-se evidente no resultar qualquer distino quanto a importncia entre a alnea b) e a c), no obstante se aceitar, ser uma de aplicao mais direta que a outra, mas sem lgica interpretativa prioritria, como conclui ainda que de forma no assumida , o Venerando Supremo Tribunal de Justia. 9. Neste sentido, o Venerando Supremo Tribunal de Justia alicera-se num preconceito interpretativo que no tem a correspondncia verbal suficiente com o estatudo pela norma, razo pela qual se afirma que incorre, tambm aqui, em erro, to-somente, porque as alneas a), c) e d) comportam uma referncia direta, e a alnea b), uma referncia indireta. Por outro lado, 10. No obstante a fundamentao que conduziu o raciocnio do Excelentssimo Julgador, desde o ponto de partida at ao seu culminar, no se pode conceder, de forma alguma, com a interpretao restritiva do artigo 400., n.1, alnea e) do C.P.P., constante na deciso em recurso. 11. Em termos de evoluo legislativa entretanto operada no mbito do regime processual penal, o legislador, perentria e intencionalmente, alterou a disposio prevista no cdigo de processo penal anterior, concretamente, e como melhor ensina Paulo Pinto de Albuquerque (), A Lei 48/2007, de 29.8, alargou a irrecorribilidade a todos os acrdos proferidos, em recurso, pelo TR, que apliquem pena no privativa de liberdade, onde anteriormente a Lei 58/98, de 25.8, previa que no eram recorrveis os acrdos proferidos, em recurso, pelo TR, em processo-crime a que seja aplicvel pena de multa. (...) A contrario, resulta ainda do disposto no artigo 400., n.1, a. e), a admissibilidade da interposio do recurso para o STJ de acrdo proferido, em recurso, pelas Relaes, que aplique pena privativa da liberdade (mesmo que ela seja inferior a cinco anos), desde que o tribunal de primeira instncia tenha aplicado pena no privativa da liberdade ou pena privativa da liberdade inferior pena aplicada pelo TR, isto , desde que o TR no confirme a deciso do tribunal de primeira instncia. (itlico e aspas do autor citado). 12. Com efeito, a par da alterao conhecida face ao ltimo cdigo de processo penal, concorre ainda o facto, como de certa forma se refere na Douta deciso de que se recorre, que posio diversa constava da Proposta Governativa 109/X j anteriormente referida, e tal raciocnio foi liminarmente afastado, fazendo-se expressamente constar no artigo 400., sob epgrafe Decises que no admitem recurso, que, no admissvel recurso: e) De acrdos proferidos, em recurso, pelas relaes, que apliquem pena no privativa de liberdade.

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13. A contrario, os acrdos proferidos, em recurso, pelas Relaes, que apliquem pena privativa de liberdade, por fora do disposto no artigo 432., n.1, alnea b), do CPP, so recorrveis para o Supremo Tribunal de Justia, ainda que, o esprito do legislador se tenha norteado pela reduo dos recursos para este mesmo Tribunal. 14. Entendeu o legislador, e no nosso modesto entendimento, bem, sobrepesados os interesses jurdicos em confronto, conferir primazia ao direito a um segundo grau de jurisdio a quem fosse condenado em pena privativa de liberdade face ao limite material de 5 anos constante na alnea c), n.1, do artigo 432. do CPP. 15. No existe, em concreto, duplo grau de jurisdio quanto aplicao da pena no privativa da liberdade, pois esta no foi aplicada pelo tribunal de primeira instncia, mas pelo Tribunal de Relao, sendo o recurso para o Supremo Tribunal de Justia o 2. grau de jurisdio quanto a essa aplicao. 16. Donde que, se no pode conceder tal interpretao restritiva como a constante na deciso em recurso. Assim, tendo em conta o exposto, 17. A interpretao jurdica supra pronunciada concretamente, da conjugao das normas respeitantes alnea c) do n.1 do artigo 432. e alnea e) do n.1 do artigo 400., ambos do CPP acha-se ferida de inconstitucionalidade, por violao do disposto nos artigos 32., n.1, 29., n.3 e 20.0, n.1, todos da CRP. 18. Por outro lado, a interpretao restritiva ao artigo 400., n.1, alnea e), se no limita a contrariar a letra da lei, mas, igualmente, a vontade do legislador, como resulta da alterao propositadamente introduzida pela Assembleia da Repblica Proposta Governamental n.109/X, sobre a alnea e), n.1, do artigo 400. No seguimento do ensaio prestado por Paulo Pinto de Albuquerque (): Enfim, dito de outro modo, esta interpretao do STJ viola o princpio de reserva de lei [artigo 165., n.1, alnea c) in fine da CRP] e o princpio da subordinao dos tribunais lei (artigo 203. da CRP), uma vez que o STJ se imiscui na funo legislativa, procedendo a uma construo manifestamente contra legem da vontade do legislador, reduzindo a cacos o princpio constitucional da reserva de lei e ultrapassando os limites constitucionais da interpretao do referido preceito do artigo 400., n.1, alnea e) do CPP. 20. Em consequncia, por um lado, na medida em que o direito ao recurso integra o ncleo essencial das garantias de defesa constitucionalmente reconhecidas e, por outro, na medida em que foram violados os princpios da reserva de lei e de subordinao dos tribunais lei, inconstitucional pela violao 13., 20., n.1, 32., n.1, 165., n.1, alnea c) e 203., todos da CRP, a norma aplicada pela deciso do Excelentssimo Julgador, nos termos da qual decorre dos artigos 399., 400., n.1, alnea e) e 432., n.1, alnea b), da Lei n.48/2007, de 29 de agosto, que, A redao dada ao artigo 400., n.1, alnea e), segundo a qual irrecorrvel o acrdo proferido, em recurso, pelas Relaes, que apliquem pena privativa da liberdade (mesmo que ela seja inferior a 5 anos), quando o tribunal de primeira instncia tenha aplicado pena no privativa da liberdade ou pena privativa da liberdade inferior pena aplicada pelo Tribunal da Relao.

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5. O Ministrio Pblico contra-alegou, sustentando e concluindo o seguinte:

2.1. Quanto dimenso normativa em causa, tendo em ateno a circunstncia do caso concreto, que necessariamente a modelam, a pena privativa de liberdade aplicada pelo acrdo da Relao, resultou, simplesmente, da revogao da suspenso da pena que tinha sido decidida em 1. instncia. 2.2. Esta questo no nova no Tribunal Constitucional. Efetivamente o Acrdo n.424/09, confirmando a Deciso Sumria, no julgou inconstitucional a norma do artigo 400. alneas e) e f ), conjugada com a norma do artigo 432. n.1 alnea c) do CPP, na redao emergente da Lei n.48/2007, de 29 de agosto, quando interpretada no sentido de que no admissvel recurso para o Supremo Tribunal de Justia de acrdo da Relao que, revogando a suspenso da execuo da pena decidida em 1. instncia, aplica ao arguido pena no superior a 5 anos de priso efetiva. O Acrdo pode sumariar-se da seguinte forma: I O Tribunal Constitucional j apreciou por diversas vezes questo semelhante que os recorrentes colocam. Referimo-nos s pronncias de no inconstitucionalidade das normas que no admitem recurso para o Supremo Tribunal de acrdos condenatrios da Relao que revogaram sentenas absolutrias de 1. instncia. Ora, se assim quando a deciso da Relao inverte o sentido da deciso de 1. instncia, condenando o arguido quando a deciso de 1. instncia era absolutria, por maioria de razo no ser inconstitucional a norma quando interpretada no sentido de no admitir recurso em caso de a deciso do tribunal superior no manter a suspenso da execuo da pena de priso. II Os argumentos dos reclamantes no abalam os fundamentos em que assenta a deciso sumria, que correspondem a jurisprudncia uniforme e constante do Tribunal quanto garantia de recurso consagrada no n.1 do artigo 32. da Constituio. Fundamento comum s duas reclamaes o de que no pode considerar-se garantido em concreto um grau de recurso quando a aplicao da pena de priso efetiva s tenha ocorrido na Relao, atendendo a que est em considerao o valor da liberdade. III Mas, esta circunstncia no justifica a reviso da jurisprudncia do Tribunal. Tal condenao resulta justamente da reapreciao por um tribunal superior (o Tribunal da Relao), perante o qual o arguido tem a possibilidade de expor a sua defesa. Face a uma mesma imputao penal e pretenso de aplicao de uma pena privativa de liberdade arguido tem a oportunidade de defender perante dois tribunais, o tribunal de 1. instncia e o tribunal superior, o seu direito liberdade. Perante o tribunal superior pode fazer rever tanto a deciso que o condenou, como contrariar a pretenso de que essa condenao seja agravada, designadamente que se converta em pena privativa de liberdade. 2.3. A posterior jurisprudncia deste Tribunal em nada altera o que se disse. Efetivamente, quanto constitucionalidade das normas ou interpretaes normativas que limitam o recurso para o Supremo Tribunal de Justia, sempre o Tribunal proferiu juzos de no inconstitucionalidade (v. g. Acrdos n.os 219/09, 263/09, 385/11 e 659/11). A nica exceo o Acrdo n.107/12. No entanto, essa era uma dimenso muito especfica e o juzo de inconstitucionalidade assentou na ausncia de prvio contraditrio sobre o fundamento em que se baseava a rejeio do recurso. 2.4. Concordamos com a interpretao que foi sufragada no Supremo Tribunal de Justia sobre o regime de recursos sado das alteraes introduzidas pela Lei n.48/2007, de 29 de agosto. O acesso ao Supremo Tribunal de Justia dever estar reservado a questes que se colocam em processo por crimes graves e a gravidade do crime afere-se pela pena concretamente aplicada e no pela abstratamente aplicvel ao crime, como, em larga medida, ocorria no regime anterior e que levou a divergncias na jurisprudncia, designadamente sobre a interpretao da alnea f ) do n.1 do artigo 400. do CPP. Divergncias que chegaram ao Tribunal Constitucional e que este resolveu pelo Acrdo n.64/06 que, com numerosos votos de vencido, no julgou inconstitucional a norma constante da alnea f ) do n.1 do artigo 400. do Cdigo de Processo Penal, quando interpretada no sentido de que no admissvel recurso interposto apenas

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pelo arguido para o Supremo Tribunal de Justia de um acrdo da Relao que, confirmando a deciso da 1 Instncia, o tenha condenado numa pena no superior a oito anos de priso, pela prtica de um crime a que seja aplicvel pena superior a esse limite. De salientar, no entanto, que a divergncia deveu-se, exclusivamente, ao facto de, a redao da altura, no permitir a interpretao que estava em causa, sem que dessa forma fossem violados os artigos 32., n.1 e 13. da Constituio. Naturalmente que, vendo exclusivamente o que dispe a alnea e) do n.1 do artigo 400. do CPP, na atual redao, essas dvidas interpretativas tambm se colocam. Concordamos, no entanto, com a interpretao que, recorrendo ao disposto no artigo 432. do CPP, vendo o sistema de recursos no seu conjunto e realando o papel do Supremo Tribunal de Justia, concluiu pela irrecorribilidade, no violando tal interpretao, na nossa opinio, os direitos do arguido, constitucionalmente consagrados como o o direito ao recurso (artigo 32., n.1, da Constituio). Acrescentaremos, todavia, que, como este Tribunal Constitucional em numerosas ocasies salientou, no lhe cabe sindicar as concretas interpretaes acolhidas pelo tribunal a quo, antes as devendo aceitar e verificar se elas so violadoras da Constituio. 3. Concluses 1. A interpretao normativa resultante da conjugao das normas da alnea c) do n.1 do artigo 432. e alnea e) do n.1 do artigo 400. do Cdigo de Processo Penal, segundo a qual irrecorrvel o acrdo proferido pelas Relaes, em recurso, que aplique pena privativa da liberdade inferior a cinco anos, quando o tribunal de 1. instncia tenha aplicado pena no privativa da liberdade e nos casos em que tal decorre da revogao da suspenso de execuo da pena, no viola o direito ao recurso (artigo 32., n.1, da Constituio), ou qualquer outro preceito constitucional, no sendo, por isso, inconstitucional. 2. Termos em que deve negar-se provimento ao recurso.

Cumpre apreciar e decidir.

II Fundamentao 1. O presente recurso tem como objeto a interpretao normativa resultante da conjugao das normas da alnea c) do n.1 do artigo 432. e alnea e) do n.1 do artigo 400. do Cdigo de Processo Penal, segundo a qual irrecorrvel o acrdo proferido pelas Relaes, em recurso, que aplique pena privativa da liberdade inferior a cinco anos, quando o tribunal de primeira instncia tenha aplicado pena no privativa da liberdade. As disposies legais do Cdigo de Processo Penal (CPP) a que se reporta a norma tm a seguinte redao:
Artigo 432. Recurso para o Supremo Tribunal de Justia 1 Recorre-se para o Supremo Tribunal de Justia: () c) De acrdos finais proferidos pelo tribunal do jri ou pelo tribunal coletivo que apliquem pena de priso superior a 5 anos, visando exclusivamente o reexame de matria de direito; ()

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Artigo 400. Decises que no admitem recurso 1 No admissvel recurso: () e) De acrdos proferidos, em recurso, pelas relaes, que apliquem pena no privativa da liberdade.

Segundo os recorrentes a norma cuja apreciao requerida viola vrios princpios da Constituio da Repblica Portuguesa (CRP): o princpio do direito ao recurso (artigo 32., n.1); o princpio da legalidade (artigo 29., n.1); o princpio do acesso ao direito e tutela jurisdicional efetiva (artigo 20., n.1); o princpio da reserva de lei [alnea c) do n.1 do artigo 165.]; e o princpio da subordinao dos tribunais lei (artigo 203.). 2. O artigo 399. do CPP consagra o princpio geral de que permitido recorrer dos acrdos, das sentenas e dos despachos cuja irrecorribilidade no estiver prevista na lei, dispondo o artigo 400. do mesmo Cdigo sobre as decises que no admitem recurso as elencadas nesta disposio legal e nos demais casos previstos na lei. No que se refere ao duplo grau de recurso de decises que conheam, a final, do objeto do processo, a regra a da recorribilidade das decises proferidas, em recurso, pelas Relaes (artigo 399. do CPP), sendo irrecorrveis para o Supremo Tribunal de Justia os acrdos proferidos em recurso previstos nas alneas d), e) e f ) do n.1 do artigo 400. do CPP. No obstante ter arredado a norma segundo a qual no admissvel recurso de acrdos das Relaes em recursos interpostos de decises em primeira instncia [artigo 400., n.1, alnea c), do CPP, na redao primitiva], tem sido propsito do legislador circunscrever o recurso em segundo grau perante o Supremo Tribunal de Justia aos casos de maior gravidade, aos casos de maior merecimento penal (cfr. Exposio de Motivos da Proposta de Lei que esteve na origem das alteraes introduzidas pela Lei n.59/98, de 25 de agosto, Projeto de Reviso do Cdigo de Processo Penal. Proposta de Lei apresentada Assembleia da Repblica, Ministrio da Justia, 1998, p. 27, e Exposio de Motivos da Proposta de Lei n.109/X, na base das alteraes introduzidas pela Lei n.48/2007, de 29 de agosto). Num primeiro momento, o legislador fez uso discreto do princpio da dupla conforme, combinando-o com o critrio da gravidade da pena abstrata correspondente ao crime [artigo 400., n.1, alneas d), e) e f ), do CPP, na redao de 1998]; num momento posterior, combinou aquele princpio com o critrio da gravidade da pena aplicada (pena concreta), para restringir, ainda mais, o recurso de segundo grau perante o Supremo Tribunal de Justia aos casos de maior merecimento penal [artigo 400., n.1, alneas d), e) e f ), do CPP, na atual redao]. O propsito continuou a ser o de restringir o recurso em segundo grau aos casos de maior merecimento penal e, em geral, o de limitar o recurso perante o Supremo Tribunal de Justia, nomeadamente atravs da limitao agora constante da alnea c) do n.1 do artigo 432. do CPP recorre-se para o Supremo Tribunal de Justia de acrdos finais proferidos pelo tribunal do jri ou pelo tribunal coletivo, visando exclusivamente o reexame de matria de direito, apenas quando apliquem pena de priso superior a cinco anos , por comparao com a redao anterior das alneas c) e e) do artigo 432. do CPP. A partir de 1998, a alnea e) passou a dispor que no admissvel recurso de acrdos proferidos, em recurso, pelas Relaes, em processo por crime a que seja aplicvel pena de multa ou pena de priso no superior a cinco anos, mesmo em caso de concurso de infraes, ou em que o Ministrio Pblico tenha usado da faculdade prevista no artigo 16., n.3; a partir de 2007, a mesma alnea prev a irrecorribilidade de acrdos proferidos, em recurso, pelas Relaes, que apliquem pena no privativa da liberdade. No deixando de cumprir aquele propsito, a redao final da alnea e) do n.1 do artigo 400. alargou o mbito das decises que so recorrveis para o Supremo Tribunal de Justia, quando comparada com a verso constante da Proposta de Lei, nos termos da qual no era admissvel recurso de acrdos proferidos, em recurso, pelas Relaes, que aplicassem pena de multa ou pena de priso no superior a 5 anos. A razo de ser desta modificao pode

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encontrar-se, ainda, no obstante o vazio dos trabalhos preparatrios (cfr. Dirio da Assembleia da Repblica, II Srie-A Nmero 117, de 23 de julho de 2007, pp. 28 e segs.), no maior merecimento penal dos casos aos quais corresponda condenao em pena privativa da liberdade, por comparao com os que levem condenao em pena no privativa da liberdade (assim, Germano Marques da Silva, Curso de Processo Penal, III, Verbo, 2009, p. 319, Miguel ngelo Lemos, O direito ao recurso da deciso condenatria enquanto direito constitucional e direito humano fundamental, in Estudos em Homenagem ao Prof. Doutor Jorge de Figueiredo Dias, III, Coimbra Editora, 2010, pp. 935 e segs., e Figueiredo Dias/Nuno Brando, Irrecorribilidade para o STJ: reduo teleolgica permitida ou analogia proibida? Anotao ao acrdo do Supremo Tribunal de Justia de 18 de fevereiro de 2009, in Revista Portuguesa de Cincia Criminal, 2010, pp. 639 e segs.). O Supremo Tribunal de Justia tem vindo em entender e o acrdo recorrido inscreve-se nessa corrente jurisprudencial que no admissvel recurso em segundo grau de acrdos proferidos pelas Relaes, em recurso, que apliquem pena de priso inferior a cinco anos, nomeadamente quando o tribunal de primeira instncia tenha aplicado pena no privativa da liberdade. No fundo, onde se l que no admissvel recurso de acrdos proferidos, em recurso, pelas Relaes, que apliquem pena no privativa da liberdade [alnea e) do n.1 do artigo 400. do CPP] tem vindo a ler-se que no admissvel recurso de acrdos proferidos, em recurso, pelas Relaes, que apliquem pena de priso no superior a 5 anos, sendo decisivo para leitura o que dispe o artigo 432., n.1, alnea c), do CPP (sobre esta jurisprudncia, Figueiredo Dias/Nuno Brando, loc. cit., pp. 629 e segs.). A norma que tem sido aplicada, como razo de decidir, no sentido de que irrecorrvel o acrdo proferido pelas Relaes que aplique pena de priso no superior a 5 anos, em recurso de deciso de primeira instncia que tenha aplicado pena no privativa da liberdade, j foi apreciada por este Tribunal, que a no julgou inconstitucional face aos disposto nos artigos 20., n.1, e 32., n.1, da CRP (Acrdos n.os 424/09, 419/10 e 589/11, disponveis em www.tribunalconstitucional.pt). O julgamento de no inconstitucionalidade funda-se no entendimento de que o acrdo da Relao consubstancia a garantia do duplo grau de jurisdio, tendo em conta que perante ela o arguido tem a possibilidade de expor a sua defesa, entroncando os fundamentos do direito ao recurso verdadeiramente na garantia do duplo grau de jurisdio. Ou seja, o direito ao recurso constitucionalmente consagrado satisfaz-se, atento o seu mbito de proteo, com a garantia de um duplo grau de jurisdio. Com efeito, este Tribunal tem vindo a entender, de forma reiterada, que no constitucionalmente imposto o duplo grau de recurso em processo penal, sustentando-se que mesmo quanto s decises condenatrias, no tem que estar necessariamente assegurado um triplo grau de jurisdio, existindo, consequentemente, alguma liberdade de conformao do legislador na limitao dos graus de recurso (cfr. Acrdo do Tribunal Constitucional n.189/01 e, entre outros, Acrdos n.os 178/88, 189/01, 640/04 e 645/09, disponveis em www.tribunalconstitucional.pt). Entendendo, tambm, que, muito embora se aceite que o legislador possa fixar um limite acima do qual no admissvel um terceiro grau de jurisdio, preciso que com tal limitao se no atinja o ncleo essencial das garantias de defesa do arguido, devendo a limitao dos graus de recurso ter um fundamento razovel, no arbitrrio ou desproporcionado. Porquanto a garantia constitucional do direito ao recurso no se esgota naquela dimenso. Esta garantia, conjugada com outros parmetros constitucionais, pressupe, igualmente, que na sua regulao o legislador no adote solues arbitrrias e desproporcionadas, limitativas das possibilidades de recorrer mesmo quando se trate de recursos apenas legalmente previstos e no constitucionalmente obrigatrios (Acrdos n.os 189/01 e 628/2005. E, ainda, Acrdo n.64/06, todos disponveis em www.tribunalconstitucional.pt). 3. O recorrente alega que a norma que objeto de apreciao viola, entre outras disposies constitucionais, o artigo 29., n.1, que consagra o princpio da legalidade, sustentando expressamente que contrariada a letra da lei, o que coloca a questo de saber se a interpretao normativa que objeto deste recurso se contm, ainda, no sentido possvel das palavras da lei ou se, ao invs, coloca o intrprete no domnio da analogia constitucionalmente proibida. Questo que se enquadra no mbito dos poderes de cognio deste

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Tribunal, por estar em causa a apreciao de uma norma que , por isso mesmo, suscetvel de controlo por parte do Tribunal (assim, Acrdo n.183/08, disponvel em www.tribunalconstitucional.pt). Ponto que o princpio da legalidade em matria criminal, constitucionalmente consagrado, seja extensvel ao processo penal. 4. O artigo 29., n.os 1 e 3, da CRP submete a interveno penal ao princpio da legalidade, no sentido preciso de que no pode haver crime nem pena ou medida de segurana que no resultem de lei prvia, escrita, certa e estrita, estando, consequentemente, proibido o recurso analogia. No Acrdo do Tribunal Constitucional n.183/08 conclui-se relativamente a este princpio constitucional, com relevo para a questo de constitucionalidade a decidir, que:
No se trata, pois, apenas de um qualquer princpio constitucional mas de uma garantia dos cidados, uma garantia que a nossa Constituio ao invs de outras que a tratam a respeito do exerccio do poder jurisdicional explicitamente incluiu no catlogo dos direitos, liberdades e garantias relevando, assim, toda a carga axiolgico-normativa que lhe est subjacente. Uma carga que se torna mais evidente quando se representa historicamente a experincia da inexistncia do princpio da legalidade criminal na Europa do Antigo Regime e nos Estados totalitrios do sculo XX (cfr. Figueiredo Dias, Direito Penal. Parte Geral, I, p. 178). Nos Estados de direito democrticos o Direito penal apresenta uma srie de limites garantsticos que so, de facto, verdadeiras entorses eficcia do sistema penal; so reais obstculos ao desempenho da funo punitiva do Estado. o que sucede, por exemplo, com o princpio da culpa, com o princpio da presuno de inocncia, com o direito ao silncio e, tambm, com o princpio da legalidade (nullum crimen sine lege certa). Estes princpios e direitos parecem no ter qualquer cabimento na lgica da prossecuo dos interesses poltico-criminais que o sistema penal serve. Esto, todavia, carregados de sentido: so a mais categrica afirmao que, para o Direito, a liberdade pessoal tem sempre um especial valor mesmo em face das prementes exigncias comunitrias que justificam o poder punitivo. No se pense pois que estamos perante um princpio axiologicamente neutro ou de uma fria indiferena tica, que no seja portador de qualquer valor substancial. O facto de o princpio da legalidade exigir que num momento inicial do processo de aplicao se abstraia de qualquer fim ou valor decorre de uma opo axiolgica de fundo que a de, nas situaes legalmente imprevistas, colocar a liberdade dos cidados acima das exigncias do poder punitivo. Assim se justifica que nem mesmo os erros e falhas do legislador possam ser corrigidos pelo intrprete contra o arguido. () A amplitude do processo hermenutico e argumentativo de aplicao da lei penal encontra aqui, na moldura semntica do texto, uma barreira intransponvel uma barreira que apenas se explica pela preferncia civilizacional que o Direito concede liberdade pessoal sobre a necessria realizao das finalidades polticocriminais que justificam a instituio do sistema penal e que est na base da especial fora normativa que a nossa Constituio concede garantia pessoal de no punio fora do domnio da legalidade, ao inclui-la no catlogo dos direitos, liberdades e garantias (artigo 29., n.1 e 3 da Constituio da Repblica Portuguesa).

Acompanhando Figueiredo Dias, de concluir que, constituindo o princpio da legalidade a mais slida garantia das pessoas contra possveis arbtrios do Estado, no se v porque no haja ele de estender-se, na medida imposta pelo seu contedo de sentido, ao processo penal, cuja regulamentao pode a todo o momento pr em grave risco a liberdade das pessoas. No sentido preciso de o recurso analogia em processo penal estar vedado, sempre que venha a traduzir-se num enfraquecimento da posio ou numa diminuio dos direitos processuais do arguido (desfavorecimento do arguido, analogia in malam partem (Direito Processual Penal, Universidade de Coimbra, edio policopiada, 1988-9, pp. 68 e segs.). Segundo o autor, razes histricas [que remontam Carta Constitucional de 1826, Constituio Poltica de 1911 e

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Constituio Poltica de 1933] e teleolgicas do-se pois as mos para convencer que, quando o artigo 29., n.1, da atual CRP refere o princpio da legalidade exigncia de se no ser sentenciado criminalmente, quer aplic-lo tanto ao direito penal como ao direito processual penal, no obstante a limitao ao primeiro sugerida pelo restante texto legal. E abona neste mesmo sentido o artigo 32., n.1, da CRP, nos termos do qual o processo penal assegura todas as garantias de defesa, incluindo o recurso. Poder-se- mesmo afirmar que perturbaes essenciais do direito de defesa permitem, em ltima anlise, uma frustrao do prprio nullum crimen sine lege. Esta exigncia da lei incriminadora concretiza-se no Processo Penal pela possibilidade de o agente demonstrar que no praticou o crime que lhe imputado. Se o no puder fazer devidamente, o nullum crimen sine lege ser um artefacto que permitir atribuir responsabilidade onde em concreto possa no ter existido qualquer crime (Fernanda Palma, Linhas estruturais da reforma penal Problemas de aplicao da lei processual penal no tempo, in O Direito, 2008, I, pp. 20 e segs.). O processo penal s assegurar plenamente as garantias de defesa atravs de lei estrita que conforme a posio processual do arguido e os seus direitos processuais, nomeadamente o direito ao recurso. As garantias de defesa s estaro plenamente asseguradas se, no momento relevante para o exerccio do direito ao recurso (o da notificao do acrdo condenatrio em primeira instncia), o destinatrio da norma conhecer as condies do respetivo exerccio com a segurana que o garanta contra a imprevisibilidade. Esta exigncia impe-se necessariamente quando o que est em causa o acesso a um segundo grau de recurso, num ordenamento processual penal onde a irrecorribilidade das decises constitui uma exceo (artigos 399. e 400. do CPP). 5. Vai tambm no sentido da extenso do princpio da legalidade ao processo penal, na medida imposta pelo seu contedo de sentido, a jurisprudncia constitucional em matria de aplicao da lei processual penal no tempo. O Tribunal tem entendido que o princpio da aplicao da lei penal de contedo mais favorvel ao arguido (artigo 29., n.4, da CRP) no se restringe aplicao da lei penal substantiva (entre outros, Acrdos n.os 247/09 e 551/09, disponveis em www.tribunalconstitucional.pt, e indicaes doutrinais a contidas). Como o direito ao recurso uma das mais relevantes garantias de defesa do arguido e as questes de constitucionalidade que importava apreciar tinham a ver com a sucesso no tempo de normas sobre a recorribilidade de decises, um dos parmetros de aferio da conformidade constitucional das normas em causa foi precisamente o artigo 29., n.4, da CRP. H que salvaguardar o contedo da garantia conferida pelo princpio da aplicao da lei penal de contedo mais favorvel, de onde resulta que no deve aplicar-se a nova lei processual penal num processo pendente, sempre que da nova lei resulte um agravamento da posio processual do arguido, nomeadamente uma limitao do seu direito de defesa. 6. Segundo o acrdo recorrido, no admissvel recurso de acrdos proferidos, em recurso, pelas Relaes que apliquem pena de priso no superior a 5 anos, quando o tribunal de primeira instncia tenha aplicado pena no privativa da liberdade. Dispondo a alnea e) do n.1 do artigo 400. do CPP que no admissvel recurso de acrdos proferidos, em recurso, pelas Relaes que apliquem pena no privativa da liberdade (itlico aditado), de concluir que a norma aplicada pelo tribunal recorrido, como ratio decidendi, ultrapassa o sentido possvel das palavras da lei, saindo fora do mbito da interpretao (assim, Figueiredo Dias/Nuno Brando, loc. cit., pp. 635 e segs. E no mesmo sentido, Paulo Pinto Albuquerque, Comentrio do Cdigo de Processo Penal luz da Constituio da Repblica e da Conveno Europeia dos Direitos do Homem, Universidade Catlica, 2011, comentrio ao artigo 400., ponto 14). Constituindo a norma da alnea e) do n.1 do artigo 400. do CPP uma exceo ao princpio geral da recorribilidade dos acrdos, das sentenas e dos despachos, cuja irrecorribilidade no esteja prevista na lei (artigo 399. do mesmo Cdigo), ao prever um caso de inadmissibilidade de recurso, deve o intrprete ater-se ao texto pena no privativa da liberdade. Sendo certo que a alnea c) do n.1 do artigo 432. estranha matria da recorribilidade das decises, inserindo-se antes na matria atinente repartio de competncias

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entre as Relaes e o Supremo Tribunal de Justia, dispondo especificamente sobre esta repartio relativamente a recursos interpostos de acrdos do tribunal do jri e do tribunal coletivo, ou seja, de decises finais de 1. instncia, j que quanto a recurso interpostos de acrdos das Relaes dispe especificamente a alnea b) do n.1 do mesmo artigo 432. Havendo, alm do mais, boas razes para concluir que a redao atualmente vigente daquela alnea e) quis afastar a constante da Proposta de Lei que esteve na origem das alteraes de 2007 (supra ponto 2. da Fundamentao). Esta sim que previa expressamente que no era admissvel recurso de acrdos proferidos, em recurso, pelas Relaes que aplicassem pena de multa ou pena de priso no superior a 5 anos. Entendeu, porm, o acrdo recorrido que, se no admissvel recurso direto de deciso proferida por tribunal singular, ou que aplique pena de priso no superior a cinco anos [artigo 432., n.1, alnea c), do CPP], ento, tambm por integridade da coerncia que deriva do princpio da paridade ou at da maioria de razo, no poder ser admissvel recurso de segundo grau de deciso da Relao que conhea de recurso interposto nos casos de deciso do tribunal singular ou do tribunal coletivo ou do jri que aplique pena de priso no superior a cinco anos. S que esta norma coloca o intrprete no mbito da analogia constitucionalmente proibida, sendo indiferente que a norma encontrada fora da moldura semntica do texto seja constitucionalmente admissvel e poltico-criminalmente defensvel, uma vez que a liberdade dos cidados est acima das exigncias do poder punitivo nas situaes legalmente imprevistas. 7. de concluir, pois, pela inconstitucionalidade da interpretao normativa resultante da conjugao das normas da alnea c) do n.1 do artigo 432. e alnea e) do n.1 do artigo 400. do Cdigo de Processo Penal, segundo a qual irrecorrvel o acrdo proferido pelas Relaes, em recurso, que aplique pena privativa da liberdade inferior a cinco anos, quando o tribunal de primeira instncia tenha aplicado pena no privativa da liberdade, por violao do princpio da legalidade em matria criminal (artigos 29., n.1, e 32., n.1, da CRP).

III Deciso Em face do exposto, decide-se: a) Julgar inconstitucional a interpretao normativa resultante da conjugao das normas da alnea c) do n.1 do artigo 432. e alnea e) do n.1 do artigo 400. do Cdigo de Processo Penal, segundo a qual irrecorrvel o acrdo proferido pelas Relaes, em recurso, que aplique pena privativa da liberdade inferior a cinco anos, quando o tribunal de primeira instncia tenha aplicado pena no privativa da liberdade, por violao do princpio da legalidade em matria criminal (artigos 29., n.1, e 32., n.1, da Constituio da Repblica Portuguesa). b) Conceder provimento ao recurso, determinando-se a reforma da deciso recorrida em conformidade com o decidido quanto questo de constitucionalidade. Lisboa, 5 de dezembro de 2012.

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ACRDO N. 592/12
De 5 de dezembro de 2012

No conhece parcialmente o objeto do recurso, ou seja, quanto s questes de incons titucionalidade material do artigo 5., n.1, do diploma preambular da Lei Geral Tributria (LGT), conjugado com o disposto no artigo 297. do Cdigo Civil e inconstitucionalidade orgnica do artigo 5. do diploma preambular da LGT; no julga inconstitucional os artigos 12. e 49., n.3, da Lei Geral Tributria, na sua verso originria, interpretados no sentido de que as causas de interrupo da prescrio previstas ex novo so aplicveis aos prazos de prescrio que se iniciaram antes da entrada em vigor da LGT.
Processo: n.816/11. Recorrente: Particular. Relator: Conselheiro Jos da Cunha Barbosa.

SUMRIO: I Cotejados os regimes vigentes antes da entrada em vigor da LGT (em que valia em matria de causas de interrupo e suspenso dos prazos de prescrio o disposto no artigo 34. do Cdigo de Processo Tributrio), e a LGT, na sua verso originria, conclui-se que a principal diferena entre ambos radica na introduo, pela LGT, da citao (em lugar da instaurao da execuo) e do pedido de reviso oficiosa como factos capazes de desencadear a interrupo do prazo de prescrio, e nas novas causas suspensivas do prazo de prescrio das obrigaes tributrias, previstas no n.3 do artigo 49. (hoje alterado); na verdade, porm, as expectativas dos contribuintes na manuteno em bloco das causas de interrupo e suspenso dos prazos de prescrio vigentes luz do Cdigo de Processo Tributrio no assumem a magnitude necessria para que se verifique uma violao do princpio constitucional da proteo da confiana. II Com efeito, no s a mutao verificada na ordem jurdica no de molde a provocar uma efetiva leso na confiana dos cidados-contribuintes, como tal confiana, a existir, no se afigura plenamente justificada luz da atuao estadual e do longo perodo de inrcia da administrao tributria de que est dependente a consumao do prazo prescricional; por conseguinte, resulta no estarem preenchidos os requisitos de que depende a tutela da confiana luz do princpio constitucional da segurana jurdica e da herana da jurisdio constitucional nesta matria.

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Acordam na 1. Seco do Tribunal Constitucional:

I Relatrio 1. A., notificada do acrdo de 28 de setembro de 2011 do Supremo Tribunal Administrativo (STA), vem dele interpor recurso para este Tribunal ao abrigo do artigo 70., n.1, alnea b), da Lei n.28/82, de 15 de novembro (LTC), na redao atual, pretendendo a apreciao das questes de constitucionalidade normativa invocadas nas alegaes de recurso para aquele Supremo Tribunal, tal como sejam:
() 10. () o artigo 5., n.1 do diploma preambular da LGT (DL 398/98), conjugado com o disposto no artigo 297., n.1, do CC inconstitucional, por violao do princpio da proibio da retroatividade, da segurana e da tutela da confiana, quando interpretado no sentido de que a lei nova reguladora da prescrio se aplica aos prazos iniciados antes da sua entrada em vigor quando da resulte um alargamento em concreto do prazo prescricional. 11. E igual juzo dever fazer-se relativamente ao artigo 12. da LGT, conjugado com o disposto no n.3 do artigo 49., quando interpretado no sentido de que as causas de interrupo da prescrio previstas ex novo so aplicveis aos prazos de prescrio que se iniciaram antes da entrada em vigor da LGT, por ofensa dos princpios constitucionais da segurana jurdico-fiscal, da tutela da confiana e da irretroatividade da lei fiscal. 12. A Assembleia da Repblica no autorizou o governo a definir as regras aplicveis ao cmputo do prazo prescricional, editando um critrio legislativo de acordo com o qual as regras definidas na LGT possam aplicar-se aos prazos j em curso quando da resulte um alargamento em concreto daquele prazo, razo pela qual a norma do artigo 5. do diploma preambular da LGT, organicamente inconstitucional, por violao do disposto no artigo 103., n.2, e 165., n.1, alnea i), da CRP. ().

2. Admitido que foi o recurso e ordenada a notificao para alegaes, a recorrente apresentou as respetivas alegaes e nelas concluiu da seguinte forma:
() So materialmente inconstitucionais as seguintes normas: O artigo 5., n.1, do diploma preambular da LGT (Decreto-Lei n.398/98), conjugado com o disposto no artigo 297., n.1, do CC, por violao do princpio da proibio da retroatividade, da segurana e da tutela da confiana, quando interpretado no sentido de que a lei nova reguladora da prescrio se aplica aos prazos iniciados antes da sua entrada em vigor quando da resulte um alargamento em concreto do prazo prescricional. O artigo 12. da LGT, conjugado com o disposto no n.3 do artigo 49., quando interpretado no sentido de que as causas de interrupo da prescrio previstas ex novo so aplicveis aos prazos de prescrio que se iniciaram antes da entrada em vigor da LGT, por ofensa dos princpios constitucionais da segurana jurdico-fiscal, da tutela da confiana e da proibio da retroatividade autntica da lei fiscal. Por outro lado, a Assembleia da Repblica no autorizou o governo a definir as regras aplicveis ao cmputo do prazo prescricional, editando um critrio legislativo de acordo com o qual as regras definidas na LGT possam aplicar-se aos prazos j em curso quando da resulte um alargamento em concreto daquele prazo, razo pela qual a norma do artigo 5. do diploma preambular da LGT, organicamente inconstitucional, por violao do disposto no artigo 103., n.2, e 165., n.1, alnea i), da CRP. ().

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3. Por sua vez, a recorrida apresentou as suas contra-alegaes, sendo que nelas pugna pela sem razo da recorrente. Cumpre apreciar e decidir.

II Fundamentao 4. O presente recurso mostra-se interposto ao abrigo do disposto no artigo 70., n.1, alnea b), da Lei n.28/82, de 15 de novembro (na atual redao), pelo que o seu objeto definir-se- tendo em conta o teor do respetivo requerimento de interposio. Como se depreende com toda a clareza de tal requerimento recursivo, temos que nele se suscita a inconstitucionalidade material da norma resultante do () artigo 5., n.1, do diploma preambular da LGT (Decreto-Lei n.398/98), conjugado com o disposto no artigo 297., n.1, do CC, por violao do princpio da proibio da retroatividade, da segurana e da tutela da confiana, quando interpretado no sentido de que a lei nova reguladora da prescrio se aplica aos prazos iniciados antes da sua entrada em vigor quando da resulte um alargamento em concreto do prazo prescricional e uma questo de (in)constitucionalidade orgnica, tendo como objeto outras tantas normas e, bem assim, do () artigo 12. da LGT, conjugado com o disposto no n.3 do artigo 49., quando interpretado no sentido de que as causas de interrupo da prescrio previstas ex novo so aplicveis aos prazos de prescrio que se iniciaram antes da entrada em vigor da LGT, por ofensa dos princpios constitucionais da segurana jurdico-fiscal, da tutela da confiana e da proibio da retroatividade autntica da lei fiscal, e, ainda, a inconstitucionalidade orgnica da norma do () artigo 5. do diploma preambular da LGT, organicamente inconstitucional, por violao do disposto no artigo 103., n.2, e 165., n.1, alnea i), da CRP, constituindo, portanto, as enunciadas normas o objeto do presente recurso. Os preceitos legais, integrantes do objeto daquelas normas, apresentam o seguinte teor:
Artigo 5. (do diploma preambular da LGT) (Prazos de prescrio e caducidade) 1. Ao novo prazo de prescrio aplica-se o disposto no artigo 297. do Cdigo Civil, sem prejuzo do disposto no nmero seguinte. 2. Aos impostos j abolidos data da entrada em vigor da lei geral tributria aplicam-se os novos prazos de prescrio, contando-se para o efeito todo o tempo decorrido, independentemente de suspenses ou interrupes de prazo. 3. Ao prazo mximo de contagem dos juros de mora previsto na lei geral tributria aplicvel o artigo 297. do Cdigo Civil. 4. O disposto no nmero anterior no se aplica aos regimes excecionais de pagamento em prestaes em vigor. 5. O novo prazo de caducidade do direito de liquidao dos tributos aplica-se aos factos tributrios ocorridos a partir de 1 de janeiro de 1998. 6. O disposto no nmero anterior aplica-se aos prazos previstos nos n.os 1 e 5 do artigo 78. da lei geral tributria. () Artigo 12. (da Lei Geral Tributria) (Aplicao da lei tributria no tempo) 1. As normas tributrias aplicam-se aos factos posteriores sua entrada em vigor, no podendo ser criados quaisquer impostos retroativos.

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2. Se o facto tributrio for de formao sucessiva, a lei nova s se aplica ao perodo decorrido a partir da sua entrada em vigor. 3. As normas sobre procedimento e processo so de aplicao imediata, sem prejuzo das garantias, direitos e interesses legtimos anteriormente constitudos dos contribuintes. 4. No so abrangidos pelo disposto no nmero anterior as normas que, embora integradas no processo de determinao da matria tributvel, tenham por funo o desenvolvimento das normas de incidncia tributria. () Artigo 49. (Lei Geral Tributria) (Interrupo e suspenso da prescrio) 1. A citao, a reclamao, o recurso hierrquico, a impugnao e o pedido de reviso oficiosa da liquidao do tributo interrompem a prescrio. 2. (Revogado) 3. Sem prejuzo do disposto no nmero seguinte, a interrupo tem lugar uma nica vez, com o facto que se verificar em primeiro lugar. 4. O prazo de prescrio legal suspende-se em virtude de pagamento de prestaes legalmente autorizadas, ou enquanto no houver deciso definitiva ou passada em julgado, que puser termo ao processo, nos casos de reclamao, impugnao, recurso ou oposio, quando determinem a suspenso da cobrana da dvida. () Artigo 297. (do Cdigo Civil) (Alterao de prazos) 1. A lei que estabelecer, para qualquer efeito, um prazo mais curto do que o fixado na lei anterior tambm aplicvel aos prazos que j estiverem em curso, mas o prazo s se conta a partir da entrada em vigor da nova lei, a no ser que, segundo a lei antiga, falte menos tempo para o prazo se completar. 2. A lei que fixar um prazo mais longo igualmente aplicvel aos prazos que j estejam em curso, mas computar-se- neles todo o tempo decorrido desde o momento inicial. 3. A doutrina dos nmeros anteriores extensiva, na parte aplicvel, aos prazos fixados pelos tribunais ou por qualquer autoridade. ()

5. Foram considerados assentes, com relevo para a deciso, os seguintes factos: a) A requerente em 28 de dezembro de 2001 impugnou a liquidao de IVA e de IRS de 1996 e entre 21 de outubro de 2002 at 18 de dezembro de 2004 esteve parada por facto no imputvel impugnante. b) Em 28 de janeiro de 2002 e 3 de janeiro de 2002 foram instauradas as execues 02/100513.8 e 02/100012.9. c) Em 3 de julho de 2006 foram as execues apensadas. d) No processo de execuo foram feitas vrias penhoras e no seguimento destas o Chefe de Finanas proferiu despacho em 7 de agosto de 2006, a suspender a execuo por se mostrar prestada garantia. e) Entretanto, em 4 de agosto de 2006 a executada foi citada pessoalmente para a execuo (fls. 58 e 59B). f ) No mbito da impugnao proferiu-se despacho a excluir da impugnao a liquidao do IVA, por se verificar uma cumulao ilegal de pedidos e por a impugnante ter optado pela impugnao do IRS (fls. 239 e 243 da impugnao). g) Em 11 de outubro de 2010 transitou em julgado a sentena de impugnao judicial. h) Em 26 de dezembro de 2010 deu entrada de requerimento, dirigido ao Chefe, a pedir a declarao de prescrio, tendo sido indeferida por despacho de 15 de dezembro de 2010.

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6. Perante estes factos, por se afigurar necessria compreenso das suscitadas questes de (in)constitucionalidade, importa atentar na forma como a deciso recorrida descreveu as posies assumidas pela deciso cujo recurso se lhe impunha conhecer e, bem assim, pela recorrente, o que faz da seguinte forma:
() 4.1. A deciso recorrida julgou improcedente a reclamao por entender que, sendo aplicvel o prazo de oito anos previsto na LGT, em face das causas de interrupo e suspenso entretanto ocorridas no decurso do prazo de prescrio, este ainda no se havia completado. Por sua vez, a recorrente, defende que as normas da LGT relativas prescrio prazo, causas de suspenso e de caducidade apenas podem aplicar-se aos prazos que se iniciem depois da sua entrada em vigor, ou quando da resulte, em concreto, um encurtamento do prazo relativamente ao que resulta da aplicao do regime do CPT. Deste modo, a lei que encurta o prazo apenas ter vlida aplicao nos casos e circunstncias em que esse prazo concretamente reduzido, sob pena de pelo artificialismo da reduo do prazo prescricional, acoplada a uma panplia de efeitos interruptivos ou suspensivos inovadoramente criados em relao lei antiga, se verificar, como in casu, uma extenso desse mesmo prazo, incompatvel com os princpios constitucionais acbados de referir. A aplicao de lei nova sem ressalva dos casos em que o prazo computado pela lei antiga se consuma em primeiro lugar afeta o princpio da proteo da confiana e da segurana jurdica imanentes ao Estado de direito porque implica um insustentvel alargamento do prazo de prescrio e a aplicao retroativa desfavorvel da nova lei a um prazo j em curso, decorrente da aplicao a um prazo prescricional em curso de uma lei nova que determina o seu prolongamento para alm do prazo que resultava da aplicao da lei em vigor no momento em que se iniciou o decurso desse prazo. O critrio de determinao da lei aplicvel exigido pelo artigo 297. do CC, pressupe claramente que a lei nova apenas proceda ao encurtamento dos prazos e no alterao dos termos e condies que determinam o seu cmputo, sendo que, quando essas condies sejam alteradas, o juzo de ponderao no pode deixar de as levar necessariamente em conta. Assim, no aplicvel o prazo de 8 anos estabelecido na LGT, quando, de acordo com os critrios da lei em vigor no momento em que se inicia a contagem do prazo prescricional (o CPT), ocorra a prescrio da dvida em momento anterior ao que resultaria da aplicao das regras da LGT. As causas de interrupo ou suspenso do prazo prescricional prescritas na LGT, no podem aplicar-se aos prazos que se tenham iniciado e se determinem segundo os critrios do CPT, porque tais causas interferem com garantias dos contribuintes, afastando-se, por isso, a aplicao imediata de um prazo que alargue concretamente o tempo de prescrio previamente estabelecido. Por esses motivos, o artigo 5., n.1, do diploma preambular da LGT (DL 398/98), conjugado com o disposto no artigo 297., n.1, do CC inconstitucional, por violao do princpio da proibio da retroatividade, da segurana e da tutela da confiana, quando interpretado no sentido de que lei nova reguladora da prescrio se aplica aos prazos iniciados antes da sua entrada em vigor quando da resulte um alargamento em concreto do prazo prescricional. E igual juzo dever fazer-se relativamente ao artigo 12. da LGT, conjugado com o disposto no n.3 do artigo 49., quando interpretado no sentido de que as causas de interrupo da prescrio previstas ex novo so aplicveis aos prazos de prescrio que se iniciaram antes da entrada em vigor da LGT, por ofensa dos princpios constitucionais da segurana jurdico-fiscal, da tutela da confiana e da irrectroactividade da lei fiscal. (...).

Invocando que, nesta matria, o Supremo Tribunal Administrativo vem decidindo uniformemente que no tocante a prazos de prescrio de obrigaes tributrias no h que considerar, quando ocorra sucesso de regimes na pendncia da mesma obrigao tributria, a aplicao de um ou outro regime em bloco, apenas havendo que atender ao prazo de prescrio objetivamente previsto em cada uma das leis em causa, a antiga e/ou a nova, para determinar qual seja a mais favorvel, desconsiderando, portanto, os regimes de suspenso

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ou interrupo do prazo de prescrio que se mostrem previstos numa ou noutra lei, a deciso recorrida, perfilhando tal doutrina e para cuja explicitao citou sumariamente o acrdo do STA de 7 de seembro de 2011 (proferido no Processo n.0246/11), procedeu aplicao da lei em conformidade com a mesma e nos seguintes termos:
() Temos ento que no decurso do prazo de prescrio se sucederam dois regimes legais, sendo que o ltimo diploma legal encurtou o prazo de prescrio. Ento tem aqui aplicao o artigo 297., n.1 do Cdigo Civil que estabelece o seguinte: () Considerando que, no mbito do artigo 34. do CPT o prazo de 10 anos se conta a partir de 1 de janeiro de 1997, a prescrio completar-se-ia em 1 de janeiro de 2007. Considerando o disposto no citado n.1 do artigo 297. do CC e no n.1 do artigo 48. da LGT, o prazo de oito anos de prescrio completar-se-ia em 1 de janeiro de 2007, ou seja na mesma data em que ocorreria aplicando o CPT. Neste caso, de aplicar o prazo da LGT, j que segundo a lei antiga, no falta menos tempo para o prazo se completar. Por outro lado, h tambm que considerar as causas interruptivas e suspensivas na LGT, j que a LGT competente para determinar e reger os eventos interruptivos e suspensivos que ocorrem na sua vigncia, ainda que atinentes a prazos prescricionais iniciados na vigncia do CPT, sem que isso represente um efeito retroativo da lei nova ou uma ofensa aos princpios da legalidade e da separao de poderes (). ().

, portanto, com base nesta deciso e interpretao normativa nela contida que se haver de apreciar e decidir as suscitadas questes de (in)constitucionalidade. 7. A recorrente, como resulta do supra exposto, suscita duas questes de (in)constitucionalidade material e uma de (in)constitucionalidade orgnica, ou seja: a inconstitucionalidade material do artigo 5., n.1, do diploma preambular da LGT (Decreto-Lei n. 398/98), conjugado com o disposto no artigo 297., n.1, do Cdigo Civil, por violao do princpio da proibio da retroatividade, da segurana e da tutela da confiana, quando interpretado no sentido de que a lei nova reguladora da prescrio se aplica aos prazos iniciados antes da sua entrada em vigor quando da resulte um alargamento em concreto do prazo prescricional; a inconstitucionalidade material do artigo 12. da LGT, conjugado com o disposto no n.3 do artigo 49., quando interpretado no sentido de que as causas de interrupo da prescrio previstas ex novo so aplicveis aos prazos de prescrio que se iniciaram antes da entrada em vigor da LGT, por ofensa dos princpios constitucionais da segurana jurdico-fiscal, da tutela da confiana e da proibio da retroatividade autntica da lei fiscal; a inconstitucionalidade orgnica com fundamento em que a Assembleia da Repblica no autorizou o governo a definir as regras aplicveis ao cmputo do prazo prescricional, editando um critrio legislativo de acordo com o qual as regras definidas na LGT possam aplicar-se aos prazos j em curso quando da resulte um alargamento em concreto daquele prazo, razo pela qual a norma do artigo 5. do diploma preambular da LGT, organicamente inconstitucional, por violao do disposto no artigo 103., n.2, e 165., n.1, alnea i), da Constituio (CRP). Vejamos de cada uma delas. 7.1 Quanto inconstitucionalidade material do artigo 5., n.1, do diploma preambular da LGT, conjugado com o disposto no artigo 297. do Cdigo Civil.

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Sustenta a recorrente que a interpretao extrada pelo tribunal a quo da conjugao do artigo 5., n.1, do diploma preambular da LGT, com o artigo 297. do Cdigo Civil, inconstitucional, por violao dos princpios da proibio da retroatividade, da segurana e da tutela da confiana. De acordo com tal interpretao, a lei nova reguladora da prescrio aplica-se aos prazos iniciados antes da sua entrada em vigor mesmo quando da resulte um alargamento em concreto do prazo prescricional. Sendo o presente recurso de constitucionalidade interposto ao abrigo da alnea b) do n.1 do artigo 70. da LTC, exige-se o preenchimento de um conjunto de pressupostos processuais, de entre os quais ressalta a exigncia que a norma cuja inconstitucionalidade foi suscitada durante o processo haja sido ratio decidendi da deciso recorrida. Por outras palavras, a norma impugnada pelo recorrente deve ter constitudo fundamento determinante da deciso recorrida (cfr. Acrdo n.101/85, disponvel em www.tribunalconstitucional.pt). Sucede, porm, que tal pressuposto no se encontra preenchido no caso vertente. Isto ocorre, fundamentalmente, porque o critrio jurdico que o recorrente pretende assacar ao tribunal recorrido leva j pressuposta uma certa compreenso hermenutica que aquele tribunal efetivamente no perfilhou. Vejamos. Para o recorrente, o artigo 297. do Cdigo Civil deve ser interpretado no sentido de que a lei que encurta o prazo apenas ter vlida aplicao nos casos e circunstncias em que esse prazo concretamente reduzido, sob pena de pelo artificialismo da reduo do prazo prescricional, acoplada a uma panplia de efeitos interruptivos ou suspensivos inovadoramente criados em relao lei antiga, se verificar, como in casu, uma extenso desse mesmo prazo, incompatvel com os princpios constitucionais (...). Assim, no aplicvel o prazo de 8 anos estabelecido na LGT quando, de acordo com os critrios da lei em vigor no momento em que se inicia a contagem do prazo prescricional (o Cdigo de Processo Tributrio), ocorra prescrio da dvida em momento ao que resultaria da aplicao das regras da LGT. J o Supremo Tribunal Administrativo, na senda de jurisprudncia consolidada, argumenta que em face da previso normativa contida no artigo 297. do Cdigo Civil, a aplicao de diferentes regimes no tocante aos prazos de prescrio de obrigaes tributrias no determina aplicao de um ou outro regime em bloco, pois o preceito s se refere lei que altere o prazo, e no a tudo o mais que releva para o seu curso. Por conseguinte, no h que comparar os regimes de suspenso e interrupo do prazo de prescrio adotados pela lei antiga e pela lei nova para determinar qual o mais favorvel e escolher a lei aplicvel segundo o juzo assim atingido. Atento este pressuposto, concluiu o STA que, in casu, seria de aplicar o prazo da LGT (8 anos), j que segundo a lei antiga, no falta menos tempo para o prazo se completar.. Talqualmente deflui do exposto, o STA no interpretou os preceitos mencionados no sentido de se dever aplicar a lei nova aos prazos iniciados antes da sua entrada em vigor quando da resulte um alargamento em concreto do prazo prescricional. Na verdade, o tribunal recorrido, rejeitando uma comparao e aplicao, em bloco, do complexo normativo integrado pelos prazos de prescrio e respetivas causas de interrupo e prescrio, chegou to-s concluso de que, atento o critrio previsto no artigo 297. do Cdigo Civil, o prazo prescricional estatudo na LGT completar-se-ia mais cedo, devendo por isso aplicar-se ao caso vertente. Dito isto, confirma-se no haver correspondncia entre a interpretao normativa cuja constitucionalidade o recorrente impugnou, por um lado, e a interpretao normativa veiculada pelo tribunal recorrido, por outro, da resultando no ter sido a primeira ratio decidendi da deciso recorrida. 7.2 Quanto inconstitucionalidade orgnica do artigo 5. do diploma preambular da LGT. A segunda questo de constitucionalidade a apreciar a relativa inconstitucionalidade orgnica do artigo 5. do diploma preambular da LGT, por violao do disposto no artigo 103., n.2, e 165., n.1, alnea i), da CRP. Invoca o recorrente, com efeito, que a Assembleia da Repblica no autorizou o Governo a definir as regras aplicveis ao cmputo do prazo prescricional, maxime, no autorizou o Governo a editar um critrio legislativo de acordo com o qual as regras definidas na LGT possam aplicar-se aos prazos j em curso quando da resulte um alargamento em concreto daquele prazo. A ordem seguida no conhecimento das inconstitucionalidades no aleatria e justifica-se em virtude

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do facto de o critrio cuja constitucionalidade impugnada pela recorrente na questo supra analisada coincidir com o critrio a que a recorrente assaca, tambm, o vcio orgnico na questo que agora se aprecia. Da que, atenta a exigncia de utilidade assacada aos recursos de fiscalizao concreta da constitucionalidade, e reiterando-se o que foi dito supra quanto ao facto de o critrio impugnado pelo recorrente no ter sido ratio decidendi da deciso recorrida, se imponha alargar o juzo de no conhecimento do objeto de recurso tambm a esta questo de constitucionalidade. 7.3 Quanto inconstitucionalidade material do artigo 12., conjugado com o artigo 49., n.3, ambos da LGT. Finalmente, sustenta o recorrente que a interpretao extrada pelo tribunal a quo dos artigos 12. e 49., n.3, da LGT no termos da qual as causas de interrupo da prescrio previstas ex novo so aplicveis aos prazos de prescrio que se iniciaram antes da entrada em vigor da LGT apresenta-se desconforme com o parmetro normativo-constitucional, por violao dos princpios constitucionais da segurana jurdico-fiscal, da tutela da confiana e da irretroatividade da lei fiscal. Com efeito, afirma o STA, no acrdo recorrido, que a LGT competente para determinar os eventos interruptivos e suspensivos que ocorram na sua vigncia, ainda que atinentes a prazos prescricionais iniciados na vigncia do CPT, e para determinar os efeitos que sobre esse prazo tm esses eventos, no podendo esse efeito imediato da lei nova ser considerado como representando efeito retroativo. Ora, como vem sendo defendido pela jurisprudncia constitucional consolidada, o princpio da segurana jurdica em matria fiscal est ligado a um conjunto de consequncias normativas. Desde logo, consta do artigo 103., n.3, da CRP, desde a reviso constitucional de 1997, uma proibio constitucional de impostosretroativos bem como de quaisquer outras normas fiscais retroativas desfavorveis (Gomes Canotilho/Vital Moreira, Constituio da Repblica Portuguesa Anotada, vol. I, 2007, p. 1090). Por conseguinte, entende o Tribunal Constitucional e alguma doutrina que da incluso desta referncia constitucional autnoma se retira uma garantia forte (cfr. o Acrdo n.172/00, disponvel em www.tribunalconstitucional.pt), nos termos da qual uma norma respeitante aos elementos essenciais do imposto que tenha carter retroativo est sempre ferida de inconstitucionalidade. Ou seja, nestes casos (...), no h lugar a ponderaes (cfr. o Acrdo n.128/09, disponvel em www.tribunalconstitucional.pt), ou melhor, qualquer ponderao a que eventualmente houvesse lugar ficou automaticamente resolvida pela proibio introduzida pelo legislador constituinte de reviso. certo, tambm, que o Tribunal Constitucional vem lendo esta proibio constitucional no sentido de abarcar nela apenas as situaes de retroatividade autntica, perfeita, ou em sentido prprio (neste sentido, vide os Acrdos n.os 128/09, 85/10 e 399/10, todos disponveis em www.tribunalconstitucional.pt). Pode ler-se no ltimo dos arestos mencionados que, dos trabalhos preparatrios da reviso constitucional de 1997, resultou no se terem pretendido integrar no preceito as situaes em que o facto tributrio que a lei nova pretende regular no ocorreu totalmente ao abrigo da lei antiga, antes continuando a formar-se na vigncia da lei nova, pelo menos quando estejam em causa impostos peridicos. Daqui no resulta, porm, que o princpio da proteo da confiana em matria fiscal se esgote na proibio constitucional de impostos retroativos, talqualmente explicitada. Explica Suzana Tavares da Silva que tal princpio continua a ter valia quando esto em causa, quer as situaes de retroatividade inautntica (...), quer as situaes em que se trate da mera aplicao retroativa de lei fiscal que no interfira com os elementos essenciais dos impostos, ou seja, que embora no onere a tributao de factos tributrios passados ou que se iniciaram em momento passado e ainda decorrem, se revele prejudicial para os sujeitos passivos, por lhes impor encargos novos com os quais estes legitimamente no contavam (violao de expectativas legtimas) e que, por essa razo, possam vir a ser admitidos luz daquele princpio fundamental (Suzana Tavares da Silva, Sumrios desenvolvidos de Direito Fiscal I Ciclo, Coimbra, 2011, p. 36). No deixa o Tribunal Constitucional de avanar os critrios que ho de presidir a esta ponderao entre

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o princpio da segurana jurdica e os outros princpios ou bens constitucionalmente protegidos subjacentes norma a apreciar. Nos Acrdos n.os 128/09 e 399/10 (todos disponveis em www.tribunalconstitucional.pt), confirma-se que aquela ponderao deve obedecer a quatro critrios ou testes cumulativos. Assim, para que haja lugar tutela jurdico-constitucional da confiana necessrio, em primeiro lugar, que o Estado (mormente o legislador) tenha encetado comportamentos capazes de gerar nos privados expectativas de continuidade; depois, devem tais expectativas ser legtimas, justificadas e fundadas em boas razes; em terceiro lugar, devem os privados ter feito planos de vida tendo em conta a perspetiva de continuidade do comportamento estadual; por ltimo, ainda necessrio que no ocorram razes de interesse pblico que justifiquem, em ponderao, a no continuidade do comportamento que gerou a situao de expectativa. Cumpre, pois, qualificar a situao vertente luz do quadro jurdico traado. Ora, constituindo a prescrio das obrigaes tributrias e as respetivas causas de interrupo e suspenso verdadeiras garantias dos contribuintes, h que concluir que a aplicao de causas de interrupo ou suspenso introduzidas pela lei nova a prazos de prescrio que j haviam comeado a correr ao abrigo da lei antiga assimilvel a uma situao de aplicao retrospetiva de norma fiscal desfavorvel. Com efeito, no h dvida de que, correspondendo a prescrio extino de uma obrigao vencida em consequncia do decurso de um prazo (Saldanha Sanches, Manual de Direito Fiscal, 3. edio, 2007, p. 261), por razes de certeza, de segurana e de paz jurdicas (Benjamim Silva Rodrigues, A prescrio no direito tributrio, in Problemas Fundamentais do Direito Tributrio, Lisboa, 1999, p. 263), a introduo de novas causas de interrupo ou de suspenso dos prazos de prescrio gera situaes prejudiciais ou de desvantagem para os sujeitos passivos daquela obrigao, potencialmente lesivas das expectativas legtimas que mantinham na conservao do concreto contedo de tais garantias. Porm, ao contrrio do que defende a recorrente (fls. 400), no tem a norma extrada, pelo tribunal recorrido, dos preceitos em crise eficcia retroativa, mas to-s retrospetiva. A recorrente argumenta que no pelo facto de o prazo de prescrio se encontrar a decorrer que se poder deixar de considerar que ocorre, neste caso, uma questo de retroatividade autntica. Na verdade, mesmo no mbito de uma relao jurdica duradoura, que no se encontre ainda esgotada, existir sempre retroatividade autntica quando haja uma alterao do regime jurdico quanto ao efeito conexionado a factos que j ocorreram, v. g., citao, execuo, impugnao, etc., so para efeito do cmputo do prazo de prescrio, factos que tm a um efeito instantneo, o qual no pode deixar de ser regulado pela lei que estiver em vigor no momento em que os mesmos se verificam (...). Apesar de impressiva, esta tese no vinga. Na verdade, a prescrio constitui uma causa de extino da obrigao tributria de formao contnua, prevendo a lei que, no decurso desse perodo de formao, possam ocorrer factos ou serem praticados atos suscetveis de causar a sua interrupo. Talqualmente interpretados pelo tribunal recorrido, os preceitos em crise aplicam-se a factos ocorridos aps a sua entrada em vigor, ao abrigo das novas causas de interrupo dos prazos de prescrio neles previstas, muito embora tais prazos tenham comeado a correr na vigncia da lei antiga e ainda no tivessem terminado no momento em que se deu a cessao da sua vigncia. Trata-se, portanto, de uma norma fiscal com natureza retrospetiva. Assumindo como corretos estes pressupostos, necessrio se revela fazer passar o critrio em causa pelos testes que reiteradamente o Tribunal Constitucional vem propondo nos casos que no se reconduzem, tout court, s situaes de retroatividade expressamente proibida nos termos do artigo 103., n.3, da CRP. Nesses casos, recordando as palavras deste Tribunal no Acrdo n.128/09 (disponvel em www.tribunalconstitucional.pt), saber se a norma ou no inconstitucional (por violao da proteo da confiana) obriga a que se tenha em conta, e se pondere, tanto o contexto da administrao tributria quanto o contexto do particular tributado. Assim, antes da entrada em vigor da LGT, valia em matria de causas de interrupo e suspenso dos prazos de prescrio o disposto no artigo 34. do Cdigo de Processo Tributrio:

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Artigo 34. Prescrio das obrigaes tributrias 1 A obrigao tributria prescreve no prazo de 10 anos, salvo se outro mais curto estiver fixado na lei. 2 O prazo de prescrio conta-se desde o incio do ano seguinte quele em que tiver ocorrido o facto tributrio. 3 A reclamao, o recurso hierrquico, a impugnao e a instaurao da execuo interrompem a prescrio, cessando, porm, esse efeito se o processo estiver parado por facto no imputvel ao contribuinte durante mais de um ano, somando-se neste caso o tempo que decorrer aps este perodo ao que tiver decorrido at data de autuao. (...)

J o artigo 49. da LGT, na sua verso originria (Decreto-Lei n.398/98, de 17 de dezembro), dispunha nos seguintes termos:
Artigo 49. Interrupo e suspenso da prescrio 1 A citao, a reclamao, o recurso hierrquico, a impugnao e o pedido de reviso oficiosa da liquidao do tributo interrompem a prescrio. 2 A paragem do processo por perodo superior a um ano por facto no imputvel ao sujeito passivo faz cessar o efeito previsto no nmero anterior, somando-se, neste caso, o tempo que decorrer aps esse perodo ao que tiver decorrido at data da autuao. 3 O prazo de prescrio legal suspende-se por motivo de paragem do processo de execuo fiscal em virtude de pagamento de prestaes legalmente autorizadas, ou de reclamao, impugnao ou recurso. (...)

Cotejados os regimes, a principal diferena entre ambos radica, pois, na introduo, pela LGT, da citao (em lugar da instaurao da execuo) e do pedido de reviso oficiosa como factos capazes de desencadear a interrupo do prazo de prescrio; e nas novas causas suspensivas do prazo de prescrio das obrigaes tributrias, previstas no n.3 do artigo 49. (hoje alterado). Na verdade, porm, as expectativas dos contribuintes na manuteno em bloco das causas de interrupo e suspenso dos prazos de prescrio vigentes luz do Cdigo de Processo Tributrio no assumem a magnitude necessria para que se verifique uma violao do princpio constitucional da proteo da confiana. Desde logo, porque assumindo a prescrio, enquanto facto extintivo da obrigao tributria, natureza contnua ou de formao sucessiva dependente, portanto, de uma situao de inrcia prolongada do sujei to ativo da relao tributria pouco expectvel que durante esse perodo no se processem alteraes do quadro jurdico vigente com efeitos imediatos nos prazos em curso. Com efeito, se quando esto em causa impostos peridicos, em que a formao do facto tributrio se prolonga por alguns meses ou anos, este Tribunal vem afastando em caso de alteraes legislativas reconduzveis a um agravamento da carga fiscal durante aquele perodo de formao a intolerabilidade da violao das legtimas expectativas dos cidados (cfr., novamente, o Acrdo n.399/10), a mesma concluso, por maioria de razo, h de poder extrair-se quando estejam em causa normas fiscais relativas a factos extintivos da obrigao tributria e cuja formao bem mais prolongada. Depois, analisadas em conjunto, as alteraes legislativas produzidas em matria de prazos de prescrio apresentam um saldo positivo para o sujeito passivo: os prazos de prescrio diminuram (de 10 para 8 anos), e uma das causas de interrupo da respetiva contagem a instaurao da execuo fiscal (cfr. artigo 34., n.3, do Cdigo de Processo Tributrio) foi substituda por uma outra a citao algo que veio antecipar

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o termo do prazo de prescrio (Benjamim Silva Rodrigues, A prescrio no direito tributrio, in Problemas Fundamentais do Direito Tributrio, Lisboa, 1999, p. 280). Concluindo, no s a mutao verificada na ordem jurdica no de molde a provocar uma efetiva leso na confiana dos cidados-contribuintes, como tal confiana, a existir, no se afigura plenamente justificada luz da atuao estadual e do longo perodo de inrcia da administrao tributria de que est dependente a consumao do prazo prescricional. Por conseguinte, atenta a natureza cumulativa dos critrios/testes supra identificados, resulta no estarem preenchidos os requisitos de que depende a tutela da confiana luz do princpio constitucional da segurana jurdica e da herana da jurisdio constitucional nesta matria.

III Deciso 8. Termos em que, atento o exposto, o Tribunal Constitucional decide: a) No conhecer parcialmente o objeto do recurso, ou seja, quanto s questes de inconstitucionalidade material do artigo 5., n.1, do diploma preambular da LGT, conjugado com o disposto no artigo 297. do Cdigo Civil (7.1) e inconstitucionalidade orgnica do artigo 5. do diploma preambular da LGT (7.2). b) No julgar inconstitucional os artigos 12. e 49., n.3, da Lei Geral Tributria, na sua verso originria, interpretados no sentido de que as causas de interrupo da prescrio previstas ex novo so aplicveis aos prazos de prescrio que se iniciaram antes da entrada em vigor da LGT; e, por conseguinte, negar provimento ao recurso de constitucionalidade interposto. Custas pela recorrente, que se fixam em 25 unidades de conta, sem prejuzo da existncia de apoio judi cirio concedido nos autos. Lisboa, 5 de dezembro de 2012. Jos da Cunha Barbosa Maria Joo Antunes Maria de Ftima Mata-Mouros Maria Lcia Amaral Joaquim de Sousa Ribeiro.

Anotao: 1 Os Acrdos n.os 101/85, 172/00 e 128/09 esto publicados em Acrdos, 5., 46. e 74. Vols., respetivamente. 2 Os Acrdos n.os 85/10 e 399/10 esto publicados em Acrdos, 77. e 79. Vols., respetivamente.

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De 6 de dezembro de 2012

Julga inconstitucional a norma constante da alnea b) do artigo 10. do Decreto-Lei n.393-A/99, de 2 de outubro, quando interpretada no sentido de excluir, do mbito de aplicao deste regime especial de acesso ao ensino superior, os candidatos que pretendam dele beneficiar no ano letivo imediatamente posterior quele em que concluram o curso de ensino secundrio num pas estrangeiro, e relativamente aos quais se verifique a cessao da misso oficial, ou da residncia nesse pas, entre a data da concluso do curso de ensino secundrio e a apresentao do requerimento de inscrio e matrcula.
Processo: n.482/12. Recorrente: Particular. Relator: Conselheiro Vtor Gomes.

SUMRIO: I O legislador, alm do regime geral de acesso Universidade e demais instituies de ensino superior garante, criou regimes especiais para algumas situaes que se entendeu exigirem tratamento mais favorvel, afastando-se do regime geral, designadamente no que se refere s provas exigidas para ingresso e sujeio ao concurso nacional para as vagas existentes; ao estabelecer estes regimes especiais, o legislador no visou, apenas, a proteo dos estudantes que integram as diversas categorias, mas tambm, com cada um delas, prosseguir, facilitar ou eliminar obstculos prossecuo de um determinado interesse pblico. II No caso dos funcionrios pblicos em misso oficial no estrangeiro e seus familiares que os acompanhem cria-se um incentivo (ou minora-se um contramotivo) aceitao de misses no estrangeiro, potencialmente geradoras de uma situao desvantajosa para os estudantes deslocados; deste modo, o requisito de que a misso oficial e a residncia do interessado no estrangeiro abranjam o momento da apresentao do requerimento de inscrio e matrcula por este regime especial no pode dizer-se absolutamente estranho razo de ser global do regime institudo, no sendo a conexo entre a durao da misso no estrangeiro e o tratamento mais favorvel no acesso ao ensino universitrio, em si mesmo, um critrio arbitrrio. III A exigncia de que a misso oficial ou a residncia no estrangeiro, verificando-se no momento da concluso do ensino secundrio, perdure at ao momento da apresentao do requerimento de inscrio

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e matrcula no ensino superior introduz, relativamente aos candidatos a que se refere a alnea b) do artigo 3. do Decreto-Lei n.393-A/99, uma diferenciao sem justificao razovel; o critrio temporal definido pela norma em anlise gera efeitos desproporcionais na delimitao do universo de beneficirios desse regime, excluindo dele indivduos que esto na mesma situao de outros que a ele so admitidos face razo material que justifica o tratamento mais favorvel concedido a esta categoria de candidatos, pelo que a norma viola o princpio da igualdade consagrado no n.1 do artigo 13. da Constituio.

Acordam na 3. Seco do Tribunal Constitucional:

I Relatrio 1. A. interps recurso, ao abrigo da alnea b) do n.1 do artigo 70. da Lei do Tribunal Constitucional (LTC), do acrdo proferido em 1 de maro de 2012 pelo Tribunal Central Administrativo Sul. O acrdo recorrido, revogando sentena do Tribunal Administrativo e Fiscal de Lisboa, indeferiu o pedido da recorrente de intimao do Ministrio da Educao e Cincia para admitir a sua matrcula no curso de medicina ao abrigo do regime especial institudo pelo Decreto-Lei n.393-A/99, de 2 de outubro. Tendo o recurso de constitucionalidade sido admitido e prosseguido, a recorrente alegou e concluiu nos seguintes termos:
[...] O presente recurso resume-se a uma questo muito simples: Saber se inconstitucional a norma relativa ao regime especial de acesso ao ensino superior constante do artigo 10. do Decreto-Lei n.393-A/99, de 2 de outubro, quando interpretada no sentido de excluir do seu mbito de aplicao os candidatos que, concluram o curso de ensino secundrio num pas estrangeiro no ano letivo imediatamente anterior ao da apresentao do requerimento de inscrio e matrcula, onde residiram por mais de dois por se encontrarem a acompanhar um familiar em misso oficial, mas que, ainda que por alguns dias apenas, data de apresentao daquele requerimento j haviam voltado a residir em Portugal. II. A resposta a esta questo est obviamente ligada interpretao da norma em causa. III. Scire leges non hoc est verba earum tenere, sed vim ac potestatem. Conhecer as leis no saber as suas palavras, mas a sua fora e o seu sentido (Celso, D.I, 3, 17). IV. O artigo 10. do Decreto-Lei n.393-A/99 d acesso especial ao ensino superior a uma srie de cidados que, data de apresentao do requerimento de matrcula e inscrio, se encontrem h mais de dois anos em pas estrangeiro e que data de apresentao do requerimento de matrcula e inscrio, tenham residncia permanente h mais de dois anos nesse pas estrangeiro. V. A lei exige, evidentemente, que os dois anos letivos imediatamente anteriores ao requerimento o de matrcula e inscrio, e que incluem o momento da candidatura, tenham sido passados no estrangeiro em certas condies. VI. data da candidatura, a recorrente tinha residncia no estrangeiro, nas condies legais, h mais de dois anos letivos. Tinha no ano letivo ento em curso (e que s acabaria na vspera do incio do ano letivo seguinte) e tivera nos dois anos anteriores a esse. VII. claro que a recorrente j tinha regressado a Portugal, porque as aulas j tinham acabado e estava de frias escolares, e o seu pai, que era quem estava ao servio do Estado portugus, regressaria definitivamente uns

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dias depois (tambm antes do dia de entrega da candidatura), mas a sua residncia permanente no estrangeiro ocupou todo o tempo de aulas (e exames, etc.) do ano letivo em cujo termo a recorrente se candidatou ao ensino superior (e dos dois anos anteriores, claro). VIII. A interpretao que a recorrente defende tem o mnimo de correspondncia verbal exigido pelo artigo 2 do Cdigo Civil, embora no inclua a ideia disparatada de que no momento em que os documentos de candidatura so entregues o candidato em frias escolares tenha de continuar a residir no estrangeiro. IX. O tribunal a quo no fez o esforo de perceber a regra do artigo 10. do Decreto-Lei n.393-A/99. Se tivesse feito, teria visto que essa regra no se compe de palavras arbitrrias, mas antes consagra requisitos que fazem pleno sentido no quadro geral deste diploma, mormente, quando faz depender o acesso ao regime especial, alm do mais, dos dois seguintes requisitos cumulativos: O requerente tem de ter passado mais de dois anos letivos no estrangeiro ao servio do Estado portugus ou acompanhando familiar ao servio do Estado portugus. E esses dois anos letivos tm de incluir o momento da candidatura ao ensino superior, ou seja, o candidato no pode ter deixado passar novo ano letivo, desde o seu regresso, antes de se candidatar. X. Estes requisitos so bons de compreender no quadro da preveno daqueles casos em que, por abuso ou fraude lei, os candidatos se colocassem propositadamente sob a gide do regime especial, no lugar de acederem via regime geral. XI. Pelo contrrio, no se compreende que a residncia no estrangeiro que tenha includo todo o perodo de aulas e exames do ano letivo ainda tivesse de incluir o prprio impulso formal do processo administrativo de candidatura. XII. A cessao da misso do pai da recorrente antes dela se candidatar universidade no faz ignorar o afastamento do pas por dois anos letivos, sendo que esse o pressuposto essencial em que assenta o regime jurdico controvertido. XIII. A situao de desvantagem que o regime especial visa compensar j se encontrava concretizada quando ela concorreu universidade e no desapareceu por a misso do pai ter terminado 10 dias antes da candidatura. XIV. Por outro lado, o facto de a recorrente poder, em teoria, aceder ao ensino superior via regime geral no constitui de per si motivo impeditivo do acesso pelo regime especial invocado. Desde logo, porque no existe regra legal que o impea e, se assim fosse, nenhum candidato poderia aceder pelos regimes especiais, visto que, em teoria, todos poderiam aceder pelo regime geral. Para alm de que estaria a concorrer em condies de desvantagem face aos demais candidatos. XV. A situao da recorrente tem um trao distintivo: foi afastada de Portugal em virtude da nomeao do seu pai para misso no estrangeiro, o que representa, aos olhos do legislador, uma situao de desvantagem face aos demais candidatos ao ensino superior. XVI. Aquela nomeao confere estatuto especial recorrente porque, ao mesmo tempo que afasta qualquer suspeita de abuso ou fraude no acesso ao ensino superior, legitima uma prerrogativa de ingresso sem estar sujeita s limitaes quantitativas do regime geral. XVII. Os princpios da justia e da igualdade so relevantes para este caso enquanto elementos interpretativos que o tribunal a quo no podia deixar de ter em conta para perceber a regra do artigo 10., uma vez que so precisamente razes de justia e de igualdade que esto na base dos regimes especiais de acesso ao ensino superior. XVIII. Em suma, a interpretao correta do artigo 10. do Decreto-Lei n.393-A/99, a seguinte: O candidato pelo regime especial de acesso tem de ter passado mais de dois anos letivos no estrangeiro ao servio do Estado portugus ou acompanhando familiar ao servio do Estado portugus. Esses dois anos letivos tm de incluir o momento da candidatura ao ensino superior portugus, ou seja, o candidato, desde o seu regresso e antes de se candidatar, no pode ter deixado passar novo ano letivo (nem novo perodo de aulas num ano letivo). XIX. Esta interpretao a nica que d sentido, d vim ac potestatem, ao referido artigo 10. e assim a nica que obedece presuno de que o legislador consagrou as solues mais acertadas (art. 2., n.3, do

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mesmo Cdigo Civil). Para alm de que evita situaes de abuso e fraude lei no acesso ao ensino superior por este regime especial. XX. J a interpretao do artigo 10. acolhida pelo tribunal a quo inconstitucional. XXI. A ideia de igualdade, maxime de igualdade no acesso ao ensino superior, transversal ao sistema educativo nacional [ver artigos 2., n.2, 12., n.2, alnea a), e n.6 da LBSE e artigos 73., n.1, e 74., n.1 Constituio] e at serve de fundamento criao de regimes especiais ou privilegiados de acesso, como forma de eliminar desigualdades ou desvantagens prvias de determinado conjunto de candidatos (ver o Decreto-Lei n.393-A/99 e, a seu propsito, o Parecer da Procuradoria Geral da Repblica, n.110/2003, in Dirio da Repblica, 11, n.28, de 3 de fevereiro de 2004, p. 1924 segs.) XXII. A criao de um regime especial como o que resulta da norma do artigo 10. Decreto-Lei n.393-A/99, na dimenso interpretativa dada pelo tribunal a quo, viola o princpio da igualdade de todos os cidados perante a lei (artigo 13., n.1 da Constituio) e o direito a uma efetiva igualdade de oportunidades no acesso ao ensino superior [artigos 74., n.1 e n.2, alnea d), e 76., n.1 da Constituio]. Termos em que se requer seja: a) Julgada inconstitucional a norma constante do artigo 10. do Decreto-Lei n.393-A/99, de 2 de outubro, quando interpretada no sentido de excluir daquele regime especial de acesso ao ensino superior o candidato que concluiu o curso de ensino secundrio num pas estrangeiro no ano letivo imediatamente anterior ao da apresentao do requerimento de inscrio e matrcula, onde residiu por mais de dois por se encontrar a acompanhar um familiar em misso oficial, mas que, ainda que por alguns dias apenas, data de apresentao daquele requerimento j tenha voltado a residir em Portugal e/ou cujo familiar j tenha terminado aquela misso, e b) Consequentemente, dado provimento ao recurso ()

O Ministrio da Educao e Cincia contra-alegou e conclui nos termos seguintes:

1. Das concluses do presente recurso, que delimitam o seu objeto (cfr. artigo 684., n.3 do CPC) resulta que a questo a decidir saber se viola () o princpio da igualdade de todos os cidados perante a lei (artigo 13, n.1 da Constituio) e o direito a uma efetiva igualdade de oportunidades no acesso ao ensino superior [artigos 749, n.os 1 e 2, alnea d), e 76, n.1 da Constituio] a norma do artigo 10. do Decreto-Lei n.393-A/99, de 2 de outubro, interpretada no sentido de excluir do seu mbito de aplicao o candidato ao ensino superior, residente em Portugal data da apresentao do requerimento de inscrio e matrcula, titular de curso do ensino secundrio concludo no estrangeiro, onde residiu por mais de dois anos a acompanhar o seu pai, a deslocado em misso oficial, tambm j terminada naquela data. 2. O acesso ao ensino superior pode ter lugar pelo regime geral ou pelos regimes especiais: 3. No regime geral as vagas so limitadas e os candidatos selecionados atravs da prestao de provas de ingresso ou, em sua substituio, atravs de exames finais, e ordenados de acordo com a classificao obtida, determinada segundo os critrios legalmente definidos cfr. Decreto-Lei n. 296-A/98, de 25.09, alterado pelos Decretos-Leis n.os 99/99, de 30.03, e 26/2003, de 7.02). 4. Nos regimes especiais, os candidatos tm garantido o acesso ao ensino superior e ao estabelecimento de ensino pretendido, o que constitui vantagem concedida tendo em ateno situaes especiais, pelo que se exige o cumprimento de todos os requisitos legalmente previstos. 5. No caso do regime especial pelo qual a recorrente pretendia aceder ao ensino superior, previsto no artigo 10. do Decreto-Lei n.393-A/99, os candidatos tm que ser (1) familiares de cidado portugus h mais de dois anos colocado em pas estrangeiro na qualidade de funcionrio pblico, em misso oficial, (2) titulares de curso de ensino secundrio estrangeiro completado em pas estrangeiro que a constitua habilitao acadmica suficiente para ingresso no ensino superior oficial em curso congnere do curso para o qual requereram a matrcula, ou titular de curso de ensino secundrio portugus completado em pas estrangeiro, no qual comprovem aprovao nas disciplinas do ensino secundrio correspondentes s provas de ingresso exigidas no ano em causa; e (3) data de

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apresentao do requerimento de matrcula e inscrio ter residncia permanente h mais de dois anos nesse pas estrangeiro (cfr. artigos 10. e 5. do Decreto-Lei 393-A/99). 6. A recorrente residiu com o seu pai, funcionrio pblico, em misso oficial no estrangeiro, entre 1 de agosto de 2008 e 31 de julho de 2011 (factos nmeros 1 e 2 do julgamento da matria de facto), perodo durante o qual completou o curso do ensino secundrio belga (factos nmeros 3 e 4 do julgamento da matria de facto), regressando a Portugal em 15 de julho de 2011 (facto nmero 6 do julgamento da matria de facto), onde requereu a matrcula e inscrio no curso de Medicina no dia 10/08/2011 (facto nmero 7 do julgamento da matria de facto). Assim, 7. Na data em que apresentou o requerimento de inscrio e matrcula no curso de Medicina, a recorrente no residia no estrangeiro h quase um ms, nem o seu pai a se encontrava em misso oficial h, aproximadamente, dez dias. 8. Numa perspetiva sinttica, o princpio da igualdade, enquanto princpio vinculativo da lei, traduz-se na ideia geral de proibio do arbtrio (cit. do Acrdo do Tribunal Constitucional n.218/12, de 26 de abril de 2012, Conselheiro Carlos Fernandes Cadilha, Proc. n.197/2012). 9. A inconstitucionalidade da interpretao acolhida do artigo 10. do Decreto-Lei n.393-A/99, por violao do () princpio da igualdade de todos os cidados perante a lei (artigo 13, n.1 da Constituio) e o direito a uma efetiva igualdade de oportunidades no acesso ao ensino superior [artigos 742, n.1 e n.2, alnea d) e 76, n.1 da Constituio] (cit. concluso XXII) s se poderia colocar, ou por instituir regime especial sem justificao bastante, ou por no incluir no seu mbito situaes para as quais tambm se verifica a justificao que levou a institui-los. 10. Ao contrrio do que a recorrente sustenta, e salvo o devido respeito por opinio contrria, o regime previsto no citado artigo 10. no resulta dos candidatos terem sido afastados () de Portugal em virtude da nomeao do seu pai para misso no estrangeiro, o que representa, aos olhos do legislador, uma situao de desvantagem face aos demais candidatos ao ensino superior (cit. concluso XV). 11. A ser assim, o regime teria de ser aplicvel tambm aos candidatos residentes no estrangeiro, familiares de trabalhadores portugueses a deslocados, mas que no fossem funcionrios pblicos, ou sendo funcionrios pblicos, a se no encontrassem em misso oficial, o que no sucede, podendo estes candidatar-se apenas pelo regime geral. Deste modo, 12. na interpretao sustentada pela recorrente que a norma seria manifestamente inconstitucional por violao do princpio da igualdade (cfr. artigos 13, 73., n. 1 e 74., n. 1 da Constituio), ao tratar de forma diferente os funcionrios pblicos em misso no estrangeiro e seus familiares das demais pessoas que, por razes profissionais, suas ou dos seus familiares, se tiveram de afastar do territrio nacional, pois 13. O fim prosseguido pelo legislador ao estabelecer o regime especial em questo foi conceder uma regalia para funcionrios pblicos, em misso oficial no estrangeiro, de forma a compensar a penosidade causada pela ausncia do Pas, tornando assim mais atrativa a aceitao dessa misso. 14. No h assim violao possvel do princpio da igualdade: os candidatos em situao igual da recorrente no tm acesso pelo regime especial em causa e, todos os que por ele acederam, estavam em situao que preenchia todos os requisitos que o legislador erigiu como determinantes, o que no sucedia com a recorrente. 15. Os requisitos exigidos no so distines discriminatrias, desigualdades materialmente infundadas, sem qualquer fundamento razovel ou sem qualquer justificao objetiva e racional: por definio, ao consagrar um regime especial, em ateno a circunstncias especiais, tem de ser definida a distino entre aqueles que dele beneficiam e os outros, no caso o candidato residir no estrangeiro com funcionrio pblico portugus, a colocado em misso oficial. Tanto assim que, 16. A soluo de considerar que se deveria exigir apenas a concluso do ensino secundrio no ano letivo anterior que no interpretao, porque no tem na letra da lei qualquer correspondncia preconizada pela recorrente e qualificada como a nica conforme Constituio, introduz uma desigualdade sem justificao em relao a todos os demais candidatos do regime geral, incluindo aqueles que tambm terminaram o ensino secundrio no estrangeiro por os seus familiares no funcionrios pblicos em misso oficial a residirem. Com efeito,

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17. A recorrente, data em que apresentou a sua candidatura ao ensino superior, j no residia no estrangeiro e o seu pai j havia terminado a misso oficial que ali o conduzira (factos provados, nmeros 1 a 7 da deciso em 1 instncia). Pelo exposto, 18. O artigo 10. do Decreto-Lei n. 393-A/99 no padece dos vcios que a recorrente lhe atribui, devendo em consequncia o presente recurso ser julgado improcedente, com o que se far a costumada justia.

Cumpre decidir.

II Fundamentos 2. O acrdo recorrido, em provimento de recurso interposto pelo Ministrio da Educao e Cincia (Ministrio da Educao), revogou a sentena proferida pelo Tribunal Administrativo de Crculo de Lisboa que intimara aquele Ministrio a admitir o ingresso da ora recorrente no curso de mestrado integrado de medi cina, no ano letivo de 2011/2012, mediante a atribuio de uma vaga por via do regime especial de acesso ao ensino superior criado pelo Decreto-Lei n.393-A/99, de 2 de outubro. Este diploma estabelece regimes especiais de acesso e ingresso no ensino superior destinados a estudantes que renam condies habilitacionais e pessoais especficas que o legislador entendeu justificarem um tratamento privilegiado relativamente ao regime geral. O artigo 3. do referido diploma enumera um conjunto de situaes de ndole bastante diversificada. Podem beneficiar de condies especiais de acesso nos termos nele fixados os estudantes que se encontrem numa das seguintes situaes: a) Funcionrios portugueses de misso diplomtica portuguesa no estrangeiro e seus familiares que os acompanhem; b) Cidados portugueses bolseiros no estrangeiro ou funcionrios pblicos em misso oficial no estrangeiro e seus familiares que os acompanhem; c) Oficiais do quadro permanente das Foras Armadas Portuguesas, no mbito da satisfao de necessidades especficas de formao das Foras Armadas; d) Estudantes bolseiros nacionais de pases africanos de expresso portuguesa, no quadro dos acordos de cooperao firmados pelo Estado Portugus; e) Funcionrios estrangeiros de misso diplomtica acreditada em Portugal e seus familiares aqui residentes, em regime de reciprocidade; f ) Atletas praticantes com estatuto de alta competio ou integrados no percurso de alta competio a que se refere o Decreto-Lei n.125/95, de 31 de maio, alterado pelo Decreto-Lei n.123/96, de 10 de agosto, regulado pela Portaria n.947/95, de 1 de agosto; g) Naturais e filhos de naturais do territrio de Timor Leste. A norma que foi objeto de interpretaes divergentes e que, na interpretao que prevaleceu no acrdo recorrido, constitui objeto do presente recurso de fiscalizao de constitucionalidade, est inserta no artigo 10. do diploma, cujo teor se transcreve (em itlico o segmento normativo sobre que incide a controvrsia):
Artigo 10. mbito So abrangidos pelo regime da alnea b) do n.1 do artigo 3. os cidados portugueses e seus familiares que os acompanhem que, data de apresentao do requerimento de matrcula e inscrio, se encontrem h mais de dois anos em pas estrangeiro na qualidade de bolseiros, ou equiparados, do Governo Portugus, na qualidade de

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funcionrios pblicos em misso oficial no estrangeiro ou na de funcionrios portugueses da Unio Europeia, e que, cumulativamente: a) Sejam titulares de: i) Curso de ensino secundrio estrangeiro completado em pas estrangeiro que a constitua habilitao acadmica suficiente para ingresso no ensino superior oficial; ou ii) Curso de ensino secundrio portugus completado em pas estrangeiro; b) data de apresentao do requerimento de matrcula e inscrio tenham residncia permanente h mais de dois anos nesse pas estrangeiro. ()

Considerou a Administrao que o facto de o pai da recorrente ter terminado a misso oficial no estrangeiro em 31 de julho de 2011 e de a recorrente ter regressado a Portugal em 15 de julho de 2011 implicava que esta no preenchesse o requisito de residir no estrangeiro data (10 de agosto de 2011) de apresentao do requerimento de inscrio no ensino superior, imposto pela alnea b) do artigo 10. e, consequentemente, no pudesse considerar-se abrangida pela alnea b) do artigo 3. do Decreto-Lei n.393-A/99. Segundo o Ministrio da Educao, ao exigir que data de apresentao do requerimento de matrcula o candidato tenha residncia permanente h mais de dois anos nesse pas estrangeiro, o artigo 10. do Decreto-Lei n.393-A/99 no permitiria que um candidato, que preenchesse os restantes requisitos exigidos naquela disposio mas que tivesse regressado a Portugal (ou cujo seu familiar tenha terminado a misso oficial) entre a data de concluso do ensino secundrio, completado nesse ano letivo, e a data de apresentao do requerimento, beneficiasse da possibilidade de inscrio no ensino superior pblico portugus ao abrigo daquele regime especial de acesso. Na intimao para a proteo de direitos, liberdades e garantias a recorrente sustentou que essa exigncia tinha de ser interpretada como impondo que no haja lapso de tempo escolar entre a concluso do curso de ensino superior no pas estrangeiro e a matrcula na Universidade. Alegou ento a recorrente, que esta era a nica interpretao do artigo 10. do Decreto-Lei n.393-A/99 conforme Constituio, porque s assim seria possvel respeitar o princpio da igualdade de oportunidades no acesso ao ensino superior e o contedo essencial do direito educao que o regime especial se destina a realizar. S esta interpretao do requisito da residncia permite tratar de forma idntica todos os candidatos que, por razes de interesse nacional, residiram de forma permanente no estrangeiro durante mais de dois anos, e a concluram o ensino secundrio no ano letivo que antecede aquele a que concorrem ao ensino superior, no tendo tido oportunidade de prestar as provas de ingresso no ensino superior atravs do regime geral em condies idnticas s dos candidatos residentes em Portugal. Esta argumentao, julgada procedente pelo Tribunal Administrativo de Crculo de Lisboa, foi recusada pelo Tribunal Central Administrativo. Segundo o acrdo recorrido, a circunstncia de a requerente ter regressado a Portugal, 10 dias antes de ter formalizado a sua candidatura ao ensino superior, e de, nessa data, j no ter residncia permanente na Blgica, arreda-a do mbito de aplicao daquele artigo 10. e exclui-a do benefcio concedido pelo Decreto-Lei n.393-A/99, de 2 de outubro, ou seja no lhe permite usufruir dos regimes especiais de acesso ao ensino superior. Mas essa circunstncia tanto poderia ocorrer se aquele nmero de dias fosse 1, ou os 10 do caso em apreo, ou 20, ou mais. O legislador estabeleceu de forma clara e precisa um limite temporal que exclui a situao em que se deixe de ter residncia permanente nem que seja por um dia no pas estrangeiro, aferida pela data de apresentao do requerimento de matrcula e inscrio. 3. No cabe na competncia deste Tribunal tomar posio sobre qual a melhor interpretao deste preceito ou sobre a justeza da sua aplicao face s circunstncias do caso, sendo no mbito deste recurso improdutivas as consideraes feitas pela recorrente e recorrido a tal propsito. Ao Tribunal apenas compete deci dir, com afinamentos a que oportunamente se proceder, se inconstitucional a norma constante da alnea b) do artigo 10. do Decreto-Lei n.393-A/99, de 2 de outubro, quando interpretada no sentido de excluir

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do seu mbito de aplicao os candidatos que, concluindo o curso de ensino secundrio num pas estrangeiro no ano letivo imediatamente anterior quele para que requerem inscrio e matrcula, onde residiram por mais de dois por se encontrarem a acompanhar um familiar em misso oficial, data de apresentao daquele requerimento j haviam voltado a residir em Portugal, por a comisso ter cessado. 4. Sustenta a recorrente que a exigncia de que a deslocao do familiar em misso e a residncia no estrangeiro do candidato perdurem data da formulao do requerimento de inscrio e matrcula constitui uma exigncia arbitrria, sem conexo material com a razo de ser da concesso deste regime especial e, por via disso, conducente a que estudantes na mesma situao quanto ao perodo de frequncia e concluso do ensino secundrio no estrangeiro, e quanto inerente impossibilidade ou dificuldade de realizao dos exames de ensino secundrio e provas de ingresso em Portugal para se candidatarem pelo regime geral, vejam a sua pretenso ser objeto de tratamento de sentido oposto em funo de um fator sem relao material com a razo que justifica a concesso de tal regime especial de acesso ao ensino superior. Haveria na norma assim interpretada a violao do princpio da igualdade do princpio geral da igualdade previsto no n.1 do artigo 13. e do princpio da igualdade de acesso ao ensino superior previsto no n.1 do artigo 76. da Constituio por conduzir a uma diferenciao de tratamento arbitrria de pessoas na mesma situao relevante. Vale por dizer que soluo normativa considerada violaria o princpio da igualdade enquanto proibio do arbtrio, sendo esta a dimenso do princpio que importa considerar. Em traos gerais, sobre o entendimento do Tribunal acerca desta vertente do princpio da igualdade, mantm-se vlidas as seguintes consideraes do Acrdo n.232/03 (disponvel, como a demais jurisprudncia citada, em www.tribunalconstitucional.pt/tc/acordaos/).
Assente a possibilidade de estabelecimento de diferenciaes, tornar-se- depois necessrio proceder ao controlo das normas sub judicio, feito a partir do fim que visam alcanar, luz do princpio da proibio do arbtrio (Willkrverbot) e, bem assim, de um critrio de razoabilidade. Com efeito, a partir da descoberta da ratio da disposio em causa que se poder avaliar se a mesma possui uma fundamentao razovel (vernnftiger Grund), tal como sustentou o inventor do princpio da proibio do arbtrio, Gerhard Leibholz (cfr. F. Alves Correia, O plano urbanstico e o princpio da igualdade, Coimbra, 1989, pp. 419 e segs). Essa ideia reiterada entre ns por Maria da Glria Ferreira Pinto: [E]stando em causa (...) um determinado tratamento jurdico de situaes, o critrio que ir presidir qualificao de tais situaes como iguais ou desiguais determinado diretamente pela ratio do tratamento jurdico que se lhes pretende dar, isto , funcionalizado pelo fim a atingir com o referido tratamento jurdico. A ratio do tratamento jurdico , pois, o ponto de referncia ltimo da valorao e da escolha do critrio (cfr. Princpio da igualdade: frmula vazia ou frmula carregada de sentido?, in Separata do Boletim do Ministrio da Justia, n.358, Lisboa, 1987, p. 27). E, mais adiante, opina a mesma Autora: [O] critrio valorativo que permite o juzo de qualificao da igualdade est, assim, por fora da estrutura do princpio da igualdade, indissoluvelmente ligado ratio do tratamento jurdico que o determinou. Isto no quer, contudo, dizer que a ratio do tratamento jurdico exija que seja este critrio, o critrio concreto a adotar, e no aquele outro, para efeitos de qualificao da igualdade. O que, no fundo, exige uma conexo entre o critrio adotado e a ratio do tratamento jurdico. Assim, se se pretender criar uma iseno ao imposto profissional, haver obedincia ao princpio da igualdade se o critrio de determinao das situaes que vo ficar isentas consistir na escolha de um conjunto de profissionais que se encontram menosprezados no contexto social, bem como haver obedincia ao princpio se o critrio consistir na escolha de um rendimento mnimo, considerado indispensvel subsistncia familiar numa determinada sociedade (ob. cit., pp. 31-32). Tambm a jurisprudncia constitucional se orienta nesse sentido. Assim, o Tribunal Constitucional alemo j teve ensejo de afirmar que (...) um tratamento arbitrrio aquele que (...) no compreensvel por uma apreciao razovel das ideias dominantes da Lei Fundamental (42 BVerfGE 64, 74) e que [A] mxima da igualdade violada quando para a diferenciao legal ou para o tratamento legal igual no possvel encontrar um motivo razovel, que surja da natureza das coisas ou que, de alguma outra forma, seja compreensvel em concreto, isto , quando

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a disposio tenha de ser qualificada como arbitrria (1 BVerfGE 14, 52; mais recentemente, cfr. 12 BVerfGE 341, 348; 20 BVerfGE 31, 33; 30 BVerfGE 409, 413; 44 BVerfGE 70, 90; 51 BVerfGE 1, 23; 60 BVerfGE 101, 108). Caminhos idnticos foram percorridos pelo Tribunal Constitucional portugus (a ttulo meramente exemplificativo, cfr. os Acrdos n.os 44/84, 186/90, 187/90 e 188/90, in Acordos do Tribunal Constitucional, 3. Vol., pp. 133 e segs., e 16. Vol., pp. 383 e segs., 395 e segs. e 411e segs., respetivamente). No Acrdo n.39/88, o Tribunal teve ocasio de dizer: [O] princpio da igualdade no probe, pois, que a lei estabelea distines. Probe, isso sim, o arbtrio; ou seja, probe as diferenciaes de tratamento sem fundamento material bastante, que o mesmo dizer sem qualquer justificao razovel, segundo critrios de valor objetivo constitucionalmente relevantes (...) (in Acordos do Tribunal Constitucional, 11. Vol., pp. 233 e segs.). E, curiosamente, tambm nos Estados Unidos se alude necessidade de, no estabelecimento de diferenciaes, obedecer a um cnone de razoabilidade (reasonableness) (cfr. J. Tussman e J. tenBroek, The equal protection of the laws, in California Law Review, n.37, 1949, p. 344, cit. por Gianluca Antonelli, La giurisprudenza italiana e statunitense sul principio di solidariet, in Studi parlamentari e di politica costituzionale, n.os 125-126, 1999, p. 89; sobre o princpio da razoabilidade na jurisprudncia norte-americana, cfr. Giovanni Bognetti, Il principio di ragionevolezza e la giurisprudenza della Corte Suprema degli Stati Uniti, in AA.VV., Il principio di ragionevolezza nella giurisprudenza della Corte Costituzionale. Riferimenti comparatistici, Milo, 1994, pp. 43 e segs.). Neste domnio em especial, merece destaque a evoluo da jurisprudncia constitucional italiana que, tendo firmado em termos absolutos a ideia da discricionariedade do legislador (sentenze n.os 28/1957 e 56/1958), veio pouco depois indagar se uma dada lei se apresentava destituda de qualquer justificao e se a mesma detinha uma razo idnea (sentenza n.46/1959). Na sentenza n.15/1960, a Corte disse que era sua jurisprudncia constante considerar que (...) o princpio da igualdade violado mesmo quando a lei, sem um motivo razovel, procede a um tratamento diverso de cidados que se encontram em situao idntica. A doutrina, de seu lado, no andou longe destas asseres: j Mortati afirmava, por exemplo, que o legislador tinha a obrigao de no violar as leis da lgica (Istituzioni di diritto pubblico, Pdua, 1958, p. 715; mais recentemente, cfr. a mesma obra, 9. edio, atualizada, Pdua, 1976, pp. 1412 e segs.). Mais tarde, Carlo Lavagna teve a perceo clara da necessidade do recurso a um princpio de razoabilidade que definiu como la utilizzazione razionale dei contesti umani nella costruzione di norme sulla base delle prescrizioni-fonte e enunciou os diversos critrios da sua ponderao: a correspondncia (corrispondenza), o juzo sobre a finalidade (giudizio sulle finalit), a pertinncia (pertinenza), a congruncia (congruit) meios/fins, a coerncia (coerenza), a evidncia (evidenza) e, enfim, a motivao (motivazione) (cfr. Ragionevolezza e legittimit costituzionale, in Studi in memoria di Carlo Esposito, vol. III, Pdua, 1973, pp. 1573 e segs.). De igual modo, Vezio Crisafulli reconheceu que o Tribunal, ao indagar de eventuais violaes do princpio da igualdade, f-lo, designadamente, com base numa clusula geral de razoabilidade (cfr. Lezioni di diritto costituzionale, tomo II, 5. edio, Pdua, 1984, p. 372). Contrariando a tese do racional como razovel (Aulis Aarnio), Gustavo Zagrebelski veio distinguir a ideia de racionalidade que, em seu entender, corresponderia coerncia lgica da ideia de razoabilidade, estando esta ligada a uma adequao aos valores de justia que funciona primacialmente como um vnculo negativo do legislador [cfr. La giustizia costituzionale, 2. edio, Bolonha, 1988, pp. 147 e segs.; idem,Su tre aspetti della ragionevolezza, in AA.VV., Il principio..., cit., pp. 179 e segs., em esp. pp.181-184 (onde parece aproximar os conceitos de razoabilidade e racionalidade)]. E, justamente naquele primeiro sentido isto , no sentido de uma racionalidade coerente, aludiu o Tribunal Constitucional italiano, na sua sentenza n.204/1982, a umcnone geral de coerncia (generale canone di coerenza) [cfr., sobre a evoluo jurisprudencial do Tribunal Constitucional italiano, A. Agr, Commento allart 3 Cost., in G. Branca (org.), Commentario della Costituzione, vol. I, Bolonha e Roma, 1975, pp. 141 e segs.; Paolo Barile, Il principio di ragionevolezza nella giurisprudenza della Corte Costituzionale, in AA.VV., Il principio..., cit., pp. 21 e segs; Livio Paladin, Ragionevolezza (principio di), in Enciclopedia del Diritto Aggiornamento, vol. I, Milo, 1997, em esp. pp. 900 e segs.]. Destaque-se, por outro lado, que tambm a jurisprudncia do Conselho Constitucional francs fez referncia necessidade de o legislador se nortear por critres rationnels et objectifs. Particularmente no que respeita ao princpio da igualdade perante os encargos pblicos, o Conselho admitiu a introduo de discriminaes, desde que as mesmas se fundassem em critrios objetivos e racionais cfr. as decises 83-164 DC de 29-12-1983, 89-270 DC de

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29-12-1989 e 91-298 DC de 24-7-1991, cits. por Louis Favoreu, Conseil Constitutionnel et ragionevolezza: dun rapprochement improbable une communicabilit possible, in AA.VV., Il principio..., cit., p. 224. Interessa assinalar, por fim, que a mais recente jurisprudncia do Bundesverfassungsgericht procura, de certo modo, superar os limites estreitos da teoria da proibio do arbtrio, aumentando, de certo modo, a densidade do controlo (Kontrolldichte), por meio de uma nova frmula do seguinte teor: [E]sta norma constitucional (o artigo 3., n.1) obriga a tratar de modo igual todos os homens perante a lei. Consequentemente, este direito fundamental sobretudo violado se um grupo de destinatrios da norma em comparao com outros destinatrios da norma tratado de modo diferente, sem que existam entre os dois grupos diferenas de tal natureza (Art) e de tal peso (Gewicht) que possam justificar o tratamento desigual (cfr. F. Alves Correia, ob. cit., p. 425; vide, ainda, Dian Schefold, Aspetti di ragionevolezza nella giurisprudenza costituzionale tedesca, in AA.VV., Il principio..., cit., pp. 121 e segs.).

5. O n.1 do artigo 76. da Constituio determina que o regime de acesso Universidade e demais instituies de ensino superior garante a igualdade de oportunidades e a democratizao do sistema de ensino, devendo ter em conta as necessidades em quadros qualificados e a elevao do nvel educativo, cultural e cientfico do pas. Ao nvel infraconstitucional, o sistema de ingresso comporta um regime geral ou regime regra (Decreto-Lei n.296-A/98, de 25 de setembro, alterado por ltimo pelo Decreto-Lei n.90/2008, de 30 de maio) e regimes especiais (Decreto-Lei n.393-A/99, de 2 de outubro, alterado por ltimo pelo Decreto-Lei n.272/2009, de 1 de outubro). Como se disse no Parecer n.110/2003, da Procuradoria-Geral da Repblica, publicado no Dirio da Repblica, 2. srie, de 3 de fevereiro de 2004, em traos gerais, o acesso ao ensino superior, segundo o regime geral obedece aos seguintes princpios: democraticidade, equidade e igualdade de oportunidades; objetividade dos critrios utilizados para a seleo e seriao dos candidatos; universalidade de regras para cada um dos subsistemas de ensino superior. Na concretizao destes princpios, o ingresso no ensino superior pblico obtm-se atravs de um concurso de mbito nacional (com excees de mbito que no importa considerar: artigo 27., n. 2, do Decreto Lei n.393-A/99) para as vagas fixadas para cada par estabelecimento/curso (numerus clausus), sempre, atravs da prestao de provas de ingresso, devidamente reguladas (artigos 16. a 20. do Decreto-Lei n.26/2003, de 7 de fevereiro) ou, em sua substituio, atravs de exames finais, tambm devidamente disciplinados (artigo 20.-A, do mesmo diploma). De notar, porm, que o regime regra comporta uma diferenciao entre os candidatos tendente a proporcionar igualdade de oportunidades a algumas categorias de estudantes (descriminao positiva), mediante a fixao de contingentes especiais [artigo 28., alnea a), do Decreto-Lei n.393-A/99 e Regulamento do Concurso Nacional, que para o ano letivo de 2011-2012 constava da Portaria n.258/2011, de 14 de julho de 2011]. Designadamente, contemplada com a fixao de contingentes especiais, dentro dos limites quantitativos globais para cada par estabelecimento/curso, a situao dos candidatos (I) oriundos dos Aores, (II) oriundos da Madeira, (III) emigrantes portugueses e seus familiares, (IV) militares em regime de contrato e (V) portadores de deficincia fsica e sensorial. Alm do regime geral, o legislador criou regimes especiais para algumas situaes que se entendeu exigirem tratamento mais favorvel, afastando-se do regime geral, designadamente no que se refere s provas exigidas para ingresso e sujeio ao concurso nacional para as vagas existentes. Na verdade, o Decreto-Lei n.393-A/99, de 2 de outubro, prev uma pluralidade de situaes para as quais se estabeleceu um regime destinado a facultar o ingresso a estudantes que renem condies habilitacionais e pessoais especficas e que, segundo o prembulo do diploma, de outro modo dificilmente poderiam aceder ao ensino superior portugus (cfr. artigo 3. do diploma, acima transcrito). Todavia, ao estabelecer estes regimes especiais, o legislador no visou, apenas, a proteo dos estudantes que integram as diversas categorias. Visou tambm, com cada um delas, prosseguir, facilitar ou eliminar obstculos prossecuo de um determinado interesse pblico. Em alguns deles, de natureza predominantementepoltica (v. g. estudantes bolseiros nacionais de pases africanos de expresso p ortuguesa,

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funcionrios estrangeirosde misso diplomtica acreditada em Portugal e seus familiares aqui residentes e naturais de Timor Leste e seus familiares). Noutros, um interesse pblico especfico de ordem administrativa (diplomatas, funcionrios em misso, desportistas de alta competio). No caso dos funcionrios pblicos em misso oficial no estrangeiro e seus familiares que os acompanhem cria-se um incentivo (ou minora-se um contramotivo) aceitao de misses no estrangeiro, potencialmente geradoras de uma situao desvantajosa para os estudantes deslocados. Da, como argumenta o recorrido, que este regime contemple, apenas, os funcionrios em misso e seus familiares e no todos aqueles que se desloquem para o estrangeiro no exerccio da atividade profissional, como teria de acontecer se a razo de ser deste regime fosse apenas o de compensar a situao resultante do afastamento do interessado da frequncia do ensino secundrio no territrio nacional (Como se referiu j, essa outra situao geral dos que se deslocam para o estrangeiro para exerccio de uma atividade econmica obtm a proteo conferida pelo estabelecimento de contingentes especiais para emigrantes, menos vantajosa do que aquela que no caso est em considerao). Deste modo, o requisito de que a misso oficial e a residncia do interessado no estrangeiro abranjam o momento da apresentao do requerimento de inscrio e matrcula por este regime especial no pode dizer-se absolutamente estranho razo de ser global do regime institudo. Sendo a misso oficial a causa do afastamento do interessado do sistema de ensino em Portugal que constitui o facto gerador da situao que se quis compensar mediante este regime especial, a conexo entre a durao da misso no estrangeiro e o tratamento mais favorvel no acesso ao ensino universitrio no , em si mesmo, um critrio arbitrrio. A misso no estrangeiro dura por certo prazo, at determinada data. Nesta perspetiva, poderia defender-se que ainda nos situamos no domnio das opes cobertas pela discricionariedade legislativa que no cabe justia constitucional censurar, por no lhe competir substituir as opes do legislador por outras que melhor prossigam o interesse pblico, que possam considerar-se de maior correo no plano da tcnica jurdica, ou que sejam globalmente mais justas. 6. Afigura-se, todavia, que se impe uma anlise mais fina que conduz a diferente resultado. Efetivamente, um critrio aparentemente neutro pode afetar de modo desproporcionado uma parte dos sujeitos de determinada categoria. Um critrio objetivo, como o da durao da misso oficial no estrageiro, pode conduzir a que estudantes que, por virtude dessa deslocao, se encontram nas mesmas condies substanciais quanto escolaridade no estrangeiro e relao com o ensino secundrio em Portugal a consequncia ou o efeito potencialmente desvantajoso da deslocao para o estrangeiro por razes de interesse pblico que se quis compensar obtenham tratamento diferente no acesso ao ensino superior a abrigo desse regime especial. uma ocorrncia com algum paralelismo com o que se sucede nas chamadas discriminaes indiretas. Com efeito, os estudantes que acompanham familiares em misso no estrangeiro e a concluem o ensino secundrio (ou equivalente) ficam em condies no inteiramente comparveis com aqueles que se apresentam ao concurso de acesso ao ensino superior com o ensino secundrio concludo em Portugal, designadamente quanto ao contedo e sistema de avaliao e critrios de classificao. essa a situao de desvantagem que se pretende compensar, mediante o regime especial em causa. Se o ensino secundrio no estrangeiro concludo no ano letivo que imediatamente antecede aquele em que esses candidatos pretendem inscrever-se no ensino superior, ser particularmente difcil, seno impossvel em muitos casos, submeter-se s provas que assegurem a titularidade do ensino secundrio portugus ou s provas de ingresso exigidas. Ora, dois estudantes que concluam o ensino secundrio no pas onde o seu familiar presta servio no ano letivo que imediatamente antecede aquele em que pretendem matricular-se no ensino superior estaro na mesma situao se o termo de comparao forem os fatores de desvantagem relativamente ao concurso nacional de acesso, independentemente da relao entre a data do requerimento de inscrio e matrcula e o termo da misso oficial ou do regresso a Portugal. Coeteribus paribus, o tempo que decorre aps a concluso desse ano letivo no estrangeiro em geral, um perodo curto quando se trata de pases do mesmo hemisfrio e a apresentao do requerimento um fator neutro. Nestas circunstncias, o termo da misso no estrangeiro e o regresso a Portugal no influem na situao geradora de desvantagem relativa suposta pelo

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legislador ou nos seus efeitos, nem permitem aos interessados nenhuma ao prpria suscetvel de colmatar as desvantagens concursais que esto na base da instituio deste regime especial. Foi por causa da misso oficial que o estudante se deslocou para o pas estrangeiro e a conclui o curso de ensino secundrio no ano que imediatamente antecede aquele em que pretende ingressar no ensino superior, no sendo a situao de desvantagem da potencialmente resultante modificada pela cessao da comisso ou da residncia no estrangeiro ocorrida entre esses dois eventos. Deste modo, a exigncia de que a misso oficial ou a residncia no estrangeiro, verificando-se no momento da concluso do ensino secundrio, perdure at ao momento da apresentao do requerimento de inscrio e matrcula no ensino superior introduz, relativamente aos candidatos a que se refere a alnea b) do artigo 3. do Decreto-Lei n.393-A/99, uma diferenciao sem justificao razovel. No estando aqui em apreciao o estabelecimento deste regime especial, o critrio temporal definido pela norma em anlise gera efeitos desproporcionais na delimitao do universo de beneficirios desse regime, excluindo dele indivduos que esto na mesma situao de outros que a ele so admitidos face razo material que justifica o tratamento mais favorvel concedido a esta categoria de candidatos. Assim, tem de concluir-se que a norma viola o princpio da igualdade consagrado no n.1 do artigo 13. da Constituio.

III Deciso Pelo exposto, concedendo provimento ao recurso, decide-se: a) Julgar inconstitucional, por violao do n.1 do artigo 13. da Constituio, a norma constante da alnea b) do artigo 10. do Decreto-Lei n.393-A/99, de 2 de outubro, quando interpretada no sentido de excluir, do mbito de aplicao deste regime especial de acesso ao ensino superior, os candidatos que pretendam dele beneficiar no ano letivo imediatamente posterior quele em que concluram o curso de ensino secundrio num pas estrangeiro, e relativamente aos quais se verifique a cessao da misso oficial, ou da residncia nesse pas, entre a data da concluso do curso de ensino secundrio e a apresentao do requerimento de inscrio e matrcula; b) Determinar a reforma do acrdo recorrido em conformidade com o agora decidido quanto questo de constitucionalidade. Lisboa, 6 de dezembro de 2012. Vtor Gomes Carlos Fernandes Cadilha Maria Jos Rangel de Mesquita Catarina Sarmento e Castro Maria Lcia Amaral.

Anotao: 1 Acrdo publicado no Dirio da Repblica, II Srie, de 18 de janeiro de 2013. 2 O Acrdo n.232/03 est publicado em Acrdos, 56. Vol..

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ACRDO N. 595/12
De 6 de dezembro de 2012

No julga inconstitucional a norma que resulta da interpretao do n.1 do artigo 14. do Decreto-Lei n.282/2003, de 8 de novembro, em conjugao com a alnea n) do n.3 do artigo 27. dos Estatutos da Santa Casa de Misericrdia de Lisboa, aprovados pelo DecretoLei n.235/2008, de 3 de dezembro, no sentido de que compete ao Departamento de Jogos da Santa Casa da Misericrdia de Lisboa instruir os processos por contraordenaes previstas naquele primeiro diploma legal e Direo desse Departamento a aplicao das correspondentes sanes.
Processo: n.499/12. Recorrente: Particular. Relator: Conselheiro Vtor Gomes.

SUMRIO: I Caracterstica essencial do ilcito de mera ordenao social que a primeira palavra em matria de aplicao da sano pertence, em princpio, Administrao; no regime do ilcito de mera ordenao social de proteo aos jogos sociais do Estado esta competncia sancionatria compete a um rgo da Santa Casa da Misericrdia de Lisboa, pessoa coletiva que titular exclusivo da respetiva promoo e explorao, sendo a Direo do Departamento de Jogos a autoridade administrativa para efeitos do artigo 33. do Regime Geral das Contraordenaes (os servios procedem instruo do processo e Direo compete a apreciao e aplicao da sano). II Da norma do n.4 do artigo 20. da Constituio decorre que fase administrativa do processo de contraordenao se aplicam por inteiro as exigncias do processo equitativo, designadamente as que respeitam separao entre a titularidade do impulso acusatrio e a competncia decisria e a imparcialidade do rgo decisor, mas tal garantia no vulnerada pelas regras competenciais ou pela estrutura organizatria das autoridades administrativas que intervm na deciso sancionatria prvia, objeto de impugnao. III No vai compreendido nesta imposio de conformao legislativa (e de atuao concreta do processo de contraordenao), nomeadamente por ser considerado conatural ao direito de defesa, a de que mesma autoridade administrativa esteja vedado desempenhar, no mesmo processo, funes de investigao e de deciso.

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IV Embora decorra do princpio do Estado de direito, que o processo de contraordenao tem de ser um processo justo em todas as suas etapas, a imparcialidade da Administrao no implica a neutralidade do decisor, pelo que no indispensvel a para-judicializao da fase administrativa do processo. V Por outro lado, a exigncia de um processo equitativo no seu todo e no apenas na fase de recurso no pressupe o monismo entre a fase administrativa e a fase judicial do processo de contraordenao, equiparando funcionalmente a deciso sancionatria a uma sentena de 1. instncia. VI Em concluso, o referido regime de competncia do Departamento de Jogos da Santa Casa da Misericrdia e respetiva Direo no viola o princpio do processo equitativo nem o princpio da imparcialidade.

Acordam na 3. Seco do Tribunal Constitucional:

I Relatrio 1. O Ministrio Pblico interps recurso, ao abrigo da alnea a) do n.1 do artigo 70. da Lei n.28/82, de 15 de novembro (LTC), da deciso proferida no Tribunal da Concorrncia, Regulao e Superviso (1. juzo), em que recorrente A., Lda. e recorrida a Santa Casa da Misericrdia de Lisboa Departamento de Jogos, que recusou a aplicao do regime normativo decorrente do artigo 14., n.1, do Decreto-Lei n.282/2003, de 8 de novembro, em conjugao da alnea n) do n.3 do artigo 27. dos Estatutos da Santa Casa da Misericrdia de Lisboa, aprovado pelo Decreto-Lei n.235/2008, de 3 de dezembro, por inconstitucionalidade material e, em consequncia, decidiu absolver a arguida da contraordenao que lhe era imputada. A deciso recorrida, na parte que releva em sede de fiscalizao concreta, considera: h que concluir, em consonncia com o mencionado acrdo da Relao do Porto [acrdo de 2 de novembro de 2011, P.801/06.6TPPRT.P1] que tal coincidncia [entre a entidade que explora e gere a atividade do jogo e a que detm as funes de fiscalizao e sancionamento] importa a violao do princpio constitucional do direito ao processo equitativo, conforme previsto no artigo 20., n.4, da Constituio da Repblica Portuguesa (CRP), no sentido nico que decorre do artigo 47. da Carta Europeia dos Direitos Fundamentais. E conclui recusando a aplicao do regime normativo 14., n.1, do Decreto-Lei n.282/2003, de 8 de novem bro, em conjugao com a alnea n) do n.3 do artigo 27. dos Estatutos da Santa Casa da Misericrdia de Lisboa, aprovado pelo Decreto-Lei n.235/2008, de 3 de dezembro, com fundamento em inconstitucionalidade material () (fls. 73). 2. Notificadas as partes para alegaes, apenas alegou o Ministrio Pblico, concluindo como segue:
1.) O Ministrio Pblico interps recurso, obrigatrio, da deciso de folhas 68 a 74 [de 28 de maio de 2012, proferida no processo n.362/12.7TFLSB (Recurso de contraordenao), do Tribunal da Concorrncia, Regulao e Superviso 1. juzo] que julgou procedente o recurso de contraordenao, recusando a aplicao do regime normativo decorrente do artigo 14., n.1 Dec. Lei n.282/2003 de 8 de novembro, em conjugao da

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alnea n) do n.3 do artigo 27 dos Estatutos da Santa Casa da Misericrdia de Lisboa Aprovado pelo Decreto-Lei n.235/2008 de 3 de dezembro, por inconstitucionalidade material, decorrente da violao do princpio constitucional do direito ao processo equitativo, conforme previsto no artigo 20. n.4 da Constituio da Repblica Portuguesa, no sentido nico que decorre do artigo 47. da Carta Europeia dos Direitos Fundamentais. 2.) Porm, o dito regime normativo constitucionalmente adequado pois no infringe o princpio do processo equitativo e, mais, garante o direito fundamental de acesso aos tribunais. 3.) Com efeito, por definio, o regime normativo em apreo no infringe o direito (fundamental) ao processo equitativo, no sentido do artigo 20., n.4, da CRP, pois o mbito subjetivo de proteo desta disposio respeita aos processos judiciais (e no aos processos de contraordenao) e, por outra parte, o seu mbito objetivo de proteo tutela aspetos processuais (e no orgnicos, nomeadamente a composio da entidade decisria, como independente e imparcial). 4.) Finalmente, este regime normativo concretiza a garantia constitucional de acesso do arguido via judicial, que corre termos no tribunal competente, sob a direo de um juiz, e assegura ao arguido todas as garantias de defesa, incluindo o recurso para o tribunal da Relao (CRP, artigos 32., n.1).

Cumpre decidir.

II Fundamentos 3. Nos termos do artigo 1. do Decreto-Lei n.84/85, de 28 de maro, alterado pelos Decretos-Leis n.os389/85, de 9 de outubro, 387/86, de 17 de novembro, 285/88, de 12 de agosto, 371/90, de 27 de novembro, 174/92, de 13 de agosto, 238/92, de 29 de outubro, 64/95, de 7 de abril, 258/97, de 30 de setembro, 153/2000, de 21 de julho, 317/2002, de 27 de dezembro, 37/2003, de 6 de maro, e 200/2009, de 27 de agosto e 114/2011, 30 de novembro, o direito de promover concursos de apostas mtuas (os chamados jogos sociais do Estado) reservado ao Estado, que concede Santa Casa da Misericrdia de Lisboa (SCML) a sua organizao e explorao, em regime de exclusivo, para todo o territrio nacional (com exceo das apostas mtuas hpicas Decreto-Lei n.268/92, de 28 de novembro). A lei pune como contraordenao a violao desse regime de exclusivo mediante vrias aes tipificadas, nomeadamente, a promoo, organizao ou explorao de concursos de apostas mtuas, lotarias ou outros sorteios idnticos aos concursos concedidos em regime de exclusivo Santa Casa da Misericrdia de Lisboa [cfr. alnea a) do n.1 do artigo 2. da Lei n.30/2006, de 11 de julho]. E comete a esta instituio o exerccio deste poder sancionatrio, dispondo o artigo 5. da Lei n.30/2006 que competente para o processamento destas contraordenaes o Departamento de Jogos da Santa Casa da Misericrdia de Lisboa e para a aplicao das respetivas coimas e sanes acessrias a direo desse Departamento. No caso de que o presente recurso emerge, em concluso de processo instrudo pelo Departamento de Jogos da Santa Casa da Misericrdia de Lisboa, a recorrente foi punida por deciso do Vice-Provedor e Administrador Executivo desse Departamento, como autora da contraordenao prevista na alnea a) do n.1 do artigo 2. da referida Lei n.30/2006, com fundamento em que procedia, num seu estabelecimento comercial, promoo, organizao e explorao de um concurso de apostas mtuas em que os participantes prognosticavam o resultado do sorteio do nmero suplementar do jogo social do Estado denominado Totoloto para obter o prmio constitudo por um presunto. No mbito do processo de impugnao judicial desta deciso sancionatria, a que concedeu provimento, a deciso recorrida desaplicou, com fundamento em inconstitucionalidade o regime normativo decorrente do n.1 do artigo 14. do Decreto-Lei n.282/2003, de 8 de novembro, em conjugao com a alnea n) do n.3 do artigo 27. dos Estatutos da Santa Casa de Misericrdia de Lisboa, aprovados pelo Decreto-Lei n.235/2008, de 3 de dezembro.

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Estes preceitos legais tm a seguinte redao:

(Decreto-Lei n.282/2003) Artigo 14. Processo e competncia contraordenacional 1 Compete Direo do Departamento de Jogos, no mbito das suas atribuies, a apreciao e aplicao de coimas ou outras sanes acessrias dos processos de contraordenao que vierem a ser instaurados com vista aplicao das penalidades previstas no presente decreto-lei. 2 A instruo dos processos segue o disposto no Decreto-Lei n.433/82, de 27 de outubro, na redao do Decreto-Lei n.244/95, de 14 de setembro, e compete ao Departamento de Jogos da Santa Casa da Misericrdia de Lisboa. 3 O produto das coimas e da venda dos bens e valores apreendidos integrar o resultado lquido da explorao dos jogos a que respeitem, ainda que cobrado em juzo. 4 O pagamento da coima aplicada ser efetuado ao Departamento de Jogos da Santa Casa da Misericrdia de Lisboa. (Decreto-Lei n.235/2008) Artigo 27. Atribuies e competncias 1 () 2 () 3 Sem prejuzo de exercer as demais competncias atribudas ao departamento por lei e as que lhe sejam delegadas pelo provedor e pela mesa, so, nomeadamente, competncias do DJ: () n) Apreciar os processos de contraordenao que vierem a ser instaurados respeitantes explorao ilcita de lotarias e apostas mtuas ou outros jogos e atividades similares com vista aplicao das penalidades previstas na lei; ()

No seu imediato teor literal, as disposies legais que integram o regime normativo sujeito a apreciao expressam uma norma atributiva de competncia no mbito do regime do ilcito de mera ordenao social em matria de jogos sociais. O qual, por fora de remisso legal, o regime geral do processo de contraordenao e respetivas sanes, coimas e sanes acessrias [Decreto-Lei n.282/2003, artigos 11. a 14., n.2, que remete para o regime geral do Decreto-Lei n.433/82, de 27 de outubro, na redao do Decreto-Lei n.244/95, de 14 de setembro, e artigo 27., n.1, dos Estatutos da SCML]. A deciso recorrida censura o bloco normativo em causa por dele resultar que se renam, numa mesma entidade, a condio de agente econmico e, bem assim, a competncia para processamento das contraordenaes e a aplicao das coimas e das sanes acessrias, que no caso couberem por violao de normas que protegem o seu monoplio dos jogos sociais. Em ltima anlise, com o argumento do processo equitativo, a deciso recorrida coloca exigncias de imparcialidade e de estrutura acusatria em sede do processo de contraordenao que tm subentendida a transposio dos parmetros constitucionais relativos ao processo judicial e aos tribunais para o procedimento de contraordenao e as autoridades administrativas com poderes sancionatrios que neles intervm. 4. Caracterstica essencial do ilcito de mera ordenao social tipo de ilcito de que a Constituio se ocupa expressamente no n.10 do artigo 32., na alnea d) do n.1 do artigo 165. e na alnea q) do n.1

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do artigo 227., assumindo-o com o que essencialmente o caracteriza e distingue no elenco das categorias de ilcito pblico que a primeira palavra em matria de aplicao da sano pertence, em princpio, Administrao. De acordo com o artigo 33. do Regime Geral das Contraordenaes (RGCO), salvo as especialidades previstas no diploma, o processamento das contraordenaes e a aplicao das coimas e das sanes acessrias competem s autoridades administrativas. Salvo em situaes particulares (v. g. concurso ou convolao de crime em contraordenao e regime dos financiamentos polticos) a aplicao da sano s compete ao juiz se o arguido no se conformar com deciso administrativa. De modo esquemtico, o legalmente denominado processo de contraordenao (II Parte do RGCO) comporta duas fases. Uma fase de procedimento que culmina na deciso administrativa sancionatria (artigos 33. a 58. do RGCO). E uma fase de impugnao dessa deciso administrativa (artigos 59. a 75. do RGCO). Porm, mais do que duas fases de um mesmo processo, tanto na perspetiva orgnica como material ou funcional, h dois momentos procedimentais autnomos. O primeiro consiste numa sequncia ordenada de formalidades tendente formao da deciso sancionatria da autoridade administrativa ou com funes administrativas, na prossecuo do interesse pblico posto pela lei a seu cargo. O segundo j um meio de defesa jurisdicional contra a ao sancionatria da autoridade administrativa. Embora com a particularidade de a impugnao, se respeitados os requisitos de forma e tempo, eliminar automaticamente o carter definitivo (hoc sensu, materialmente definidor da situao do particular) da deciso administrativa, porque a apresentao dos autos ao juiz vale como acusao, assim se convertendo em judicial o poder de aplicao da sano (cfr. artigo 62. do RGCO). No regime do ilcito de mera ordenao social de proteo aos jogos sociais do Estado esta competncia sancionatria compete a um rgo da Santa Casa da Misericrdia de Lisboa, pessoa coletiva que titular exclusivo da respetiva promoo e explorao. o Departamento de Jogos (DJ), melhor, a respetiva Direo, a autoridade administrativa para efeitos do artigo 33. do RGCO. Os servios procedem instruo do processo e Direo compete a apreciao e aplicao da sano. Foi o que no caso sucedeu, com base num auto de notcia levantado por agente da Polcia de Segurana Pblica. Tem sido doutrinalmente controversa a natureza jurdica da Santa Casa da Misericrdia de Lisboa (cfr. Pedro Gonalves, Entidades Privadas com Poderes Pblicos, p. 922; Marcello Rebelo de Sousa, Os Novos Esta tutos da Santa Casa da Misericrdia de Lisboa, Estudos de Direito Pblico, pp. 43 e segs.; Jos Carlos Vieira de Andrade, Os Novos Estatutos da Santa Casa da Misericrdia de Lisboa, Estudos de Direito Pblico, pp. 99 e segs.). Os Estatutos aprovados pelo Decreto-Lei n.235/2008, de 3 de dezembro, na sequncia do Decreto-Lei n.322/91, de 26 de agosto, definem-na como pessoa coletiva de direito privado de utilidade pblica administrativa. A SCML prossegue fins de ao social, de prestao de cuidados de sade, educao, cultura, e outras atribuies que lhe sejam cometidas pelo Estado, sobretudo em proteo dos mais desfavorecidos. Como meio de obteno de receitas, concessionria ex lege da explorao dos jogos sociais do Estado, em regime de exclusivo para todo o territrio nacional, alis na sequncia de uma longa tradio. Como salienta Pedro Gonalves (que prope a sua qualificao como instituto privado do Estado), [o] Governo exerce sobre ela vastos poderes de tutela e de superintendncia define as orientaes gerais de gesto, determina os critrios de atuao e os objetivos a prosseguir, autoriza, aprova e homologa inmeros atos, regras e negcios jurdicos da instituio, fiscaliza a sua atividade: , de facto, o Governo que determina, estabelece ou marca a agenda da instituio alm de nomear os titulares dos rgos de administrao (Provedor e Mesa), assim como a maioria dos titulares dos rgos consultivos e de fiscalizao. O qualificativo de pessoa coletiva de utilidade pblica administrativa reflete a primariedade pblica dos fins que a SCML chamada a realizar, numa relao que no se resume prossecuo em coexistncia cooperante e controlada, e corresponde a uma insero de modo mais intenso na Administrao e na sujeio a poderes de controlo que se aproximam do poder de superintendncia (Marcello Rebelo de Sousa, loc. cit., p. 63). Neste contexto das atribuies de interesse pblico administrativo e de vinculaes jurdico-pblicas a que est sujeita e que a diferenciam das restantes Misericrdias, mesmo quando no se considerem inerentes ou passveis de atribuio na mera qualidade de concessionrio, os poderes conferidos SCML no mbito

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da gesto dos jogos cujo exclusivo lhe est confiado, nomeadamente, que a instituio seja encarregada de fazeratuar as sanes contraordenacionais contra a violao das proibies estabelecidas no domnio dos jogos sociais, no exorbita das razes pelas quais, em geral, se confere o exerccio de poderes sancionatrios desta natureza s autoridades administrativas. No consiste, contra o que parece ter influenciado a compreenso da questo de constitucionalidade pela deciso recorrida, em permitir a um agente econmico defender a sua posio ou interesse privatstico, mas de encarregar uma entidade privada com poderes pblicos ( uma pessoa coletiva de utilidade pblica administrativa, uma entidade privada administrativa) de prosseguir os fins de interesse pblico que ditam que a atividade em causa seja proibida. 5. A deciso recorrida considerou violado o princpio do processo equitativo, consagrado no n.4 do artigo 20. da Constituio que, sob a epgrafe acesso ao direito e tutela jurisdicional efetiva dispe que [t]odos tm direito a que uma causa em que intervenham seja objeto de deciso em prazo razovel e medianteprocesso equitativo. Sucede que desta norma constitucional no decorre o efeito que a deciso recorrida, por si e pelo que absorve do precedente jurisprudencial a que se acolhe (acrdo do Tribunal da Relao do Porto, de 2 de novembro de 2011, P.801/06.6TPRT.P1, disponvel em www.dgsi.pt), lhe atribuiu, no que se refere fase administrativa do processo de contraordenao. Desde logo, porque a conformao legislativa dessa fase do processo de contraordenao est fora do campo de previso desta norma constitucional. O processo equitativo que constitui objeto imediato do n.4 do artigo 20. da Constituio respeita tutela jurisdicional efetiva, aos tribunais, a causas e procedimentos judiciais. Como diz o Ministrio Pblico, a linguagem, o sentido e a funo desta disposio constitucional so inequvocos ao localizarem o direito (fundamental) ao processo equitativo em sede judicial e no em sede administrativa, como o caso da fase administrativa do processo de contraordenao. O que conta, pois, para concretizar esta garantia constitucional, que o arguido, sem embarao ou custo excessivos, possa impugnar a deciso administrativa sancionatria, abrindo um verdadeiro processo judicial, que corre termos no tribunal competente, decidido por um juiz, atravs de um procedimento contraditrio e assegura ao arguido todas as garantias de defesa. A esta fase aplicam-se por inteiro as exigncias do processo equitativo, designadamente as que respeitam separao entre a titularidade do impulso acusatrio e a competncia decisria e a imparcialidade do rgo decisor exigncias que, alis, so objeto de parmetros constitucionais especficos e que, por isso, operativamente desnecessrio amalgamar no conceito de processo equitativo mas tal garantia no vulnerada pelas regras competenciais ou pela estrutura organizatria das autoridades administrativas que intervm na deciso sancionatria prvia, objeto de impugnao. Efetivamente, como se disse no Acrdo n.659/06, a propsito da introduo do atual n.10 do artigo 32. da CRP efetuada pela reviso constitucional de 1989, quanto aos processos de contraordenao, e alargada, pela reviso de 1997, a quaisquer processos sancionatrios que se pretendeu assegurar, nesses processos, os direitos de audincia e de defesa do arguido, expondo-se o alcance da referida norma e da aplicabilidade dos princpios da constituio processual criminal, nos termos seguintes:
Tal norma implica to-s ser inconstitucional a aplicao de qualquer tipo de sano, contraordenacional, administrativa, fiscal, laboral, disciplinar ou qualquer outra, sem que o arguido seja previamente ouvido (direito de audio) e possa defender se das imputaes que lhe so feitas (direito de defesa), apresentando meios de prova e requerendo a realizao de diligncias tendentes a apurar a verdade (cfr. Jorge Miranda e Rui Medeiros, Constituio Portuguesa Anotada, tomo I, Coimbra, 2005, p. 363). esse o limitado alcance da norma do n.10 do artigo 32. da CRP, tendo sido rejeitada, no mbito da reviso constitucional de 1997, uma proposta no sentido de se consagrar o asseguramento ao arguido, nos processos disciplinares e demais processos sancionatrios, de todas as garantias do processo criminal (artigo 32. B do Projeto de Reviso Constitucional n.4/VII, do PCP; cfr. o correspondente debate no Dirio da Assembleia da Repblica, 2. srie RC, n.20, de 12 de setembro de 1996, pp. 541 544, e 1. srie, n.95, de 17 de julho de 1997, pp. 3412 e 3466).

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bvio que no se limitam aos direitos de audio e defesa as garantias dos arguidos em processos sancionatrios, mas noutros preceitos constitucionais, que no no n.10 do artigo 32., que eles encontram esteio. o caso, desde logo, do direito de impugnao perante os tribunais das decises sancionatrias em causa, direito que se funda, em geral, no artigo 20., n.1, e, especificamente para as decises administrativas, no artigo 268., n.4, da CRP. E, entrados esses processos na fase jurisdicional, na sequncia da impugnao perante os tribunais dessas decises, gozam os mesmos das genricas garantias constitucionais dos processos judiciais, quer diretamente referidas naquele artigo 20. (direito a deciso em prazo razovel e garantia de processo equitativo), quer dimanados do princpio do Estado de direito democrtico (artigo 2. da CRP), [...] [...] Dentre os processos sancionatrios o processo contraordenacional um dos que mais se aproxima, atenta a natureza do ilcito em causa, do processo penal, embora a este no possa ser equiparado. Constitui afirmao recorrente na jurisprudncia do Tribunal Constitucional a da no aplicabilidade direta e global aos processos contraordenacionais dos princpios constitucionais prprios do processo criminal [...] [...] A diferena de princpios jurdico constitucionais, materiais e orgnicos, a que se submetem entre ns a legislao penal e a legislao das contra ordenaes reflete se no regime processual prprio de cada um desses ilcitos, no exigindo um automtico paralelismo com os institutos e regimes prprios do processo penal [...].

O que no significa, como veremos oportunamente, que no se coloquem exigncias constitucionais de que o procedimento obedea, tambm nessa outra fase, aos imperativos de um due process, mas no com a matriz e com o contedo que a sentena fez decorrer do n.4 do artigo 20. da Constituio. Como se assinalou no Acrdo n.461/11, o Tribunal tambm tem sublinhado que a reconhecida inexigibilidade de estrita equiparao entre processo contraordenacional e processo criminal concilivel com a necessidade de serem observados determinados princpios comuns que o legislador contraordenacional ser chamado a concretizar dentro de um poder de conformao mais aberto do que aquele que lhe caber em matria de processo penal (Acrdos n.os 469/97 e 278/99). 6. No vai compreendido nesta imposio de conformao legislativa (e de atuao concreta do processo de contraordenao), nomeadamente por ser considerado conatural ao direito de defesa, a de que mesma autoridade administrativa esteja vedado desempenhar, no mesmo processo, funes de investigao e de deciso. Garantidos os direitos de audincia e defesa, a fase administrativa do processo contraordenacional pode assumir uma estrutura inquisitria tpica, porquanto o princpio da estrutura acusatria do processo restrito ao processo criminal, no sendo estendido a este outro tipo de processo sancionatrio Como o Tribunal disse no Acrdo n.581/04 (disponvel, como os demais citados sem outra indicao em www.tribunalconstitucional.pt), a propsito de acusao semelhante, a posio do arguido est garantida, no apenas, em primeiro lugar, nos limites das especificidades do processo administrativo, e, depois, na possibilidade de os destinatrios da deciso promoverem a sua apreciao judicial, com todas as garantias inerentes ao processo jurisdicional [...]. Em suma: no s o ato em causa no de molde a pr logo em questo a imparcialidade do decisor, como a garantia constitucional dos direitos de audincia e de defesa em processo contraordenacional (n.10 do artigo 32. da Constituio) no pode comportar a consagrao de um princpio da estrutura acusatria do processo idntico ao que a Constituio reserva, no n.5 do artigo 32., para o processo criminal, como, ainda e, numa certa perspetiva, decisivamente , a posio do arguido est garantida pela possibilidade de recurso jurisdicional. O n.10 do artigo 32. da Constituio no , pois, desrespeitado s pelo mero facto de no serem diferentes os funcionrios que confirmam o auto de notcia e proferem a deciso final. Se isto assim quando a identidade entre o autor da investigao ou do impulso processual e o da deciso respeita pessoa fsica, s-lo-, por maioria de razo quando a confuso ou no separao de poderes ou funes no mbito do mesmo processo meramente orgnica, como no caso sucede. No se ignora que, em alguns regimes especiais, sem subtrair o processamento e deciso primria esfera da Administrao, se estabelece diferenciao de funes ou competncias no seio do processo de

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contraordenao, que pode ir ao ponto de a entidade administrativa competente para a deciso no integrar a autoridade administrativa competente para investigao (cfr. Paulo Pinto de Albuquerque, Comentrio do Regime Geral das Contraordenaes, p. 119). soluo que cabe na discricionariedade legislativa, mas que no decorre das garantias constitucionais relativas ao processo de contraordenao, garantida que est a possibilidade de o arguido ser ouvido e se defender antes da deciso administrativa sancionatria e a impugnao desta em todos os seus aspetos lesivos, perante um tribunal independente e imparcial e com plena jurisdio, mediante um processo contraditrio. 7. certo que desde logo decorre do princpio do Estado de direito, proclamado no artigo 2. da Constituio, que o processo de contraordenao tem de ser um processo justo em todas as suas etapas, nessa exigncia se incluindo que a estrutura organizatria e a configurao normativa do processo (bem como o seu concreto desenvolvimento) permitam que quem investiga e decide na fase administrativa rena requisitos de iseno e imparcialidade e possa ser visto como tal. S assim o poder pblico se legitima como ordenado ao fim de garantir a dignidade da pessoa humana, a liberdade, a justia e a segurana, elementos cardeais do entendimento contemporneo do princpio. Todavia, a intensidade das vinculaes neste domnio varivel em funo da natureza do poder exercido, do tipo de ilcito e da potencialidade lesiva da atuao do poder pblico. A imparcialidade que se exige da Administrao e que consagrada no artigo 266. da Constituio, devendo a conformao dos procedimentos e da organizao administrativa ser ordenada a assegurar a observncia do princpio no tem as mesmas consequncias organizatrias que decorrem do direito a um juiz imparcial. De modo genrico, o respeito pelo princpio da imparcialidade administrativa determina que todos os factos e interesses relevantes segundo a norma jurdica sejam ponderados pelo decisor e probe que outros que no esses sejam considerados na deciso. Enquanto princpio material vinculativo da Administrao, o princpio em causa cumpre basicamente trs funes: (i) os interessados podem confiar em que os seus assuntos submetidos apreciao da Administrao merecero uma deciso imparcial; (ii) o titular do rgo ou agente deve precaver-se contra a hiptese de, perante conflito de interesses, a sua deciso ser considerada violadora dos seus deveres pessoais e funcionais; (iii) a Administrao deve, enquanto organizao, acautelar-se de modo a que, em caso de conflitos de interesses, as suas decises no corram o risco de no serem cumpridas ou aceites (cfr. Gomes Canotilho e Vital Moreira, Constituio (), Vol. II, p. 803). seu instrumento ou guarda avanada, no plano subjetivo, o regime de impedimentos, suspeies e escusas, no competindo aqui dizer se, no processo de contraordenao, h de recorrer-se, neste domnio, s regras do procedimento administrativo ou do processo penal (cfr. Paulo Pinto de Albuquerque, loc. cit., p. 120). Mas, diversamente da imparcialidade judicial, a imparcialidade da Administrao (das autoridades administrativas na terminologia do RGCO) no implica a neutralidade do decisor. As autoridades admi nistrativas ainda quando aplicam sanes em ilcito de mera ordenao social no dirimem conflitos de interesses pbicos e privados: prosseguem o(s) interesse(s) pblico(s) postos pela lei a seu cargo. Quer as que investigam, quer as que so chamadas a aplicar a sano. E isso mesmo no pode deixar de considerar-se representado pelo legislador constituinte quando acolheu o ilcito de mera ordenao social com a caracterstica essencial de a primeira palavra sancionatria pertencer, em princpio, Administrao e se absteve de sujeitar o respetivo processo ao princpio do acusatrio. No pode, assim, subscrever-se a afirmao de que, em ordem a respeitar a exigncia de um processo equitativo, a entidade com poderes de fiscalizao e sancionatrios deva deter uma estrutura independente em relao s entidades que prosseguem o interesse pblico primrio, devendo ainda ser dotada de autonomia tcnica e financeira, que a soluo consentida ao legislador pela deciso recorrida. Essa para-judicializao da fase administrativa do processo que, alis, s atingiria totalmente os seus objetivos se a deciso pertencesse sistematicamente a uma autoridade administrativa independente , com uma entidade administrativa com poderes de promoo da pretenso punitiva e outra, sem ligao com o interesse pblicoprimrioobjeto de tutela contraordenacional, com poderes de deciso e aplicao da sano, no

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indispensvela assegurar a possibilidade de defesa e a efetiva contribuio do interessado para a formao da deciso que lhe diz respeito. 8. Por outro lado, a afirmao de que o processo deve ser equitativo no seu todo e no apenas na fase de recurso , em si mesmo, verdadeira. Mas j no quando pressupe o monismo entre a fase administrativa e a fase judicial do processo de contraordenao, equiparando funcionalmente a deciso sancionatria a uma sentena de 1 instncia, de tal modo que se devam transpor as exigncias constitucionais inerentes conformao dos meios de tutela jurisdicional para a estrutura organizatria e conformao processual da fase administrativa do processo de contraordenao. A jurisprudncia constitucional invocada em sentido contrrio, designadamente os Acrdos n.os 469/97 (contraditrio, aps questo nova suscitada pelo Ministrio Pblico) e 278/99 (direito de defesa perante irregularidade da notificao), no versa sobre o tema aqui especificamente em apreo, das exigncias organizatrias e da estrutura acusatria do processo nessa fase. Esta estruturao acusatria do processo na fase administrativa ou de entrega do poder de deciso nessa fase a terceiro desinteressado tanto menos necessria se atendermos ao carter provisrio da deciso administrativa face natureza da impugnao judicial, que consubstancia uma verdadeira transferncia da questo do domnio da administrao para o juiz, no dizer do Bundesgerichtshof alemo (na expresso de Paulo Pinto de Albuquerque, op. cit., p. 295). Em concluso, o referido regime de competncia do Departamento de Jogos da Santa Casa da Misericrdia e respetiva Direo no viola o princpio do processo equitativo nem o princpio da imparcialidade.

III Deciso Pelo exposto, concedendo provimento ao recurso, decide-se: a) No julgar inconstitucional a norma que resulta da interpretao do n.1 do artigo 14. do Decreto-Lei n.282/2003, de 8 de novembro, em conjugao com a alnea n) do n.3 do artigo 27. dos Estatutos da Santa Casa de Misericrdia de Lisboa, aprovados pelo DecretoLei n.235/2008, de 3 de dezembro, no sentido de que compete ao Departamento de Jogos da Santa Casa da Misericrdia de Lisboa instruir os processos por contraordenaes previstas naquele primeiro diploma legal e Direo desse Departamento a aplicao das correspondentes sanes; b) Ordenar a reforma da deciso recorrida em conformidade com o agora decidido quanto questo de constitucionalidade; c) Sem custas. Lisboa, 6 de dezembro de 2012. Vtor Gomes Carlos Fernandes Cadilha Maria Jos Rangel de Mesquita Catarina Sarmento e Castro Maria Lcia Amaral.

Anotao: 1 Acrdo publicado no Dirio da Repblica, II Srie, de 18 de janeiro de 2013. 2 Os Acrdos n.os 469/97 e 278/99 esto publicados em Acrdos, 37. e 43. Vols., respetivamente. 3 Os Acrdos n.os 659/06 e 461/11 esto publicados em Acrdos, 66. e 82. Vols., respetivamente.

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ACRDO N. 614/12
De 19 de dezembro de 2012

No julga inconstitucional o n.6 do artigo 107. do Cdigo de Processo Penal, quando interpretado no sentido de que o arguido preso preventivamente em processo declarado de excecional complexidade, nos termos dos n.os 3 e 4 do artigo 215. do mesmo Cdigo dever, querendo, requerer a prorrogao do prazo de recurso previsto nos n.os 1 e 3 do artigo 411., igualmente do Cdigo de Processo Penal.
Processo: n.592/12. Recorrente: Particular. Relator: Conselheiro Fernando Ventura.

SUMRIO: I No quadro normativo em apreo, no se encontra no segmento colocado em crise do n.6 do artigo 107. do Cdigo de Processo Penal, na sua dimenso jurdico-subjetiva, e enquanto componente objetiva das garantias de defesa inscritas no regime de procedimentos de excecional complexidade, soluo normativa desprovida de justificao objetiva e razovel, ofensiva da isonomia inscrita na proteo plena dos direitos de defesa do arguido conferida pelo artigo 32., n.1, da Constituio, como da conformao do processo penal como equitativo, informado pelos princpios materiais de justia. II Acresce que no se encontra na situao de privao da liberdade do arguido subsdio relevante na aferio do respeito pela norma questionada do princpio da igualdade, na dimenso de proibio do arbtrio, e da proporcionalidade, por restrio excessiva da esfera de direitos de defesa conexionada ou desencadeada pela privao da liberdade, ofensiva do disposto nos n.os 2 e 3 do artigo 18. da Constituio. III O regime normativo do n.6 do artigo 107. do Cdigo de Processo Penal, na sujeio do incidente ao princpio do pedido, encontra justificao na promoo da efetividade do sistema processual, por via da autorresponsabilizao do titular do direito subjetivo, e no aduz onerosidade significativa, em termos de reputar desproporcionada, por excessiva, a sua imposio. IV O respeito pelo due process, informado pelos princpios materiais de justia e conformado de acordo com a realizao de tutela judicial efetiva, em que se inclui o direito ao recurso em prazos razoveis, mostra-se plenamente assegurado com a subordinao da prorrogao do prazo de recurso de arguido preso preventivamente em processo declarado de excecional complexidade apresentao de requerimento.

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Acordam na 2. Seco doTribunal Constitucional: I Relatrio 1. Por acrdo proferido em 30 de janeiro de 2012, foi o arguido A. condenado pela prtica de um crime de trfico de estupefacientes, previsto e punido pelo artigo 21. do Decreto-Lei n.15/93, de 22 de janeiro, na pena de quatro anos de priso, e de um crime de deteno de arma proibida, previsto e punido pelo artigo 86., n.os 1, alnea c), e 2, da Lei n.5/2006, na redao conferida pela Lei n.17/2009, de 6 de junho, na pena de dois anos de priso. Em cmulo jurdico dessas duas penas, foi condenado na pena nica de quatro anos e oito meses de priso. O arguido A. interps recurso desse acrdo, impugnao que no lhe foi admitida, por extempornea. Apresentou, ento, o arguido, reclamao do despacho de no admisso. Por deciso da Sr. Vice-Presidente do Tribunal da Relao de Coimbra, foi a reclamao indeferida. Fundou-se essa deciso, no que interessa ao presente recurso, no seguinte:
(...) Questo prvia Como resulta do despacho proferido em 6 de julho de 2012, a fls. 284, aps a prolao do despacho reclamado e, em requerimento autnomo reclamao apresentada, requereu o arguido a prorrogao do prazo para interpor recurso, nos termos do artigo 107., n.6 do CPP. No aludido despacho de fls. 284 foi a pretenso do arguido indeferida por j ter decorrido o prazo dentro do qual era admissvel a prorrogao do prazo de recurso. Desconhece-se se este despacho foi impugnado pelo arguido, por via de recurso. Ainda assim, na presente reclamao, no deixou o arguido de invocar a inconstitucionalidade do referido preceito, por considerar que viola o princpio da igualdade e os meios de defesa do arguido preso, porquanto, tendo sido declarada a excecional complexidade do processo, ao abrigo do disposto no artigo 215., n.3 do CPP os prazos previstos para a priso preventiva operaram automaticamente, sendo que os meios de defesa do arguido no operam da mesma maneira, visto que h necessidade de requerer a prorrogao dos prazos constantes do aludido artigo 107., n.6. A excecional complexidade (nomeadamente, atendendo ao nmero de arguidos, ou de ofendidos ou ao carter altamente organizado do crime) apenas pode ser declarada, por despacho fundamentado, oficiosamente ou a requerimento do Ministrio Pblico, ouvidos o arguido e o assistente (n.os 3 e 4 do artigo 215.). Em funo da fase processual dos autos, estabelece este preceito que a requerimento do arguido pode o juiz prorrogar o prazo previsto no n.1 do artigo 411., at ao limite mximo de 30 dias. Ou seja, o prazo de interposio de recurso de 20 dias pode ir at 50 dias. Ora, no caso vertente, e em tempo, no viu o arguido necessidade de requerer a prorrogao do prazo de interposio de recurso e, mesmo podendo beneficiar de um prazo mais longo, de 30 dias, caso o recurso que interps tivesse por objeto tambm a reapreciao da prova gravada, optou por restringir o recurso a matria de direito e a invocao de vcios resultantes do texto do acrdo. No se vislumbra, pois, que o arguido tenha ficado diminudo nos seus direitos de defesa no mbito do presente processo, ou que tenham sido violados preceitos constitucionais.

2. Inconformado, o arguido A. veio interpor recurso da deciso de indeferimento da reclamao para este Tribunal Constitucional. Aps convite que lhe foi dirigido, nos termos do n.6 do artigo 75.-A da Lei do Tribunal Constitucional, o recorrente formulou a sua pretenso nos seguintes termos:

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O arguido ao recorrer da deciso singular do Venerando Presidente do Tribunal da Relao de Coimbra para o Tribunal Constitucional, pretende que, nos termos do artigo 70., n. 1, alnea b) do LTC, seja declarada a inconstitucionalidade da norma do artigo 107., n.6 do Cdigo Processo Penal, quando interpretada no sentido de que o arguido preso preventivamente que v os prazos da sua priso preventiva substancialmente agravados, de forma automtica, nos termos e para os efeitos do artigo 251. n.os 3 e 4 do CPP, dever, querendo, requerer o prorrogamento dos prazos constantes do artigo 107, n.6 do CPP, sem que tais prazos operem tambm de forma automtica a favor do arguido. No modesto entendimento do ora recorrente esta norma, com esta interpretao e este sentido, e por todos os motivos explanados no recurso, viola simultaneamente os princpios e direitos constitucionalmente protegidos nos artigos 13. (princpio da igualdade), 18., n.2 e 3 (direito a manter a extenso e o alcance, nomeadamente do direito ao recurso, apesar da restrio), 20., n. 4 (direito a um processo equitativo) e o o artigo 32., n.1 (direito ao recurso), todos da CRP. Face ao supra exposto, deve ser declarada a inconstitucionalidade da norma do artigo 107., n.6 do CPP nos precisos termos supra referidos, e no seu lugar, a contrario, dever ser adotado e prevalecer o entendimento de que o arguido preso preventivamente que v os prazos da sua priso preventiva substancialmente agravados, de forma automtica, nos termos e para os efeitos do artigo 215. n.3 e 4 do CPP, dever tambm ver prorrogado, de forma automtica, os prazos constantes do artigo 107., n.6 do CPP, sem necessidade de requerer tal prorrogamento, por ser este o entendimento que est em conformidade com os princpios da nossa Constituio, e, em consequncia, dever considerar-se como alargado o prazo de interposio do Recurso do ora recorrente para a Relao para 30 dias, admitindo-se este como tempestivo.

3. Notificados para o efeito, o recorrente e o Ministrio Pblico apresentaram alegaes. 3.1. O recorrente A. extraiu das alegaes as seguintes concluses:
I) No se conformando o ora recorrente com o despacho de retificao datado de 18 de junho de 2012 que rejeitou o recurso interposto para o Tribunal da Relao de Coimbra, veio o ora recorrente reclamar de tal despacho arguindo a inconstitucionalidade do artigo 107, n.6 do CPP, por considerar que viola o princpio da igualdade e os meios de defesa do arguido preso preventivamente, pois tendo sido declarada a especial complexidade do processo, ao abrigo do disposto no artigo 215., n.3 do CPP, a agravao substancial dos prazos previstos para a priso preventiva operaram automaticamente, sendo que os meios de defesa do arguido no operam da mesma maneira visto que h necessidade de requerer a prorrogao dos prazos constantes do aludido artigo 107. n.6. II) No entanto, em 13.08.2012, foi o arguido notificado da deciso singular proferida pelo Venerando Presidente do Tribunal da Relao de Coimbra, que indeferiu a reclamao e considerou que o recurso interposto pelo arguido para o Tribunal da Relao de Coimbra foi apresentado extemporaneamente, limitando-se a no vislumbrar que o arguido tenha ficado diminudo nos seus direitos de defesa no mbito do presente processo ou que tenham sido violados preceitos constitucionais pois o arguido podia sempre beneficiar de um prazo mais longo, de 30 dias, bastando, nomeadamente, para tal requerer a prorrogao do prazo de interposio de recurso nos termos do artigo 107, n.6 do CPP, que concretamente a norma em crise e cuja inconstitucionalidade o arguido invoca. III) desta ltima deciso singular que o arguido recorre para o Tribunal Constitucional ao abrigo da alnea b) do n.1 do artigo 70. da lei do TC (LTC) a fim de ver apreciada a seguinte questo de inconstitucionalidade: A norma do artigo 107, n.6 do CPP, interpretada no sentido de que o arguido preso preventivamente que v os prazos da sua priso preventiva substancialmente agravados, de forma automtica, nos termos e para os efeitos do artigo 251 n.3 e 4 do CPP, dever, querendo, requerer o prorrogamento dos prazos constantes do artigo 107, n.6 do CPP, sem que tais prazos operem tambm de forma automtica a favor do arguido, viola os artigos 13., 18. n.2 e 3, 20. n.4 e 32. da CRP.

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Assim, IV) Declarada a especial complexidade do processo, por despacho proferido nos autos, o arguido preso preventivamente desde 4 de setembro de 2010, viu, de forma automtica e sem qualquer ao de qualquer sujeito processual, os prazos de durao da priso preventiva substancialmente agravados, e que no limite podero levar o arguido a cumprir priso preventiva at quatro anos (vide artigo 215 n.3 e 5 do CPP), mas, pelo contrrio, o prazo para a defesa, para o exerccio dos seus direitos, nomeadamente o direito ao recurso, mantm-se inalterveis, a no ser que haja um procedimento em jeito de incidente, um impulso processual da parte do arguido, a requerer o alargamento do prazo para 30 dias para a defesa ou recurso do arguido, conforme o disposto no artigo 107. n.6 do CPP. V) A lei, atravs do confronto dos artigos 215 n.3 e 4 e 107, n.6, determina, no fundo, que os direitos fundamentais do preso preventivo sejam limitados, restringidos e coartados, de forma imediata e automtica, mas, em contrapartida, no estabelece, de forma equitativa e automtica, um conjunto de direitos que salvaguardem um equilbrio manifesto entre os direitos restringidos e os direitos de defesa que o arguido preso preventivamente tem ao seu dispor. VI) O Tribunal recorrido usou, pois, de dois pesos e duas medidas. VII) A lei, atravs do confronto dos artigos 215 n.3 e 4 e 107, n.6, no coloca em p de igualdade a restrio automtica do direito ( liberdade) que coartado ao arguido preso preventivamente e o direito defesa condigna e equitativa que para ser acionada a lei faz depender de um impulso processual, em manifesta violao do princpio da igualdade constitucionalmente consagrado no artigo 13. da CRP e do artigo 20., n.4, tambm da CRP. VIII) Igualmente, por via da aplicao do artigo 107, n.6 do CPP, em confronto com o artigo 215, n.3 e 4 do CPP, resulta coartado o direito de recurso do ora recorrente, e com isto, mostra-se violado o direito fundamental constitucionalmente consagrado no artigo 32. da CRP. IX) Entende o Venerando Presidente do Tribunal da Relao de Coimbra que o arguido recorrente poderia ter acionado a prorrogao do prazo de recurso de 20 para 30 dias, no vislumbrando que o arguido tenha ficado diminudo nos seus direitos de defesa ou que tenham sido violados preceitos constitucionais. X) Este entendimento incorreto, por um lado, uma vez que o arguido preso preventivamente viu o seu recurso interposto para a Relao declarado extemporneo, por nomeadamente no preencher os requisitos do artigo 107, n.6, o que necessariamente provocou uma diminuio dos seus direitos de defesa, por no ter havido a correspondncia equitativa supra alegada. XI) Por outro lado, este entendimento normativo inconstitucional por violao do reduto nuclear das garantias de defesa do arguido, nomeadamente o direito ao recurso, consagrado no artigo 32. da Lei Fundamental, por violao do direito igualdade, consagrado no artigo 13. da CRP e o direito a um processo equitativo (art. 20. da CRP) XII) Da que no sejam admissveis, numa perspetiva dos direitos de defesa, nomeadamente o direito ao recurso, as rejeies formais que limitam intoleravelmente, dificultam excessivamente, imponham entraves burocrticos ou restringem restringem desproporcionalmente tal direito. XIII) O arguido foi condenado a 4 anos e oito meses de priso efetiva e cumpre priso preventiva desde 4.09.2010, tendo visto os limites da priso preventiva substancialmente agravados nos termos do artigo 215. n.3 e 4 do CPP, e, por razes processuais erradas e inconstitucionais est a ver o seu direito ao recurso coartado, impedindo-se, desta forma, que o acrdo condenatrio seja examinado por um Tribunal Superior. XIV) O legislador ao produzir a norma excecional constante do artigo 107. n.6 do CPP no pretendia, certamente, fixar um preceito restritivo que, na prtica suprimisse o direito ao recurso. XV) Pretendeu sim proceder a uma equivalncia entre os direitos restringidos ao arguido preso preventivamente no mbito da declarao de especial complexidade ao processo e os direitos de garantia de defesa do arguido, reforando estes na mesma proporo.

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XVI) Ora, a verdade que no o conseguiu, em absoluto, pois ao determinar que a agravao substancial dos prazos da priso preventiva opera de forma imediata e automtica com a consequente restrio e privao da liberdade do arguido preso preventivamente, no reproduziu, de forma equivalente e equitativa para o disposto no artigo 107, n.6, as garantias de defesa do arguido, pois f-las depender de um impulso processual a exercer pelo arguido, no operando estas garantias e direitos de modo igualmente automtica, em manifesto prejuzo das garantias de defesa consagrados constitucionalmente ao arguido e do princpio da igualdade, pois o tratamento que o legislador proporciona aos direitos restringidos ao arguido e os direitos que lhe so concedidos para "compensar" aquela perda de direitos, manifestamente desproporcional e desigual. XVII) Assim, entende o recorrente que o n.6 do artigo 107. do CPP, com a interpretao conferida pela deciso singular agora censurada inconstitucional por flagrante, desproporcionada intolervel e inqua denegao do direito ao recurso, tal como est consagrada no artigo 32., n.1 da CRP e no artigo 2 do protocolo n.7 Conveno Europeia dos Direitos do Homem, pelos argumentos aduzidos supra e tambm porque XVIII) Tal inconstitucionalidade parece resultar ainda do pensamento dos Professores Jorge Miranda e Rui Medeiros, quando escrevem: possvel, por isso, fundar constitucionalmente um genrico direito de recorrer das decises jurisdicionais. E, se certo que cabe ao legislador ordinrio concretizar, com maior ou menor amplitude, o seu mbito de aplicao e contedo, est-lhe vedado abolir o sistema de recursos in totum ou afet-lo substancialmente atravs da consagrao de solues que restrinjam de tal modo o direito de recorrer que, na prtica, se traduzam na supresso tendencial dos recursos (Acrdos n.os 489/95, 673/95, 377/96 e 490/97 cfr. Ainda Jorge Miranda, Manual (...), IV cit. pp. 269 e 270). XIX) O arguido ao recorrer da deciso singular do Venerando Presidente do Tribunal da Relao de Coimbra para o Tribunal Constitucional, pretende que, nos termos do artigo 70., n.1, alnea b) do LTC, seja declarada a inconstitucionalidade da norma do artigo 107, n.6 do Cdigo Processo Penal, quando interpretada no sentido de que o arguido preso preventivamente que v os prazos da sua priso preventiva substancialmente agravados, de forma automtica, nos termos e para os efeitos do artigo 251 n.3 e 4 do CPP, dever, querendo, requerer o prorrogamento dos prazos constantes do artigo 107, n.6 do CPP, sem que tais prazos operem tambm de forma automtica a favor do arguido. XX) No modesto entendimento do ora recorrente esta norma, com esta interpretao e este sentido, e por todos os motivos explanados no recurso, viola simultaneamente os princpios e direitos constitucionalmente protegidos nos artigos 13. (princpio da igualdade), 18., n.2 e 3 (direito a manter a extenso e o alcance, nomeadamente do direito ao recurso, apesar da restrio), 20., n.4 (direito a um processo equitativo) e o artigo 30., n.1 (direito ao recurso), todos da CRP. XXI) Face ao supra exposto, deve ser declarada a inconstitucionalidade da norma do artigo 107, n.6 do CPP nos precisos termos supra referidos e, no seu lugar, a contrario, dever ser adotado e prevalecer o entendimento de que o arguido preso preventivamente que v os prazos da sua priso preventiva substancialmente agravados, de forma automtica, nos termos e para os efeitos do artigo 215. n 3 e 4 do CPP, dever tambm ver prorrogado, de forma automtica, os prazos constantes do artigo 107, n.6 do CPP, sem necessidade de requerer tal prorrogamento, por ser este o entendimento que est em conformidade com os princpios da nossa Constituio, e, em consequncia, dever considerar-se como alargado o prazo de interposio do Recurso do ora recorrente para a Relao para 30 dias, admitindo-se este como tempestivo.

3.2. Por seu turno, o Ministrio Pblico rematou as suas alegaes, nestes termos:
1. Qualificado o processo de especial complexidade, os prazos de priso preventiva podem ser alargados nos termos do artigo 215., n.os 3 e 4 do CPP;

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2. A possibilidade que conferida ao arguido de, em processos assim qualificados, pedir prorrogao dos prazos de interposio de recurso (artigo 107., n.6, do CPP) afasta a violao da Constituio, no levando aquela exigncia violao do direito ao recurso consagrado no artigo 32., n.1 da Constituio. 3. Acresce que aquele nus de fcil cumprimento, aplica-se tambm aos restantes sujeitos processuais e tem fundamento. 4. Deve, pois, negar-se provimento ao recurso.

Cumpre apreciar e decidir.

II. Fundamentao 4. Importa, antes de mais, delimitar o objeto do recurso, em face da questo colocada pelo recorrente. O recorrente indica pretender ver apreciada uma interpretao do n.6 do artigo 107. do Cdigo de Processo Penal, o que na economia da motivao apresentada, refletida nas concluses XIV a XVI, corresponde interpretao literal do preceituado, no que concerne necessidade de formulao de requerimento por parte de arguido preso preventivamente em procedimento declarado de excecional complexidade para ver apreciada, e subsequentemente, decidida a prorrogao dos prazos previsto no mesmo preceito. Assim, o sentido normativo cuja conformidade constitucional vem posta em crise cinge-se opo legislativa de vincular a prorrogao de prazos processuais em procedimentos de excecional complexidade para arguido preso preventivamente ao princpio do pedido, sem qualquer outro critrio normativo aduzido pelo tribunal a quo. Por outro lado, pese embora o recorrente argumente com a automaticidade da elevao dos prazos mxi mos de priso preventiva decorrente do preceituado nos n.os 3 e 4 do artigo 215. do Cdigo de Processo Penal e que qualifica de agravao substancial no se encontra a o plano de ilegitimidade constitucional questionado. Pretende-se confrontar, ou contrapor, esse contedo normativo e os efeitos que acarreta para os direitos de defesa do arguido sem a necessidade de pedido, com os requisitos impostos pelo n.6 do artigo 107. do Cdigo de Processo Penal para a prorrogao de prazos processuais do arguido preso preventivo no mesmo processo. A pretenso do recorrente, desenvolvida nas alegaes apresentadas, encontra-se, ento, tambm na correlao entre tais normas, enquanto componentes do regime dos procedimentos de excecional complexidade, vistas na perspetiva do asseguramento do direito de defesa do arguido e, dentre estas, do direito ao recurso do arguido da deciso final condenatria. Na tica do recorrente, a forma automtica da elevao dos prazos contemplada nos n.os 3 e 4 artigo 215. do Cdigo de Processo Penal impe, por efeito da garantia do direito ao recurso do arguido, e por aplicao dos parmetros de igualdade e de proporcionalidade, como compensao e correspondncia equitativa ao prolongamento da privao da liberdade, que tambm os prazos de recurso sejam, no mesmo processo, e correspondentemente, automaticamente elevados a favor do arguido. 5. Feita esta primeira preciso, verifica-se que, configurada a questo colocada apreciao deste Tribunal como referida indistintamente aos vrios prazos referidos no indicado n.6 do artigo 107. do Cdigo de Processo Penal, o recorrente restringe a sua argumentao a apenas um desses prazos: o prazo de recurso previsto nos n.os 1 e 3 do artigo 411. do Cdigo de Processo Penal, o que encontra consonncia na invocao do direito ao recurso como parmetro constitucional violado. Ora, foi essa apenas a dimenso normativa do n.6 do artigo 107. do Cdigo de Processo Penal aplicada na deciso recorrida, que decidiu reclamao do despacho que no admitiu recurso para o Tribunal da Relao de Coimbra do acrdo condenatrio por extemporaneidade, o que significa que a questo colocada no admissvel na sua plenitude, por falecer o pressuposto de efetiva aplicao, como ratio decidendi,

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na v ertente relativa aos demais prazos previstos como prorrogveis no n.6 do artigo 107. do Cdigo de ProcessoPenal [alnea b) do n.1 do artigo 70. da Lei do Tribunal Constitucional]. No ser, por esse motivo, conhecido o recurso na parte relativa subordinao da prorrogao de outros prazos, para alm do aludido prazo de recurso, apresentao de requerimento por parte de arguido preso preventivamente em processo declarado de excecional complexidade. 6. Em segundo lugar, verifica-se igualmente que a questo normativa (admissvel), no passa pela discusso sobre a suficincia ou exiguidade do prazo de recurso em procedimentos de excecional complexidade, mas sim, e apenas, sobre o condicionamento do incidente de prorrogao do prazo de recurso a manifestao de vontade, atravs de requerimento, por parte de arguido em priso preventiva. Diferentemente do recorrente, o Ministrio Pblico considera que a declarao de excecional complexidade no justifica, automaticamente, o alargamento dos prazos de interposio de recurso e que o nus imposto ao arguido para obter a prorrogao desse prazo de fcil cumprimento. 7. A norma do Cdigo de Processo Penal, e aquela com a qual posta em relao, apresentam a seguinte redao:
Artigo 107. (Renncia ao decurso e prtica de ato fora do prazo) (...) (...) (...) (...) (...) 6 Quanto o procedimento se revelar de excecional complexidade, nos termos da parte final do n.3 do artigo 215., o juiz, a requerimento do Ministrio Pblico, do assistente, do arguido ou das partes civis, pode prorrogar os prazos previstos nos artigos 78., 287. e 315. e nos n.os 1 e 3 do artigo 411., at ao limite mximo de 30 dias. Artigo 215. (Prazos de durao mxima da priso preventiva) (...) (...) 3 Os prazos referidos no no n.1 so elevados, respetivamente, para um ano, um ano e quatro meses, dois anos e seis meses, e trs anos e quatro meses, quando o procedimento for por um dos crimes referidos no nmero anterior e se revelar de excecional complexidade, devido, nomeadamente, ao nmero de arguidos e de ofendidos ou ao carter altamente organizado do crime. 4 A excecional complexidade a que se refere o presente artigo apenas pode ser declarada durante a primeira instncia, por despacho fundamentado, oficiosamente ou a requerimento do Ministrio Pblico, ouvidos o arguido e o assistente. (...) (...) (...) (...)

8. A redao supra enunciada resulta, para ambos os preceitos, da Lei n.48/2007, de 29 de agosto, embora a respetiva introduo no ordenamento processual penal tenha ocorrido em momentos distintos.

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8.1. A estipulao de prazos de priso preventiva mais elevados para os procedimentos declarados de excecional complexidade encontra-se logo na verso original do artigo 215. do Cdigo de Processo Penal, tal como aprovado pelo Decreto-Lei n.78/87, de 17 de fevereiro. A primeira modificao do artigo 215. do Cdigo de Processo Penal decorre da Lei n.59/98, de 25 de agosto, com alterao da redao dos n.os 2 e 3, a que se segue a redao em vigor, introduzida, como se disse, pela Lei n.48/2007, de 29 de agosto. Contempla este ltimo diploma, em especial, a reduo dos prazos mximos de priso preventiva, nas vrias fases do processo e bem assim dos prazos mximos de priso preventiva em procedimentos declarados de excecional complexidade e a consagrao inquvoca, atravs da introduo do n.4, do incidente de declarao judicial de excecional complexidade, ao mesmo tempo que revoga a nica norma relativamente qual era discutida a qualificao genrica do procedimento como de excecional complexidade em funo da perseguio de especficos tipos penais [artigo 54. do Decreto Lei n.15/93, de 22 de janeiro, revogado pela alnea b) do artigo 5. da Lei n.48/2007, de 29 de agosto; cfr. sobre essa discusso, o Acrdo deste Tribunal n.246/99, acessvel, como os demais adiante referidos, em www.tribunalconstitucional.pt, e o Acrdo Uniformizador de Jurisprudncia n.2/2004, do Supremo Tribunal de Justia, in Dirio da Repblica, 1. srie, de 2 de abril de 2004]. Uma vez proferida, a declarao de excecional complexidade tem como consequncia um conjunto de efeitos jurdico-processuais, esparsos ao longo do Cdigo de Processo Penal (crtico quanto a essa disperso, Paulo Albuquerque, Comentrio do Cdigo de Processo Penal, 3. edio, 2009, p. 279). Entre esses efeitos jurdicos, componentes do regime especfico dos procedimentos de excecional complexidade em virtude da unidade de sentido jurdico , encontra-se a elevao dos prazos mximos da priso preventiva e, a partir de 1 de janeiro de 1999, a possibilidade de prorrogao de um conjunto de prazos processuais. 8.2. Com efeito, a inscrio da possibilidade de prorrogao de um conjunto de prazos processuais em procedimentos declarados de excecional complexidade no artigo 107. do Cdigo de Processo Penal foi intro duzida pela Lei n.59/98, de 25 de agosto, com incio de vigncia no primeiro dia do ano seguinte (salvo para um conjunto de artigos, em que no se incluiu o artigo 107.). De acordo com o ento n.5 do preceito, nesses procedimentos, passou o juiz, a requerimento do arguido, do assistente ou das partes civil, a poder prorrogar os prazos do artigo 78. (prazo de contestao do pedido cvel), 287. (prazo para requerer a abertura de instruo) e 315. (prazo para a apresentao de contestao em julgamento), todos do Cdigo de Processo Penal, at ao limite mximo de 20 dias. A razo para a introduo dessa norma encontra-se na exposio de motivos da proposta de lei na origem da Lei n.59/98, de 25 de agosto (proposta de lei n.157/VII). L-se no seu ponto 18:
[E]limina-se a possibilidade da prtica do ato fora do prazo, anmala no processo penal, e, em contrapartida, permite-se que o juiz prorrogue os prazos para a prtica de atos fundamentais como requerimento de instruo, a contestao penal e a contestao do pedido de indemnizao civil, em casos de excecional complexidade, procurando-se assim, uma melhor efetivao, no processo, do princpio da igualdade de armas (artigo 107., n.5).

O alargamento da possibilidade de prorrogao tambm ao prazo de recurso da sentena final, estipulado no artigo 411., n.os 1 e 3, do Cdigo de Processo Penal, e a sua elevao at ao limite mximo de 30 dias chega com a reviso operada pela Lei n.48/2007, de 29 de agosto. Paralelamente, alarga-se a legitimidade para requerer a prorrogao de qualquer dos prazos ao Ministrio Pblico. Como amide na reviso do ordenamento processual penal de 2007, a ausncia de recolha sistematizada dos trabalhos preparatrios da proposta de lei n.109/X, na origem da Lei n.48/2007, de 29 de agosto, no permite determinar com preciso as razes que presidiram inovao legislativa aqui relevante: possibilidade de prorrogao do prazo de recurso (do arguido). No custa, porm, considerar que o legislador reconheceu a subsistncia das mesmas razes que justificavam materialmente a possibilidade de prorrogao dos prazos de contestao penal e civil e de requerer a abertura de instruo tambm no plano do

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exercciodo direito ao recurso: melhor efetivao do princpio da igualdade de armas, de forma a que a maior tempo para a perseguio criminal corresponda equitativamente maior tempo para a defesa. 9. A necessidade de extender os prazos processuais de arguio em funo da excecional complexidade do procedimento havia, alis, sido afirmada por este Tribunal Constitucional pouco antes da reviso do Cdigo de Processo Penal operada em 2007, atravs do Acrdo n.42/07, prolatado em 23 de janeiro. Apreciou-se nesse aresto a norma do artigo 123. do Cdigo de Processo Penal, de acordo com a qual, num processo especialmente complexo, o arguido dispe de trs dias para arguir irregularidades de atos de inqurito, face ao princpio consagrado no n.1 do artigo 32. da Constituio (CRP), segundo o qual o processo criminal assegura todas as garantias de defesa. Considerou, ento, o Tribunal que a diferenciao do tempo disponvel para a investigao em procedimentos especialmente complexos coloca situaes em que o tempo para a defesa ser objetivamente exguo, em termos de afetar, nessa medida, as garantias de defesa. Para atingir essa concluso, ponderou o Tribunal a ausncia de norma que permitisse o alargamento do prazo em ateno s circunstncias de objetiva inexigibilidade do prazo de arguio em presena, como agora acontece com os atos processuais previstos no atual n.6 do artigo 107. do Cdigo de Processo Penal. Releva para o caso em apreo, especialmente o seguinte segmento desse aresto:
(...) O n.1 do artigo 32. da Constituio determina que o processo criminal assegura todas as garantias de defesa. Do ponto de vista substancial, o princpio consagrado implica a concesso de uma efetiva possibilidade de exerccio da defesa (o poder de arguir vcios dos atos praticados no inqurito inquestionavelmente um direito de defesa), o que pressupe naturalmente o acesso informao necessria, ou seja, aos elementos do processo. Tal acesso e a aquisio da informao inerente consomem tempo, variando, naturalmente, a quantidade de tempo em funo da dimenso material e da complexidade do processo. O artigo 123. do Cdigo de Processo Penal estabelece um prazo de trs dias para a arguio de nulidades, concretizando o princpio da celeridade processual. No entanto, como entendeu o Tribunal Constitucional no Acrdo n.406/98 (www.tribunalconstitucional.pt), o princpio da celeridade processual no se sobrepe ao ncleo essencial das garantias de defesa. De resto, nesse Acrdo, o Tribunal julgou inconstitucional, por violao do artigo 32., n.1, da Constituio, o artigo 287., n.1, do Cdigo de Processo Penal, na verso anterior ao Decreto-Lei n.317/95, de 27 de novembro, na medida em que fixava em cinco dias, contados da notificao da acusao, o prazo para o arguido requerer a abertura da instruo, com o fundamento de tal prazo, dada a sua exiguidade, no permitir defesa a gesto da sua estratgia e das correspondentes iniciativas. Cabe salientar, neste contexto, que o Cdigo de Processo Penal determina a elevao dos prazos de durao mxima de priso preventiva nos casos em que declarada a especial complexidade do processo (artigo 215., n.3), reconhecendo a necessidade de diferenciar os processos em funo da respetiva complexidade. Ora, o prazo de trs dias a contar da notificao da acusao para arguio de vcios dos atos praticados no inqurito em casos de especial complexidade pode afigurarse insuficiente, j que se repercute, em princpio, nas possibilidades de identificao desses vcios e, consequentemente, no exerccio dos direitos de defesa. Na verdade, o reconhecimento da especial complexidade de um processo repercutirse-, no s no tempo disponvel para a investigao, mas tambm no tempo para a defesa exercer os seus direitos de defesa. Por outro lado, se certo que haver irregularidades cuja natureza as tornar questo de fcil e imediata identificao, em outros casos, em processos de especial complexidade, essa complexidade afetar, necessariamente, a avaliao pela defesa de certas irregularidades (recorde-se que estava em causa a arguio de irregularidades de atos de inqurito e que a acusao deduzida contra 57 arguidos tinha 477 pginas com mais de uma centena de alegados lesados e 215 testemunhas de acusao arroladas, podendo a irregularidade repercutir-se na acusao). Deste modo, conjugando a especial complexidade do processo com a natureza da irregularidade em causa, haver obviamente situaes em que o prazo de trs dias para arguir a irregularidade objetivamente exguo. Ora, no contemplando

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a lei qualquer possibilidade de alargamento do prazo em ateno s circunstncias de objetiva inexigibilidade, de acordo com a complexidade do processo e a natureza da irregularidade, entende o Tribunal que a norma em crise inconstitucional por afetar, nessa medida, as garantias de defesa (artigo 32., n.1, da Constituio).

10. O recorrente sustenta que a exigncia de requerimento de prorrogao do prazo de recurso a arguido preso preventivo em procedimento declarado de excecional complexidade viola simultaneamente o direito ao recurso (n.1 do artigo 32. da Constituio) e os princpios da igualdade (artigo 13.) e da proporcionalidade (n.os 2 e 3 do artigo 18.), assim como o direito a um processo equitativo (n.4 do artigo 20.). Importa notar que, pese embora singularizados na argumentao do recorrente, os parmetros contidos nos artigos 13., 18., n.os 2 e 3, e 20., n.4, da Constituio encontram como referencial comum e via de materializao a tutela do direito ao recurso, integrante do ncleo essencial do complexo de garantias de defesa do arguido, cuja tutela encontra sede no n.1 do artigo 32. da Constituio. Com efeito, o princpio da igualdade material convocado pelo recorrente na dimenso de igualdade material no tempo de exerccio do direito ao recurso, articulado com o princpio da proporcionalidade, enquantolimite restrio do direito fundamental liberdade em virtude da sujeio medida de coao de priso preventiva. E, na medida em que o direito ao recurso do arguido da deciso final condenatria que entende suprimido pela norma questionada constitui elemento precpuo do processo equitativo, considera o recorrente infringido tambm o n.4 do artigo 20. da Constituio. Ser, assim, a partir do parmetro matricial de asseguramento das garantias de defesa do arguido, em que se inscreve o direito ao recurso, interpretadas luz do respeito pelo processo equitativo, ou due process of law, no mbito de processo penal orientado para a defesa, que cabe apreciar a questo colocada pelo recorrente. Nas palavras de J. J. Gomes Canotilho e Vital Moreira, Constituio da Repblica Portuguesa Anotada, volume I, 4. edio, 2007, p. 516:
A frmula do n.1 [do artigo 32.], sobretudo uma expresso condensada de todas as normas restantes deste artigo, que todas elas so, em ltima anlise, garantias de defesa. Todavia, este preceito introdutrio serve tambm de clusula geral englobadora de todas as garantias que, embora no explicitadas nos nmeros seguintes, hajam que decorrer do princpio da proteo global e completa dos direitos de defesa do arguido em processo criminal. Em todas as garantias de defesa engloba-se indubitavelmente todos os direitos e instrumentos necessrios e adequados para o arguido defender a sua posio e contrariar a acusao. Dada a radical desigualdade material de partida entre a acusao (normalmente apoiada no poder institucional do Estado) e a defesa, s a compensao desta, mediante especficas garantias, pode atenuar essa desigualdade de armas. Este preceito pode, portanto, ser fonte autnoma de garantias de defesa. Em suma, a orientao para a defesa do processo penal revela que ele no pode ser neutro em relao aos direitos fundamentais (um processo em si, alheio aos direitos do arguido), antes tem neles um limite infrangvel.

11. O recorrente alicera a violao do direito ao recurso e do princpio da igualdade na utilizao pelo legislador de dois pesos e duas medidas. Essa desigualdade no tratamento de posies subjetivas do arguido estar, de acordo com a teleologia valo rativa do regime dos processos de excecional complexidade, na sujeio da prorrogao do prazo de recursoa impulso processual da sua parte requerimento quando o mesmo no aconteceria na elevao dos prazos da priso preventiva, configurada como automtica. 12. Desde logo, no merece adeso o entendimento de que a aquisio processual do regime dos procedimentos de excecional complexidade pode, face ao ordenamento vigente nos autos, ter lugar sem impulso processual autnomo e exerccio de vontade exterior ao legislador. A qualificao do procedimento como de excecional complexidade pressupe sempre uma deciso judicial proferida em funo de critrio mate rial prudencial, de razoabilidade e de justa medida, assente em fatores objetivos que revelem e projetem

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dificuldadesacrescidas de investigao, com reflexos nos termos e na durao do procedimento, justificativas da concreta elevao dos prazos mximos de priso preventivo (cfr. Acrdos n.os287/05 e 555/08). Nessa medida, e pelo menos aps a Lei n.48/2007, de 29 de agosto, ao contrrio do que afirma o recorrente, no se encontra na previso dos n.os 3 e 4 do artigo 215. do Cdigo de Processo Penal qualquer automaticidade na declarao do procedimento de excecional complexidade, e no desencadear dos respetivos efeitos, pois, mesmo quando suscitada oficiosamente, a qualificao implica invariavelmente incidente contraditrio que culmina com deciso fundamentada de verificao ou inverificao dos requisitos estabelecidos pelo legislador. A qualificao do procedimento como de excecional complexidade adquire-se sempre ope judicis, e no, como pressupe o recorrente, ope legis, por ao de mecanismo legal independente da participao da vontade, sem necessidade de ato judicial (declaratrio) e de procedimento incidental. No existe, ento, a operao automtica avanada como premissa da concluso de tratamento desigual de situaes materialmente anlogas, em violao do princpio da igualdade (processual). 13. Mesmo que assim no fosse, e se reconhecesse a presena de situaes iguais tratadas de modo diferente, constitui entendimento constante e uniforme do Tribunal Constitucional que o princpio da igualdade no lhe consente a avaliao substitutiva da razoabilidade das medidas legislativas, escolhendo e impondo a soluo que considere mais justa e/ou oportuna. O controlo dos atos normativos ao abrigo desse princpio, consagrado no n.1 do artigo 13. da CRP, conforma-se, antes, como de cunho negativo, de controlo da arbitrariedade, de forma a verificar se a soluo legislativa se apresenta em absoluto intolervel ou inadmissvel (cfr., entre muitos, os Acrdos n.os 142/85, 188/90, 231/94, 184/08 e 153/12; e Gomes Canotilho, Aconcretizao na Constituio pelo Legislador e pelo Tribunal Constitucional, Nos dez anos da Constituio, pp. 353 a 357). Como sublinham J. J. Gomes Canotilho e Vital Moreira, ob. cit., p. 339: () a vinculao jurdico-material do legislador ao princpio da igualdade no elimina a liberdade de conformao legislativa, pois a ele pertence, dentro dos limites constitucionais, definir ou qualificar as situaes de facto ou as relao de vida que ho de funcionar como elementos de referncia a tratar igual ou desigualmente. S quando os limites externos da discricionaridade legislativa so violados, isto , quando a medida legislativa no tem adequado suporte material, que existe uma infrao do princpio da igualdade enquanto proibio do arbtrio. Ora, no quadro normativo em apreo, no se encontra no segmento colocado em crise do n.6 do artigo 107. do Cdigo de Processo Penal, na sua dimenso jurdico-subjetiva, e enquanto componente objetiva das garantias de defesa inscritas no regime de procedimentos de excecional complexidade, soluo normativa desprovida de justificao objetiva e razovel, ofensiva da isonomia inscrita na proteo plena dos direitos de defesa do arguido conferida pelo artigo 32., n.1, da Constituio, como da conformao do processo penal como equitativo, informado pelos princpios materiais de justia (sobre a dimensoobjetivadas garantias de defesa, cfr. o recente Acrdo n.540/12). Denota-se na submisso do incidente ao princpio do pedido e no afastamento da oficiosidade na prorrogao do prazo de recurso, o racional de autorresponsabilizao do titular do direito na gesto da defesa dos seus interesses processuais, conferindo-lhe o nus de requerer a prorrogao dos prazos em seu benefcio previstos no n.6 do artigo 107., mormente o prazo geral de recurso. Na verdade, no se v quem melhor que o sujeito processual afetado poder aferir da oportunidade do pedido e fazer prevalecer em juzo as situaes em que o prazo geral de recurso se revele insuficiente, em funo da complexidade do processo e da concreta maior onerosidade na elaborao da motivao de recurso. No plano sistemtico, a soluo normativa questionada apresenta-se ainda fundada no princpio da realizao em tempo til da justia penal, sem prejuzo das garantias de defesa (n.2 do artigo 32. da Constituio), pois permite afastar do permetro da prorrogao do prazo de recurso os casos em que no exista justificao bastante ou o beneficirio do prazo entenda, pela simplicidade das questes a colocar apreciao do tribunal ad quem, ou em virtude de escolha estratgica assente na minimizao das delongas processuais, que o prazo geral suficiente.

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Os prazos de recurso conformam-se como prazos perentrios, em obedincia ao interesse de ordem pblica na tutela jurisdicional efetiva em tempo congruo, com respeito pelas garantias de defesa, pelo que no se mostra arbitrrio adstringir o direito prorrogao do prazo de recurso ao requisito de formulao de requerimento, como forma a promover a autorresponsabilizao do titular da posio subjetiva e de assegurar a verificao judicial de pressupostos materialmente justificadores da inerente extenso da durao do processo. 14. Acresce que no se encontra na situao de privao da liberdade do arguido subsdio relevante na aferio do respeito pela norma questionada do princpio da igualdade, na dimenso de proibio do arbtrio, e da proporcionalidade, por restrio excessiva da esfera de direitos de defesa conexionada ou desencadeada pela privao da liberdade, ofensiva do disposto nos n.os 2 e 3 do artigo 18. da Constituio. O arguido preso preventivamente no sofre qualquer restrio, por esse facto, dos seus direitos de defesa em geral, e do direito ao recurso em particular, nem fica por qualquer forma vedada ou postergada a possibilidade de desencadear o incidente previsto no n.6 do artigo 107. do Cdigo de Processo Penal. O preceituado aplica-se nos mesmos termos a todos os sujeitos processuais legitimados para recorrer, sem que se reconhea ao arguido preso preventivamente em processo declarado complexo, por esse facto, e necessariamente, impedimento ou dificuldade substancialmente acrescida na formulao do pedido de prorrogao do prazo de recurso. 15. Cabe referir que, no que concerne especificamente ao direito ao recurso, o Tribunal Constitucional tem afirmado a liberdade do legislador na concretizao do seu mbito de aplicao e contedo, mormente atravs da imposio de nus no modo de exerccio do direito ao recurso, desde que preservado o ncleo essencial das garantias de defesa (cfr., entre muitos, os Acrdos n.os 191/03, 381/06, 215/07 e 485/08). Recorrendo sntese do Acrdo n.485/08:
Especificamente quanto ao processo criminal, em que convocvel o parme tro constitucional do princpio das garantias de defesa, incluindo expressamente o direito ao recurso, temse considerado ser lcito ao legislador, na sua regu lamentao, impor determina dos nus aos diversos intervenientes processuais. Mister , no entanto, que, ao fazlo, o legislador respeite o prin cpio da proporcionalidade.Na verdade, a natureza de direito funda mental que desde sempre o Tribunal Constitucional reconheceu ao direito de recurso das deci ses penais finais (maximese condenatrias) e que o legislador constitucional reforou, ao consagr-lo explicitamente, na reviso constitucional de 1997, com o aditamento feito na parte final do n.1 do artigo 32. (O processo criminal assegura todas as garantias de defesa,incluindo o recurso), convoca diretamente a aplicabilidade do princpio da propor cionalidade, no apenas para proscrever solues legais negatrias da admissibilidade do recurso, mas tambm como critrio aferidor da legitimidade dos condicionamentos e da tra mitao legal dos recursos. E o juzo de proporcionalidade a emitir neste domnio no pode deixar de tomar em considerao trs vetores essenciais:(i)a justifica o da exigncia pro cessual em causa;(ii)a maior ou menor onerosidade na sua satis fao por parte do interes sado; e(iii)a gravidade das con sequncias ligadas ao incumpri mento do nus

Como se viu, o regime normativo do n.6 do artigo 107. do Cdigo de Processo Penal, na sujeio do incidente ao princpio do pedido, encontra justificao na promoo da efetividade do sistema processual, por via da autorresponsabilizao do titular do direito subjetivo, e no aduz onerosidade significativa, em termos de reputar desproporcionada, por excessiva, a sua imposio. Mesmo que se aceite que, no universo dos arguidos, o preso preventivo encontra dificuldades e obstculos acrescidos na gesto da sua defesa e no contacto com o seu defensor, decorrentes da privao da liberdade de locomoo e do condicionamento de horrios de visita impostos pelo sistema institucional contentor, com reflexos em maior morosidade na deciso informada sobre a interposio de recurso, ainda assim, e como bem observa o Ministrio Pblico, o nus de formulao de requerimento, sem especiais formalidades impostas por lei, mostra-se de fcil cumprimento. Na hiptese normativa considerada, a excecional

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complexidadej se encontra declarada e processualmente adquirida e no se conhece jurisprudncia que exija motivao aprofundada do pedido. Motivao essa sempre respaldada e simplificada pela autonomia estratgica da defesa. Por outro lado, a omisso do pedido de prorrogao previsto no n.6 do artigo 107. do Cdigo de Processo Penal no preclude a apresentao de recurso, que permanece admissvel, desde que no ultrapassado o prazo geral dos n.os 1 e 3 do artigo 411. do Cdigo de Processo Penal. Acresce, como fator corretor de indevida desproteo processual, perante perturbao alheia a inrcia, desateno ou menor diligncia do sujeito que ponha em causa a real possibilidade de exerccio do direito ao recurso, a faculdade de invocar o instituto do justo impedimento, de acordo com n.2 do artigo 107. do Cdigo de Processo Penal (cfr. Acrdo n.314/07). Nestes termos, no tem o recorrente razo quando qualifica a norma do n.6 do artigo 107. do Cdigo de Processo Penal como preceito restritivo, que na prtica suprim[e] o direito ao recurso (concluso XIV), do mesmo modo que no estamos perante quadro de aplicao do entendimento de Jorge Miranda e Rui Medeiros, Constituio Portuguesa Anotada, Tomo I, 2. edio, 2010, pp. 451 e 452, em anotao ao artigo 20., a que se faz aluso na concluso XVIII:
possvel [...] fundar constitucionalmente um genrico direito de recorrer das decises jurisdicionais. E, se certo que cabe ao legislador ordenrio concretizar, com maior ou menor amplitude, o seu mbito de aplicao e contedo, est-lhe vedado abolir in toto ou afet-lo substancialmente atravs da consagrao de solues que restrinjam de tal modo o direito de recorrer que, na prtica, se traduzam na supresso tendencial dos recursos (Acordos n.os 489/95, 673/95, 377/96 e 490/97 cfr. ainda Jorge Miranda, Manual, IV, p. 331). As limitaes ou restries ao direito de recurso, esto, por isso, sujeitas aos limites constitucionais gerais e, de modo especial, aos princpios da igualdade e da proporcionalidade, pelo que as diferenciaes legais no podem ser arbitrrias e as medidas restritivas do direito de recorrer no devem ser excessivas.

Como se demonstrou, no se denota no segmento questionado do n.6 do artigo 107. do Cdigo de Processo Penal diferenciao legal, nem medida restritiva do direito de recorrer, com contedo desproporcionado. 16. Resta apreciar o parmetro do direito a processo equitativo, decorrente do n.4 do artigo 20. da Constituio, o qual, como se disse, encontra densificao no n.1 do artigo 32. da Constituio (sobre o direito a processo equitativo e a sua concretizao em processo penal, cfr. J. J. Gomes Canotilho e Vital Moreira, ob. cit., p. 415 e, dentre a vasta jurisprudncia constitucional, os Acrdos n.os 109/99, 581/00, 413/02, 191/03, 159/04, 724/04, 188/05, 479/09 e 460/10). Como vem sendo repetidamente afirmado, a exigncia de um processo equitativo, consagrada no artigo 20., n.4, da Constituio, no afasta a liberdade de conformao do legislador na concreta modelao do processo. Impe, no entanto, que no seu ncleo essencial os regimes adjetivos proporcionem aos interessados meios efetivos de defesa dos seus direitos ou interesses legalmente protegidos, bem como uma efetiva igualdade de armas entre as partes no processo, no estando o legislador autorizado a criar obstculos que dificultem ou prejudiquem, arbitrariamente ou de forma despropor cionada, o direito de acesso aos tribunais e a uma tutela jurisdicional efetiva (Acrdo n.460/11). Ora, o que ficou dito encontra propriedade tambm quanto inverificao de ofensa ao exerccio de defesa condigna e equitativa, pois permanece preservado o ncleo essencial do direito ao recurso. O respeito pelo due process, informado pelos princpios materiais de justia e conformado de acordo com a realizao de tutela judicial efetiva, em que se inclui o direito ao recurso em prazos razoveis, mostra-se plenamente assegurado com a subordinao da prorrogao do prazo de recurso de arguido preso preventivamente em processo declarado de excecional complexidade apresentao de requerimento.

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17. Impe-se, pelo exposto, concluir que a norma do n.6 do artigo 107. do Cdigo de Processo Penal, quando interpretada no sentido de que o arguido preso preventivamente em processo declarado de excecional complexidade dever, para obter a prorrogao do prazo de recurso da deciso final condenatria, apresentar requerimento no processo, no viola o direito ao processo equitativo ou o direito ou recurso, nem ofende os princpios da igualdade processual ou da proporcionalidade, com a consequente improcedncia do recurso.

III Deciso 18. Pelos fundamentos expostos, o Tribunal Constitucional decide: a) No declarar a inconstitucionalidade do n.6 do artigo 107. do Cdigo de Processo Penal, quando interpretado no sentido de que o arguido preso preventivamente em processo declarado de excecional complexidade, nos termos dos n.os 3 e 4 do artigo 215. do mesmo Cdigo dever, querendo, requerer a prorrogao do prazo de recurso previsto nos n.os 1 e 3 do artigo 411., igualmente do Cdigo de Processo Penal; b) Julgar improcedente o recurso; c) Condenar o recorrente nas custas, que se fixam, em ateno dimenso do recurso e de acordo com o critrio seguido por este Tribunal, em 25 unidades de conta. Notifique. Lisboa, 19 de dezembro de 2012. Fernando Vaz Ventura Joo Cura Mariano Pedro Machete Joaquimde Sousa Ribeiro.

Anotao: 1 Os Acrdos n.os 142/85, 188/90, 231/94, 109/99, 246/99 e 581/00 esto publicados em Acrdos, 6., 16., 27., 42., 43. e 48. Vols., respetivamente. 2 Os Acrdos n.os 413/02, 191/03, 159/04, 724/04, 188/05 e 287/05 esto publicados em Acrdos, 54., 55., 58., 60., 61. e 62. Vols., respetivamente. 3 Os Acrdos n.os 381/06, 42/07, 215/07, 314/07 e 184/08 esto publicados em Acrdos, 65., 67., 68., 69. e 71. Vols., respetivamente. 4 Os Acrdos n.os 485/08 e 555/08 esto publicados em Acrdos, 73. Vols.. 5 Os Acrdos n.os 460/11, 153/12 e 540/12 esto publicados em Acrdos, 82., 83. e 85. Vols., respetivamente.

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ACRDO N. 617/12
De 19 de dezembro de 2012

Julga inconstitucional a norma do artigo 5., n.1, da Lei n.64/2008, de 5 de dezembro, na parte em que faz retroagir a 1 de janeiro de 2008 a alterao do artigo 81., n.3, alnea a), do Cdigo do Imposto sobre o Rendimento das Pessoas Coletivas, consagrada no artigo 1.-A do aludido diploma legal.
Processo: n.150/12. Recorrente: Ministrio Pblico. Relator: Conselheiro Joo Cura Mariano.

SUMRIO: I No caso concreto, manifesto que se est perante uma hiptese de aplicao retroativa do disposto no artigo 81., n.3, do Cdigo do Imposto sobre o Rendimento das Pessoas Coletivas (CIRC), na redao introduzida pela Lei n.64/2008, de 5 de dezembro, ou seja, aplicao de lei nova a factos tributrios de natureza instantnea, j completamente formados, anteriores data da sua entrada em vigor; com efeito, o facto gerador da obrigao fiscal a realizao de despesas de representao ou com viaturas ligeiras de passageiros ou mistas, motos ou motociclos, no perodo de 1 janeiro de 2008 at entrada em vigor da Lei n.64/2008, de 5 de dezembro (6 de dezembro de 2008) ocorre indubitavelmente antes da publicao da lei nova, no sendo possvel entender que se est perante um facto jurdico-fiscal complexo de formao sucessiva, sendo que a aplicao da nova lei a este facto ocorrido anteriormente sua aprovao envolve, pois, uma retroatividade autntica. II Esgotando-se o facto tributrio que d origem a esta tributao autnoma, no ato de realizao de determinada despesa que est sujeita a tributao, embora, o apuramento do montante de imposto, resultante da aplicao das diversas taxas aos diversos atos de realizao de despesa considerados, se venha apenas a efetuar no fim de um determinado perodo tributrio, a aplicao de um agravamento da respetiva taxa, relativamente a encargos ocorridos previamente entrada em vigor da nova lei que prev esse agravamento, corresponde a uma aplicao de lei nova a um facto tributrio anterior, verificando-se uma situao de retroatividade autntica proibida pelo artigo 103., n.3, da Constituio.

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Acordam, em Plenrio, no Tribunal Constitucional:

I Relatrio A., S.A., deduziu junto do Tribunal Tri butrio de Lisboa, impugnao judicial do ato tributrio de liquidao de IRC n.2009 2310229161, relativo ao exerccio de 2008 e respetiva demonstrao de liquidao de juros de mora n.2009 00001454403, na parte respeitante tributao autnoma incidente sobre os encargos dedutveis relativos a despesas de representao e a viatu ras ligeiras de passageiros ou mistas, motos ou motociclos, suportados at ao dia 30 de novembro de 2008, inclusive, invocando, alm do mais, a inconstitucionalidade da norma do n.1 do artigo 5. da Lei n.64/2008, de 5 de dezembro, por violao do princpio da no retroatividade da lei fiscal. O Tribunal Tributrio de Lisboa, por deciso de 21 de dezembro de 2011, decidiu julgar a impugnao procedente, tendo recusado a aplicao do disposto na norma do n.1 do artigo 5. da Lei n.64/2008, de 5 de dezembro, por violao do princpio da no retroatividade da lei fiscal, consagrado no artigo 103., n.3, da Cons tituio. Tendo havido recusa de aplicao de norma com fundamento em inconstitu cionalidade, o Ministrio Pblico interps recurso para o Tribunal Constitucional, ao abrigo do disposto na alnea a) do n.1 do artigo 70. da Lei da Organizao, Funcio namento e Processo do Tribunal Constitucional (LTC), nos seguintes termos:
A Magistrada do Ministrio Pblico, junto deste Tribunal, vem, nos autos supra identificados, nos termos dos artigos 280., n.2 da Constituio da Repblica Por tuguesa, 70. n.1 alnea a) e 72. n.1, alnea a) e n.3 da Lei 28/82 de 15/11, alterada pelas Leis 85/89 de 7/9 e 13-A/98 de 26/2, interpor recurso para o Tribunal Constitucional da douta sentena de fls. 481 e seguintes proferida nos autos margem referenciados, por a Meri tssima Juza ter recusado a aplicao do disposto no n.1 do artigo 5. da Lei 64/2008 de 5/12 de 5/12 com fundamento na sua inconstitucionalidade material, por violao do princpio da proibio da retroatividade fiscal consignado no artigo 103., n.3 da CRP.

Aps apresentao de alegaes foi proferido em 20 de junho de 2012, pela 2. Seco deste Tribunal, Acrdo, com o n.310/12, que negou provimento ao recurso, julgando inconstitucio nal, por violao do n.3 do artigo 103. da Constitui o, a norma do artigo 5., n.1, da Lei n.64/2008, de 5 de dezembro, na parte em que faz retroagir a 1 de janeiro de 2008 a alterao do artigo 81., n.3, alnea a), do Cdigo do Imposto sobre o Rendimento das Pessoas Coletivas, consagrada no artigo 1.-A do aludido diploma legal. Desta deciso foi interposto recurso pelo Ministrio Pblico para o Plenrio do Tribunal Constitucional, ao abrigo do disposto no artigo 79.-D da LTC, invocando a sua contraditoriedade com o juzo de no inconstitucionalidade proferido pela 3. Seco deste Tribunal no Acrdo n.18/11, de 12 de janeiro de 2011. Admitido liminarmente o recurso foram apresentadas alegaes pelo Minist rio Pblico e pela A., S.A., convergindo no sentido de se julgar inconstitucional a norma do artigo 5., n.1, da Lei n.64/2008, de 5 de dezem bro, na parte em que faz retroagir a 1 de janeiro de 2008 a alterao do artigo 81., n.3, alnea a), do Cdigo do Imposto sobre o Rendimento das Pessoas Coletivas, consa grada no artigo 1.-A do aludido diploma legal, confirmando-se o Acrdo recorrido.

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II Fundamentao 1. Do conhecimento do recurso O artigo 79.-D, n.1, da LTC, admite o recurso para o Plenrio do Tribunal Constitucional quando alguma das suas seces venha a julgar uma questo de constitu cionalidade em sentido divergente do anteriormente adotado. O Acrdo n.310/12, da 2. Seco deste Tribunal, proferido nestes autos em 20 de junho de 2012, julgou inconstitucional a norma do artigo 5., n.1, da Lei n.64/2008, de 5 de dezembro, na parte em que faz retroagir a 1 de janeiro de 2008 a alterao do artigo 81., n.3, alnea a), do Cdigo do Imposto sobre o Rendimento das Pessoas Coletivas, consagrada no artigo 1.-A do aludido diploma legal. Em 12 de janeiro de 2011, o Acrdo n.18/11, da 3. Seco deste Tribu nal, tinha julgado no incons titucional precisamente a mesma norma. Verificando-se, assim, o pressuposto do recurso para o Plenrio do Tribunal Constitu cional, importa conhecer do seu mrito. 2. Do mrito do recurso A deciso recorrida (o Acrdo n.310/12, de 20 de junho) julgou inconstitucional a norma do artigo 5., n.1, da Lei n.64/2008, de 5 de dezembro, na parte em que faz retroagir a 1 de janeiro de 2008 a alterao do artigo 81., n.3, alnea a), do Cdigo do Imposto sobre o Rendimento das Pessoas Coletivas (CIRC), consagrada no artigo 1.-A do aludido diploma legal. Fundamentou este julgamento nas seguintes razes:
O artigo 81. do CIRC, sob a epgrafe Taxas de tributao autnoma, na redao dada pela Lei n.55-B/2004, de 30 de dezembro, alterada pela Lei n.67-A/2007, de 31 de dezembro, determinava, na parte que ora releva, o seguinte: 1 As despesas no documentadas so tributadas autonomamente, taxa de 50%, sem prejuzo da sua no considerao como custo nos termos do artigo 23. 2 A taxa referida no nmero anterior elevada para 70% nos casos em que tais despesas sejam efetuadas por sujeitos passivos total ou parcialmente isentos, ou que no exeram, a ttulo principal, atividades de natureza comercial, industrial ou agrcola. 3 So tributados autonomamente, taxa de 5%, os encargos dedutveis relativos a despesas de representao e os relacionados com viaturas ligeiras ou mistas, motos ou motociclos, efetuados ou suportados por sujeitos passivos no isentos subjetivamente e que exeram, a ttulo principal, atividade de natureza comercial, industrial ou agrcola. 4 So tributados autonomamente, taxa de 15 %, os encargos dedutveis respeitantes a viaturas ligeiras de passageiros ou mistas cujo custo de aquisio seja superior a 40 000, quando suportados pelos sujeitos passivos mencionados no nmero anterior que apresentem prejuzos fiscais nos dois exerccios anteriores quele a que os referidos encargos digam respeito. [] Aps a redao introduzida pelo artigo 1.-A da Lei n.64/2008, de 5 de dezembro, os n.os 3 e 4 do referido preceito legal passaram a dispor o seguinte: [] 3 So tributados autonomamente, excluindo os veculos movidos exclusivamente a energia eltrica: a) taxa de 10%, os encargos dedutveis relativos a despesas de representao e os relacionados com viaturas ligeiras de passageiros ou mistas, motos ou motociclos, efetuados ou suportados por sujeitos passivos no

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isentos subjetivamente e que exeram, a ttulo principal, atividade de natureza comercial, industrial ou agrcola; b) taxa de 5%, os encargos dedutveis, suportados pelos sujeitos passivos mencionados no nmero anterior, respeitantes a viaturas ligeiras de passageiros ou mistas cujos nveis homologados de emisso de CO2 sejam inferiores a 120 g/km, no caso de serem movidos a gasolina, e inferiores a 90 g/km, no caso de serem movidos a gasleo, desde que, em ambos os casos, tenha sido emitido certificado de conformidade. 4 So tributados autonomamente, taxa de 20%, os encargos dedutveis, suportados pelos sujeitos passivos mencionados no nmero anterior, respeitantes a viaturas ligeiras de passageiros ou mistas cujo custo de aquisio seja superior a 40 000, quando os sujeitos passivos apresentem prejuzos fiscais nos dois exerccios anteriores quele a que os referidos encargos digam respeito. []

De acordo com o seu artigo 6. a Lei n.64/2008, de 5 de dezembro, entrou em vigor no dia seguinte ao da sua publicao, mas o artigo 5., n.1, do mesmo diploma, determina que as alteraes introduzidas aos artigos 73., 78. e 85. do Cdigo do IRS, 81. e 96. do Cdigo do IRC e ao artigo 112. do Cdigo do IMI produzem efeitos desde 1 de janeiro de 2008. Assim, com a nova redao dada ao n.3 do artigo 81. do CIRC, pela referida Lei n.64/2008, de 5 de dezembro, teve lugar um agravamento da taxa de tributao aplicvel aos encargos dedutveis relativos a despesas de representao e relacionados com viaturas ligeiras ou mistas, motos ou motociclos (os quais se encontravam referidos no anterior n.3 dessa disposio), sendo que tal agravamento, por fora da retroao de efeitos prevista no artigo 5., n.1, da referida Lei, aplicvel aos encargos e despesas j realizados pelos contribuintes no perodo de 1 de janeiro de 2008 at data de incio de vigncia da Lei. 2. Conforme se disse, o tribunal recorrido recusou a aplicao da norma do artigo 5., n.1, da Lei n.64/2008, de 5 de dezembro, por violao do princpio da proibio da retroatividade fiscal consagrado no artigo 103., n.3, da Constituio. Esta norma constitucional dispe que Ningum pode ser obrigado a pagar impostos que no hajam sido criados nos termos da Constituio, que tenham natureza retroativa ou cuja liquidao e cobrana se no faam nos termos da lei. Sendo o poder de lanar impostos inerente noo de Estado, como manifestao da sua soberania, perante um longo passado de abusos e arbitrariedades, a introduo do princpio da legalidade nesta matria veio conferir-lhe um estatuto de cidadania no mundo do Direito. Assim, para que o Estado possa cobrar um imposto ele ter que ser previamente aprovado pelos representantes do povo e ter que estar perfeitamente determinado em lei geral e abstrata, s assim se evitando que esse poder possa ser exercido de forma abusiva e arbitrria, indigna de um verdadeiro Estado de direito. Por outro lado, o mesmo princpio da legalidade no poder deixar de impedir que a lei tributria disponha para o passado, com efeitos retroativos, prevendo a tributao de atos praticados quando ela ainda no existia, sob pena de se permitir que o Estado imponha determinadas consequncias a uma realidade posteriormente a ela se ter verificado, sem que os seus atores tivessem podido adequar a sua atuao de acordo com as novas regras. Esta exigncia revela as preocupaes do princpio da proteo da confiana dos cidados, tambm ele princpio estruturante do Estado de direito democrtico, refletidas na vertente do princpio da legalidade, segundo o qual, a lei, numa atitude de lealdade com os seus destinatrios, s deve reger para o futuro, s assim se garantindo uma relao ntegra e leal entre o cidado e o Estado. neste sentido que deve ser entendida a opo do legislador constituinte de, na reviso constitucional de 1997, consagrar no artigo 103., n.3, a regra da proibio da retroatividade da lei fiscal desfavorvel.

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Com esta alterao constitucional no se visou explicitar uma simples refrao do princpio geral da proteo da confiana dos cidados, inerente a toda a atividade do Estado de direito democrtico, mas sim expressar uma regra absoluta de definio do mbito de validade temporal das leis criadoras ou agravadoras de impostos, prevenindo, assim, a existncia de um perigo abstrato de grave violao daquela confiana. O Tribunal Constitucional tem vindo a seguir o entendimento que esta proibio da retroatividade, no domnio da lei fiscal, apenas se dirige retroatividade autntica, abrangendo apenas os casos em que o facto tributrio que a lei nova pretende regular j tenha produzido todos os seus efeitos ao abrigo da lei antiga, excluindo do seu mbito aplicativo as situaes de retrospetividade ou de retroatividade imprpria, ou seja, aquelas situaes em que a lei aplicada a factos passados mas cujos efeitos ainda perduram no presente, como sucede quando as normas fiscais que produziram um agravamento da posio fiscal dos contribuintes em relao a factos tributrios que no ocorreram totalmente no domnio da lei antiga e continuam a formar-se, ainda no decurso do mesmo ano fiscal, na vigncia da nova lei (v. g. Acrdos n.os128/09, 85/10 e 399/10, todos acessveis em www.tribunalconstitucional.pt). Tecidas estas consideraes, vejamos se a norma aqui sindicada viola o princpio da proibio da retroatividade da lei fiscal desfavorvel, consagrado na Constituio. Para isso, importa que se proceda, previamente, a uma breve anlise do tipo tributao a que respeitam as normas em causa nos autos, ou seja, a tributao autnoma em IRC. 3. H que recuar ao ano de 1990 para encontrarmos a primeira interveno do legislador no sentido de sujeitar determinadas despesas a tributao autnoma, ocorrida com a publicao do Decreto-Lei n.192/90, de 9 de junho, cujo artigo 4. previa que as despesas confidenciais ou no documentadas efetuadas no mbito do exerccio de atividades comerciais, industriais ou agrcolas por sujeitos passivos de IRS que possuam ou devam possuir contabilidade organizada ou por sujeitos passivos de IRC no enquadrados nos artigos 8. e 9. do respetivo Cdigo so tributadas autonomamente em IRS ou IRC, conforme os casos, a uma taxa de 10%, sem prejuzo do disposto na alnea h) do n.1 do artigo 41. do CIRC. Esta norma foi objeto de diversas alteraes posteriores que, sucessivamente, procederam ao aumento da taxa de tributao nela prevista. Assim, a referida taxa comeou por ser de 10% na verso originria do Decreto-Lei n.192/90, de 9 de junho, tendo passado para 25% com a Lei que aprovou o Oramento do Estado para 1995 (cfr. artigo 29. da Lei n.3-B/94, de 27 de dezembro), foi elevada para 30% (ou, no caso de as despesas serem efetuadas por sujeitos passivos de IRC, total ou parcialmente isentos ou que no exeram, a ttulo principal, atividades de natureza comercial, industrial ou agrcola, para 40%) com a Lei que aprovou o Oramento do Estado para 1997 (cfr. artigo 31. da Lei n.52-C/96, de 27 de dezembro), taxas estas que foram ainda aumentadas, respetivamente, para 32% e 60%, com a Lei que aprovou o Oramento do Estado para 1999 (cfr. artigo 31. da Lei n.87-B/98, de 31 de dezembro). Posteriormente, com a Reforma da tributao do rendimento, aprovada pela Lei n.30-G/2000, de 29 de dezembro, foi revogado o Decreto-Lei n.192/90, de 9 de junho, e aditou-se ao Cdigo de IRC o artigo 69.-A (atual artigo 81.) e ao Cdigo do IRS o artigo 75.-A (atual artigo 73.), atravs dos quais, para alm de se prever, a exemplo do que j acontecia com o referido Decreto-Lei n.192/90, de 9 de junho, a tributao autnoma das despesas no documentadas, estendeu-se tal tributao em IRS e IRC s despesas de representao e s despesas com viaturas. Assim, no que respeita ao IRC, e conforme j referido, o artigo 81., n.3, do CIRC, na redao dada pela Lei n.55-B/2004, de 30 de dezembro, alterada pela Lei n.67-A/2007, de 31 de dezembro, determinava, na parte que ora releva, que eram tributados autonomamente, taxa de 5%, os encargos dedutveis relativos a despesas de representao e os relacionados com viaturas ligeiras de passageiros, ou mistas, motos ou motociclos efetuados ou suportados por sujeitos passivos no isentos e que exeram, a ttulo principal, uma atividade de natureza comercial, industrial ou agrcola (sendo esta a taxa que, como se referiu, veio a

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ser agravada pela Lei n.64/2008, de 5 de dezembro, passando para 10%, com retroao de efeitos a 1 de janeiro de 2008, por fora do artigo 5., n.1, da referida Lei). Com este tipo de tributao teve-se em vista, por um lado, incentivar os contribuintes a ela sujeitos a reduzirem tanto quanto possvel as despesas que afetem negativamente a receita fiscal e, por outro lado, evitar que, atravs dessas despesas, as empresas procedam distribuio camuflada de lucros, sobretudo de dividendos que, assim, apenas ficariam sujeitos ao IRC enquanto lucros da empresa, bem como combater a fraude e evaso fiscais que tais despesas ocasionem no apenas em relao ao IRS ou IRC, mas tambm em relao s correspondentes contribuies, tanto das entidades patronais como dos trabalhadores, para a segurana social. Saldanha Sanches (cfr. Manual de Direito Fiscal, 3. edio, Coimbra Editora, 2007, p. 407), a propsito da tributao autnoma prevista no artigo 81., n.3, do CIRC, escreveu o seguinte:
Neste tipo de tributao, o legislador procura responder questo reconhecidamente difcil do regime fiscal de despesas que se encontram na zona de interseo da esfera pessoal e da esfera empresarial, de modo a evitar remuneraes em espcie mais atraentes por razes exclusivamente fiscais ou a distribuio oculta de lucros. Apresenta a norma uma caracterstica semelhante que vamos encontrar na sano legal contra custos no documentados, com uma subida da taxa quando a situao do sujeito passivo no corresponde a uma situao de normalidade fiscal. Se na declarao do sujeito passivo no h lucro, o custo pode ser objeto de uma valorao negativa: por exemplo, temos uma taxa de 15% aplicada quando o sujeito passivo teve prejuzos nos dois ltimos exerccios e foi comprada uma viatura ligeira de passageiros por mais de 40 000 (artigo 81., n.4). Com esta previso, o sistema mostra a sua natureza dual, com uma taxa agravada de tributao autnoma para certas situaes especiais que se procura desencorajar, como a aquisio de viaturas para fins empresariais ou viaturas em princpio demasiado dispendiosas quando existem prejuzos. Cria-se, aqui, uma espcie de presuno de que estes custos no tm uma causa empresarial e, por isso, so sujeitos a uma tributao autnoma. Em resumo, o custo dedutvel, mas a tributao autnoma reduz a sua vantagem fiscal, uma vez que, aqui, a base de incidncia no um rendimento lquido, mas, sim, um custo transformado excecionalmente em objeto de tributao.

Contrariamente ao que acontece na tributao dos rendimentos em sede de IRS e IRC, em que se tributa o conjunto dos rendimentos auferidos num determinado ano (o que implica que s no final do mesmo se possa apurar a taxa de imposto, bem como o escalo no qual o contribuinte se insere), no caso tributa-se cada despesa efetuada, em si mesma considerada, e sujeita a determinada taxa, sendo a tributao autnoma apurada de forma independente do IRC que devido em cada exerccio, por no estar diretamente relacionada com a obteno de um resultado positivo, e por isso, passvel de tributao. Assim, e no caso do IRC, estamos perante um imposto anual, em que no se tributa cada rendimento percebido de per si, mas sim o englobamento de todos os rendimentos obtidos num determinado ano, considerando a lei que o facto gerador do imposto se tem por verificado no ltimo dia do perodo de tributao (cfr. artigo 8., n.9, do CIRC). J no que respeita tributao autnoma em IRC, o facto gerador do imposto a prpria realizao da despesa, no se estando perante um facto complexo, de formao sucessiva ao longo de um ano, mas perante um facto tributrio instantneo. Esta caracterstica da tributao autnoma remete-nos, assim, para a distino entre impostos peridicos (cujo facto gerador se produz de modo sucessivo, pelo decurso de um determinado perodo de tempo, em regra anual, e tende a repetir-se no tempo, gerando para o contribuinte a obrigao de pagar imposto com carter regular) e impostos de obrigao nica (cujo facto gerador se produz de modo instantneo, surge isolado no tempo, gerando sobre o contribuinte uma obrigao de pagamento com carter avulso). Na tributao autnoma, o facto tributrio que d origem ao imposto, instantneo: esgota-se no ato de realizao de determinada despesa que est sujeita a tributao (embora, o apuramento do montante de

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imposto, resultante da aplicao das diversas taxas de tributao aos diversos atos de realizao de despesa considerados, se venha a efetuar no fim de um determinado perodo tributrio). Mas o facto de a liquidao do imposto ser efetuada no fim de um determinado perodo no transforma o mesmo num imposto peridico, de formao sucessiva ou de carter duradouro. Essa operao de liquidao traduz-se apenas na agregao, para efeito de cobrana, do conjunto de operaes sujeitas a essa tributao autnoma, cuja taxa aplicada a cada despesa, no havendo qualquer influncia do volume das despesas efetuadas na determinao da taxa. E esta distino tem relevncia, designadamente, para efeitos de aplicao da lei no tempo e para a anlise da questo da proibio da retroatividade da lei fiscal desfavorvel prevista no artigo 103., n.3, da Constituio. Com efeito, conforme refere Cardoso da Costa () a linha demarcadora do mbito da retroatividade fiscal constitucionalmente admissvel passar, desde logo, pela distino entre situaes tributrias permanentes e peridicas e factos cuja eficcia fiscal se esgota ou se firma instantaneamente, para cada um deles de per si (maxime, pela distino entre impostos peridicos e impostos de obrigao nica), e passar provavelmente, depois, no que concerne quele primeiro tipo de situaes, pela distncia temporal que j tiver mediado entre o perodo de produo dos rendimentos e a criao (ou modificao) do correspondente imposto. Isto, de todo o modo, sem prejuzo do relevo de outras circunstncias, cujo possvel peso no poder ignorar-se. (cfr. Cardoso da Costa, O Enquadramento Constitucional do Direito dos Impostos em Portugal, in Perspetivas Constitucionais nos 20 anos da Constituio, Vol. II, Coimbra, 1997, p. 418). Neste caso estamos perante um tributo de obrigao nica, incidindo sobre operaes que se produzem e esgotam de modo instantneo, em que o facto gerador do tributo surge isolado no tempo, originando, para o contribuinte, uma obrigao de pagamento com carter avulso. Ou seja, as taxas de tributao autnoma aqui em anlise no se referem a um perodo de tempo, mas a um momento: o da operao isolada sujeita taxa, sem prejuzo de o apuramento do montante devido pelos agentes econmicos sujeitos referida taxa ser efetuado periodicamente, num determinado momento, conjuntamente com outras operaes similares, sem que a liquidao conjunta influa no seu resultado. Por esta razo, Srgio Vasques (cfr. Manual de Direito Fiscal, Almedina, 2011, p. 293, nota 470) chama a ateno para a circunstncia de os impostos sobre o rendimento contemplarem elementos de obrigao nica, como as taxas liberatrias do IRS ou as taxas de tributao autnoma do IRC. 4. Regressando ao caso concreto, manifesto que se est perante uma hiptese de aplicao retroativa do disposto no artigo 81., n.3, do CIRC, na redao introduzida pela Lei n.64/2008, de 5 de dezembro, ou seja, aplicao de lei nova a factos tributrios de natureza instantnea, j completamente formados, anteriores data da sua entrada em vigor. Com efeito, o facto gerador da obrigao fiscal a realizao de despesas de representao ou com viaturas ligeiras de passageiros ou mistas, motos ou motociclos, no perodo de 1 janeiro de 2008 at entrada em vigor da Lei n.64/2008, de 5 de dezembro (6 de dezembro de 2008) ocorre indubitavelmente antes da publicao da lei nova, no sendo possvel entender que se est perante um facto jurdico-fiscal complexo de formao sucessiva. A aplicao da nova lei a este facto ocorrido anteriormente sua aprovao envolve, pois, uma retroatividade autntica. O que releva, face aos princpios constitucionais enunciados, no o momento de liquidao de um imposto, mas sim o momento em que ocorre o ato que determina o pagamento desse imposto. esse ato que vai dar origem constituio de uma obrigao tributria, pelo que nessa altura, em obedincia ao prin cpio da legalidade, na vertente fundamentada pelo princpio da proteo da confiana, que se exige, como medida preventiva, que j se encontre em vigor a lei que prev a criao ou o agravamento desse imposto , de modo a que o cidado possa equacionar as consequncias fiscais do seu comportamento.

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Uma vez que a alterao efetuada ao artigo 83., n.3, do CIRC, atravs da Lei n.64/2008, de 5 de dezembro, veio aumentar a taxa de tributao autnoma aplicvel a despesas de representao e com viaturas, agravando a situao dos contribuintes abrangidos, estava-lhe vedada uma eficcia retroativa. Contudo, como vimos, embora a referida Lei n.64/2008, de 5 de dezembro, tenha entrado em vigor em 6 de dezembro de 2008, o seu artigo 5., n.1, determinou que tal alterao produzia efeitos a partir de 1 de janeiro de 2008. Ora, tendo j ocorrido o facto que deu origem obrigao tributria posteriormente agravada por lei nova, as razes que presidiram consagrao da regra de proibio da retroatividade neste domnio esto integralmente presentes, uma vez que importa prevenir o risco abstrato de que a lei publicada com retroao de efeitos provoque agravos financeiros desrazoveis, pela impossibilidade em que se encontravam os contribuintes afetados, vinculados a tais factos j ocorridos, de prever e prover quanto s suas consequncias tributrias, determinadas por lei futura. Assim, no pode a lei, sob pena de violao da proibio imposta no artigo 103., n.3, da Constituio, agravar o valor da taxa de tributao autnoma, relativamente a despesas j efetuadas aquando da sua entrada em vigor, pelo que, tendo a norma do artigo 5., n.1, da Lei n.64/2008, de 5 de dezembro, determinado a retroao de efeitos a 1 de janeiro de 2008 da alterao do artigo 81., n.3, do CIRC, violou a referida proibio constitucional. Na verdade, embora a tributao de determinados encargos esteja formal mente inserida no Cdigo do IRC e o respetivo montante seja liquidado no mbito daquele imposto, tal tributao uma imposio fiscal materialmente distinta da tributa o em IRC. Enquanto aquela incide, excecionalmente, sobre a realizao de determi nadas despesas, a ltima incide sobre determinados rendimentos, funcionando apenas como elo entre elas a circunstncia dessas despesas serem dedutveis no apuramento destes rendimentos, visando-se com a criao daquele imposto reduzir a vantagem fiscal resultante da deduo desses custos. Mas a existncia do imposto aqui em anlise em nada influi no montante do IRC, atuando de forma perfeitamente autnoma relativa mente a este, pelo que o seu funcionamento deve ser encarado somente segundo os elementos que o caracterizam. Assim, esgotando-se o facto tributrio que d origem a esta tributao aut noma, no ato de realizao de determinada despesa que est sujeita a tributao, embora, o apuramento do montante de imposto, resultante da aplicao das diversas taxas aos diversos atos de realizao de despesa considerados, se venha apenas a efetuar no fim de um determinado perodo tributrio, a aplicao de um agravamento da respetiva taxa, relativamente a encargos ocorridos previamente entrada em vigor da nova lei que prev esse agravamento, corresponde a uma aplicao de lei nova a um facto tributrio anterior, verificando-se uma situao de retro atividade autntica proi bida perlo artigo 103., n.3, da Constituio. Pelas razes expostas, deve ser julgada inconstitucional, por violao do n.3 do artigo 103. da Constitui o, a norma do artigo 5., n.1, da Lei n.64/2008, de 5 de dezembro, na parte em que faz retroagir a 1 de janeiro de 2008 a alterao do artigo 81., n.3, alnea a), do Cdigo do Imposto sobre o Rendimento das Pessoas Coletivas, consagrada no artigo 1.-A do aludido diploma legal, julgando-se improce dente o recurso interposto pelo Ministrio Pblico e confirmando-se a deciso recorrida.

III Deciso Nestes termos, decide-se: a) Julgar inconstitucional, por violao do n.3 do artigo 103. da Constitui o, a norma do artigo 5., n.1, da Lei n.64/2008, de 5 de dezembro, na parte em que faz retroagir a 1 de janeiro de 2008 a alterao do artigo 81., n.3, alnea a), do Cdigo do Imposto sobre o Rendimento das Pessoas Coletivas, consagrada no artigo 1.-A do aludido diploma legal;

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e, em consequncia; b) Julgar improcedente o recurso interposto pelo Ministrio Pblico, confir mando-se a deciso recorrida. Sem custas. Lisboa, 19 de dezembro de 2012. Joo Cura Mariano Catarina Sarmento e Castro Pedro Machete Vtor Gomes Fernando Vaz Ventura Jos da Cunha Barbosa Maria Joo Antunes Maria Jos Rangel de Mesquita Maria de Ftima Mata-Mouros Maria Lcia Amaral (vencida, nos termos da declarao que junto) Carlos Fernandes Cadilha (vencido nos termos da declarao de voto anexa) Joaquim de Sousa Ribeiro.

DECLARAO DE VOTO Vencida: mantenho o juzo de no inconstitucionalidade, que j subscrevi no Acrdo n.18/11. Penso que o Tribunal segue um raciocnio que j vinha sendo esboado em decises anteriores (Acrdo n.399/10) e do qual, claramente, me afasto. O raciocnio o seguinte. Em primeiro lugar, parte-se da proposio segundo a qual o n.3 do artigo 103. da CRP contm uma regra absoluta de definio do mbito de validade temporal das leis criadoras ou agravadoras de imposto, regra essa cujo sentido o Tribunal pode e deve apreender sem recurso interpretativo ao princpio que a gerou o princpio da proteo da confiana , e, portanto, sem qualquer juzo de proporcionalidade que vise verificar se a medida legislativa com eficcia retroativa () afeta desrazoavelmente a confiana dos cidados. Em segundo lugar, diz-se que esta proibio de retroatividade, no domnio da lei fiscal, apenas se dirige retroatividade autntica, abrangendo os casos em que o facto tributrio que a lei nova pretende regular j tenha produzido todos os seus efeitos ao abrigo da lei antiga, excluindo do seu mbito aplicativo as situaes de retrospetividade ou de retroatividade imprpria, ou seja, aquelas situaes em que a lei aplicada a factos passados mas cujos efeitos ainda perduram no presente. Em terceiro lugar, avalia-se o direito infraconstitucional, procurando saber se a forma como nele o legislador conformou o facto tributrio coloca a retroatividade no mbito da primeira categoria (a da retroatividade autntica) ou no mbito da segunda (a da retrospetividade ou retroatividade imprpria). O que me faz discordar deste raciocnio a proposio de que se parte. No possvel, a meu ver, defender que o n.3 do artigo 103. consagra uma regra absoluta, cujo sentido seja apreensvel sem qualquer recurso, no plano hermenutico, ao princpio da proteo da confiana. Se se sustenta a plena autonomia de sentido do n.3 do artigo 103. da CRP face a qualquer ponderao principial, como que se passa logicamente da primeira proposio para a segunda? Como que se sabe que a Constituio s probe a retroatividade autntica e no probe a inautntica? E como que se distingue uma da outra? A resposta ltima pergunta d-a o Acrdo a partir do critrio do facto tributrio, gerador do imposto. Se este um facto passado, anterior lei nova, com todos os seus efeitos j produzidos, a retroatividade prpria ou autntica e por isso constitucionalmente proibida; se este no um facto passado, anterior lei nova, mas com efeitos ainda no totalmente produzidos, a retroatividade inautntica e por isso constitucionalmente permitida. No afirmo que esta tese, assim enunciada, no esteja certa. O que me parece que ela no pode ser enunciada s assim. Ao fazer depender, de forma absoluta e exclusiva, do critrio do facto tributrio (formalmente entendido) a distino entre retroatividade prpria e retroatividade imprpria, o Tribunal corre o risco de, em inverso metdica, vir a interpretar a Constituio em conformidade com a lei, em vez de interpretar a lei em conformidade com a Constituio. Se no h nenhum critrio material, de ordem constitucional,

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que permita separar a retroatividade intolervel da tolervel, ento, o mbito de aplicao do princpio da proibio da retroatividade da lei fiscal pode ficar inteiramente dependente das escolhas do legislador. Basta que este ltimo atribua s coisas a configurao formal de imposto autnomo, com facto tributrio formalmente nico e com efeitos totalmente j passados, para que se esteja no campo da retroatividade proibida; e, inversamente, basta que o mesmo legislador configure formalmente as coisas de outro modo para que se esteja no campo da retroatividade tolerada. No me parece que seja aceitvel um tal resultado. Por isso votei no sentido da no inconstitucionalidade: como se demonstra no ponto 4 da fundamentao do Acrdo n.18/11, esto em causa, neste caso, encargos que, por natureza, so indispensveis para a formao do rendimento sobre o qual incide o IRC. No compreendo por isso em que que se pode estribar a qualificao do imposto que sobre eles recai como imposto autnomo, (e autnomo face ao IRC), de tal forma que, ao contrrio do que sucederia se a alterao legislativa incidisse sobre o restante rendimento sujeito a IRC, se considere aqui o facto tributrio como tendo produzido j todos os seus efeitos. A no ser que se adote (como penso que aconteceu) uma viso excessivamente formal do princpio da proibio da retroatividade da lei fiscal, que, justamente por ser excessivamente formal, corre o risco de colocar a fora vinculativa da Constituio disposio do legislador ordinrio. Maria Lcia Amaral

DECLARAO DE VOTO Vencido pelas razes constantes do Acrdo do Tribunal Constitucional n.18/11 a que acrescento as seguintes consideraes. Os n.os 3 e 4 do artigo 81. do CIRC referem-se a encargos dedutveis como custos para efeitos de IRC, isto , a encargos que comprovadamente foram indispensveis realizao dos proveitos, luz do que estabelece o artigo 23., n.1, do CIRC, sendo a tributao prevista nesses preceitos explicada por uma inteno legislativa de anular ou atenuar a vantagem fiscal que resulte de deduo de despesas que o sujeito passivo utilize para fins no empresariais. A nova redao dada a esses preceitos pela Lei n.60/2008 veio reforar esta perspetiva, diferenciando diversas situaes possveis, que so tributadas, consoante os casos, taxa de 5%, 10% ou 20%, com o que se pretende no s desincentivar a realizao de despesa como estimular as empresas a optarem por solues que sejam mais vantajosas do ponto de vista do interesse pblico. No estamos aqui, em rigor, perante um imposto de obrigao nica mas perante factos tributrios que incidindo sobre as despesas dedutveis esto indissociavelmente ligados ao apuramento e liquidao do IRC, e perante uma soluo legislativa cujo objetivo poderia ter sido atingido, ainda que com menor eficcia, atravs da reduo de encargos dedutveis para a determinao da matria coletvel. Por outro lado, se o princpio da proibio da retroatividade do imposto, tal como resulta do artigo 103., n.3, da Constituio, visa tutelar a confiana dos contribuintes na continuidade do regime jurdico, impedindo que estes possam ser surpreendidos por um agravamento fiscal em relao a factos tributrios que produziram todos os seus efeitos ao abrigo da lei antiga, no h nenhuma razo para que esse mesmo princpio tenha aplicao na situao versada nas referidas normas dos n.os 3 e 4 do artigo 81. do CIRC. De facto, estando em causa encargos que, por natureza, so indispensveis para a realizao dos proveitos ou ganhos que esto sujeitos a imposto, no aceitvel a alegao de que o contribuinte teria incorrido em despesas, na perspetiva da continuidade do regime legal anteriormente existente, que j no efetuaria caso pudesse contar entretanto com um agravamento da taxa de tributao. Se essas despesas eram efetivamente necessrias ao desenvolvimento da atividade da empresa e obteno do lucro, elas no deixariam de ser realizadas, em condies de normalidade, mesmo que fosse j conhecida ou previsvel uma alterao da taxa de tributao aplicvel; alm de que o regime legal, mesmo antes da

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entrada em vigor da Lei n.60/2008, tinha j em vista estabelecer limitaes para os encargos de explorao que pudessem figurar como custos ou perdas de exerccio. E no h assim motivo para considerar que o sujeito passivo do imposto teria adequado as suas opes em termos das despesas e encargos, no perodo que decorreu entre o incio do ano e a entrada em vigor da nova lei, em funo do maior ou menor agravamento da taxa de tributao. Se o interessado, de outro modo, realizou artificiosamente despesas que no eram indispensveis para a realizao dos proveitos ou ganhos sujeitos a imposto de IRC, e apenas pretendeu com tais despesas afetar negativamente a receita fiscal, a sua posio jurdica no suscetvel de ser tutelada por via do princpio da proteo da confiana (e da proibio de retroatividade fiscal que dele uma mera decorrncia), visto que para que haja lugar tutela jurdico-constitucional da confiana necessrio, antes de mais, que as expectativas dos privados na continuidade no regime sejam legtimas, justificadas e fundadas em boas razes. Teria assim formulado um juzo de no inconstitucionalidade da referida norma do n.3 do artigo 81. do CIRC. Carlos Alberto Fernandes Cadilha

Anotao: 1 Acrdo publicado no Dirio da Repblica, II Srie, de 31 de janeiro de 2013. 2 Os Acrdos n.os 128/09, 85/10 e 399/10 esto publicados em Acrdos, 74., 77. e 79. Vols., respetivamente. 3 Os Acrdos n.os 18/11 e 310/12 esto publicados em Acrdos, 80. e 84. Vols., respetivamente.

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ACRDO N. 504/12
De 24 de outubro de 2012

Indefere reclamao contra deciso de no admisso de recurso, quer por a deciso recorrida no ter aplicado parte das normas cuja inconstitucionalidade foi suscitada, quer por, quanto a outra norma, a questo de inconstitucionalide no ter sido suscitada de forma processualmente adequada.
Processo: n.407/12. Recorrente: Particular. Relator: Conselheiro Carlos Fernandes Cadilha.

SUMRIO: I No podendo o Tribunal Constitucional apreciar do bem ou mal fundado de uma concreta arguio de nulidade, visando deciso das instncias, nem sindicar a deciso a tal propsito proferida pelo tribunal competente, tambm no pode aferir, sem riscos de desarmonia processual intrassistmica, ainda que apenas para efeitos de verificao da tempestividade do recurso de constitucionalidade, do carter manifestamente infundado de um tal incidente. II Se certo que o Tribunal Constitucional tem considerado, em jurisprudncia consolidada, que a deduo de incidentes ps-decisrios anmalos no tem a virtualidade de interromper o prazo do recurso restringindo tal doutrina aos casos que rigorosamente se enquadram em tal conceito , em contraponto, estando em causa incidente processual previsto e admitido pela lei que foi deduzido em moldes que, aferidos concreta dinmica processual em curso, nela tm ainda correspondncia, de considerar que, independentemente da bondade material dos fundamentos invocados, opera a interrupo do prazo legal do recurso, pelo que o prazo do recurso para o Tribunal Constitucional da deciso que objeto de um tal incidente s comear a correr, em tais casos, depois de a parte ser notificada da deciso que o julga. III Sendo pressuposto processual do recurso de constitucionalidade interposto nos termos da alnea b) do n.1 do artigo 70. da Lei do Tribunal Constitucional a definitividade da deciso recorrida, o que obriga o recorrente a exaurir previamente todos os recursos ordinrios possveis em cujo conceito tem a jurisprudncia constitucional includo os prprios incidentes processuais ps-decisrios , evidente que o ora reclamante no s podia como devia ter interposto recurso de constitucionalidade da deciso condenatria s depois de notificado da deciso que indeferiu a arguio de nulidade por si

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deduzida, assumindo a correspondente opo, nesse contexto, a natureza de uma verdadeira exigncia processual de cuja verificao dependia o prprio conhecimento do recurso. IV O recurso de constitucionalidade interposto dos acrdos proferidos pelo Tribunal de Primeira Instncia e pelo Tribunal da Relao no podem ser admitidos, pois tais arestos, em face da interposio dos recursos para o Supremo Tribunal de Justia, que os conheceu, perderam autonomia, no representando, pois, a ltima palavra decisria proferida, quanto ao objeto dos autos, na respetiva ordem jurisdicional, pelo que no assumem o carter de definitividade que condio processual do recurso de constitucionalidade interposto. V No que respeita ao acrdo proferido pelo Supremo Tribunal de Justia, nele manifestamente no se aplicaram parte das normas indicadas no requerimento de interposio do recurso, pelo que se revela intil conhecer do recurso, nessa parte, sendo certo que, ainda que este viesse a proceder, no teria a virtualidade de operar modificao de julgado. VI Quanto inconstitucionalidade do artigo 310., n.1, do Cdigo de Processo Penal, o recorrente, inobservando o correspondente nus, no identificou, de modo claro e preciso, o critrio normativo usado pelo tribunal recorrido quanto questo da possibilidade de reapreciar tais decises, pelo que tambm no possvel conhecer, nessa parte, o objeto do recurso.

Acordam, em conferncia, na 3. Seco do Tribunal Constitucional: 1. Por acrdo de 23 de fevereiro de 2009, proferido no processo comum coletivo n.263/06.8JFLSB pela 1. Vara Criminal de Lisboa, foi o arguido A., ora reclamante, condenado em pena de multa pela prtica, como autor material, de um crime de corrupo ativa para ato lcito, previsto e punido pelo artigo 18., n.2, da Lei n.34/87, de 16 de julho, na redao introduzida pela Lei n.108/2001, de 28 de novembro. Desse acrdo condenatrio recorreram para o Tribunal da Relao de Lisboa, quer o arguido, que pediu a sua absolvio, quer o Ministrio Pblico e o assistente B., que pediram a sua condenao, tendo o tribunal de recurso, por acrdo de 22 de abril de 2010, absolvido o arguido. O Ministrio Pblico e o assistente, inconformados, recorreram para o Supremo Tribunal de Justia, que, por deciso sumria do relator, confirmada em conferncia, rejeitou os recursos, recusando aplicar, por inconstitucional, o artigo 400. do Cdigo de Processo Penal, interpretado no sentido de que admissvel um segundo grau de recurso, nos casos de absolvio na Relao em recurso de uma condenao na primeira instncia em pena no privativa da liberdade. O Tribunal Constitucional, no recurso dele interposto, julgou, porm, no existir tal inconstitucionalidade, pelo que prosseguiram os recursos interpostos do acrdo absolutrio do Tribunal da Relao, tendo o Supremo Tribunal de Justia, por acrdo de 20 de janeiro de 2012, concedido parcial provimento aos recursos, condenando o arguido, pela prtica do crime de que vinha pronunciado, na pena de 5 meses de priso, suspensa na sua execuo pelo perodo de 1 ano, com a condio de entregar a quantia de 200000 na Repartio de Finanas da rea da sua residncia. O arguido arguiu a nulidade do acrdo, por omisso de pronncia, tendo o Supremo Tribunal de Justia, por acrdo de 29 de fevereiro de 2012, indeferido a arguio de nulidade, por manifesta falta de fundamento, considerando tratar-se, para os efeitos dos n.os 1 e 2 do artigo 720. do Cdigo de Processo

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Civil (CPC), na redao anterior entrada em vigor do Decreto-Lei n.303/2007, de 24 de agosto, de um bvio expediente dilatrio, com o intuito de impedir o trnsito em julgado da condenao. O arguido veio, ento, recorrer para o Tribunal Constitucional, nos termos do artigo 70., n.1, alnea b), da Lei do Tribunal Constitucional (LTC), quer do acrdo condenatrio do Supremo Tribunal de Justia, quer dos acrdos do Tribunal da Relao de Lisboa e da 1. Vara Criminal de Lisboa, que o precederam, a fim de ver apreciadas seis questes de inconstitucionalidade, mas o Supremo Tribunal de Justia, por despacho do relator, indeferiu, por intempestivo, o requerimento de interposio do recurso, considerando, em sntese, que a deduo pelo arguido/recorrente de um incidente ps-decisrio meramente dilatrio no prolonga o prazo inicial de recurso nos termos do artigo 670. do CPC, pelo que, tendo o mesmo sido notificado do acrdo condenatrio do Supremo Tribunal de Justia em 20 de janeiro de 2012, j havia decorrido o prazo de 10 dias previsto no artigo 75. da LTC aquando da interposio do recurso em 16 de maro de 2012. deste ltimo despacho que o arguido agora reclama, ao abrigo do n.4 do artigo 76. da LTC, pugnando pela admisso do recurso, pelos fundamentos que resume nos seguintes termos:
1 Como bem nota o douto despacho reclamado, no se pode aplicar ao caso vertente a redao dada ao artigo 720. do CPC pelo Decreto-Lei n.303/2007, de 24 de agosto, designadamente com o aditamento do seu n.5. 2 Certo , porm, que o douto despacho, de facto e contra a premissa de que partiu, aplicou o n.5 do artigo 720., na redao do Decreto-Lei n.303/2007. 3 Incorreu, assim, o douto despacho em manifesta contradio, que no fica afastada atravs da observao de que a anterior redao dos n.os 1 e 2 desta norma, aplicvel subsidiariamente ao processo penal, j traduzia o conceito de que o requerimento dilatrio, posterior ao acrdo proferido em recurso, no impede o cumprimento do julgado. 4 O conceito de cumprimento do julgado diferente e muito mais restrito do que o de trnsito em julgado, podendo as decises (o julgado) ser cumpridas sem que tenham transitado em julgado. 5 No lcito invocar-se em desfavor do Reclamante mais do que a virtualidade do acrdo de 20 de janeiro de 2012 para ser cumprido sem o obstculo da reclamao que sobre ele incidiu e esteve na origem do traslado extrado. 6 O Tribunal Constitucional no tem poderes cognitivos para apreciar quaisquer nulidades da deciso impugnada. 7 Muito menos tem poderes para apreciar e declarar se uma reclamao por nulidade tem ou no natureza dilatria ou impertinente, para efeitos do artigo 720. do CPC. 8 De onde resulta que as nulidades de qualquer deciso de que se pretenda recorrer para o Tribunal Constitucional tm de ser arguidas perante e resolvidas pelo Tribunal recorrido. 9 No compatvel com o sistema de recursos para o Tribunal Constitucional a possibilidade de estes poderem ser interpostos de decises que estejam pendentes de reclamao. 10 O artigo 670. CPC tem de ser conjugado com o princpio fundamental de que s admissvel recurso para o Tribunal Constitucional, ao abrigo da previso da alnea b) do n.1 do artigo 70. LTC, de decises definitivas. 11 Como flui da conjugao das normas contidas nos n.os 2 a 6 do artigo 70. e no n.2 do artigo 75., as decises que admitam ou estejam pendentes de reclamao ou recurso ordinrio nunca so definitivas e, portanto, no so passveis de recurso para o Tribunal Constitucional. 12 Uma deciso que esteja pendente (e enquanto estiver pendente) de reclamao ainda que esta venha depois a ser declarada dilatria ou impertinente, na aceo do artigo 720. CPC , no passvel de recurso para o Tribunal Constitucional. 13 O prazo de interposio do recurso no pode iniciar-se enquanto a deciso se no tornar definitiva, pelo que o prazo estabelecido no artigo 75. LTC s se inicia depois de esgotado o prazo para reclamar ou recorrer da deciso ou de ter sido decidida a reclamao.

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14 Considerando o teor literal do artigo 677. CPC e o disposto nos artigo 70., n.os 2 a 6, e 75., n.os 1 e 2, LTC, s as decises transitadas em julgado admitem recurso para o Tribunal Constitucional, pelo que o termo inicial desse recurso se conta a partir do trnsito da deciso e no a partir da data desta ou do prazo abstrato para dele se reclame ou recorra. 15 Porque e na medida em que o Tribunal Constitucional no tem poderes cognitivos para apreciar quaisquer nulidades da deciso impugnada, nem, muito menos, para decidir se as reclamaes apresentadas tm ou no natureza dilatria ou impertinente, o prazo previsto no artigo 75., 1, LTC, s se inicia depois de resolvidas as questes processuais conexas com as reclamaes da deciso recorrida (incluindo as relativas sua natureza dilatria ou impertinente). 16 O n.2 do artigo 75. LTC no estabelece qualquer restrio regra que relaciona o termo inicial do prazo deciso definitiva que no admita um recurso inadmissvel, muito menos a limita aos casos em que a irrecorribilidade no seja manifesta ou em que o recurso interposto tenha motivao dilatria ou impertinente. 17 No se v que outro possa ser o regime para os casos j no de irrecorribilidade mas de nulidade da deciso. 18 O douto despacho reclamado aplicou de facto a atual redao do n.5 do artigo 720. CPC, pese embora declare no o ter feito, com o que violou, alm dos preceitos que ficaram indicados, o n.1 do artigo 11. do DL 303/2007.

Quer o assistente, quer o Ministrio Pblico, se pronunciaram pelo indeferimento da reclamao, considerando, de essencial, que a deduo de um incidente processual anmalo no tem a virtualidade de suspender ou interromper o prazo de recurso para o Tribunal Constitucional, estabelecido no artigo 75. da LTC, como tem sido jurisprudncia assente, pelo que, sendo esse o caso, o recurso manifestamente extemporneo por interposto muito alm do prazo de 10 dias fixado no citado normativo legal. Por despacho proferido pelo relator, foi o reclamante notificado para, querendo, se pronunciar quanto possibilidade de no admisso do recurso, por errada indicao da norma sobre que poderia incidir o juzo de inconstitucionalidade, no que se refere primeira das questes de inconstitucionalidade enunciadas no requerimento de interposio do recurso, e por inutilidade do recurso decorrente do facto de as normas sindicadas, no que respeita s demais questes, no constiturem ratio decidendi do acrdo recorrido. O reclamante, em resposta, sustentou que o recurso est em condies processuais de ser admitido, por estarem verificados os respetivos pressupostos processuais, incluindo os especificados pelo relator no convite a que responde. 2. Cumpre, pois, apreciar e decidir, antes de mais, se o recurso em causa foi ou no interposto no prazo legal, apenas se impondo a apreciao dos demais pressupostos processuais do recurso, atento o disposto no artigo 77., n.4, da LTC, caso se conclua pela sua tempestividade. Sendo o prazo de recurso de 10 dias (artigo 75., n.1, da LTC), a questo que importa, em concreto, apreciar, atenta a avaliao decisria que, sob esse ngulo normativo, o tribunal reclamado fez da especfica dinmica processual ocorrida nos autos, e a perspetiva argumentativa, de sinal contrrio, sustentada pelo reclamante, a de saber se o referido prazo legal se iniciou, como regra (artigo 685., n.1, do CPC, ex vi do artigo 69. da LTC), com a notificao do recorrente, ora reclamante, do acrdo condenatrio proferido pelo Supremo Tribunal de Justia, ou, ao invs, apenas com a notificao do acrdo que indeferiu a arguio de nulidade que o mesmo recorrente havia deduzido contra aquela primeira deciso condenatria. Entendeu o Supremo Tribunal Justia, no essencial, que, tendo o arguido deduzido um incidente ps-decisrio manifestamente infundado, apenas com o objetivo processualmente vedado de protelar o trnsito em julgado da deciso condenatria, no poderia, por essa via, beneficiar da prorrogao do prazo prevista no artigo 670. do Cdigo de Processo Civil, extraindo, desse modo, consequncias processuais, tambm ao nvel do prazo de interposio do recurso de constitucionalidade previsto no artigo 75. da LTC, da precedente qualificao de tal incidente como expediente dilatrio, nos termos e para os efeitos do artigo 720. do mesmo Cdigo, na redao aplicvel.

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Sucede que, e como o reclamante bem sublinha, no pode o Tribunal Constitucional aferir do carter materialmente fundado ou infundado de um incidente processual que, estando previsto na tramitao legal do respetivo processo, a parte acionou nas instncias, por se tratar de matria que extravasa os seus poderes cognitivos, sendo precisamente essa a razo por que a jurisprudncia constitucional tem defendido a aplicabilidade, para efeitos de contagem do prazo do de recurso de constitucionalidade, do disposto no n.1 do artigo 686. do CPC, na redao aplicvel, no apenas aos incidentes ps-decisrios nele expressamente previstos, mas tambm s arguies de nulidade (cfr. Acrdos do Tribunal Constitucional n.os 79/00, 64/07 e 195/09). E, no podendo o Tribunal Constitucional apreciar do bem ou mal fundado de uma concreta arguio de nulidade, visando deciso das instncias, nem sindicar a deciso a tal propsito proferida pelo tribunal competente, tambm no pode aferir, sem riscos de desarmonia processual intrassistmica, ainda que apenas para efeitos de verificao da tempestividade do recurso de constitucionalidade, do carter manifestamente infundado de um tal incidente. Por isso que, se certo que o Tribunal Constitucional tem considerado, em jurisprudncia consolidada, que a deduo de incidentes ps-decisrios anmalos no tem a virtualidade de interromper o prazo do recurso, tem, contudo, restringido tal doutrina aos casos que rigorosamente se enquadram em tal conceito, reportando a anomalia processual do ato, no ao fundamento material em que assenta, mas sua relao com a tramitao legal do processo (cfr. Alberto dos Reis, Revista de Legislao e de Jurisprudncia n.2985, pp. 2985). Assim, tendo a parte deduzido incidente que no est, de todo, previsto na tramitao legal do respetivo processo (cfr. Acrdos do Tribunal Constitucional n.os 511/93, 641/97, 618/03, 1/04, 166/05, 278/05, 378/05, 64/07, 173/07, 279/07, 463/07, 514/07, 80/08, 241/08, 178/09, 195/09, 72/10, 357/11 e 640/11), ou em termos que, pese embora o nomen juris que lhe por si atribudo, manifestamente no correspondem essencial modelao processual do respetivo instituto (cfr. Acrdo do Tribunal Constitucional n.210/08), no poder tal desvio, por processualmente inepto, operar qualquer efeito no processo, designadamente o de prorrogar o termo inicial do prazo do recurso de constitucionalidade. Mas, em contraponto, estando em causa incidente processual previsto e admitido pela lei que foi deduzido em moldes que, aferidos concreta dinmica processual em curso, nela tm ainda correspondncia, quer pelos termos em que se apresenta (contendo a invocao de factos materializadores dos respetivos pressupostos), quer pelo contexto processual em que deduzido (no momento processualmente adequado), de considerar que, independentemente da bondade material dos fundamentos invocados, que, sublinhe-se de novo, no compete a este Tribunal Constitucional apreciar, opera a interrupo do prazo legal do recurso, nos termos previstos citado artigo 686., n.1, do CPC, aplicvel, pelo que o prazo do recurso para o Tribunal Constitucional da deciso que objeto de um tal incidente s comear a correr, em tais casos, depois de a parte ser notificada da deciso que o julga. Afigura-se ser o caso. Com efeito, o arguido, ora reclamante, notificado do acrdo condenatrio, veio arguir a sua nulidade, por omisso de pronncia, invocando que dada questo, que a claramente enunciou, no foi apreciada quando o deveria ter sido. Ora, assista-lhe ou no razo, a verdade que usou, no momento processualmente oportuno, e por uma nica vez, de um meio previsto e admitido por lei, invocando razes que, em abstrato, tm a virtualidade de afetar, na perspetiva da sua validade, o decidido, o que se afigura bastante para operar, tal como reclamado, a interrupo do prazo do recurso para o Tribunal Constitucional. Alis, nem podia ser de outro modo. Com efeito, sendo pressuposto processual do recurso de constitucionalidade interposto nos termos da alnea b) do n.1 do artigo 70. da LTC a definitividade da deciso recorrida, o que obriga o recorrente a exaurir previamente todos os recursos ordinrios possveis em cujo conceito tem a jurisprudncia constitucional includo os prprios incidentes processuais ps-decisrios (cfr. Acrdos do Tribunal Constitucional n.os534/04, 24/06 e 286/08) , evidente que o ora reclamante no s podia como devia ter interposto

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recurso de constitucionalidade da deciso condenatria s depois de notificado da deciso que indeferiu a arguio de nulidade por si deduzida, assumindo a correspondente opo, nesse contexto, a natureza de uma verdadeira exigncia processual de cuja verificao dependia o prprio conhecimento do recurso. Assim sendo, tendo o arguido, ora reclamante, interposto recurso de constitucionalidade do acrdo condenatrio proferido pelo Supremo Tribunal de Justia dentro dos dez dias subsequentes notificao do acrdo que indeferiu a arguio de nulidade por si deduzida, h que concluir pela tempestividade do recurso. No entanto, cumpre verificar ainda se o recurso, embora tempestivamente interposto, est em condies processuais de ser admitido. Afigura-se que no. Com efeito, pretende o recorrente, no recurso interposto quer do acrdo condenatrio do Supremo Tribunal de Justia, quer dos precedentes acrdos do Tribunal da Relao de Lisboa, de 22 de abril de 2010 e da 1. Vara Criminal de Lisboa, de 23 de fevereiro de 2012, ver apreciadas as seguintes questes de inconstitucionalidade:
A artigo 310., n.1 do CPP, interpretado no sentido de que formam caso julgado as decises relativas validade ou nulidade das provas e inconstitucionalidade das normas nelas implicadas, proferidas em recurso, durante a fase da instruo, por violao do artigo 32., n.1, da CRP; B conjunto normativo integrado pelos artigo 2. e 3. da Lei 101/2001, de 25 de agosto, 187., n.1, 189., n.1, do CPP, e 1. e 6. da Lei 5/2002, de 11 de janeiro, por violao dos artigos 18., n.2, 32., n.1, e 205., n.1, da CRP, interpretado no sentido de se considerar validamente autorizados meios ocultos de investigao (aes encobertas, escutas telefnicas, e gravaes de conversas entre presentes e de imagens), atravs de despacho que no contenha a descrio e anlise dos factos concretos que suportam a suspeita fundada da prtica de crimes do catlogo que admitem o recurso a esses meios, e a ponderao, necessidade/dispensabilidade de utilizao desses meios e da sua proporcionalidade gravidade concreta do crime a investigar; C conjunto normativo integrado pelos artigos 189., n.1, do CPP, 2., alnea m), da Lei 101/2001, de 25 de agosto, e 1., n.3 e 6., da Lei 5/2002, de 11 de janeiro, por ofensa do artigo 18., n.2, da CRP, quando interpretado no sentido de permitir o recurso ao encoberta e ao registo de voz e imagem para investigao de crimes de corrupo ativa, para ato lcito ou ilcito; D conjunto normativo integrado pelos artigos 2. e 3. da Lei 101/2001, de 25 de agosto, 125., 187., n.1, e 189., n.1, do CPP, e 1. e 6. da Lei 5/2002, de 11 de janeiro, por violao do artigo 18., n.2, da CRP, quando interpretado no sentido de se considerar vlidas para provar um crime de corrupo ativa para ato lcito as provas obtidas (quer por conhecimento fortuito quer por conhecimento de investigao atravs do recurso a meios ocultos de investigao (aes encobertas, escutas telefnicas e gravaes de conversas entre presentes e de imagens) autorizados para investigao de um crime de corrupo ativa para ato lcito pelo qual o Arguido foi absolvido; E artigo 3., n.3, da Lei 101/2001, de 25 de agosto, por ofensa dos artigos 18., n.1 e 32., n.os 1 e 8, da CRP, na interpretao segundo a qual podem ser executados e so vlidos os atos praticados no mbito da ao encoberta antes de proferido despacho de validao expressa ou de decorrido o prazo de validao tcita; e F conjunto normativo integrado pelos artigos 2. e 3., n.1, da Lei 101/2001, de 25 de agosto, e 87., n.1, alnea e), e n.5, da Lei 15/2005, de 26 de janeiro, por violao do artigo 187. da CRP, na interpretao segundo a qual permitida a atuao, como agente encoberto de um advogado, maxime com violao do sigilo profissional.

O recurso de constitucionalidade interposto dos acrdos proferidos pelo Tribunal de Primeira Instncia e pelo Tribunal da Relao no pode, porm, ser admitido. Com efeito, tais arestos, em face da interposio dos recursos para o Supremo Tribunal de Justia, que os conheceu, perderam autonomia, no representando, pois, a ltima palavra decisria proferida, quanto ao objeto dos autos, na respetiva ordem jurisdicional. No assumem, por isso, o carter de definitividade que condio processual do recurso de constitucionalidade interposto [artigo 70., n.os 1, alnea b), e 2, da LTC].

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Por outro lado, no que respeita ao acrdo proferido pelo Supremo Tribunal de Justia, de que tambm se recorreu, a verdade que, como resulta da sua leitura, nele manifestamente no se aplicaram quaisquer das normas sindicadas nos pontos B. a F. do requerimento de interposio do recurso. Com efeito, sustentou o Supremo Tribunal de Justia, quando confrontado com diversas questes incidentais atinentes ao despacho de pronncia, relativas proibio de provas, inclusive de ndole constitucional, que, tendo tais questes sido apreciadas pela Relao no recurso interposto daquela deciso instrutria, por acrdo transitado (acrdo de 21 de outubro de 2008), no podia, agora, no recurso em apreciao, voltar a discuti-las, sob pena de violao do caso julgado formal. De modo que, no tendo o tribunal recorrido proferido, por tal razo, qualquer pronncia de mrito sobre tais questes, manifestamente no aplicou as correspondentes normas, cuja inconstitucionalidade o reclamante pretende ver apreciadas, revelando-se intil conhecer do recurso, nessa parte, sendo certo que, ainda que este viesse a proceder, no teria a virtualidade de operar modificao de julgado. Por outro lado, e no que respeita inconstitucionalidade do artigo 310., n.1, do Cdigo de Processo Penal, interpretado no sentido de que formam caso julgado as decises relativas validade ou nulidade das provas e inconstitucionalidade das normas nelas implicadas, proferidas em recurso, durante a fase da instruo, verifica-se que o recorrente, inobservando o correspondente nus, no identificou, de modo claro e preciso, o critrio normativo usado pelo tribunal recorrido quanto questo da possibilidade de reapreciar tais decises, indicando a fonte legal precisa em que se baseou tal interpretao, efetivamente assente apenas na norma nuclear do artigo 672. do Cdigo de Processo Civil, que se julgou subsidiariamente aplicvel, e no no preceito legal isoladamente invocado do artigo 310., n.1, do Cdigo de Processo Penal, cujos termos literais, exclusivamente reportados irrecorribilidade do despacho de pronncia por factos constantes da acusao, no consentiriam, alis, s por si, uma tal interpretao. Pelo que, por deficiente enunciao da questo de inconstitucionalidade, tambm no possvel conhecer, nessa parte, o objeto do recurso. Impe-se, pois, ainda que por razes distintas das invocadas no despacho reclamado, o indeferimento da reclamao. 3. Pelo exposto, decide-se indeferir a reclamao deduzida, nos presentes autos, pelo arguido A.. Custas pelo reclamante, fixando-se a taxa de justia em 20 unidades de conta. Lisboa, 24 de outubro de 2012. Carlos Fernandes Cadilha Maria Lcia Amaral Joaquim de Sousa Ribeiro.

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OUTROS PROCESSOS

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ACRDO N. 400/12
De 4 de setembro de 2012

Pronuncia-se pela ilegalidade do referendo local que, na sua reunio extraordinria de 17 de agosto de 2012, a Assembleia de Freguesia de Meia Via deliberou realizar.
Processo: n.583/12. Requerente: Presidente da Mesa da Assembleia de Freguesia de Meia Via. Relator: Conselheiro Fernando Vaz Ventura.

SUMRIO: I No caso sub iudicio conclui-se pela inexistncia de irregularidades formais ou de procedimento de que cumpra conhecer; por outro lado, habilitando a lei a Assembleia Municipal a pronunciar-se sobre a transferncia intermunicipal de freguesias, justifica-se plenamente que as assembleias de freguesia interessadas possam emitir parecer com esse objeto. II Embora no momento em que foi tomada a deliberao referendria em apreciao j tivesse sido fixado o dia 14 de outubro de 2012 para a eleio dos deputados Assembleia Legislativa da Regio Autnoma dos Aores o que, em aplicao do limite temporal estabelecido no artigo 8. da Lei Orgnica do Referendo Local, impediria a prtica do ato referendrio at essa data , considera-se, em aplicao de jurisprudncia anterior deste Tribunal, que em casos como o que ocorre in casu, onde no existe coincidncia entre as esferas territoriais e o colgio eleitoral envolvidos no referendo local e na eleio convocada, se afasta a violao daqueles limites temporais. III No quadro do processo de reorganizao administrativa territorial autrquica estabelecido pela Lei n.22/2012, de 30 de maio, o parecer da Assembleia de Freguesia destina-se a ser tido em considerao na pronncia da Assembleia Municipal, e esta carece de ser apresentada Assembleia da Repblica at ao dia 15 de outubro de 2012. IV Ora, o pedido em apreo consubstancia a realizao de referendo local incapaz de corresponder sua finalidade originria, sem conexo com fato estranho ao regular desenvolvimento do processo referendrio, pois o seu resultado no se poder precipitar em ato de rgo autrquico permitido pela Lei n.22/2012, de 30 de maio; no tendo a Assembleia de Freguesia de Meia Via, nessas circunstncias de 'tempo', competncia para se pronunciar sobre reorganizao territorial dos municpios, o referendo e a vinculao dele decorrente no se mostra admissvel.

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Acordam, em Plenrio, no Tribunal Constitucional:

I Relatrio 1. O Presidente da Mesa da Assembleia de Freguesia de Meia Via, em exerccio na reunio ocorrida em 17 de agosto de 2012, submeteu ao Tribunal Constitucional a deliberao ento tomada, que aprovou a realizao de referendo, mediante a colocao da pergunta Concorda com a integrao da freguesia de Meia Via no concelho do Entroncamento, para efeitos de fiscalizao preventiva da constitucionalidade e da legalidade, nos termos do artigo 25. da Lei Orgnica do Referendo Local (aprovada pela Lei Orgnica n.4/2000, de 24 de agosto, com as alteraes introduzidas pelas Leis Orgnicas n.4/2005, de 8 de setembro, n.3/2010, de 15 de dezembro e n.1/2011, de 30 de novembro, doravante designada por LORL). 2. O pedido contm o texto da deliberao de realizao de referendo e foi instrudo com a ata em minuta da reunio de 17 de agosto de 2012, em que foi apresentada e aprovada a iniciativa referendria, nos termos do artigo 28., n.1, da LORL. 3. Recebido e admitido o pedido pelo Presidente do Tribunal Constitucional, em 23 de agosto de 2012, foi ordenada e realizada, na mesma data, a distribuio do processo. 4. Elaborado o memorando a que se refere o artigo 29., n.2, da LORL, e tendo este sido submetido a debate, cumpre agora decidir de acordo com a orien tao fixada pelo Tribunal.

II Fundamentao A. Factos pertinentes 5. Da anlise da ata junta com o pedido, consideram-se assentes, para efeitos da presente deciso, os seguintes factos: 5.1. Em 17 de agosto de 2012 reuniu, em sesso extraordinria, a Assembleia de Freguesia de Meia Via, convocada pelo Presidente da Junta de Freguesia de Meia Via, nos termos do artigo 14., n.os1, alnea a), 2 e 3, da Lei n.169/99, de 18 de setembro (com as alteraes introduzidas pela Lei n.5-A/2002, de 11 de janeiro), tendo como ponto nico da ordem de trabalhos: Apresentao, discusso e votao de proposta para a realizao de Referendo Local sobre a Reforma da Administrao Territorial Autrquica. 5.2. Estiveram presentes na reunio cinco dos nove membros da Assembleia de Freguesia de Meia Via: quatro eleitos pela Lista de Independentes Meia Via no Corao e um eleito pelo Bloco de Esquerda. Os membros ausentes dois eleitos pelo Partido Social Democrata e dois eleitos pelo Partido Socialista apresentaram justificao para a falta, com exceo de um dos eleitos pelo Partido Social Democrata. 5.3. Entre os membros ausentes, encontrou-se o Presidente da Assembleia de Freguesia e o 1. Secretrio da Mesa da Assembleia. Foi, ento, no incio da reunio, constituda nova Mesa da Assembleia, exercendo a Presidncia o membro anteriormente eleito como 2. Secretrio e institudo outro membro presente nas funes de 1. Secretrio.

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5.4. No decurso da discusso do ponto nico da ordem de trabalhos, os quatro membros eleitos pela Lista Meia Via no Corao MVC apresentaram iniciativa referendria, com o seguinte teor:
Com a publicao em Dirio da Assembleia da Repblica da Lei 22/2012 de 30 de maio, que confere competncia s Assembleias de Freguesia para apresentarem pareceres sobre a reforma administrativa territorial autrquica, os quais, quando concordantes com os princpios e os parmetros definidos na presente Lei, devem ser ponderados pela Assembleia Municipal no quadro da preparao da sua pronncia (artigo 11., n.4), os membros do Grupo de Independentes Meia Via no Corao MVC apresentam este parecer para realizao de um referendo local acerca da integrao da Freguesia de Meia Via no concelho do Entroncamento. A proposta do Grupo de Independentes Meia Via no Corao MVC que esta Assembleia delibere, nos termos do artigo 23. da Lei Orgnica n.4/2000 de 24 de agosto, que diz que a deliberao sobre a realizao de referendo local compete, consoante o seu mbito, Assembleia Municipal ou Assembleia de Freguesia, com as alteraes introduzidas pela Lei Orgnica n.3/2010, de 15 de dezembro e Lei Orgnica n.1/2011 de 30 de novembro, aprovar a realizao de um referendo local, submetendo ao Tribunal Constitucional a sua fiscalizao preventiva, aos termos do artigo 28. da Lei Orgnica n.4/2000, de 24 de agosto. com as alteraes introduzidas pela Lei Orgnica n.3/2010, de 15 de dezembro. e Lei Orgnica n.1/2011, de 30 de novembro, com a seguinte pergunta: Concorda com a integrao da freguesia de meia via no concelho do Entroncamento? De seguida enumeram-se os argumentos que sustentam a realizao do Referendo: 1 Das 17 Freguesias do Concelho de Torres Novas, a Freguesia de Santiago, talvez por possuir condies geoestratgicas invulgarmente vantajosas, foi sujeita a vrias mutilaes produzidas ao longo dos ltimos cem anos o que lhe fez perder toda a sua histrica importncia e grandeza, sendo hoje uma autarquia meramente residual. 2 Primeiro dela se separou a freguesia de Riachos para de seguida o mesmo acontecer com a do Entroncamento e mais tarde este processo de desanexaes finalizou-se com a criao da Freguesia de Meia Via. 3 Riachos transformou-se em vila e o Entroncamento engrandeceu-se, tornou-se concelho e cidade de muito vigor e juventude. 4 A Freguesia de Meia Via geogrfica e socialmente nunca esteve desligada do Entroncamento, cidade que cresceu sobre os terrenos cedidos e vendidos pelos proprietrios meiavienses que, entretanto, se foram transformando em trabalhadores ferrovirios, dos servios e da administrao pblica entroncamentense e paralelamente muitos deles tambm passaram a residir naquela localidade. 5 Chegados a 2012, quando a Meia Via tambm atravessa um importante surto do desenvolvimento, os meiavienses foram postos perante uma Reforma da Administrao Local que pode, por inrcia dos rgos Autrquicos de Torres Novas, trazer graves prejuzos e malefcios, para o futuro da Meia Via, dos meiavineses e da nossa Freguesia. 6 Aos meiavienses neste momento cabe tomar a posio certa. A que a lei nos permite e at aponta. Passar para o concelho do Entroncamento o que representar para os meiavienses, no um regresso s razes, mas a restaurao do antigo sistema radicular que nos manter firmes na nossa vida social cultural e poltica, mas tambm e sobretudo autrquica, porque assim se manter a Freguesia de Meia Via, viva, forte, progressiva e feliz na sua autonomia. No podemos nem devemos esquecer que no foram poucas as vezes em que, no passado, a populao meiaviense fez abaixo-assinados e manifestou vontade de passar para o concelho do Entroncamento, quando Torres Novas sistematicamente impedia a elevao de Meia Via a Freguesia.

5.5. Essa iniciativa referendria foi admitida e colocada votao, sob a designao de proposta B (outras duas propostas foram igualmente apresentadas), e mereceu aprovao da maioria dos membros presentes, com quatro votos a favor dos eleitos pela Lista de Independentes Meia Via no Corao e um voto contra da eleita pelo Bloco de Esquerda.

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B. Apreciao 6. Compete ao Tribunal Constitucional, em fiscalizao preventiva obrigatria, verificar a constitucionalidade e a legalidade do referendo local [artigo 223., n. 1, alnea f ), da Constituio da Repblica Portuguesa doravante referida por CRP; artigos 11. e 105. da Lei do Tribunal Constitucional; e artigos 25. e seguintes da LORL]. 7. De acordo com o disposto no artigo 25. da LORL, no prazo de oito dias a contar da deliberao de realizao do referendo, o presidente do rgo deliberativo submete-a ao Tribunal Constitucional, para efeitos de fiscalizao preventiva da constitucionalidade e da legalidade. Numa apreciao meramente liminar, assiste ao requerente legitimidade para o pedido de fiscalizao preventiva do referendo local, na qualidade de presidente da Mesa da Assembleia de Freguesia de Meia Via que deliberou a sua realizao. Essa legitimidade pertence-lhe por fora da substituio temporria e pontual do rgo Mesa da Assembleia de Freguesia, prevista no artigo 10., n. 4, da Lei n.169/99, de 18 de setembro (com as alteraes introduzidas pela Lei n. 5-A/2002, de 11 de janeiro e pela Lei n. 67/2007, de 31 de dezembro), em virtude da ausncia da maioria dos titulares eleitos para o perodo do mandato, incluindo do Presidente. Incumbe, ento, ao Presidente do rgo substituto o exerccio exclusivo das competncias do rgo substitudo (cfr. Paulo Otero, O Poder de Substituio em Direito Administrativo, II, Lisboa, 1995, pp. 410 a 414), nas quais tem inscrio o cumprimento da injuno normativa constante do artigo 25. da LORL. O pedido contm o texto da deliberao, atravs da transcrio da iniciativa referendria e meno da respetiva aprovao, com expressa e clara indicao da pergunta a colocar, e encontra-se suficientemente instrudo, ainda que com cpia da minuta da ata da sesso em que foi tomada a deliberao, aprovada por unanimidade e assinada pelo Presidente e pelo 1. Secretrio da Mesa da Assembleia de Freguesia, nos termos permitidos pelo artigo 92., n. 3, da Lei n.169/99, de 18 de setembro, e pelo artigo 27., n. 3, do Cdigo do Procedimento Administrativo. Como este Tribunal tem entendido (Acrdos do Tribunal Constitucional n.os100/09, 394/10 e 391/12, todos acessveis em www.tribunalconstitucional.pt, como os demais citados), apesar de no corresponder, em pleno, exigncia decorrente do artigo 28., n. 1, da LORL, que impe o acompanhamento do pedido de cpia da ata da sesso em que tiver sido tomada, a elaborao e aprovao de minuta da ata no final da sesso em que foi tomada a deliberao referendria atinge valor certificativo equivalente ao da ata aprovada em sesso posterior, e confere, nos mesmos termos, imediata eficcia externa deliberao (n. 4 do artigo 92. da Lei n.169/99, de 18 de setembro). Deve, ento, tambm no caso em apreo, interpretar-se extensivamente o segmento normativo ata da sesso, de forma a contemplar a minuta da ata elaborada e aprovada nos termos das referidas disposies legais. Acresce que a iniciativa referendria foi exercida pelos membros da Assembleia de Freguesia eleitos pela Lista de Independentes Meia Via no Corao-MVC, em conformidade com o disposto nos artigos 10., n. 1, da LORL, e foi aprovada pelo rgo competente, no prazo e com a maioria prevista por lei, de acordo com o disposto nos artigos 23. e 24., n.os 1 e 5, da LORL. Observa-se que essa iniciativa referendria, porque iniciativa representativa, no assumiu a forma de projeto de deliberao, como determina o artigo 11. da LORL, sendo antes denominada no seu primeiro pargrafo como parecer e admitida como proposta. Porm, tais divergncias relativamente denominao legalmente devida no afastam a sua natureza, de projeto de referendo local, e no colidem com a apreciao do pedido. Face ao exposto, cumpre concluir pela inexistncia de irregularidades formais ou de procedimento de que cumpra conhecer. 8. No plano da fiscalizao da constitucionalidade do pedido em apreo, verifica-se que a possibilidade de realizar referendos locais encontra-se acolhida no artigo 240., n. 1, da CRP, de acordo com o qual As

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autarquias locais podem submeter a referendo dos respetivos cidados eleitores matrias includas na competncia dos seus rgos, nos casos, termos e com a eficcia que a lei estabelecer. Cabe, pois, determinar se a pergunta referendria tem inscrio em matria da competncia da Assembleia de Freguesia. A deliberao referendria visa colocar aos fregueses de Meia Via a seguinte pergunta: Concorda com a integrao da freguesia de Meia Via no concelho do Entroncamento. Numa primeira aproximao, dos termos dessa interrogao decorre que o referendo local em apreo pretende inscrever-se na participao da referida Assembleia de Freguesia no apenas no quadro da reorganizao administrativa do territrio das freguesias, mas, principalmente, no quadro, mais vasto, da reorganizao administrativa do territrio dos municpios, na medida em que a pergunta referendria coloca em questo a reconfigurao territorial de dois municpios: do municpio de Torres Novas, no qual se insere presentemente a freguesia de Meia Via, que sofreria a consequente reduo territorial (e de muncipes); e do municpio do Entroncamento, para onde se projeta a passagem da mesma freguesia e que seria correspondentemente ampliado. No sofre dvidas a possibilidade de participao consultiva dos rgos autrquicos, quando prevista em processo legislativo conducente reorganizao do territrio autrquico (cfr. Acrdos do Tribunal Constitucional n.os390/98 e 384/12). A iniciativa referendria assume expressamente esse propsito, com referncia ao processo deliberativo complexo estabelecido na Lei n.22/2012, de 30 de maio, no mbito do qual concedido s assembleias de freguesia o poder de apresentar pareceres sobre a reorganizao territorial autrquica, os quais, de acordo com o estabelecido no artigo 11., n.4, do mesmo diploma, devem ser ponderados pela Assembleia Municipal no quadro da preparao da sua pronncia, de acordo com o n.1 do mesmo artigo. certo que a faculdade concedida s assembleias de freguesia de emitir parecer no vinculativo para ponderao pela assembleia municipal na pronncia, tambm ela no vinculativa, a enderear por esse rgo Assembleia da Repblica, encontra-se dirigida, em primeira linha, para a reorganizao administrativa do territrio de freguesias, propondo-se o processo legislativo em questo atingir a obrigatria reduo global do nmero das freguesias, fundamentalmente atravs de movimentos de agregao de freguesias no seio do municpio em que se inserem. Porm, e como decorre do artigo 1., n.2, da Lei n.22/2012, de 30 de maio, paralelamente reorganizao administrativa do territrio das freguesias, o mesmo processo legislativo tem igualmente como objeto a reorganizao administrativa do territrio dos municpios, j no estabelecida como obrigatria, mas, ainda assim, regulada e incentivada. E, em concretizao desse propsito de regulao e estmulo, o artigo 17., n.1, da Lei n.22/2012, de 30 de maio, prev que os municpios, em caso de acordo, proponham a alterao dos seus limites territoriais, mormente atravs da transferncia entre si da totalidade ou de parte do territrio de uma ou mais freguesias, a incluir na mesma pronncia prevista no artigo 11. daquela Lei. Assim, e como se decidiu no recente Acrdo do Tribunal Constitucional n.388/12, perante deliberao referendria similar, habilitando a lei a Assembleia Municipal a pronunciar-se sobre a transferncia intermunicipal de freguesias, justifica-se plenamente que as assembleias de freguesia interessadas possam emitir parecer com esse objeto. Mais: uma vez que se encontra em questo uma alterao da rea de municpios, por efeito de transferncia da totalidade do territrio de uma freguesia, a consulta prvia dos rgos das autarquias abrangidas no apenas os dos municpios, mas tambm os da freguesiaafetada corresponde a um imperativo constitucional, nos termos do disposto no artigo 249. da CRP (cfr. Gomes Canotilho/ Vital Moreira,Constituio da Repblica Portuguesa Anotada, II, 4. edio, Coimbra, 2010, pp. 759 e 760). Em consequncia, por fora da remisso para a lei ordinria constante do n. 1 do artigo 240. da CRP, conclui-se que a deliberao de realizao de referendo local tomada pela Assembleia de Freguesia de Meia Via no contraria a Constituio, na medida em que a questo a colocar tem como objeto matria sobre a qual a assembleia de freguesia dispe de competncia legalmente atribuda pela Lei n. 22/2012, de 30 de maio, ainda que, como adiante se explicitar, em termos limitados.

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Tambm no se vislumbra que qualquer dos sentidos possveis da consulta popular determine a prtica de atos ou a adoo de medidas desconformes com a Constituio. 9. Importa, agora, passar apreciao da legalidade da pretendida convocao do referendo local. 9.1. A questo formulada reveste objetividade, clareza e preciso, como exige o artigo 7., n. 1, da LORL, sem ambiguidade ou obscuridade, e com respeito pelo princpio da bipolaridade ou dilematicidade da pergunta referendria, com referncia a resposta de sim ou de no. Qualquer dessas respostas permite configurar, sem margem para dvida, ou carncia interpretativa, o sentido da vontade popular, no caso, vincular, ou afastar, a inscrio no parecer a formular pela Assembleia de Freguesia de Meia Via da concretizao, no mbito da reorganizao autrquica em curso, da transferncia total do seu territrio da rea do municpio de Torres Novas para a do municpio do Entroncamento. Nos mesmos termos sufragados no Acrdo do Tribunal Constitucional n.388/12, a compreenso da pergunta, e o parmetro legal de preciso, no se mostram postergados pela ausncia de indicao, no prprio teor da pergunta, de todos os dados legais relevantes e dos efeitos associados a um ou outro sentido de voto. 9.2. O que se afirmou quanto competncia da Assembleia de Freguesia sobre a emisso de parecer, para efeitos de ponderao pela Assembleia Municipal, torna patente a verificao de relevante interesse local e permite considerar satisfeita a exigncia constante do artigo 3., n.1, da LORL. Paralelamente, a natureza consultiva tanto do parecer da Assembleia de Freguesia, como da pronncia das Assembleia Municipais dos municpios afetados no processo de transferncia, conduz a que nenhuma das matrias previstas no artigo 4., n. 1, da LORL, mormente na sua alnea a), como excludas do mbito do referendo local, esteja compreendida no mbito da pretendida consulta popular aos fregueses de Meia Via. 9.3. Aqui chegados, importa ponderar os limites temporais incidentes sobre o referendo local, seja os limites temporais que decorrem da LORL, seja a necessria conexo dos trmites e prazos desse diploma com os pressupostos e condies do processo legislativo complexo em que se pretende inserir (Lei n.22/2012, de 30 de maio), e que, nos termos supra referidos, condiciona a sua admissibilidade. 9.3.1. Nos termos do artigo 8. da LORL: No pode ser praticado nenhum ato relativo convocao ou realizao de referendo entre a data de convocao e de realizao de eleies gerais para os rgos de soberania, eleies do governo prprio das Regies Autnomas e do poder local, dos deputados ao Parlamento Europeu, bem como de referendo regional autonmico ou nacional. Acontece que, no momento em que foi tomada a deliberao referendria, havia j sido publicado o Decreto do Presidente da Repblica n.107/2012, de 30 de julho (Dirio da Repblica, 1. srie, n.146, de 30 de julho de 2012), nos termos do qual foi fixado o dia 14 de outubro de 2012 para a eleio dos deputados Assembleia Legislativa da Regio Autnoma dos Aores. Ento, em aplicao do limite temporal estabelecido no referido artigo 8. da LORL, nem os atos relativos convocao, nem aqueles relativos realizao de referendo local, podero ser praticados at essa data. Ora, de acordo com o disposto no artigo 26. da LORL, o Tribunal Constitucional procede verificao da constitucionalidade e da legalidade do referendo no prazo mximo de 25 dias a contar da data da apresentao do pedido. Proferida a deciso, o Presidente do Tribunal Constitucional manda notificar imediatamente o presidente do rgo autor da deliberao de referendo (artigo 31. da LORL). E, se no houver obstculo sua realizao, o presidente da assembleia de freguesia que o tiver deliberado notificar, no prazo de dois dias, o presidente do rgo executivo da respetiva autarquia para, nos cinco dias subsequentes, marcar a data do referendo (artigo 32. da LORL). Feito o cmputo da totalidade dos prazos aplicveis, correspondentes a cada uma das fases do procedimento, mesmo na hiptese de todas as entidades envolvidas esgotarem os prazos legalmente previstos para a

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prtica dos atos que se lhes encontram atribudos, a convocao do referendo nunca poderia vir a ter lugar para alm do dia 14 de outubro de 2012, pelo que qualquer dos atos no pode ser praticado sem colidir com o referido limite temporal, de acordo com a sua interpretao literal. Porm, a este propsito, no Acrdo n.435/11 e, muito recentemente, no Acrdo n.391/12, este Tribunal tem afirmado a necessidade de operar reduo teleolgica do referido preceito, quando, in casu, no exista coincidncia entre as esferas territoriais e o colgio eleitoral envolvidos no referendo local e na eleio convocada. Os fundamentos para esse entendimento encontram-se no seguinte trecho do Acrdo n.435/11:
O artigo 8. da LORL vem estabelecer para os referendos locais uma limitao temporal semelhante constante do artigo 8. da Lei n.15-A/98, de 3 de abril (com as alteraes introduzidas pela Lei Orgnica n.4/2005, de 8 de setembro, e pela Lei Orgnica n.3/2010, de 15 de dezembro), relativamente realizao de referendo de mbito nacional de acordo com o estabelecido no artigo 115., n.7, da CRP. Confrontando os respetivos regimes, pode concluir-se que, quanto a essa matria, ambos partilham a mesma teleologia fundamentante, devendo reconhecer-se que, em qualquer dos casos, a previso de tais limites temporais tem como finalidade evitar eventuais confuses entre atos eleitorais e consultas populares ou destas entre si, como poderia suceder nos casos em que se solicitasse, num momento temporal coincidente ou bastante aproximado, a interveno do mesmo colgio eleitoral, ou de parte deste. Como refere Benedita Urbano, ainda que a propsito dos limites temporais do referendo de mbito nacional (O referendo Perfil Histrico-evolutivo do Instituto Configurao Jurdica do Referendo em Portugal, in Boletim da Faculdade de Direito Studia Juridica 30, p.213), o legislador constituinte ter sem dvida sido fortemente sensibilizado pelo argumento da confuso a repercutir-se numa eventual distorso dos resultados que resultaria da realizao simultnea (ou temporalmente bastante prxima) de um referendo e de eleies para cargos polticos confuso e distorso que se manifestariam em ambos os atos eleitorais, naturalmente em consequncia das recprocas interferncias que cada um operaria em relao ao outro (no fundo e genericamente falando, ter-se- pretendido evitar frices entre o referendo e o regime representativo). Nessa mesma linha, Gomes Canotilho/Vital Moreira (in Constituio da Repblica Portuguesa Anotada, Volume II, 4. edio, nota X ao artigo 115., Coimbra, p. 106), referem que a previso dos referidos limites temporais do referendo visa garantir a sua autonomia face aos sufrgios eleitorais, procurando evitar que eles sejam contaminados pelos resultados destes (e vice-versa) e a promover a independncia face s escolhas partidrias dos eleitores. Ora, considerando o alcance da limitao temporal em apreo, constata-se que o interesse que nela vai acautelado no posto em causa ou afetado na situao emergente dos presentes autos em que se pondera a convocao de um referendo local num municpio no pertencente Regio Autnoma onde vai ocorrer a eleio dos deputados respetiva Assembleia Legislativa, por no existir coincidncia entre as esferas territoriais envolvidas, e, consequentemente, por ser diferente o colgio eleitoral que intervir em ambos os atos. Nessa medida, se, por um lado, os interesses perseguidos pela limitao temporal constante do artigo 8. da LORL no se encontram minimamente afetados nos presentes autos, e se, por outro lado, a prpria intencionalidade prtico-normativa do preceito impe uma diferenciao das hipteses gramaticalmente previstas luz do problema normativo regulado, justifica-se, perante tais pressupostos, uma reduo teleolgica do artigo 8. da LORL, perante a qual se pode concluir pela inexistncia de violao dos limites temporais a previstos.

A mesma ordem de razes verifica-se no caso em apreo, pois tambm aqui o referendo local que se deli berou convocar diz respeito a freguesia que no pertence Regio Autnoma dos Aores, onde ir ocorrer a eleio dos deputados respetiva Assembleia Legislativa, sem que se denotem circunstncias particulares ou conjunturais que justifiquem a alterao desse entendimento. Afasta-se, assim a violao dos limites temporais previstos no artigo 8. da LORL. 9.3.2. Mas no se ficam por a as condicionantes temporais incidentes sobre o referendo local que se pretende realizar. Na medida em que a consulta referendria se destina ao exerccio de competncias conferidas

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ao rgo autrquico deliberativo do referendo, no mbito do processo legislativo complexo estabelecido pela Lei n.22/2012, de 30 de maio, os seus requisitos materiais envolvem a verificao dos pressupostos e condies, mormente condies de tempestividade, estabelecidas pelo legislador nesse diploma, sem o que no pode ser exercida a referida competncia legal da Assembleia de Freguesia para a emisso de parecer e, inerentemente, falece o requisito de admissibilidade do referendo local ratione materiae . No quadro do processo de reorganizao administrativa territorial autrquica estabelecido pela Lei n.22/2012, de 30 de maio, o parecer da Assembleia de Freguesia destina-se, como se disse, a ser tido em considerao na pronncia da Assembleia Municipal, e esta carece de ser apresentada Assembleia da Repblica no prazo mximo de 90 dias, a contar da entrada em vigor daquele diploma (artigo 12. da Lei n.22/2012, de 30 de maio). Uma vez que a entrada em vigor aconteceu no dia seguinte ao da publicao (artigo 22. da Lei n.22/2012, de 30 de maio) e que a regra de contagem dos prazo segue o regime do Cdigo de Processo Civil (artigo 20. da Lei n. 22/2012, de 30 de maio), o que foi entendido como acarretando a suspenso durante as frias judiciais (n. 1 do artigo 144. do Cdigo de Processo Civil), conclui-se que o ltimo dia para a remessa da respetiva pronncia por parte das Assembleias Municipais Assembleia da Repblica, acompanhada dos pareceres das Assembleias de Freguesia, quando produzidos, corresponde ao dia 15 de outubro de 2012. Pese embora o legislador no tenha estabelecido qualquer prazo para a apresentao do parecer da Assembleia de Freguesia, a sua natureza preliminar relativamente pronncia da Assembleia Municipal, que deve acompanhar na remessa Assembleia da Repblica, determina que a sua aprovao no poder nunca ultrapassar o mesmo prazo de 90 dias. Ultrapassado esse momento, qualquer tomada de posio da Assembleia de Freguesia de Meia Via ser extempornea, no quadro procedimental estabelecido pela Lei n.22/2012, de 30 maio. Impe-se, ento, questionar se o referendo pode ainda, de acordo com o respetivo regime legal, ter lugar antes daquela data, interrogao que encontra resposta negativa. Com efeito, para alm dos prazos estabelecidos na LORL a que se fez referncia 25 dias para a fiscalizao da constitucionalidade e da legalidade; 2 dias para a notificao do Presidente da Junta de Freguesia; 5 dias para a marcao da data do referendo local importa ter em ateno o disposto no n. 1 do artigo 33. da LORL, onde se estabelece que o referendo deve realizar-se no prazo mnimo de 40 dias e no prazo mximo de 60 dias a contar da sua fixao. Haver ainda que considerar que o referendo local s pode ter lugar num domingo ou em dia de feriado nacional, autonmico ou autrquico (artigo 155., n. 2, da LORL), que a assembleia de apuramento geral inicia os seus trabalhos no 2. dia posterior ao da realizao do referendo (artigo 142., n. 3, da LORL) e que a proclamao dos resultados tem lugar at ao quarto dia posterior ao da votao (artigo 145., n. 1, da LORL). Mesmo na hiptese de mxima compresso dos prazos subsequentes apreciao da constitucionalidade e legalidade por parte deste Tribunal em si mesma substancialmente antecipada relativamente ao prazo de 25 dias estabelecido no artigo 26. da LORL com a marcao da data do referendo local no prprio dia da notificao da deciso do Tribunal Constitucional e, a jusante da votao, a concertao de todos os rgos autrquicos envolvidos no sentido da formulao, aprovao e remessa do parecer da Assembleia de Freguesia e das pronncias das Assembleias Municipais no mesmo dia, logo aps a proclamao dos resultados do referendo, ainda assim haver, sempre, que respeitar o perodo mnimo de 40 dias para a realizao do referendo local e um segundo prazo, igualmente no comprimvel, correspondente reunio da assembleia de apuramento geral do referendo, que tem o seu incio fixado para o segundo dia posterior ao da votao, pelas nove horas (artigos 33., n.1, e 142., n.3, da LORL). Significa isso que os resultados do referendo nunca podero ser proclamados antes do dia 16 de outubro de 2012, data em que o prazo para a remessa da pronncia das Assembleias Municipais Assembleia da Repblica j se encontra expirado e, correspondentemente, o resultado do referendo e o parecer subsequente da Assembleia de Freguesia de Meia Via no podem ser tidos em conta, no quadro dos artigos 11., n.os 1 e 4, e 17., n.1, da Lei n.22/2012, de 30 de maio.

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Assim sendo, o pedido em apreo consubstancia a realizao de referendo local incapaz de corresponder sua finalidade originria, sem conexo com fato estranho ao regular desenvolvimento do processo referendrio, pois o seu resultado no se poder precipitar em ato de rgo autrquico permitido pela Lei n.22/2012, de 30 de maio. Ento, no tendo a Assembleia de Freguesia de Meia Via, nessas circunstncias de tempo, competncia para se pronunciar sobre reorganizao territorial dos municpios, o referendo e a vinculao dele decorrente no se mostra admissvel. Face ao exposto, no pode deixar de concluir-se que o referendo local em apreo, que a assembleia de freguesia da Meia Via deliberou convocar, ilegal.

III Deciso Pelo exposto, o Tribunal Constitucional decide pronunciar-se pela ilegalidade do referendo local que, na sua reunio extraordinria de 17 de agosto de 2012, a Assembleia de Freguesia de Meia Via deliberou realizar. Lisboa, 4 de setembro de 2012. Fernando Vaz Ventura Jos da Cunha Barbosa Maria Joo Antunes Carlos Fernandes Cadilha Joaquim de Sousa Ribeiro Vtor Gomes Rui Manuel Moura Ramos.

Anotao: 1 Acrdo publicado no Dirio da Repblica, II Srie, de 26 de setembro de 2012. 2 Os Acrdos n.os 390/98, 394/10 e 435/11 esto publicados em Acrdos, 40., 79. e 82. Vols., respetivamente. 3 Os Acrdos n.os 384/12, 388/12 e 391/12 esto publicados em Acrdos, 84. Vol.. 4 Ver, neste Volume, o Acrdo 402/12.

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ACRDO N. 402/12
De 18 de setembro de 2012

Pronuncia-se pela ilegalidade da deliberao da realizao de referendo local tomada pela Assembleia de Freguesia de Melres em 30 de agosto de 2012.
Processo: n.590/12. Requerente: Presidente da Assembleia de Freguesia de Melres. Relatora: Conselheira Maria Joo Antunes.

SUMRIO: I A deliberao de realizao do referendo local tomada pela Assembleia de Freguesia de Melres integra-se no disposto no n.4 do artigo 11. da Lei n.22/2012; porm, esta Assembleia no deliberou em momento em que ainda era possvel contribuir para a pronncia da assembleia municipal, apresentando parecer sobre a reorganizao administrativa territorial autrquica, de harmonia com o que dispe o artigo 11., n.os 1 e 4, da Lei n.22/2012. II Assim sendo, o resultado da consulta no se poder precipitar em ato de rgo autrquico permitido pela Lei n.22/2012, de 30 de maio (cfr. Acrdo n.400/12), o que dita a ilegalidade da deliberao em causa. III O pedido de reenvio prejudicial ao Tribunal de Justia da Unio Europeia est prejudicado, em qualquer caso, pelo facto de o enunciado das questes postas no ser suscetvel de constituir objeto de uma questo prejudicial, admitindo que o Tribunal Constitucional se enquadra na noo de rgo jurisdicional de um Estado-membro, para efeitos do disposto no artigo 267. do Tratado sobre o Funcionamento da Unio Europeia.

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Acordam, em Plenrio, no Tribunal Constitucional:

I Fundamentao 1. A Presidente da Assembleia de Freguesia de Melres, freguesia do Municpio de Gondomar, submeteu a este Tribunal a deliberao de realizao de referendo local tomada por esta assembleia no dia 30 de agosto de 2012, para efeitos de fiscalizao preventiva da constitucionalidade e da legalidade, em cumprimento do que dispe o artigo 25. da Lei Orgnica n.4/2000, de 24 de agosto (LORL), diploma que aprova o regime jurdico do referendo local (fls. 2 e segs. dos presentes autos e doc. 17, junto aos mesmos). 2. O pedido, com data de entrada neste Tribunal em 3 de setembro de 2012, foi enviado atravs de telecpia no dia 2 de setembro do ano em curso. Dele decorre que a iniciativa referendria coube Junta de Freguesia de Melres, rgo que, para o efeito, apresentou Assembleia de Freguesia Proposta de realizao dum Referendo Local na Freguesia de Melres, respeitante eventual agregao da Freguesia de Melres, decorrente da entrada em vigor da Lei n.22/2012, de 30 de maio, referente Reorganizao Administrativa Territorial Autrquica (docs. 1, 2 e 3, juntos aos autos). 3. O referendo em causa comporta uma s pergunta, formulada da seguinte forma:
Concorda com uma alterao dos limites territoriais da Freguesia de Melres que resulte duma agregao com qualquer, ou quaisquer, das Freguesias de Medas, Lomba ou Covelo.

4. No mesmo documento foi tambm requerido o reenvio prejudicial ao Tribunal de Justia da Unio Europeia, ao abrigo do artigo 267. do Tratado sobre o Funcionamento da Unio Europeia, com vista resposta das questes do doc. n.2 [concretamente as colocadas nas vrias alneas do ponto 37] e de outras que o tribunal entenda suscitar. O documento mencionado corresponde proposta de deliberao da Junta de Freguesia de Melres (doc. 2, junto aos autos) e dele constam as seguintes questes:
a) Os princpios e disposies constantes da Carta Europeia de Autonomia Local, designadamente os do Prembulo e dos artigo 2. e 4. n. 6, so compatveis com a Lei orgnica 4/2000 supra referenciada (designada Lei do Referendo Local), se esta no admite que os rgos eleitos de uma autarquia local de base (freguesia) consultem os seus eleitores sobre se concordam ou no com a extino da sua freguesia, com vista sua agregao a outras, determinada por via administrativa? b) A referida Carta Europeia deve ser interpretada como opondo-se a que uma lei (Lei n.22/2012, apelidada de reorganizao administrativa territorial autrquica) se aplique a autarquias locais de base (freguesias), parte delas com uma identidade de sculos, que no preveja a audio efetiva, em tempo til, das populaes (fregueses) ou dos seus rgos eleitos? c) O artigo 4. n. 6 da Carta Europeia de Autonomia Local deve ser interpretado com o sentido e alcance de se opor a uma legislao que imponha a extino de uma freguesia com rgos autrquicos eleitos, por via da fuso, incorporao, ou outra forma, sem a prvia e efetiva audio de qualquer daqueles rgos? d) A disposio contida no artigo 5. da Carta Europeia ope-se a qualquer alterao dos limites territoriais de uma freguesia, determinada por via administrativa, se no for essa a vontade dos fregueses, declarada por qualquer meio, nomeadamente por via do Referendo? e) Tendo a freguesia de Melres rgos democraticamente eleitos (Junta de Freguesia e Assembleia de Freguesia), os princpios e determinaes da dita Carta Europeia so compatveis com a lei portuguesa existente,

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se esta impedir que os titulares desses rgos exeram o seu mandato, auscultando a vontade popular, no caso de entenderem que o devem fazer?.

Dos pontos 27. e 37. daquele documento, cujo teor foi inteiramente reproduzido no pedido enviado a este Tribunal, decorre que o reenvio prejudicial requerido a ttulo subsidirio, caso se entenda que a Lei Orgnica 4/2000 no contempla o exerccio do direito de Referendo Local quanto matria em causa (fls.5 e segs. dos presentes autos).

II Fundamentao 1. Segundo o artigo 240., n.1, da Constituio da Repblica Portuguesa (CRP), as autarquias locais podem submeter a referendo dos respetivos cidados eleitores matrias includas nas competncias dos seus rgos, nos casos, nos termos e com a eficcia que a lei estabelecer, devendo entender-se que so matrias de referendo local as da competncia meramente consultiva dos rgos das autarquias locais [assim, Acrdos do Tribunal Constitucional n.os 390/98, 518/99, 113/99 e, mais recentemente, Acrdos n.os 384/12, 388/12 e 400/12, disponveis em www.tribunalconstitucional.pt]. A reorganizao administrativa do territrio das freguesias no matria da competncia deliberativa das assembleias de freguesia, face ao disposto nos artigos 164., alnea n), e 236., n.4, da CRP, mas tal no obsta a que este rgo representativo da freguesia delibere sobre a realizao de um referendo local. O artigo 3., n.1, da LORL dispe at que o referendo local pode ter por objeto questes que se integrem nas competncias dos rgos autrquicos, quer exclusivas quer partilhadas com o Estado ou com as Regies. Na medida em que a diviso administrativa do territrio matria de reserva de lei [artigos 164., alnea n), e 236., n.4, da CRP], as assembleias de freguesia s podero deliberar a realizao de um referendo local atinente reorganizao administrativa territorial autrquica se houver lei a prever a interveno destes rgos representativos do poder local no procedimento de reorganizao e nos termos legalmente previstos para tal interveno (neste sentido, Acrdos n.os 518/99, 113/99 e, mais recentemente, Acrdos n.os391/12 e 400/12). A interveno das assembleias de freguesia no procedimento de reorganizao administrativa territorial autrquica, bem como os termos de tal participao, est prevista, presentemente, na Lei n.22/2012, de 30 de maio, que aprova o regime jurdico da reorganizao administrativa territorial autrquica, revogando, entre outras, a Lei n.8/93, de 5 de maro, diploma que, at ento, definia o regime jurdico da criao de freguesias. E daquela lei resulta, conjugadamente com o disposto nos artigos 3., n.1, e 23. da LORL, que as assembleias de freguesias podem deliberar a realizao de um referendo local, tendo em vista o parecer que podem apresentar assembleia municipal sobre a reorganizao administrativa territorial autrquica (artigo 11., n.4), no quadro da preparao da pronncia deste rgo representativo sobre esta reorganizao (artigo11., n.1), a qual dever ser entregue Assembleia da Repblica no prazo mximo de 90 dias a contar da sua entrada em vigor (artigo 12.). Isto : at ao dia 15 de outubro de 2012, face ao disposto nos artigos 20. e 22. da Lei n.22/2012 e ao entendimento de que a contagem do prazo se suspendeu durante as frias judiciais (artigo 144., n.1, do Cdigo de Processo Civil). Este prazo mximo de 90 dias tem, porm, de ser articulado com os prazos e regras estabelecidos na LORL, com os previstos nos artigos 25., 26., 32. e 145., n.1, e, muito particularmente para o que agora releva, com os estabelecidos nos artigos 33., n.1, conjugadamente com o que dispe o artigo 96., n.2, e 142., n.3. De acordo com estes ltimos, o referendo deve realizar-se no prazo mnimo de 40 dias e no prazo mximo de 60 dias a contar da deciso de fixao, devendo a data coincidir com um domingo, dia de feriado nacional, autonmico ou autrquico, e a assembleia de apuramento geral deve iniciar as suas operaes no 2. dia seguinte ao da realizao do referendo.

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2. A deliberao de realizao do referendo local tomada pela Assembleia de Freguesia de Melres integra-se no disposto no n.4 do artigo 11. da Lei n.22/2012. Esta Assembleia no deliberou porm em momentoem que ainda era possvel contribuir para a pronncia da assembleia municipal, apresentando parecer sobre a reorganizao administrativa territorial autrquica, de harmonia com o que dispe o artigo 11., n.os 1 e 4, da Lei n.22/2012. Tendo deliberado no dia 30 de agosto de 2012 e sendo o feriado municipal no dia 8 de outubro do ano em curso, os resultados do referendo no poderiam nunca ser proclamados e publicados a tempo de ser apresentado aquele parecer e de o mesmo ser ponderado na pronncia da assembleia municipal, a entregar Assembleia da Repblica at ao dia 15 de outubro de 2012. Considerando que o referendo se deve realizar no prazo mnimo de 40 dias a contar da deciso da fixao (artigo 33., n.1, da LORL), num domingo, em dia de feriado nacional ou autrquico (artigo 96., n.2, da LORL), e que a assembleia de apuramento geral s pode iniciar as operaes s 9 horas do 2. dia seguinte ao da realizao do referendo (artigo 142., n.3, da LORL), a proclamao e a publicao dos resultados do referendo nunca poderia ser feita antes dia 16 de outubro de 2012. Isto, portanto, sem atender circunstncia de o pedido de verificao da constitucionalidade e da legalidade ter sido enviado no dia 2 de setembro, ao prazo de 25 dias que o Tribunal Constitucional tem para se pronunciar (artigo 26.) e aos prazos estabelecidos nos artigos 32. e 145., n.1, da LORL. Assim sendo, o resultado da consulta no se poder precipitar em ato de rgo autrquico permitido pela Lei n.22/2012, de 30 de maio (cfr. Acrdo n.400/12), o que dita a ilegalidade da deliberao em causa. 3. O pedido de reenvio prejudicial ao Tribunal de Justia da Unio Europeia est prejudicado, uma vez que no se entende que a Lei Orgnica n. 4/2000 no contempla o exerccio do direito de Referendo Local quanto matria em causa. E, em qualquer caso, pelo facto de o enunciado das questes postas no ser suscetvel de constituir objeto de uma questo prejudicial, admitindo que o Tribunal Constitucional se enquadra na noo de rgo jurisdicional de um Estado-membro, para efeitos do disposto no artigo 267. do Tratado sobre o Funcionamento da Unio Europeia, sendo competente, ao abrigo desta disposio, para a formulao de questes prejudiciais quele Tribunal (assim, Acrdo n.391/12).

III Deciso Face ao exposto, o Tribunal decide: a) Pronunciar-se pela ilegalidade da deliberao de realizao de referendo local tomada pela Assembleia de Freguesia de Melres em 30 de agosto de 2012; b) Julgar prejudicado o pedido de colocao de questes prejudiciais ao Tribunal de Justia da Unio Europeia. Lisboa, 18 de setembro de 2012. Maria Joo Antunes Carlos Fernandes Cadilha Joaquim de Sousa Ribeiro Vtor Gomes Fernando Ventura Jos da Cunha Barbosa Rui Manuel Moura Ramos.

Anotao: 1 Acrdo publicado no Dirio da Repblica, II Srie, de 10 de outubro de 2012. 2 Os Acrdos n.os 390/98, 113/99 e 518/99 esto publicados em Acrdos, 40., 42. e 44. Vols., respetivamente. 3 Os Acrdos n.os 384/12, 388/12 e 391/12 esto publicados em Acrdos, 84. Vol.. 4 Ver, neste Volume, o Acrdo 400/12.

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ACRDO N. 547/12
De 20 de novembro de 2012

Julga improcedentes os pedidos de declarao de nulidade de deliberaes de rgos do Partido Socialista (novos Estatutos do Partido Socialista).
Processo: n.695/12. Recorrente: Particular. Relator: Conselheiro Pedro Machete.

SUMRIO: I O autor, ao dirigir a sua iniciativa processual exclusivamente tutela da legalidade estatutria do Partido Socialista, intenta uma espcie de ao popular partidria para defesa da legalidade interna de um partido poltico, tal como prevista no artigo 103.-D, n.2, da Lei do Tribunal Constitucional (LTC). II O princpio da interveno mnima exige que o Tribunal Constitucional aprecie a legalidade das deliberaes tomadas por rgos de partidos polticos somente depois de sobre as mesmas se ter pronunciado o rgo de jurisdio do partido; no entanto, desde que o rgo de jurisdio interno tenha conhecido do mrito da impugnao interna, a interveno mnima do Tribunal Constitucional no impede que este Tribunal aprecie tambm, e se for o caso declare a respetiva nulidade, a deliberao partidria primria, no se limitando deliberao partidria de controlo. III No caso, independentemente de saber se ocorreu ou no uma irregularidade, por a matria das alteraes estatutrias no ter sido formalmente inscrita na ordem de trabalhos do XVIII Congresso do Partido Socialista, ou por no ter sido aprovado no mesmo Congresso uma autnoma deliberao a delegar poderes de reviso estatutria na Comisso Nacional daquele Partido, certo e seguro que os valores tutelados pelo disposto no artigo 117. dos Estatutos do Partido Socialista no se mostram lesados; consequentemente, a haver qualquer irregularidade o que no se tem por adquirido a mesma no poder ser tida como uma ilegalidade qualificada, nos termos e para os efeitos do disposto no artigo 103.-D, n.2, da LTC. IV Assim sendo, no pode o Tribunal Constitucional censurar, relativamente competncia da Comisso Nacional para alterar os Estatutos do Partido Socialista na sequncia do XVIII Congresso, nem a deliberao da Comisso Nacional de Jurisdio do Partido Socialista, datada de 29 de setembro

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de 2012, nem a prpria deliberao da Comisso Nacional, de 31 de maro de 2012, que aprovou diversas alteraes queles Estatutos. V No tocante s deliberaes da Comisso Nacional de 30 de setembro de 2012, a nica ilegalidade que o autor lhes vem imputar consequencial a que resulta de as mesmas deliberaes se basearem em normas estatutrias ilegais, porque, em seu entender, ilegalmente aprovadas pela deliberao do mesmo rgo datada de 31 de maro de 2012; assim, uma vez que no pode ser declarada a ilegalidade desta ltima deliberao, tambm no se verifica a invocada ilegalidade consequente das deliberaes de 30 de setembro de 2012.

Acordam na 2. Seco do Tribunal Constitucional:

I Relatrio 1. Aires Abreu Aguiar de Pedro vem, na qualidade de militante do Partido Socialista, e ao abrigo dos artigos 30. da Lei Orgnica n.2/2003, de 22 de agosto (adiante referida como LPP) e 103.-D da Lei de Organizao, Funcionamento e Processo do Tribunal Constitucional (Lei n.28/82, de 15 de novembro, adiante referida como LTC), recorrer do acrdo proferido pela Comisso Nacional de Jurisdio [do Partido Socialista], o qual julgou improcedente a impugnao que em prazo estatutariamente tempestivo, foi apresentada junto do referido rgo nacional, tendo por objeto a deliberao da Comisso Nacional do PS que em 31 de maro de 2012 aprovou os novos Estatutos do PS, pedindo: Que seja declarada a nulidade do acrdo proferido em 29 de setembro de 2012 pela Comisso Nacional de Jurisdio do PS; e, em consequncia, Que seja considerado tempestivo o recurso/impugnao ento apresentado pelo aqui recorrente em l2/04/2012 junto da Comisso Nacional de Jurisdio, tendo por objeto e pedido de nulidade da deliberao da Comisso Nacional do PS que aprovou os novos Estatutos do PS; Que seja declarada a nulidade da deliberao tomada pela Comisso Nacional em 31 de maro das duas deliberaes antiestatutrias (e por consequncia absolutamente ilegais e assim desprovidas de qualquer valor jurdico) pelas quais foram aprovados os novos Estatutos; E, por consequncia lgica, falta de competncia e legitimidade, [que seja declarada] a nulidade [de] todas as deliberaes novamente aprovadas pela Comisso Nacional em 30 de setembro de 2012. 2. O autor fundamenta os mencionados pedidos nos termos seguintes:
() 3. [O] ora recorrente foi notificado na qualidade de militante do PS do acrdo da Comisso Nacional de Jurisdio de que ora se recorre, em 3 de outubro de 2012 atravs de carta registada com aviso de receo, conforme Doc. n.1 ( cpia dos CTT) que aqui se junta. 4. Decorre do artigo 103.-D n. 3 da Lei de Organizao e Funcionamento do Tribunal Constitucional, que o prazo para impugnar-se (recorrer-se) para o Tribunal Constitucional das deliberaes proferidas em ltima instncia estatutria dos partidos, de 5 (cinco) dias (cfr. artigo 103.-D n.3 e 103.-C n.os 3 e 4 da aqui identificada Lei). 5. Tendo as deliberaes que ora se impugnam, sido aprovadas pela Comisso Nacional no dia 31 de maro de 2011 [sic] e data em que apresentado o presente recurso (aos doze dias do ms de abril de 2012), facilmente e

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antea simples leitura da norma do artigo 61, n. 1 do Regulamento Disciplinar e Jurisdicional do PS, deveremos pois concluir pela tempestividade da presente impugnao. 6. No dia 31 de maro de 2012 em reunio da Comisso Nacional, a qual teve lugar, na Cidade da Guarda, a referida Comisso Nacional aprovou por maioria dos respetivos votos dos seus membros duas deliberaes (em nosso entendimento), a saber: Uma primeira deliberao (intercalar) pela qual, a dita CN considerou, mas ilegalmente, que estava expressamente mandatada pelo Congresso Nacional do PS, o qual teve lugar nos dias 9, 10 e 11 de setembro de 2011, para aprovar as j conhecidas alteraes aos Estatutos do PS; Uma segunda deliberao (em nossa modesta opinio) atravs da qual, e na sequncia do douto entendimento supra exposto perfilhado pela mesma, decidiu tal CN aprovar as ditas alteraes estatutrias margem dos respetivos Estatutos. 7. Tendo igualmente a dita Comisso Nacional do PS aprovado posteriormente (mesmo aps a nossa impugnao daquelas deliberaes junto da Comisso Nacional de Jurisdio) aprovado novas deliberaes, nomeadamente, Regulamento de militncia e participao, Cargos de Representao Poltica, Regulamento Financeiro e Regulamento de Quotas, tendo por base estatutria os novos Estatutos (nova redao) ilegalmente aprovados. 8. Resulta claramente do disposto no artigo 117 n.1 in fine, que a Comisso Nacional do PS s poder aprovar alteraes aos Estatutos do PS, se e quando (...) o Congresso lhe atribuir delegao de poderes para tanto, devendo em qualquer dos casos, a alterao estatutria ter sido previamente inscrita na ordem de trabalhos do Congresso, o que manifestamente no aconteceu no presente caso. 9. O ora recorrente/impugnante, pelos motivos e fundamentos de facto e de direito que adiante se exporo com o necessrio e devido desenvolvimento, entende pois que tais deliberaes [identificadas em a) e b) do ponto 6. do presente recurso] violaram de forma grosseira e manifesta diversos preceitos consagrados nos Estatutos do Partido Socialista, nomeadamente o disposto no artigo 117 n.1 in fine dos mencionados Estatutos, verdadeira Constituio do Partido Socialista, sendo igualmente nulas por consequncia lgica e legal, as novas deliberaes aprovadas em 30 de setembro de 2012, identificadas em 7. do presente recurso, porque aprovadas ao abrigo de Estatutos ilegalmente aprovados como j aqui expendido. 10. Encontrando-se assim, tais deliberaes irremediavelmente feridas de nulidade seno mesmo prejudicadas pela sua inexistncia jurdica as quais constituem o objeto da presente impugnao, rectius, do presente recurso que ora apresentado nesta Comisso Nacional de Jurisdio. 11. Por tais razes legais, estatutrias e regulamentares, o aqui recorrente impugnou junto da Comisso Nacional de Jurisdio, nos termos dos Estatutos ento em vigor, a deliberao da Comisso Nacional que ilegal e abusivamente aprovou os novos Estatutos do Partido Socialista. 12. Em 29 de setembro a Comisso Nacional de Jurisdio proferiu douto acrdo pelo qual (e do qual fomos notificados em 3 de outubro de 2012 como acima mencionado) indeferiu tal pedido de impugnao, assim julgando improcedente o recurso/impugnao da dita deliberao que ento apresentmos junto da Comisso Nacional de Jurisdio, 12de abril de 2012 alegando para tanto e em sntese o seguinte. 13. Considerou que o recorrente apresentou recurso intempestivo de tal deliberao, porquanto e segundo se alcana de to douta fundamentao, a norma invocada (artigo 61 n.1 do Regulamento do Partido Socialista, regulamento esse totalmente focalizado nas questes ligadas disciplina interna do partido, regulando tudo quanto ao processo disciplinar respeita, desde a fase de instruo at s fases de julgamento e recursos de processos): Sendo s de disciplina que trata esse Regulamento no se pode recorrer a ele para regular situaes de carter processual ou outras que no tenham a ver com as questes disciplinares. Mais refere o dito acrdo que Assim, estando em causa uma situao de eventual violao dos Estatutos, e tendo em conta que da deciso proferida pelo Orgo Jurisdicional do Partido que julga em ltima instncia, cabe recurso para o Tribunal Constitucional, fonte de direito aplicvel a Lei de Organizao e Funcionamento do Tribunal Constitucional (Lei 28/82 de 15 de novembro com as alteraes subsequentes) que, no Subcaptulo III intitulado Processos Relativos a Partidos Polticos, trata das questes relativas ao contencioso partidrio.

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Dispe o n. 7 do artigo 103.-C desta Lei, aplicvel com as necessrias adaptaes ao caso concreto ex vi do n.3 do artigo 103.-D que, se os Estatutos do Partido no previrem meios internos de apreciao da validade e regularidade do ato, o prazo para a sua impugnao de 5 dias a contar da deliberao. 14. Pelo que doutamente conclui tal acrdo, sendo o prazo de 5 (cinco) dias a contar da data da deliberao, e considerando as datas de reunio da Comisso Nacional (31 de maro de 2012) e a data de apresentao do recurso/impugnao (12 de abril de 2012), manifesto que o prazo de 5 dias foi excedido (...) (fls. 1 a 4 do aludido acrdo). 15. Por outro lado e j conhecendo o dito acrdo [facto que no se percebe bem() ao menos do ponto de vista lgico e processual] do mrito do nosso recurso ento ali apresentado em 12 de abril de 2012 que O mandato Comisso Nacional para rever os Estatutos foi conferido, englobado numa deliberao e, como tal, materialmente respeitado o disposto no artigo 117 dos Estatutos do PS e assim concluindo a CNJ Resulta, assim, de tudo quanto se deixa dito que a deliberao da Comisso Nacional sobre as alteraes dos Estatutos, foi correta e legitimamente tomada, sem violao de qualquer norma Estatutria. (cfr. fls. 7 e 8). 16. E imagine-se () no obstante reconhecer o prprio acrdo o seguinte que () facto que no existiu, formalmente, a inscrio na ordem de trabalhos para a atribuio do mandato pelo Congresso Nacional realizado em Braga ( dias 9, 10 e 11) Comisso Nacional para aprovar os novos Estatutos do Partido Socialista. 17. So efetivamente estas as duas razes pelas quais a dita Comisso Nacional de Jurisdio julgou improcedente o nosso recurso ento ali apresentado em 12 de abril de 2012 e as quais no pode nunca aceitar o aqui recorrente. [Segue-se a contestao das duas mencionadas razes: artigos 18. a 22. e 23. a 38., respetivamente, quanto invocada intempestividade do recurso apresentado na Comisso Nacional de Jurisdio em 12 de abril de 2012 e quanto invocada ilegitimidade ou incompetncia da Comisso Nacional para aprovar alteraes aos Estatutos do Partido Socialista; v. infra] 39. Ainda muito recentemente (em reunio realizada em 30 de setembro de 2012 em Magualde) a dita Comisso Nacional voltou a tomar novas deliberaes, nomeadamente, tendo aprovado novo Regulamento de militncia e participao, Cargos de Representao Poltica, Regulamento Financeiro e Regulamento de Quotas, tendo por base estatutria os novos Estatutos (nova redao) ilegalmente aprovados. 40. Tendo igualmente tido lugar recentemente eleies paras as respetivas concelhias e Federaes do Partido Socialista, ao abrigo de Regulamentos aprovados tambm tendo por base estatutria tais novos Estatutos assim ilegalmente aprovados. 41. Em face do exposto, e porquanto tambm tais ltimas deliberaes sero sempre ilegais e nulas por causa dos legais efeitos da nulidade da prpria deliberao, atravs [sic] [ retomada a contestao da invocada legitimidade da Comisso Nacional para aprovar alteraes aos Estatutos do Partido Socialista: artigos 42. a 53.; v. infra] 54. Destarte, a deliberao aprovada pela Comisso Nacional no passado dia 31 de maro de 2012, atravs da qual, a referida CN considerou e assim deliberou que estava devidamente mandatada pelo Congresso Nacional do PS (realizado nos dias 9, 10, e 11 na Cidade de Braga) para proceder a tais alteraes estatutrias, e cuja pretensa validade o dito acrdo ora defende, padece de manifesta de nulidade, por clarssima e grosseira violao do disposto no artigo 117 n.1 in fine dos Estatutos (a Lei fundamental do Partido!) do PS, nulidade esta, que aqui (tal como j invocramos junto da Comisso Nacional de Jurisdio atravs de recurso ali apresentado em 12/04/2012) aqui invocamos e arguimos para os devidos efeitos estatutrios e legais. 55. A deliberao aprovada pela Comisso Nacional cuja validade o douto acrdo da Comisso Nacional de Jurisdio ora defende, coarta de forma totalmente inadmissvel os direitos dos respetivos militantes, nomeadamente os direitos de participao e de voto a que alude o artigo 14 n.1 alnea b) dos Estatutos do PS, dado que no Congresso de Braga (o plenrio mximo do PS) nunca em momento algum, foi por aquele concedida autorizao, expressa ou to-pouco tcita CN para concretizar/aprovar tais alteraes estatutrias, atendendo que em nenhum momento tal suposta autorizao alguma vez chegou a constar da respetiva Ordem de Trabalhos (dias 9, 10 e 11 de setembro de 2011).

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56. E assim foi, porquanto, por via de tal ilegalidade assim cometida (deliberao da Comisso Nacional que aprovou as alteraes estatutrias respetivas sem que para tal tivesse sido mandatada pelo referido Congresso Nacional, como acima j exposto) os delegados ao dito Congresso, e por conseguinte, aqueles que os elegeram (militantes do PS) ficaram privados de apresentar as suas concretas e prprias propostas de alterao aos Estatutos do PS. 57. Em suma, a deliberao aprovada pelo Comisso Nacional do PS (aprovada em 31 de maro de 2012) pela qual foram aprovadas as referidas alteraes estatutrias, bem como aquela outra que a precedeu, i. e., deliberao pela qual a CN considerou que estava devidamente mandatada para o efeito pelo Congresso Nacional do PS, realizado nos dias 9, 10 e 11 de setembro de 2011, encontram-se pois e de forma totalmente irremedivel, fulminadas de nulidade, porquanto, no tinha aquele rgo nacional (CN) quaisquer poderes concedidos pelo Congresso Nacional de setembro de 2012 [sic] contrariamente ao decidido no acrdo da Comisso Nacional de Jurisdio de que ora se recorre para o Tribunal constitucional. 58. O mesmo dizer, no se encontravam preenchidos os necessrios requisitos consagrados no artigo 117 n.1 in fine, alm de que na Convocatria aos delegados ao respetivo Congresso, nunca em momento algum, constou qualquer referncia a tais alteraes estatutrias, nem to-pouco, o aludido Congresso alguma vez chegou a votar qualquer proposta que efetivamente mandatasse a CN para levar a cabo tais alteraes estatutrias, conforme facilmente se alcana do Doc. n. 2 ( Ordem de Trabalhos do XVIII Congresso Nacional do PS realizado nos dias 9, 10 e 11 de setembro de 2011). 59. The last but not the least, curiosamente ou no! constata-se que a norma estatutria grosseiramente violada pela CN atravs das deliberaes ora tomadas, mesmo com as recentes alteraes ilegalmente aprovadas, continua a manter a mesma redao, i. e., a norma do artigo 117 n.1 dos Estatutos do PS, mantm, mesmo aps tais alteraes o mesmssimo contedo, o mesmo dizer, que o legislador revisionista estatutrio s admite e apenas continua a admitir que a CN aprove alteraes aos Estatutos do PS, desde que para tal lhe sejam delegados pelo Congresso Nacional poderes bastantes para o efeito, mas tambm (requisitos de verificao cumulativa!), desde que tais ditas alteraes estatutrias porventura autorizadas, constem previamente da ordem de trabalhos do respetivo Congresso Nacional.

3. Citado para o efeito, o ru veio defender-se por exceo e por impugnao. Por exceo, suscitando a questo da inimpugnabilidade da deliberao da Comisso Nacional de Jurisdio de 29 de setembro de 2012 e, bem assim, a questo da tempestividade da impugnao; por impugnao, sustentando a improcedncia da presente ao e a consequente [manuteno] da deliberao da Comisso Nacional do Partido Socialista, proferida em 31 de maro de 2012. 3.1.1. So os seguintes, os fundamentos da invocada inimpugnabilidade da deliberao da Comisso Nacional de Jurisdio de 29 de setembro de 2012:
1. luz do disposto pelo artigo 103.-C aplicvel por remisso expressa do artigo 103.-D, ambos da Lei de Organizao, Funcionamento e Processo do Tribunal Constitucional, vrios requisitos tm de estar reunidos para que este Tribunal possa apreciar recurso interposto de uma deliberao tomada por rgo de partido poltico. 2. Um deles considerar que o recurso para o Tribunal Constitucional s possvel quando estiverem esgotados todos os meios internos previstos nos estatutos para apreciao da validade e regularidade do ato. cfr. artigo 103.-C/3. 3. In casu, o ato impugnado a deliberao da Comisso Nacional de Jurisdio tomada em 29 de setembro de 2012, a qual negou provimento impugnao apresentada pelo ora Recorrente. 4. Em causa a deliberao tomada pela Comisso Nacional do Partido Socialista, no dia 31 de maro de 2012, a qual o ora recorrente e ali impugnante considerava ser ilegal, o que peticionou em impugnao apresentada naquela Comisso Nacional de Jurisdio no dia 12 de abril do mesmo ano. 5. A Comisso Nacional de Jurisdio do Partido Socialista, em reunio mantida no dia 29 de setembro de 2012, julgou improcedente a impugnao e de tal acrdo recorre para este Tribunal o Recorrente Aires Pedro,

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tudo conforme, de resto, resulta da alegao do impugnante e decorre dos documentos que ora se juntam doc.1 e 2 (cpia da ata e do acrdo). 6. Desse acrdo foi o Recorrente notificado por oficio expedido no dia 1 de outubro pp. e rececionado no dia 3 de de outubro pp., conforme documento que junta doc. 3. 7. Entretanto, resulta dos autos que no dia 8 de outubro pp., o ora Recorrente deu entrada em juzo do presente recurso, recebido na Secretaria no dia 10 do corrente ms. 8. Da decorre que, aparentemente, teria o Recorrente apresentado em tempo o seu Recurso perante a instncia Constitucional. Sucede que, 9. De acordo com o disposto no artigo 30 n.1 da denominada Lei dos Partidos Polticos (Lei Orgnica n.2/2003, de 22 de agosto, na redao que lhe foi dada pela Lei Orgnica n. 2/2008, de 14 de maio), as deliberaes de qualquer rgo partidrio so impugnveis com fundamento em infrao de normas estaturias ou de normas legais, perante o rgo de jurisdio competente. Ou seja, 10. Mesmo a deliberao do rgo jurisdicional hierarquicamente superior admite impugnao sob a forma de reclamao ou recurso e s dessa deciso poder o filiado lesado recorrer judicialmente para este Tribunal cfr. artigo 30 n.2 11. No caso sub judice tal no aconteceu. 12. Da deliberao tomada em 29 de setembro de 2012 pela Comisso Nacional de Jurisdio do Partido Socialista e que o impugnante afirma ter tido conhecimento no dia 3 de outubro do mesmo ano recorreu este diretamente para o Tribunal Constitucional, quando deveria, isso sim, t-la impugnado, junto daquele rgo. 13. Ao no o fazer, no se verificam os requisitos legais para admisso do presente recurso, conforme exigncia expressa do disposto no j citado artigo103.-C, n. 3 da Lei do Tribunal Constitucional. 14. E nem se invoque que, nem os Estatutos do Partido Socialista, nem o seu Regulamento Disciplinar (atualmente Regulamento Processual e Disciplinar, conforme deliberao tomada na Comisso Nacional de 30 de setembro p.p., documentos que se juntam sob n.4 e 5, preveem tal possibilidade de impugnao, porquanto o entendimento deste Tribunal que as normas em causa tm aplicao imperativa e imediata. 15. Este Tribunal assim o decidiu em processo de contencioso partidrio, onde os impugnantes, a em causa, recorriam de deliberao punitiva tomada pelo Conselho Nacional de Jurisdio do PSD [segue-se transcrio dos n.os 2 (parte), 3 e 4 do Acrdo n.252/10]. 16. Posteriormente, o Plenrio deste Tribunal confirmou o entendimento sufragado pela 2. [rectius, 1.] Seco, conforme Acrdo n. 317/10, de 14 de julho de 2010, processo n.529/10, onde foi Relator o Senhor Juiz Conselheiro Joo Cura Mariano: Da leitura deste preceito estatutrio [referncia aos Estatutos do Partido Social Democrata] verifica-se que as decises de cessao da inscrio no partido so tomadas em primeira e nica instncia decisria interna pelo Conselho de Jurisdio Nacional, no estando previsto expressamente nos Estatutos do Partido Social Democrata qualquer mecanismo de reapreciao interna deste tipo de deliberaes. Contudo, o artigo 22., n.2, da Lei Orgnica n.2/2003, de 22 de agosto, na redao dada pela Lei Orgnica n. o 2/2008, de 14 de maio (Lei dos Partidos Polticos), determina que compete aos rgos prprios de cada partido a aplicao das sanes disciplinares, sempre com garantias de audincia e defesa e possibilidade de reclamao ou recurso. Estamos perante uma norma imperativa que no pode ser contrariada pelos estatutos partidrios e que, no caso destes serem omissos sobre a consagrao e regulamentao destas garantias, diretamente aplicvel. Assim, apesar de no se encontrar expressamente prevista nos Estatutos do Partido Social Democrata a possibilidade de reclamao ou recurso da deliberao do Conselho de Jurisdio Nacional que aplica a sano disciplinar de cessao da inscrio no Partido, a existncia dessa garantia imposta pelo disposto no artigo 22., n.2, da Lei dos Partidos Polticos. A reclamao ou o recurso previstos neste dispositivo, so meios impugnatrios internos, estando a impugnao judicial prevista no artigo 30., n.2, da Lei dos Partidos Polticos.

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No existindo na estrutura orgnica do Partido Social Democrata um rgo com poderes de reviso das decises do Conselho de Jurisdio Nacional, o meio impugnatrio interno das suas deliberaes s poder ser a reclamao a ele dirigida, pelo que aos recorrentes assistia o direito de reclamarem perante o Conselho de Jurisdio Nacional das referidas deliberaes tomadas em 9 de abril, nos Acrdos n.52/10, 59/10 e 71/10. O artigo 103.-C, n.3, da LTC, aplicvel, com as necessrias adaptaes, s aes de impugnao de deliberao tomada por rgos de partidos polticos, por fora da remisso constante do n.3, do artigo 103.-D, da LTC, apenas admite essas aes depois de esgotados todos os meios internos previstos nos estatutos para apreciao da validade e regularidade da deliberao impugnada. Estamos perante uma exigncia de exausto dos meios impugnatrios internos que, neste domnio, visa limitar o acesso ao Tribunal Constitucional apenas s pretenses que se mantenham aps terem sido esgotadas as hipteses de reapreciao no interior dos partidos polticos.

3.1.2. Quanto tempestividade da impugnao, alega o Partido Socialista o seguinte:

18. Entende o impugnante que, tendo as deliberaes impugnadas sido aprovadas pela Comisso Nacional na reunio de 31 de maro de 2012, realizada na Guarda, e tendo o presente recurso/impugnao sido enviado CNJ, por via postal em 12 de abril de 2012, o mesmo tempestivo, atento o disposto no n.1 do artigo 61. do Regulamento Disciplinar do PS que estabelece o prazo de 15 dias para a impugnao das deliberaes tomadas pelos rgos do Partido. 19. Porm, entende o requerido que a norma invocada no se aplica concreta situao em causa na impugnao. 20. Com efeito a norma invocada (artigo 61. n.1) est inserida no Regulamento Disciplinar do Partido Socialista, regulamento esse totalmente focalizado nas questes ligadas disciplina interna do partido, regulando tudo quanto ao processo disciplinar respeita, desde a fase de instruo at s fases de julgamento e recursos dos processos. 21. Sendo s de disciplina que trata esse Regulamento no se pode recorrer a ele para regular situaes de carter processual ou outras que no tenham a ver com as questes disciplinares. 22. certo que data em que foi apreciada e decidida pela CNJ a impugnao deduzida, para alm deste Regulamento, no existia nos Estatutos do Partido, nem em qualquer outro diploma por ele emanado, norma que especificamente regulasse os trmites processuais das deliberaes dos rgos do Partido cujo objeto no seja a disciplina, como no existiam normas processuais que concretamente regulassem os prazos de impugnao das deliberaes de alterao dos Estatutos como no caso presente. 23. Porm, a inexistncia desses meios no permite concluir estar-se em presena de lacuna legislativa a colmatar com o recurso analogia, como parece ser o que o impugnante faz. 24. Com efeito, a prtica seguida pelo PS nesta matria vai no sentido de regulao pontual das situaes relativas a atos suscetveis de serem sindicados pelos rgos Jurisdicionais do Partido, de que so exemplo os Regulamentos para as eleies seja de delegados ao Congresso, seja dos membros dos rgos do Partido, como seja a do Secretrio-geral, 25. Regulamentos que, entre outras coisas, determinam e regulam as condies de recurso, definindo prazos e o percurso recursivo, conforme se v das cpias que se juntam (docs. 6 e 7). 26. Assim, nos casos que no sejam de carter disciplinar, a prtica seguida pelos rgos jurisdicionais do PS o recurso aos princpios gerais do direito, nomeadamente o recurso s fontes do direito, como sejam as que regulam os rgos com competncia jurisdicional para sindicar os atos praticados pelos partidos, para da aferir da existncia ou no de norma que permita regular a situao concreta. 27. Ora, estando em causa uma situao de eventual violao dos Estatutos, e tendo em conta que da deciso proferida pelo rgo Jurisdicional do Partido, que julga em ltima instncia, cabe recurso para o Tribunal Constitucional, fonte de direito aplicvel a Lei de Organizao e Funcionamento do Tribunal Constitucional (Lei

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28/82 de 15 de novembro com as alteraes subsequentes) que, no Subcaptulo III, intitulado Processos Relativos a Partidos Polticos", trata das questes relativas ao contencioso partidrio. 28. Dispe o n.7 do artigo 103.-C desta Lei, aplicvel com as necessrias adaptaes ao caso concreto ex-vi do n.3 do artigo 103.-D que, se os Estatutos do Partido no previrem meios internos de apreciao da validade e regularidade do ato, o prazo para a sua impugnao de 5 dias a contar da data de deliberao. 29. certo que os Estatutos do PS preveem que a impugnao das deliberaes seja apreciada e julgada pelos rgos jurisdicionais do partido. Porm, o que facto que os Estatutos no regulamentam o modo de os exercer, nomeadamente, no definem prazos para o exerccio do direito de impugnar. 30. Da o recurso quela norma da Lei de Processo do Tribunal Constitucional, norma essa que objetivamente define o prazo para o exerccio do direito de impugnar, sendo certo que este o Tribunal que, em recurso e em ltima instncia, sindica e julga o contencioso partidrio. 31. Ora, sendo o prazo de 5 (cinco) dias a contar da data da deliberao, e considerando as datas de reunio da Comisso Nacional (31 de maro de 2012) e a data da apresentao do recurso/ impugnao (12 de abril de 2012), manifesto que o prazo de 5 dias foi excedido, tanto mais que, o impugnante, apesar de no estar presente reunio, demonstrou ter conhecimento da sua realizao e do que nela se iria discutir. 32. De resto, a fim de regulamentar e pr termo s divergncias quanto matria de recursos, nomeadamente, quanto aos prazos de recurso, a Comisso Nacional do PS, em 29 de setembro de 2012, aprovou um novo Regulamento, que denominou de Regulamento Processual e Disciplinar do Partido Socialista, onde expressamente se trata de tudo quanto a recursos respeite (doc.5). 33. Dispe o artigo 55 desse Regulamento que: 1. O prazo para interposio de recurso de quinze (15) dias a contar da notificao da deciso, salvo nos seguintes casos: Nos processos eleitorais para os rgos do Partido o prazo e o trmite processual de recurso aquele que estiver fixado no Regulamento Eleitoral; As deliberaes tomadas pelos rgos nacionais do Partido que no respeitam a matria disciplinar, so recorrveis para a Comisso Nacional de Jurisdio no prazo de 5 dias a contar da deliberao ou notificao pessoal sempre que a mesma tenha lugar. 2. No mbito dos recursos em processos eleitorais o acrdo final deve ser notificado ao impugnante, ao rgo que homologou os resultados e aos demais candidatos que eventualmente tenham participado no ato eleitoral. 34. Ora, o disposto na alnea b) veio expressamente regulamentar a matria em causa, prazos de recurso, distinguindo o que disciplinar das outras matrias, pondo cobro referida inexistncia de normas de regulao processual dos atos jurisdicionais, clarificando as divergncias existentes quanto aos prazos de recurso. 35. Da que, essa alnea b) no se pode deixar de considerar como norma interpretativa, face incerteza e divergncia existente quanto s normas e prazo de recurso a aplicar, de que exemplo o diferente entendimento que requerente e requerido tem nesta matria. 36. Esta nova norma situa-se dentro dos quadros da controvrsia, sendo certo que a ela se chega sem ultrapassar os limites imposto interpretao e aplicao da lei, como certo que a mesma inovadora j que o julgador ou intrprete, em face dos antigos textos, poderia sentir-se no autorizado a adotar a soluo que a nova lei vem consagrar. 37. Temos, assim de concluir que, no h qualquer dvida de que o prazo de recurso das deliberaes dos rgos Nacionais, que no respeitem a matria disciplinar, de 5 (cinco) dias a contar da deliberao. 38. Razo porque, tendo as deliberaes impugnadas sido aprovadas pela Comisso Nacional na reunio de 31 de maro de 2012, realizada na Guarda, e tendo o recurso/impugnao sido enviado CNJ, por via postal em 12 de abril de 2012,

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39. Precludiu, por intempestivo, o direito do impugnante impugnao, por terem decorrido mais de 5 dias da data da deliberao recorrida.

3.2. Finalmente, quanto ao mrito, o Partido Socialista defende que o procedimento que conduziu alterao dos Estatutos do Partido Socialista, por deliberao tomada na reunio da Comisso Nacional de 31 de maro de 2012, no enferma da omisso de qualquer formalidade, nem do vcio apontado pelo recorrente (cfr. o artigo 40. da contestao; no que respeita s razes justificativas, vide os artigos 41. a 104. do mesmo articulado). 4. Notificado para se pronunciar sobre as excees deduzidas na contestao, o autor veio defender a sua improcedncia (nos artigos 60. a 89. da sua resposta o autor pronunciou-se tambm sobre a matria dos artigos 41. a 104. da contestao, mas, uma vez que, conforme o prprio reconhece cfr. o artigo 61. , se trata de matria de impugnao, tal parte da resposta no ser considerada). 5. O acrdo da Comisso Nacional de Jurisdio (adiante referida simplesmente como CNJ), de 29 de setembro de 2012, na sua fundamentao e deciso, diz o seguinte (cfr. o documento n.2 junto contestao, fls. 74 e segs.):
Da legitimidade A legitimidade do impugnante para apresentar a presente impugnao decorre dos Estatutos do PS e do disposto no artigo 31. n.2 da Lei n.2/2003. Da tempestividade da impugnao/recurso Entende o impugnante que tendo as deliberaes impugnadas sido aprovadas pela Comisso Nacional na reunio de 31 de maro de 2011 [sic] realizada na Guarda e tendo o presente recurso/impugnao sido enviado a CNJ por via postal em 12 de abril de 2011 [sic], o mesmo tempestivo. atento o disposto no n.1 do artigo 61. do Regulamento Disciplinar do PS que estabelece o prazo de 15 dias para a impugnao das deliberaes tomadas pelos rgos do Partido. Salvo o devido respeito entendemos que a norma invocada no se aplica concreta situao em causa na impugnao. Com efeito a norma invocada (artigo o 61. n. 1) est inserida no Regulamento de Disciplina do Partido Socialista, regulamento esse totalmente focalizado nas questes ligadas disciplina interna do partido, regulando tudo quanto ao processo disciplinar respeita, desde a fase de instruo at s fases de julgamento e recursos dos processos. Sendo s de disciplina que trata esse Regulamento no se pode recorrer a ele para regular situaes de carter processual ou outras que no tenham a ver com as questes disciplinares. certo que, para alm deste Regulamento, no existe nos Estatutos do Partido nem em qualquer outro diploma por ele emanado, norma que especificamente regule os tramites processuais das deliberaes dos Orgos cujo objeto no seja a disciplina, como no existem normas processuais que concretamente regulem os prazos de impugnao das deliberaes de alterao dos estatutos como no caso presente. Porm a inexistncia desses meios no permite concluir estar-se em presena de lacuna legislativa a colmatar com o recurso analogia, como parece ser o que o impugnante faz. Com efeito, a prtica seguida pelo PS nesta matria vai no sentido de regulao pontual das situaes relativas a atos suscetveis de serem sindicados pelos Orgos Jurisdicionais do Partido, de que so exemplo os Regulamentos para as eleies dos Orgos Federativos e Concelhios, regulamentos esses que, entre outras coisas, determinam e regulam as condies de recurso, definindo prazos e o percurso recursivo. Nos outros casos que no sejam de carter disciplinar a pratica seguida o recurso aos princpios gerais do direito, nomeadamente o recurso s fontes do direito aplicvel sindicncia dos atos impugnados, para aferir da existncia ou no de norma que permita regular a situao concreta.

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Assim estando em causa uma situao de eventual violao dos Estatutos, e tendo em conta que da deciso proferida pelo Orgo Jurisdicional do Partido que julga em ltima instncia, cabe recurso para o Tribunal Constitucional, fonte de direito aplicvel a Lei de Organizao e Funcionamento do Tribunal Constitucional (Lei 28/82 de 15 de novembro com as alteraes subsequentes) que, no Subcaptulo III, intitulado 'Processos Relativos a Partidos Polticos trata das questes relativas ao contencioso partidrio. Dispe o n.7 do artigo 103.-C desta Lei aplicvel com as necessrias adaptaes ao caso concreto ex vi do n.3 do artigo 103.-D que, se os Estatutos do Partido no previrem meios internos de apreciao da validade e regularidade do ato, o prazo para a sua impugnao de 5 dias a contar da data de deliberao. certo que os Estatutos do PS preveem esses meios, porm o que facto que no regulamentam o modo de os exercer, nomeadamente no definem prazos para o exerccio do direito de impugnar, sendo certo que este o Tribunal que, em recurso e em ltima instncia, sindica e julga o contencioso partidrio. Ora, sendo o prazo de 5 (cinco) dias a contar da data da deliberao, e considerando as datas de reunio da Comisso Nacional (31 de maro de 2012) e a data da apresentao do recurso/impugnao (12 de abril de 2012), manifesto que o prazo de 5 dias foi excedido, tanto mais que o impugnante, apesar de no estar presente reunio, demonstrou ter conhecimento da sua realizao e do que nela se iria discutir. Razo porque precludiu o direito do impugnante impugnao. Pese embora com a declarao de intempestividade do recurso fique prejudicado o conhecimento do seu objeto sempre se dir o seguinte. A questo suscitada pelo impugnante a arguio da incompetncia da Comisso Nacional para aprovao de reviso estatutria por considerarem que no dispunha de mandato aprovado em Congresso para o efeito, atenta a redao do artigo 117. dos Estatutos data em vigor. Pelas razes que adiante exporemos nosso entendimento que materialmente no assiste razo ao impugnante, sendo que, nesta parte, permitimo-nos acompanhar de perto a resposta apresentada pela Presidente do Partido. Com efeito, como do conhecimento de todos os militantes do Partido as duas moes globais apresentadas em Congresso defendiam uma reviso estatutria com naturezas e latitudes vrias, sendo este um dos temas que dominou grande parte dos trabalhos dos Congressos. A moo de orientao global, O Novo Ciclo, aprovada com 75% dos votos expressos, continha proposta expressa de atribuio de mandato Comisso Nacional para alterao dos Estatutos, o qual deveria ser antecedido de um grande debate interno, como ocorreu sendo este o comummente designado por facto pblico e notrio. No decurso do tempo que decorreu desde a aprovao da Moo em Congresso em setembro de 2011, at realizao da Comisso Nacional, em maro de 2012, no h notcia de qualquer interpelao, interrogao ou dvida quanto ao procedimento em curso e a concluso do mesmo. Este um facto relevante, na nossa perspetiva, pois permite concluir que por todos os militantes foi percebido e assumido que, com a aprovao da Moo no Congresso, e subsequente processo de discusso, a Comisso Nacional estava mandatada para aprovar as alteraes que viessem a ser propostas. Se assim no fosse seria um processo intil o que atento o universo dos destinatrios e a sua participao ativa e empenhada, seria atentatrio dos ditames da boa f. Afigura-se-nos ser relevante o argumento invocado quando refere que a ordem de trabalhos do XVIII Congresso Nacional no previa expressamente a deliberao prevista no artigo 117./1 in fine dos Estatutos. Porm, para l de tudo aquilo que supra expendemos a este propsito, recordamos tambm as regras estabelecidas no artigo 18. do Cdigo Procedimento Administrativo, aqui visto enquanto regime subsidirio ao funcionamento de uma associao de natureza pblica. Prev a referida norma que a ordem do dia das reunies dos rgos colegiais, deve ser entregue a todos os membros com antecedncia para que dela tomem conhecimento. Pretende o legislador que desta forma os membros que compem o rgo estejam habilitados a formar uma vontade expressa na deliberao de forma esclarecida, informada e fundamentada. Aplicando este regime e princpio ao caso dos autos constatamos que as moes de orientao nacional foram objeto de deliberao, tendo a ordem de trabalho e os respetivos documentos sido distribudos com meses de

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antecednciaem relao data de realizao do Congresso o que permitiu a cada um dos Congressistas fundamentar livre e esclarecidamente o seu voto. Pese embora isso, facto que no existiu, formalmente, a inscrio na ordem de trabalhos para atribuio do mandato. Porm, face a toda a materialidade descrita e ao longo de meses no contestada, ter de sobrepor-se a forma matria, o adjetivo ao substantivo. Julga-se que a resposta, de novo, poder ser encontrada no direito administrativo, mais uma vez tido por direito subsidirio face natureza pblica do Partido Socialista, como qualquer outro partido poltico. No direito administrativo, a vontade manifesta-se atravs de decises individuais ou deliberaes coletivas. Uma e outras precedidas do denominado procedimento administrativo. composto de vrios atos instrumentais, quase todos sem autonomia em relao ao ato final. Porm, alguns deles assumem uma relevncia tal que podem determinar a anulao ou nulidade da deciso ou deliberao tomadas. Designadamente, se ocorrer omisso de formalidades essenciais, como parece ser o caso da omisso formal de inscrio de um ponto na ordem de trabalhos. Sucede que, nem todas as omisses de formalidades so essenciais ou determinam a invalidade do ato. Nas palavras dos autores Mrio e Rodrigo Esteves de Oliveira (in Concursos e Outros Procedimentos de Contratao Pblica, pp. 246-247, Almedina 2011), um outro mecanismo destinado a atenuar o desvalor normalmente associado inobservncia de uma formalidade consiste na denominada teoria das formalidades no essenciais ou, ento, como melhor pode dizer-se, s relativamente essenciais. H muito adotada pela jurisprudncia e doutrina nacional e estrangeira, inclusive em matria de contratao pblica, a referida teoria diz-nos que devendo as formalidades do procedimento, em princpio, considerar-se essenciais abstratamente invalidantes, elas poderiam em certas circunstncias, e salvo se a lei no dispusesse expressamente de outra forma, degradar-se em formalidades s relativamente essenciais, geradoras da invalidade do ato afetado apenas quando os fins ou interesses a que as mesmas estivessem legalmente votadas no tiverem sido alcanados em concreto, por qualquer outra via, legal e legtima claro (por mero acaso at). Diversamente, se, apesar da omisso ou prtica deficiente da formalidade, o objetivo ou interesse da respetiva norma se realizasse mesma, em concreto, por outra via (sem se incorrer para isso noutra ilegalidade), ento, dada a inocuidade teleolgica daquela preterio, estaramos perante um caso de mera irregularidade do ato em causa, j no da sua invalidade. luz da doutrina citada, os autos podem ser enquadrados do seguinte modo: S o Congresso Nacional tem poderes para mandatar a Comisso Nacional para aprovar reviso estatutria. Tais poderes tm de ser manifestados por deliberao e essa deve estar previamente inscrita na ordem de trabalhos. In casu, o Congresso aprovou a moo Novo Ciclo, a qual expressamente propunha que a Comisso Nacional fosse mandatada para aprovar a reviso dos Estatutos. No inscreveu expressamente essa individual e concreta deliberao na ordem de trabalhos. A Comisso Nacional aprovou a reviso estatutria. Julga-se, assim, que a omisso da inscrio na ordem de trabalhos degradou-se em formalidade no essencial, uma vez que a sua ausncia no impediu a verificao do facto pretendido: a reviso dos Estatutos, conforme resultou quer da aprovao expressiva da moo de orientao global, quer do debate mantido ao longo de seis meses no perodo compreendido entre setembro e maro. O mandato Comisso Nacional para rever os Estatutos foi conferido, englobado numa deliberao de objeto mais vasto, mas inequivocamente conferido e, como tal, materialmente respeitado o disposto no artigo 117. dos Estatutos do PS: Ou seja, e retomando os autores citados, existe uma situao de irrelevncia (substantiva) do vcio de procedimento sempre que, e na medida em que, os fins especficos que a imposio legal ou regulamentar da formalidade visava atingir tenham sido comprovadamente alcanados no caso concreto, ainda que por outra via. Assegura-se desta forma o valor dos preceitos de forma, mas evita-se cair num formalismo excessivo ou estril, tendo em considerao o carter instrumental das prescries procedimentais.

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Resulta assim, de tudo quanto se deixa dito, que a deliberao da Comisso Nacional sobre as alteraes dos Estatutos, foi correta e legitimamente tomada, sem violao de qualquer norma Estatutria. Deciso Pelo exposto, acordam os Conselheiros da Comisso Nacional de Jurisdio em negar provimento ao recurso/ impugnao.

II Fundamentao 6.1. Tendo o autor proposto a presente ao ao abrigo do artigo 103.-D da LTC, invocando apenas ser militante do Partido Socialista qualidade, alis, no questionada pelo ru , cumpre comear por apreciar a sua legitimidade processual. Com efeito, o autor impugna deliberaes de rgos daquele Partido que, devido violao de regras essenciais relativas competncia e, porventura, tambm ao funcionamento demo crtico do Partido Socialista, o atingem somente nessa sua qualidade, e de modo idntico ao de qualquer outro militante (cfr., em especial, os artigos 55. e 56. da petio inicial). O autor no alega nem invoca a leso de quaisquer outros interesses que no os de simples militante de base, os quais, por dizerem respeito generalidade dos militantes, se podem reconduzir aos interesses do prprio partido. Em especial, o autor no alega que o acrdo da CNJ ou a deliberao da Comisso Nacional, datada de 31 de maro de 2012, assim como as demais deliberaes deste rgo, afetem direta e pessoalmente os seus direitos de participao nas atividades do partido. A sua iniciativa processual dirige-se exclusivamente tutela da legalidade estatutria: apenas por considerar que a deliberao da Comisso Nacional de 31 de maro de 2012 foi ilegal e abusivamente aprovada que o autor apresentou em 12 de abril de 2012 recurso junto da CNJ, impugnando tal deliberao (cfr. o artigo 11. da petio inicial). Est em causa, portanto, uma espcie de ao popular partidria dirigida exclusivamente defesa da legalidade interna do Partido Socialista, tal como prevista no artigo 103.-D, n.2, da LTC: pode ainda qualquer militante impugnar as deliberaes dos rgos partidrios com fundamento em grave violao de regras essenciais relativas competncia ou ao funcionamento democrtico do partido (cfr., quanto qualificao do meio processual, o Acrdo n.505/12, disponvel em www.tribunalconstitucional.pt; sobre a relevncia do artigo 103.-D, n.2, para efeitos de determinao da legitimidade processual ativa, vide Miguel Prata Roque, O Controlo Jurisdicional da Democraticidade Interna dos Partidos Polticos O Tribunal Constitucional entre o princpio da interveno mnima e um contencioso de plena jurisdio in AA VV, 35. Aniversrio da Constituio de 1976, vol. II, Coimbra Editora, Coimbra, 2012, pp. 281 e segs., pp. 327-328). A particularidade deste tipo de ao popular prende-se com o agravamento dos requisitos de legitimidade e de procedncia. Para que o Tribunal possa conhecer do mrito da causa, no basta a alegao de uma qualquer ilegalidade ou a alegao de uma simples violao de regra estatutria; necessrio alegar factos que substanciem ilegalidades graves respeitantes a regras essenciais relativas competncia ou ao funcionamento democrtico do partido (cfr. o citado artigo 103.-D, n.2, da LTC). De modo correspondente, a procedncia de tais aes depende da prova dessas alegaes. Em sede de apreciao dos pressupostos processuais suficiente verificar o cumprimento pelo autor do mencionado nus de alegao. In casu o mesmo pode considerar-se cumprido, em virtude do que vem alegado na petio inicial, especialmente nos seus artigos 11. e 54. a 58. 6.2. Resulta da petio inicial que o autor pretende impugnar o acrdo da CNJ, de 29 de setembro de 2012, que negou provimento impugnao deduzida pelo ora autor junto do citado rgo das deliberaes tomadas pela Comisso Nacional do PS na reunio realizada no dia 31 de maro [de 2012] na cidade da Guarda (cfr. o documento n.2 junto contestao, fls. 74 e segs.). De resto, tanto o autor, como o ru reutilizam aqui excertos de textos pertinentes ao anterior processo interno (v. g., quanto ao autor, o artigo

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5. da petio inicial; e, quanto ao ru, o artigo 18. e seguintes da contestao). Por outro lado, vem pedida a declarao de nulidade tanto do mencionado acrdo da CNJ, como de vrias deliberaes da Comisso Nacional do Partido Socialista: uma anterior ao dito acrdo, as demais posteriores ao mesmo. Acresce que as excees deduzidas pelo ru se reportam a deliberaes distintas: por um lado, o ru invoca a inimpugnabilidade perante este Tribunal do acrdo da CNJ e, por outro lado, defende a intempestividade da impugnao interna apresentada pelo ora autor. Justifica-se, por conseguinte, uma prvia clarificao do objeto do processo e uma indicao do iter cognoscitivo do Tribunal. A deliberao impugnada , desde logo, o acrdo da CNJ de 29 de setembro de 2012 (cfr. o pedido formulado pelo autor, o artigo 3. da petio inicial e os artigos 3. e 5. da contestao). Esta deliberao procedeu, nos termos do artigo 30., n.1, da LPP, ao controlo da legalidade interna da deliberao da Comisso Nacional de 31 de maro de 2012, formulando um juzo de no ilegalidade. Tal juzo fundou-se em dois argumentos: a intempestividade do recurso interno e a sua falta de fundamento. Acresce que o ru na sua contestao veio, conforme referido, invocar expressamente que a mencionada impugnao interna foi apresentada fora de prazo, o que implicaria a precluso do direito do ora autor impugnao (cfr. o artigo 39. da contestao). Todas estas circunstncias so relevantes por duas ordens de razes: primeira, porque o princpio da interveno mnima aplicvel neste domnio exige que o Tribunal Constitucional aprecie a legalidade das deliberaes tomadas por rgos de partidos polticos somente depois de sobre as mesmas se ter pronunciado o rgo de jurisdio do partido; segunda, porque o autor tambm pede a declarao de nulidade da deliberao que foi objeto de apreciao por parte da CNJ (cfr. os artigos 103.-C, n.3, da LTC, aplicvel ex vi do artigo 103.-D, n.3, da mesma Lei, e o artigo 30., n.2, da LPP; sobre o aludido princpio, vide, por todos, Miguel Prata Roque, O Controlo Jurisdicional da Democraticidade Interna dos Partidos Polticos, cit., pp. 310 e segs.). Desde que o rgo de jurisdio interno tenha conhecido do mrito da impugnao interna, a interveno mnima do Tribunal Constitucional no impede que este Tribunal aprecie tambm, e se for o caso declare a respetiva nulidade, a deliberao partidria primria, no se limitando deliberao partidria de controlo. Alis, a garantia de tutela jurisdicional da pretenso do autor exige-o: este o que pretende com a sua iniciativa junto do Tribunal Constitucional a remoo do ato lesivo dos seus interesses, ou seja, da prpria deliberao tomada por rgo partidrio que, em vista da exausto dos meios internos exigida pela LTC e pela LPP, foi objeto de impugnao junto do rgo de jurisdio interno. Na medida em que este rgo tenha apreciado a legalidade de tal deliberao, pode o Tribunal Constitucional reapreci-la sem desrespeitar o princpio da interveno mnima, porquanto se limita a apreciar matria j objeto de um juzo de controlo por parte de um rgo partidrio. Assim, e uma vez que a CNJ apreciou a legalidade da deliberao da Comisso Nacional de 31 de maro de 2012, nada obsta a que no caso vertente o Tribunal Constitucional conhea, alm da legalidade da deliberao da CNJ, tambm da legalidade da citada deliberao da Comisso Nacional, e, bem assim, de eventuais nulidades consequentes, conforme pedido pelo autor na sua petio. Pelo exposto, o Tribunal ir comear por conhecer das duas excees expressamente deduzidas pelo Partido Socialista: a inadmissibilidade do pedido de impugnao da deliberao da CNJ de 29 de setembro de 2012 e a extemporaneidade da impugnao da deliberao da Comisso Nacional de 31 de maro de 2012. No caso de ambas improcederem, haver, depois, que apreciar os pedidos de declarao de nulidade das deliberaes da CNJ e da Comisso Nacional daquele Partido, segundo a ordem indicada pelo autor. 7.1. A alegada inadmissibilidade do pedido de impugnao da deliberao da CNJ de 29 de setembro de 2012 baseia-se no entendimento de que tal deliberao, de acordo com a LPP, estaria sujeita a um regime de reclamao prvia: da deliberao tomada em 29 de setembro de 2012 pela Comisso Nacional de Jurisdio do Partido Socialista [] recorreu este [o impugnante] diretamente para o Tribunal Constitucional, quando deveria, isso sim, t-la impugnado, junto daquele rgo (artigo 12. da contestao). No o tendo feito, considera o ru no estarem verificados os requisitos legais para admisso do presente recurso, conforme exigncia expressa do disposto no [] artigo 103.-C, n.3 da Lei do Tribunal Constitucional (artigo

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13. da contestao). Em apoio da sua tese, o ru invoca jurisprudncia anterior deste Tribunal, com especial destaque para o Acrdo n.317/10, publicado no Dirio da Repblica, II Srie, de 18 de agosto de 2010 (cfr. os artigos 15. e 16. da contestao). Segundo o artigo 103.-D da LTC, podem os militantes para tanto legitimados intentar aes de impug na o de deliberao tomada por rgos de partidos polticos junto do Tribunal Constitucional. Impugnveis, para o efeito, so as deliberaes de rgos partidrios previstas nos n.os 1 e 2 do citado preceito, depois de esgotados todos os meios internos previstos nos estatutos para apreciao da [sua] validade e regularidade (assim, o artigo 103.-C, n.3, da LTC, aplicvel ex vi do artigo 103.-D, n.3, do mesmo diploma). No mesmo sentido, estatui a LPP:
Artigo 30. (Deliberaes de rgos partidrios) 1 As deliberaes de qualquer rgo partidrio so impugnveis com fundamento em infrao de normas estatutrias ou de normas legais, perante o rgo de jurisdio competente. 2 Da deciso do rgo de jurisdio pode o filiado lesado e qualquer outro rgo do partido recorrer judicialmente, nos termos da lei de organizao, funcionamento e processo do Tribunal Constitucional.

In casu a deciso impugnada pelo autor , como referido, o acrdo da CNJ o rgo jurisdicional mximo do Partido Socialista (vide os artigos 79. e 69., n.1, respetivamente, das verses dos Estatutos desse Partido anterior e posterior deliberao da Comisso Nacional de 31 de maro de 2012) que decidiu o recurso interno interposto desta mesma deliberao da Comisso Nacional. Ou seja, no se conformando com esta ltima, o ora autor impugnou-a perante a instncia interna estatutariamente competente, a qual, pela deliberao ora impugnada, no lhe deu razo. Com efeito, compete CNJ em conformidade com a exigncia estatuda no artigo 30., n.1, da LPP instruir e julgar os processos de impugnao da validade das deliberaes e decises dos rgos nacionais e das federaes do Partido [cfr. os Estatutos do Partido Socia lista, artigo 81., n.1, alnea b), na verso anterior deliberao da Comisso Nacional, de 31 de maro de 2012, e artigo 70., n.1, alnea b), na verso resultante da mesma deliberao]. De resto, tal competncia da CNJ assumida pela deliberao ora impugnada e no contestada pelo ru. A competncia da CNJ em anlise tem um carter secundrio, uma vez que aquele rgo decide como instncia de recurso, ou, conforme referido no artigo 30., n.1, da LPP, como rgo de jurisdio. E das decises do mesmo rgo que decidam impugnaes perante si deduzidas cabe sempre recurso judicial para o Tribunal Constitucional, nos termos da respetiva Lei de Organizao, Funcionamento e Processo (assim, o citado artigo 30., n.2, da LPP). Esta Lei, como igualmente referido, s admite a propositura de ao de impugnao de deliberao tomada por rgos de partidos polticos depois de esgotados todos os meios internos previstos nos estatutos para apreciao da validade e regularidade da deliberao em causa (cfr. a LTC, artigos 103.-C, n.3, e 103.-D, n.3). Os Estatutos do Partido Socialista, relativamente s deliberaes de rgos nacionais, como o caso da Comisso Nacional [cfr. o respetivo artigo 59., alnea b), na verso anterior deliberao da Comisso Nacio nal de 31 de maro de 2012, e artigo 52., alnea b), na verso resultante da mesma deliberao], prevem apenas um meio de impugnao da sua invalidade: precisamente, o recurso perante a CNJ, enquanto rgo mximo de jurisdio do Partido Socialista, ao abrigo do artigo 81., n.1, alnea b), na verso anterior deliberao da Comisso Nacional, de 31 de maro de 2012, e do artigo 70., n.1, alnea b), na verso resultante da mesma deliberao. A deciso desse recurso interno , pelo seu lado, impugnvel diretamente perante o Tribunal Constitucional, conforme resulta inequivocamente do artigo 30., n.2, da LPP. No h aqui lugar para a exigncia de uma prvia reclamao a deduzir junto do rgo de jurisdio que, em ltima instncia no interior do partido poltico, decide o recurso interno. Tal exigncia no resulta diretamente da lei e nem sequer concorreria para uma maior concretizao do princpio da interveno m nima o

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princpio enformador da exigncia de exausto dos meios internos. Esta ltima, conforme salienta o autor na resposta s excees, visa to s impedir que o Tribunal Constitucional, em matria de contencioso partidrio, seja a primeira entidade a resolver o respetivo litgio (cfr. o artigo 32. daquele articulado). Na verdade, se o rgo mximo de jurisdio de um partido poltico j decidiu da validade de uma dada deliberao tomada por um rgo do mesmo partido, a apreciao que o Tribunal Constitucional venha a fazerda mesma deliberao necessariamente indireta, no funcionando o Tribunal como a primeira instncia de controlo da legalidade interna ou externa de tal deliberao. A apreciao que o Tribunal realiza necessariamente antecedida pela interpretao e aplicao do direito, mormente das normas estatutrias e demais normas internas, feita por um rgo de controlo de legalidade do prprio partido poltico, ressalvando-se, desse modo, o mnimo de autonomia inerente liberdade de auto-organizao. Importa, na verdade, no esquecer que a criao de partidos polticos ainda uma expresso da liberdade de associao (cfr. artigo 51., n.1, da Constituio). Alis, a exigncia de uma reclamao prvia nas aludidas circunstncias, enquanto limitao ou retardamento do acesso ao Direito e ao Tribunal Constitucional, teria de ter uma justificao que de todo em todo no se vislumbra. A reclamao um meio de impugnao de uma deciso perante o respetivo autor e, como tal, pode dar lugar a uma deciso secundria ou de controlo de uma deciso primria aquela que respeita a uma dada situao da vida que deva ser objeto de deciso formal. Porm, tratando-se da reclamao de uma deciso secundria, a deciso da reclamao j s pode ocasionar uma nova deciso secundria: a um primeiro juzo de controlo, segue-se um segundo emitido pelo mesmo rgo. Se o que est em causa, da perspetiva de quem impugna uma deliberao ou deciso primria, recorrendo dela para um rgo de controlo, a discordncia quanto prpria apreciao da deciso primria por tal rgo, que interesse poder justificar a exigncia de uma segunda apreciao da mesma deciso primria pelo mesmo rgo de controlo, enquanto condio necessria para a abertura da via jurisdicional? Saliente-se, por fim, que a impugnabilidade imediata perante o Tribunal Constitucional de decises proferidas pelo rgo de jurisdio mximo de um partido poltico sobre decises para ele inicialmente recla madas ou recorridas ou seja, a impugnabilidade imediata de decises sobre reclamaes ou recursos de decises primrias agora afirmada em nada contende com a jurisprudncia anterior deste mesmo Tribunal, mormente a referida pelo ru na sua contestao. Com efeito, e como resulta dos excertos transcritos naquele articulado (cfr. o artigo 16.), o Acrdo n.317/10 versou sobre uma situao em que o rgo jurisdicional mximo do partido no caso o Conselho de Jurisdio Nacional do Partido Social Democrata atuou como rgo de deciso primrio, e no como instncia interna de controlo. Acresce que a deciso em causa correspondia aplicao de uma sano disciplinar matria objeto da norma contida no artigo 22., n.2, da LPP, segundo a qual, compete aos rgos prprios de cada partido a aplicao das sanes disciplinares, sempre com garantias de audincia e defesa e possibilidade de reclamao ou recurso. Como nota o autor na sua resposta s excees, em sede de controlo interno de sanes disciplinares, a lei alude figura da reclamao ou recurso, mas ainda assim, nunca exigindo cumulativamente o uso dos dois meios processuais. Na verdade, utiliza a disjuntiva (ou) e nunca a cumulativa (e). O mesmo dizer, que apenas exige (e apenas em sede disciplinar!) [] que o impugnante faa uso, ou do recurso respetivo, ou da reclamao que ao caso seja adequada a obter a eventual reapreciao da deciso tomada por um rgo de um partido (cfr. o artigo 20.; vide tambm o artigo 31. do mesmo articulado) Neste contexto, compreende-se a citada jurisprudncia anterior deste Tribunal, em particular o excerto do Acrdo n.317/10 transcrito pelo ru (artigo 16. da contestao):
[A]pesar de no se encontrar expressamente prevista nos Estatutos do Partido Social Democrata a possibilidade de reclamao ou recurso da deliberao do Conselho de Jurisdio Nacional que aplica a sano disciplinar de cessao da inscrio no Partido, a existncia dessa garantia imposta pelo disposto no artigo 22., n.2, da Lei dos Partidos Polticos.

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A reclamao ou o recurso previstos neste dispositivo, so meios impugnatrios internos, estando a impugnao judicial prevista no artigo 30., n.2, da Lei dos Partidos Polticos. No existindo na estrutura orgnica do Partido Social Democrata um rgo com poderes de reviso das decises do Conselho de Jurisdio Nacional, o meio impugnatrio interno das suas deliberaes s poder ser a reclamao a ele dirigida, pelo que aos recorrentes assistia o direito de reclamarem perante o Conselho de Jurisdio Nacional das referidas deliberaes tomadas em 9 de abril, nos Acrdos n.os52/10, 59/10 e 71/10.

Pelo exposto, a deliberao ora impugnada correspondente ao acrdo da CNJ de 29 de setembro de 2012 impugnvel diretamente perante este Tribunal, improcedendo a exceo a tal respeito deduzida pelo ru nos artigos 1. a 17. do seu articulado. 7.2. A segunda exceo deduzida pelo ru respeita intempestividade da impugnao apresentada perante a CNJ em 12 de abril de 2012. Como referido supra no n.6.2., a proceder tal alegao, a presente ao teria de ser julgada improcedente, uma vez que, nessa eventualidade, o direito de impugnar internamente a deliberao da Comisso Nacional teria caducado, no se podendo, por isso, ter como verificada a exausto dos meios internos. Recorde-se, por outro lado, que este foi um dos fundamentos para a CNJ negar provimento impugnao interna. Com efeito, a deliberao impugnada julgou intempestivo o recurso interno interposto pelo ora autor em 12 de abril de 2012 da deliberao da Comisso Nacional, datada de 31 de maro anterior, por considerar aplicvel, na ausncia de norma interna, o prazo de cinco dias previsto no artigo 103.-C, n.7, da LTC, a contar da data da deliberao. invocao pelo recorrente, ora autor, de que o prazo para aquela impugnao seria o de quinze dias previsto no artigo 61., n.1, do Regulamento Disciplinar do Partido Socialista, aprovado pela Comisso Nacional em 8 de novembro de 2003 trata-se do diploma em vigor data da interposio do recurso interno a CNJ respondeu que a norma invocada (artigo 61., n. 1) est inserida no Regulamento de Disciplina do Partido Socialista, regulamento esse totalmente focalizado nas questes ligadas disciplina interna do partido, regulando tudo quanto ao processo disciplinar respeita, desde a fase de instruo at s fases de julgamento e recursos dos processos. Sendo s de disciplina que trata esse Regulamento no se pode recorrer a ele para regular situaes de carter processual ou outras que no tenham a ver com as questes disciplinares. Esta mesma argumentao reproduzida pelo ru na sua contestao, a propsito da tempestividade da impugnao (artigo 18. e seguintes). O autor no aceita o argumento (vide petio inicial):
18. Ora, no aceitamos pois tal hilariante fundamentao legal que aqui transcrevemos, porquanto e muito contrariamente ao defendido em tal acrdo, jamais o aqui recorrente poderia ter que socorrer-se dos preceitos e prazo (cinco dias) consagrados em tal diploma legal (Lei de Organizao e Funcionamento do Tribunal Constitucional), para atacar tal deliberao social, porquanto: 19. As disposies legais ali citadas, nomeadamente o artigo 103.-C n.7 apenas seriam aplicveis aos presentes autos, caso efetivamente os estatutos do partido no previssem meios internos de apreciao da validade e regularidade das deliberaes tomadas pelos respetivos rgos, o que aqui no manifestamente o caso. 20. E no o presente caso, justamente porque o Partido Socialista, dispe e consequentemente prev no seu Regulamento disciplinar aprovado em 8 de novembro de 2003 que no obstante tal designao (Regulamento disciplinar) facto que a epgrafe do seu artigo 61. intitula-se Impugnao da validade das deliberaes sociais, sendo igualmente verdade, que tal artigo regulamentar, no seu n.1 (artigo 61., n. 1) dispe textualmente o seguinte: As deliberaes e decises tomadas pelos rgos do Partido podem ser impugnadas com fundamento em ilegalidade ou violao das normas estatutrias ou regulamentares, mediante requerimento apresentado no prazo de quinze (15) dias a contar da data da deliberao ou daquela em que da mesma tomou conhecimento o impugnante, mas nunca depois de decorridos 90 dias da data da deliberao.

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21. Donde, e sem necessidade de mais e alongadas explanaes a este respeito, facilmente se compreende e se aceita, atento tal normativo regulamentar e que tendo a deliberao da Comisso Nacional aprovado tal deliberao em 31 de maro de 2012 (aprovao dos novos Estatutos do PS) e a respetiva impugnao da mesma tendo tido lugar no dia 12/04/2012 junto do orgo estatutariamente competente para o respetivo efeito, imperativo considerar-se que o dito recurso foi tempestivamente apresentado.

Esta argumentao desenvolvida pelo autor na sua resposta s excees (cfr. os respetivos artigos 38. a 59.). O Regulamento Disciplinar do Partido Socialista, de 8 de novembro de 2003, tem 68 artigos, distribudos pelos seguintes captulos: Captulo I: Disposies gerais; Captulo II: Da instruo do processo; Captulo III: Da acusao e da Defesa; Captulo IV: Do julgamento; Captulo V: Dos recursos; Captulo VI: Da reviso; Captulo VII: Medida cautelar do processo; Captulo VIII: Outras formas de jurisdio; Captulo IX: Disposies finais e transitrias. Segundo o artigo 1. (Jurisdio) do Regulamento em anlise, os filiados do Partido Socialista esto sujeitos jurisdio dos seus rgos estatutrios nos termos previstos nos estatutos do partido e neste regulamento. Segue-se a definio de infrao disciplinar no artigo 2. e, depois, a enumerao das competncias da CNJ (artigo 3.) e das Comisses Federativas de Jurisdio (artigo 4.) e, no artigo 5. (Funcionamento), a disciplina do modo de funcionamento da CNJ. Os restantes artigos do Captulo I artigos 6. a 19. respeitam a matria disciplinar. E, como resulta das epgrafes dos Captulos II a VII, tambm essa a matria neles disciplinada. Todavia, a (grande) importncia relativa ou, mesmo, a predominncia das questes disciplinares, nas suas vertentes substantiva e adjetiva, no significa que aquele Regulamento, denominado disciplinar, se limite a tratar de questes dessa ndole. Comprova-o, desde logo, a matria referente s competncias da CNJ e das Comisses Federativas de Jurisdio, respetivamente, artigos 3. e 4. Em especial no que se refere primeira, muito significativa a reproduo no artigo 3. dos normativos estatutrios sobre, por exemplo, a competncia para:
Julgar definitivamente os recursos das decises das Comisses de Jurisdio das Federaes [n.1, alnea a); cfr. o artigo 81., n.1, alnea a), dos Estatutos na verso em vigor antes da deliberao da comisso Nacional de 31 de maro de 2012]; Instruir e julgar os processos de impugnao da validade das deliberaes e decises dos rgos nacionais e das Federaes do Partido [n.1, alnea b); cfr. o artigo 81., n.1, alnea b), dos Estatutos na mencionada verso]; Instruir e julgar conflitos de competncia entre rgos nacionais do Partido [n.1, alnea c); cfr. o artigo 81., n.1, alnea c), dos Estatutos na mencionada verso]; Decretar, por maioria de dois teros dos membros, a suspenso da execuo de declaraes ou deliberaes de rgos do Partido objeto de recurso, desde que a respetiva execuo implique leso de interesses fundamentais do Partido [n.1, alnea e); cfr. o artigo 81., n.1, alnea e), dos Estatutos na mencionada verso]; Dar parecer sobre a interpretao ou suprimento de lacunas das disposies estatutrias ou regulamentares a solicitao dos rgos nacionais ou das Federaes do Partido [n.2, alnea e); cfr. o artigo 81., n.1, alnea h), dos Estatutos na mencionada verso];

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Participar nos processos de reviso estatutria [n.2, alnea h); cfr. o artigo 81., n.1, alnea i), dos Estatutos na mencionada verso]; Submeter ao Congresso Nacional um relatrio das suas atividades [n.2, alnea i); cfr. o artigo 81., n.1, alnea j), dos Estatutos na mencionada verso].

Considerando estas competncias, compreende-se a incluso no Regulamento em anlise de um captulo o Captulo VIII dedicado a outras formas de jurisdio, que no a jurisdio disciplinar. A so tratadas, sucessivamente, a funo consultiva (artigo 59. Emisso de pareceres), a funo de resoluo de conflitos internos (artigo 60. Conflitos de jurisdio ou competncia) e a funo de controlo de legalidade interna (artigo 61. Impugnao da validade das deliberaes e decises). o seguinte o teor do artigo 61. do Regulamento Disciplinar do Partido Socialista:
1 As deliberaes e decises tomadas pelos rgos do partido podem ser impugnadas com fundamento em ilegalidade ou violao das normas estatutrias ou regulamentares, mediante requerimento apresentado no prazo de quinze (15) dias a contar da data da deliberao ou daquela em que da mesma tomou conhecimento o impugnante, mas nunca depois de decorridos 90 dias da data da deliberao. 2 A impugnao pode ser feita por qualquer membro do Partido que tenha estado presente deliberao ou deciso, ou por qualquer filiado que, no tendo estado presente, seja por ela prejudicado. No primeiro caso fundamento de rejeio da impugnao ter o impugnante votado a favor da deliberao. 3 O requerimento, no qual sero expostos os fundamentos do pedido, ser apresentado na Comisso de Jurisdio competente e dever ser instrudo, sempre que possvel, com todos os elementos de prova. 4 Dentro do prazo de dez (10) dias, a Comisso de Jurisdio competente remeter o duplicado do requerimento ao rgo que proferiu a deliberao impugnada, notificando este para apresentar cpia da deliberao no prazo que lhe for fixado, entre oito (8) e trinta (30) dias, e, no mesmo prazo, responder ao requerimento, se assim o entender, oferecendo, neste caso, todos os meios de prova. 5 instruo e deciso do processo so aplicveis, com as necessrias adaptaes, as regras dos Captulos II e IV.

Este preceito, juntamente com as mencionadas normas de competncia, contm uma regulamentao completa da impugnao interna de decises dos diferentes rgos do Partido Socialista e, por isso, d cumprimento ao estatudo no artigo 30., n.1, da LPP. luz deste ltimo, o artigo 61. em causa s pode ser entendido como disciplinando a impugnao de deliberaes de rgos deste Partido com fundamento em infrao de normas estatutrias ou de normas legais. Note-se, de resto, que o Regulamento Disciplinar do Partido Socialista, de 8 de novembro de 2003, disciplina autonomamente a impugnao ou recurso das decises em matria disciplinar (cfr. o respetivo Captulo V, artigos 41. a 48.; no artigo 44. prev-se o prazo de 15 dias para a interposio de recurso da deciso que ponha termo ao procedimento disciplinar). No mesmo sentido, pronunciou-se em declarao de voto um dos membros da CNJ, Jos Manuel Ferreira da Silva:
Estando de acordo e votando favoravelmente o decidido, no acompanho, porm, o que vem entendido no Acrdo sobre a tempestividade do recurso. Na verdade, o artigo 61., n.1, do regulamento disciplinar, que estabelece o prazo de 15 dias para impugnao das deliberaes dos rgos do partido, tem no s aplicao para as questes ligadas disciplina, como refere o Acrdo, mas tambm e na exata medida quanto impugnao da deliberao em causa da Comisso nacional que aprovou a alterao estatutria. E isto claramente decorre do Captulo VIII do dito Regulamento, que nele se intitula Outras formas de jurisdio (para alm da disciplinar), captulo este no qual se insere o referido artigo 61.

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Por outro lado, no pode deixar de salientar-se que o ru, apesar de referir a existncia de divergncias quanto matria dos recursos, nomeadamente, quanto aos prazos de recurso sendo essa inclusivamente uma circunstncia alegada como justificao para o artigo 55. do novo Regulamento Processual e Disciplinar do Partido Socialista (cfr. os artigos 32. e 33. da contestao) no substancia minimamente tal alegao. Mais: conforme salienta o autor na sua resposta s excees, o ru, apesar de a invocar, no d um nico exemplo da prtica jurisprudencial seguida pela CNJ quanto aplicao subsidiria da LTC (cfr. o respetivo artigo 49.). De resto, a incluso do novo preceito num Regulamento dito processual e disciplinar at parece indiciar que a tradio naquele Partido a de as questes disciplinares no serem tratadas num instrumento autnomo, mas juntamente com outras matrias que relevam de uma jurisdio, que no a disciplinar. Improcede, pelo exposto, o entendimento da CNJ de que o artigo 61., n.1, do citado Regulamento, invocado pelo ora autor para justificar a apresentao do recurso interno em 12 de abril de 2012, no seja aplicvel a tal impugnao. Na verdade, aquele Regulamento, embora seja predominantemente focalizado nas questes ligadas disciplina do partido, no o totalmente; o mesmo no deixa de tratar de questes que relevam de outras formas de jurisdio, como o caso, justamente, do controlo de legalidade das deliberaes dos rgos partidrios, nos termos e para os efeitos do disposto no artigo 30. da LPP. Tendo o autor impugnado a validade da deliberao da Comisso Nacional de 31 de maro de 2012, em 12 de abril seguinte facto por ele alegado (cfr. os artigos 12., 15. e 21., todos da petio inicial) e reconhecido, quer no acrdo da CNJ objeto da presente ao, quer no artigo 31. da contestao , mostra-se respeitado o prazo de quinze dias previsto no artigo 61., n.1, do Regulamento Disciplinar do Partido Socialista, de 8 de novembro de 2003, pelo que a referida impugnao tem de se haver como tempestiva. Consequentemente, a deliberao impugnada , no que se refere intempestividade do recurso interno inter posto em 12 de abril de 2012 pelo ora autor, infundada. 8. No existindo outros obstculos ao conhecimento do mrito da causa, cumpre apreciar e decidir, come ando pelo pedido de declarao de nulidade do acrdo proferido em 29 de setembro de 2012 pela CNJ. 8.1. Na sua petio, o autor suscita a questo da incompetncia da Comisso Nacional para aprovar alteraes aos Estatutos do Partido Socialista, uma vez que, em seu entender, no ter sido respeitado o disposto no artigo 117. de tal normativo. Assim sendo, a deliberao da Comisso Nacional de 31 de maro de 2012, que aprovou alteraes aos mencionados Estatutos, ilegal, contrariamente ao entendimento que fez vencimento na deliberao ora impugnada o acrdo da CNJ de 29 de setembro de 2012. o seguinte o teor do preceito estatutrio em causa, na verso em vigor antes das alteraes introduzidas pela deliberao da Comisso nacional de 31 de maro de 2012:
Artigo 117. (Do processo de alterao dos Estatutos) 1 Os presentes Estatutos so alterados por deliberao do Congresso Nacional ou por deliberao da Comisso Nacional, se o Congresso lhe atribuir delegao de poderes para tanto, devendo, em qualquer dos casos, a alterao estatutria ter sido previamente inscrita na ordem de trabalhos do Congresso. 2 A inscrio na ordem de trabalhos, tendo em considerao o disposto no artigo 61., n.4 [preceito que atribui competncia ao Congresso para aprovar alteraes aos Estatutos, Declarao de Princpios e ao Programa do Partido], pode ocorrer: Por iniciativa da Comisso Nacional ou da Comisso Poltica Nacional ou mediante proposta do Secretrio-Geral; Pela maioria das Comisses Polticas das Federaes que representem tambm a maioria dos militantes inscritos; Por iniciativa de 5% dos militantes inscritos.

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Alega o autor que o XVIII Congresso do Partido Socialista realizado em Braga, em 9, 10 e 11 de setembro de 2011 o Congresso imediatamente anterior reunio da Comisso Nacional de 31 de maro de 2012 em que foram aprovadas as alteraes aos Estatutos no delegou poderes de reviso estatutria na Comisso Nacional, uma vez que na ordem de trabalhos daquele Congresso no se encontrava inscrita a alterao estatutria (cfr. os artigos 23. a 25. da petio inicial): 23. Ora, [] conforme ento alegmos, perante a Comisso Nacional de Jurisdio do PS, resulta pois claramente do disposto no artigo 117 n.1 in fine, que a Comisso Nacional do PS s poder aprovar alteraes aos Estatutos do PS, se e quando (...) o Congresso lhe atribuir delegao de poderes para tanto, devendo em qualquer dos casos, a alterao estatutria ter sido previamente inscrita na ordem de trabalhos do Congresso, o que manifestamente ali no aconteceu. 24. E assim no aconteceu, porquanto entendemos, contrariamente ao entendimento agora revelado pela CNJ, que o Congresso do PS realizado em 9, 10 e 11 de setembro de 2011, em especial, no dia 10 desse mesmo ms e ano, no houvera nunca concedido expresso ou tcito mandato Comisso Nacional para em momento posterior proceder aprovao dos novos Estatutos do PS, razo pela qual, a dita Comisso Nacional no tinha nem legitimidade nem competncia estatutria para aprovar tal deliberao. 25. Desde logo porque tal suposto mandato que ora invoca a CNJ na deciso proferida em 29 de setembro e da qual fomos notificados em 3 de outubro de 2012, nunca em momento algum constou da ordem de trabalhos do dito congresso, conforme facilmente se alcana da mesma (Cfr. Doc. n.1 que aqui se junta). 26. Alis, a prpria CNJ reconhece (fls. 5 do douto acrdo) que (...) facto que no existiu, formalmente, a inscrio na ordem de trabalhos para a atribuio do mandato pelo Congresso Nacional realizado em Braga (dias 9, 10 e 11) Comisso Nacional para aprovar os novos Estatutos do Partido Socialista.

A omisso da inscrio das alteraes estatutrias na ordem de trabalhos do XVIII Congresso do Partido Socialista, alm de comprovada documentalmente vide o citado documento n.1 junto petio a que corresponde o documento n.9 junto contestao , no impugnada pelo ru e, como referido pelo autor, dada como assente na deliberao ora impugnada. 8.2. As questes que, a partir da verificao do dado factual correspondente quela omisso, se colocam ao Tribunal no quadro da presente ao proposta, recorde-se, ao abrigo do artigo 103.-D, n.2, da LTC so duas: Saber se, em geral, as regras estatutrias que habilitam o Congresso a delegar na Comisso Nacional do Partido Socialista o poder de alterar os Estatutos deste Partido, nomeadamente a inscrio prvia na ordem de trabalhos do Congresso que delibere tal delegao de poderes, so regras essenciais relativas competncia ou ao funcionamento democrtico do partido; Saber se, no caso concreto, a omisso da inscrio na ordem de trabalhos do Congresso que deliberou delegar na Comisso Nacional poderes para alterar os Estatutos do Partido Socialista constituiu uma grave violao ou seja, uma violao qualificada, e no uma violao simples das regras estatutrias aplicveis. Por fora do citado artigo 103.-D, n.2, da LTC, somente se a resposta a estas duas questes for afirmativa que os pedidos do autor relativamente nulidade do acrdo da CNJ de 29 de setembro de 2012 e ilegalidade da deliberao da Comisso Nacional de 31 de maro de 2012 podem proceder. Caso contrrio, os mesmos pedidos improcedero, ficando prejudicados os demais. Este modo de equacionar as questes sub iudicio tem subjacente o entendimento de que, relativamente s aes de impugnao de deliberao tomada por rgos de partido poltico previstas no artigo 103.-D da LTC, este diploma estabelece uma distino entre aes partidrias individuais e aes populares partidrias.

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Com efeito, a Constituio, no seu artigo 223., n.2, alnea h), comete ao Tribunal Constitucional a competncia para julgar as aes de impugnao de [] deliberaes de rgos de partidos polticos que, nos termos da lei, sejam recorrveis. E o legislador ordinrio modulou a recorribilidade de tais deliberaes em funo dos interesses que por elas so lesados. Assim, no caso de aes partidrias individuais, correspondenteao n.1 do artigo 103.-D da LTC, e em que est em causa a afetao de direitos subjetivos de um ou mais militantes partidrios certos e determinados, a condio de procedncia da ao a verificao de uma qualquer ilegalidade, por forma a tutelar cabalmente a posio jurdica subjetiva dos militantes afetados. J no caso de aes populares partidrias, correspondente ao n.2 do mesmo artigo, e em que est em causa apenas a legalidade interna do partido, a lei, numa lgica de interveno mnima, faz uma ponderao de interesses favorvel ao partido poltico e aos seus rgos, admitindo como relevantes, para efeitos de declarao de nulidade, apenas ilegalidades qualificadas. A ratio a de que, no estando em causa direitos individuais, mas apenas questes de legalidade interna, a interveno do Tribunal Constitucional s se justifica relativamente a ilegalidades suscetveis de comprometerem os princpios democrticos de organizao partidria (cfr. o artigo 51., n.5, da Constituio; sobre tais princpios e a legitimidade ativa dos militantes, vide Jorge Miranda e Rui Medeiros, Constituio Portuguesa Anotada, tomo I, 2. edio, Coimbra, 2010, anots. ao artigo 51., XV, pp. 1016-1017, e XX, p. 1020; e Gomes Canotilho e Vital Moreira, Constituio da Repblica Portuguesa Anotada, vol. I, 4. edio, Coimbra, 2007, anotaes ao artigo 51., X e XI, pp. 686-687). A relevncia atribuda aos mencionados princpios no mbito da ao popular partidria consonante com o sentido do aditamento pela Reviso Constitucional de 1997 do n.5 ao artigo 51. da Constituio. Como salientam, a propsito, Gomes Canotilho e Vital Moreira,
A ideia subjacente ao n.5 a de vincular as organizaes partidrias observncia dos princpios fundamentais organizatrios, processuais e procedimentais da democracia poltica (democracia nos partidos). Esta vinculao jurdico-constitucional dos partidos aos princpios da democracia interna tambm justificada pela tendncia, histrico-sociologicamente comprovada de oligarquizao de partidos, bem como pela necessidade de possibilitar concorrncia poltica interna, dada a dificuldade de formao de novos partidos nos atuais contextos polticos. (Autores cits., ob. cit., ibidem, anot. X, p. 686).

8.3. Quanto primeira questo (vide supra o n.8.2.), importa ter presentes as seguintes consideraes expendidas pelo autor na sua petio:
27. Na verdade, era e continua a ser absolutamente claro, que em matria de alteraes aos ditos Estatutos (como alis, e muito curiosamente dispe os novos Estatutos) necessariamente na sua redao anterior quela que hoje se encontra em vigor, as mesmas s poderiam ter lugar caso, desde que respeitassem o disposto no seu ento artigo 117., n.1 que dispunha o seguinte: Os presentes Estatutos so alterados por deliberao do Congresso Nacional ou por deliberao da Comisso Nacional, se o Congressos lhe atribuir delegao de poderes para tanto, devendo em qualquer dos casos, a alterao estatutria ter sido previamente inscrita na ordem de trabalhos do Congresso. 28. Para melhor esclarecimento e fundamentao do aqui exposto, cito igualmente o excelente comentrio tcnico-jurdico publicado nas redes socais em 30/03/2012 a este propsito (falta de poderes da Comisso Nacional para aprovar as ditas alteraes estatutrias e consequente nulidade de tal deliberao!) por Rui Namorado, ilustre Professor da Universidade de Coimbra, a saber: De facto, os estatutos do PS so bem claros: para que um Congresso Nacional possa proceder a uma alterao estatutria tem que a inscrever na respetiva ordem de trabalhos como um dos seus pontos. Considera-se que os militantes do PS tm que saber partida que o Congresso vai ter poderes de modificao dos estatutos ( escala do partido como se assumisse poderes constituintes).

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E o assumir destes poderes de tal modo relevante que so muito poucas as fontes legtimas para que se proceda a essa incluso na ordem de trabalhos. Na verdade, no n.2 do artigo 117. dos estatutos do PS considera que essa incluso na ordem de trabalhos pode ocorrer: a. Por iniciativa da Comisso Nacional ou da Comisso nacional Poltica Nacional, ou mediante proposta do Secretrio-Geral; b. Pela maioria das Comisses Polticas das Federaes que representem tambm a maioria dos militantes inscritos; c. Por iniciativa de 5% dos militantes inscritos. Deste preceito resulta que estamos perante uma enumerao taxativa das vias juridicamente legitimadas para conduzirem inscrio de alteraes estatutrias na ordem de trabalhos do Congresso. Repare-se, alis, que os estatutos so inequvocos, quando indicam qual a via de que o secretrio-geral dispe para conseguir que eles sejam modificados num Congresso. Ele tem apenas um caminho sua disposio: propor a inscrio desse ponto na ordem de trabalhos. No lhe dada qualquer outra hiptese. Portanto, algo diferente, mesmo para o secretrio-geral, no suficiente. Por isso, o Congresso Braga de setembro passado, realmente, no teve poderes de alterao estatutria. Ora, o Congresso s poderia ter delegado poderes de alterao estatutria Comisso Nacional se os tivesse. Ningum pode delegar poderes que no tem. Por isso, a Comisso nacional do PS no tem competncia legal para votar qualquer alterao estatutria, at que um novo Congresso Nacional decida outorgar-lhos. Perante a clareza dos textos, no provvel que qualquer tribunal decida noutro sentido. 29. Donde, a Comisso Nacional ao ter aprovado tal deliberao, que ora entende a CNJ como tendo sido tomada de forma vlida, torna-se para ns, absolutamente bvio que o dito rgo nacional (CN) cometeu gritante e ostensiva ilegalidade de tal deliberao, por clara e tambm ostensiva violao do disposto no artigo 117., n.1 in fine dos Estatutos do PS, na sua redao anterior quela que lhe foi dada pela dita deliberao estatutariamente ilegal.

A exigncia de inscrio prvia na ordem de trabalhos do Congresso Nacional da alterao dos Estatutos, independentemente de tal alterao dever ser realizada pelo prprio Congresso ou por ele delegada na Comisso Nacional, tal como prevista no artigo 117., n.1, dos Estatutos do Partido Socialista, uma regra bsica e fundamental de transparncia e de publicidade do procedimento de formao democrtica da vontade partidria. O relevo desta exigncia ainda reforado pela circunstncia de a mesma se encontrar associada a uma reserva de iniciativa quanto a alteraes estatutrias, nos termos do n.2 do mesmo preceito. Com efeito, decorre do artigo 117. em anlise que o Congresso Nacional do Partido Socialista s tem poderes de reviso estatutria, desde que tal reviso seja inscrita na respetiva ordem de trabalhos a pedido das entidades especialmente legitimadas para o efeito. Pretende-se, assim, evitar que este rgo assuma por iniciativa prpria e em situaes no previstas antecipadamente os aludidos poderes de reviso. A inscrio prvia na ordem de trabalhos apresenta-se, deste modo, simultaneamente como uma salvaguarda da reserva de iniciativa estatutria e uma salvaguarda da ponderao e discusso prvias prpria reunio do Congresso das alteraes estatutrias a discutir no seio deste rgo. A titularidade de poderes de reviso estatutria pelo Congresso sobreleva a questo da delegao desses poderes na Comisso Nacional. Isto , uma vez dotado de poderes de reviso, cabe ao Congresso, e s a ele, decidir se os exerce diretamente ou se os delega na Comisso Nacional. Com efeito, o Congresso s pode delegar poderes de que seja titular, e essa titularidade -lhe conferida mediante a inscrio das alteraes estatutrias na ordem de trabalhos da sua reunio. A partir do momento em que o Congresso se encontra dotado de poderes de reviso estatutria, o mesmo soberano no sentido de os exercer, ou no, e, por maioria de razo, de os delegar, ou no. Qualquer outro entendimento desfiguraria a liberdade prpria do delegante relativamente ao ato de delegao. Em especial, conceber a possibilidade de um condicionamento do exerccio de poderes de reviso estatutria pelo modo como promovida a inscrio das alteraes estatutrias na ordem de trabalhos do Congresso, designadamente no sentido de admitir que tais poderes sejam obrigatoriamente delegados na Comisso Nacional, contraria a prpria ideia de delegao de poderes. Esta

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, por natureza, um ato do delegante; uma delegao imposta por outrem ou, o que para o efeito redundar no mesmo uma iniciativa de atribuio de poderes sujeita condio de os poderes conferidos serem delegados, conflitua com a prpria titularidade dos poderes a delegar no momento imediatamente anterior ao ato de delegao. Pelo exposto, no cabe a menor dvida sobre a essencialidade das regras plasmadas no artigo 117., n.1, dos Estatutos do Partido Socialista, no que respeita competncia do Congresso Nacional e competncia da Comisso Nacional para rever os mesmos Estatutos e sobre a importncia de tais regras para o funcionamento democrtico do Partido: o referido Congresso que um rgo nacional do Partido [cfr. o artigo 59., alnea a), dos Estatutos] s tem poderes de reviso dos Estatutos, caso a alterao estatutria tenha sido inscrita na ordem de trabalhos da sua reunio, a pedido de uma ou mais das entidades referidas no n.2 do mesmo preceito; e a Comisso Nacional que tambm um rgo nacional do Partido [cfr. o artigo 59., alnea b), dos Estatutos] s pode aprovar alteraes estatutrias, desde que o Congresso, devidamente habilitado com poderes de reviso estatutria, nela tenha delegado esses poderes de reviso. 8.4. Como referido, a ordem de trabalhos do XVIII Congresso Nacional do Partido Socialista no contemplava qualquer ponto relativo a alteraes estatutrias. To-pouco consta da respetiva ata a referncia expressa a uma delegao de poderes na Comisso Nacional referente modificao dos Estatutos (cfr. o documento n.14 junto contestao, fls. 222 a 225). Resulta ainda dos autos que a Comisso Nacional, na sua reunio de 31 de maro de 2012, aprovou diversas alteraes aos Estatutos, porque se considerou mandatada para o fazer (cfr. o artigo 6. da petio inicial, o artigo 40. da contestao, a deliberao ora impugnada e a ata da reunio da Comisso Nacional de 31 de maro de 2012 junta pelo autor a fls. 25 e seguintes, a que corresponde o documento n.1 junto contestao). A questo da existncia de mandato para aprovar alteraes estatutrias foi expressamente abordada naquelareunio da Comisso Nacional. Conforme se retira da ata respetiva, foi apresentado um requerimento no sentido de as propostas de alteraes aos estatutos no serem submetidas a votao, por se considerar no estar a Comisso Nacional devidamente mandatada pelo Congresso para o efeito (cfr. fls. 26 e 27 ou fls. 64 e 65). E a sequncia foi a seguinte (vide ibidem):
Interveio o camarada Antnio Ramos Preto, que esclareceu que o processo anterior, que comeou com a apresentao da candidatura a Secretrio-Geral de Antnio Jos Seguro, que vinha instrudo com uma moo denominada Novo Ciclo. Nesta moo expressa que com a sua aprovao se mandata a Comisso Nacional para a reviso dos estatutos. Nessa sequncia foi produzida a convocatria ao Congresso, foi votada a aprovao da moo de orientao (a qual obteve cerca de 75%). No dizer de Antnio Ramos Preto, o que preciso saber se o artigo 117. foi cumprido, ou no, e quais as consequncias. No seu entender foi dado cumprimento atravs de uma inscrio prvia, independentemente de no ter sido a mais comum. Todos tinham conscincia do processo, no havendo a omisso de qualquer formalidade essencial, pelo que no existe efeito invalidante. Interveio a Presidente da Mesa, Maria de Belm Roseira, que justificou a sua interpretao e porque estava obrigada a este procedimento. De acordo com o artigo 9. do Cdigo Civil a interpretao no deve cingir-se letra da lei e explicou que a moo, de acordo com o artigo 61., n.5 [dos Estatutos]. Dissolve-se o Congresso e as suas concluses tm valor vinculativo. Foi desta forma que se sentiu obrigada a Comisso Nacional com esta ordem de trabalhos [para a reunio de 31 de maro de 2012], sendo hoje o dia limite para se cumprir a deciso referida. Posto votao o requerimento, foi este rejeitado com 25 votos a favor e 134 votos contra.

, por conseguinte, manifesto que o formalismo previsto no artigo 117. dos Estatutos do Partido Socia lista quanto alterao dos mesmos Estatutos no foi observado. A questo que se coloca, e que decisiva para julgar da procedncia da presente ao quanto nulidade do acrdo da CNJ de 29 de setembro de

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2012 e, bem assim, quanto nulidade das alteraes aos Estatutos aprovadas pela Comisso Nacional na sua reunio de 31 de maro de 2012, a de saber se tal inobservncia tem relevncia invalidante. 8.5. Atento o parmetro de avaliao a que este Tribunal se encontra vinculado nos termos do artigo 103.-D, n.2, da LTC no qualquer violao de regras internas essenciais que justifica a invalidao, mas somente aquela violao que se deva reputar grave , no se afigura necessrio aprofundar a temtica da relevncia invalidante dos vcios de forma ou procedimentais, seja no mbito do direito privado, em especial no direito societrio, seja no direito pblico. To-pouco parece til esmiuar a distino entre valores jurdicos negativos e a mera irregularidade. Aquele preceito da LTC est funcionalizado aos princpios democrticos de organizao partidria (cfr. supra o n.8.2.), pelo que em funo destes que a gravidade da inobservncia de um preceito interno considerado essencial dever ser apreciada. O artigo 117. dos Estatutos do Partido Socialista foi j considerada como uma regra essencial consagradora de uma reserva de iniciativa estatutria e destinada a acautelar a ponderao e discusso das alteraes estatutrias a decidir pelo Congresso previamente reunio desse rgo em que as mesmas alteraes devem ser aprovadas (cfr. supra o n.8.3.). Assim, ter de qualificar-se como grave violao do citado artigo 117. a inobservncia deste preceito, quando algum dos valores por ele tutelados se deva considerar substancialmente lesado. 8.6. No acrdo da CNJ, objeto da presente ao, o que se diz a propsito da inobservncia do disposto no artigo 117. dos Estatutos do Partido Socialista que materialmente no assiste razo ao impugnante (isto , ao autor na presente ao), acompanhando-se a resposta apresentada pela Presidente do Partido a Dra. Maria de Belm Roseira na reunio da Comisso Nacional de 31 de maro de 2012. Alm disso, invoca-se tambm a irrelevncia invalidante da omisso verificada com base na doutrina da degradao de formalidades essenciais em no essenciais. Em especial, quanto ao primeiro aspeto, consignou-se o seguinte:
Com efeito, como do conhecimento de todos os militantes do Partido as duas moes globais apresentadas em Congresso defendiam uma reviso estatutria com naturezas e latitudes vrias, sendo este um dos temas que dominou grande parte dos trabalhos dos Congressos A moo de orientao global, O Novo Ciclo, aprovada com 75% dos votos expressos, continha proposta expressa de atribuio de mandato Comisso Nacional para alterao dos Estatutos, o qual deveria ser antecedido de um grande debate interno, como ocorreu, sendo este o comummente designado por facto pblico e notrio. No decurso do tempo que decorreu desde a aprovao da Moo em Congresso em setembro de 2011, at realizao da Comisso Nacional, em maro de 2012, no h notcia de qualquer interpelao, interrogao ou dvida quanto ao procedimento em curso e a concluso do mesmo. Este um facto relevante, na nossa perspetiva, pois permite concluir que por todos os militantes foi percebido e assumido que, com a aprovao da Moo no Congresso, e subsequente processo de discusso, a Comisso Nacional estava mandatada para aprovar as alteraes que viessem a ser propostas. Se assim no fosse seria um processo intil o que atento o universo dos destinatrios e a sua participao ativa e empenhada, seria atentatrio dos ditames da boa f.

O autor tomou conhecimento de todos estes argumentos. E, sobre os mesmos, entende o seguinte (cfr. a petio inicial):
30. certo que da Moo de Orientao Nacional (Novo Ciclo) cujo primeiro subscritor foi o Camarada e atual SG (Secretrio-Geral do PS) a qual foi aprovada por 75% dos delegados ao referido XVIII Congresso Nacional consta ( matria que aborda o dito acrdo), mas apenas, e muito sumria e telegraficamente o seguinte e que ora se transcreve, a saber: Nesse sentido, propomos ao XVIII Congresso Nacional que, com a aprovao desta Moo, mandate a Comisso Nacional para a aprovao dos novos Estatutos do PS.

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31. Mas pergunta-se: ser que pelo simples facto de tal Moo ento aprovada pelo respetivo Congresso Nacional, constar a pginas tantas () e ali algures perdida o dito pedido de autorizao para que a CN viesse a aprovar tais alteraes, traduziu-se aquele (suposto pedido) num verdadeiro e expresso mandato do dito Congresso Nacional, atravs do qual, fora concedida quele rgo nacional (CN) legitimidade e competncia para aprovar tais alteraes estatutrias? 32. Salvo sempre o devido respeito por opinio contrria, no poderemos concordar com tal entendimento, segundo o qual, o referido Congresso Nacional, tinha conferido CN poderes bastantes, qual suposto mandato tcito assim publicamente invocado pelo camarada Antnio Jos Seguro para concretizar tais alteraes estatutrias, porquanto: Da Ordem de Trabalhos do mencionado Congresso Nacional, em especial, dos trabalhos ento agendados para o dia 10 de setembro de 2011, no consta nem alguma vez constou qualquer referncia a suposto e hipottico pedido de autorizao ao Congresso, a fim de autorizar-se a Comisso Nacional para aprovar quaisquer alteraes estatutrias, i. e., alteraes aos Estatutos do PS; Da dita Ordem de Trabalhos, e em consequncia do supradito, nunca em momento algum o Congresso concedeu qualquer mandato expresso ou to-pouco tcito CN para posteriormente aprovar as ditas alteraes estatutrias. 33. Donde, no tendo nunca tal pedido de autorizao sido concedido em concreto pelo Congresso Nacional CN, para esta em momento posterior aprovasse quaisquer alteraes estatutrias, considerarmos assim, que a recente deliberao da CN (31 de maro de 2012), porque assim no estava estatutariamente legitimada ou to-pouco autorizada pelo dito Congresso, no tinha pois competncia legal e estatutria para aprovar quaisquer alteraes aos Estatutos do PS e logicamente tambm no a tinha, para deliberar no sentido que para tal estava autorizada pelo dito Congresso Nacional. 34. Tendo assim procedido, tal deliberao padece de clara, grosseira e manifesta nulidade, rectius, deve a mesma considerar-se juridicamente inexistente, por violao do disposto no artigo 117., n.1 in fine dos Estatutos do PS. 35. Posto que a ter havido pedido de autorizao ao Congresso Nacional para que a CN levasse a cabo tais alteraes estatutrias (o que de todo em todo, nunca houve!), sempre e ao menos, tal concreto ponto (posterior alterao dos Estatutos do PS) teria que constar da dita Ordem de Trabalhos, a fim de ser discutida e votada e por conseguinte ser autorizada pelos Delegados a tal Congresso. 36. Ainda assim pergunta-se: poderia ou pode o Congresso Nacional mandatar a Comisso Nacional para aprovar Moes sectoriais em abstrato, qual cheque ou mera livrana em branco, mesmo que tais moes no tenham sido includas na respetiva Ordem de Trabalhos? 37. Em prejuzo e em funo de Moes sectoriais concretas e presentes ao Congresso, ou seja, devendo assim as mesmas constarem da ordem de trabalhos a fim de serem objeto de discusso e votao pelos respetivos Delegados ao dito Congresso? 38. Evidentemente que a resposta, falta de uma concreta proposta de alterao aos Estatutos que no tenha sido includa na respetiva Ordem de Trabalhos, s poder ser negativa luz do preceituado no artigo 117., nomeadamente, tendo em ateno o consagrado no seu n.1 in fine dos respetivos Estatutos na sua redacco anterior (posto que s esta verso pode ser aqui aplicada) o qual dispe que e ora cita-se: Artigo 117. []. [] 42. Ora, imagine-se que numa dada Sociedade Comercial ou Associao, os respetivos scios so convocados para a respetiva Assembleia Geral. 43. Sabemos bem, e como resulta do artigo 54. do CSC que tem que haver uma convocatria na qual so descriminados os assuntos (Ordem de Trabalhos) a serem discutidos e posteriormente aprovados ou no na respetiva assembleia geral. 44. Sendo certo que tais assuntos no podendo legalmente limitar-se a constar de uma dada proposta do scio X ou Y, tm pois que constar da respetiva Convocatria, i. e., da Ordem de Trabalhos.

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45. Posto que se assim no for, ou seja, caso tais assuntos no constem da referida ordem de trabalhos, a deliberao a tomada ser ilegal e por conseguinte nula ou anulvel, ficando os scios opositores a tal deliberao, com o legtimo direito a impugn-la. 46. Sendo que a nica exceo, no ocorrendo assim tal ilegalidade, apenas ocorrer quando estejam presentes todos os respetivos scios, e todos eles manifestem a vontade de que a assembleia se constitua e delibere sobre determinado assunto, o qual no constava da necessria convocatria., ou seja, em tal circunstancialismo, todos eles acordam em discutir e votar assuntos que no constam da dita Convocatria e da (e apenas por tal razo) a dita deliberao ser vlida. (cfr. artigo 54., n.1 do CSC e mesmo dispe o artigo 174., n.3 do CC em matria de deliberaes das Associaes). 47. Pois bem: no caso em apreo, nada disto aconteceu! Entendamo-nos: nem o dito pedido de autorizao ao Congresso Nacional no sentido de autorizar a CN para aprovar tais alteraes Estatutrias (as quais tiveram lugar no dia 31 de maro de 2012) alguma vez chegou a constar da Ordem de Trabalhos daquele Congresso, nem to-pouco alguma vez os delegados ao Congresso decidiram incluir (porque de todo em todo, estatutariamente nem poderiam faz-lo) tal concreto abstrato pedido de autorizao, qual suposto mandato, na referida ordem de trabalhos. 48. Entende o douto acrdo ora objeto do presente recurso/impugnao, que as alteraes estatutrias ora aprovadas ilegalmente, como j acima exposto, foram objeto de larga e longa discusso pblica (aps a realizao do Congresso de setembro de 2011) nomeadamente com a publicao do projeto de alteraes no site do PS. 49. Quid Iuris??? Pretender o douto acrdo, defender que por tal via (publicidade das ento pretendidas alteraes estatutrias) poder a dita impugnao junto da Comisso Nacional de Jurisdio ser juridicamente sanada?? ou to simplesmente pretender, imputar a quem impugnou tal deliberao, pretenso comportamento subsumvel figura do abuso de direito na vertente do venire contra factum proprium ??? 50. Ora, nunca tal douta argumentao poderia aqui ser trazida colao, atendendo que aquilo que se impugnou junto da Comisso Nacional de Jurisdio, foi uma deliberao, ante a sua bvia nulidade no plano procedimental ou da sua formao e no qualquer discusso pblica acerca de tais alteraes estatutrias, desde logo porque desconhecemos a existncia de qualquer mecanismo estatutrio ou legal de impugnao de discusses pblicas. 51. Tal discusso pblica acerca das recentes alteraes estatutrias, no configura qualquer e suposta deliberao tomada por rgo nacional do PS, da qual os seus militantes com legitimidade ativa para o efeito, pudessem legal e estatutariamente impugnar junto dos rgos de jurisdio prprios do PS. 52. Alis, e ainda que algum pudesse subscrever to surrealista opinio (que salvo o devido respeito, mais no so que meras divagaes factuais), sempre perguntaramos o seguinte: Como e em que termos poderia obter-se a sanao de uma nulidade (visto que esta juridicamente insanvel), i. e., o vcio de que padece a deliberao (aprovao das alteraes estatutrias) tomada pela CN em 31 de maro de 2012 ??? a qual, alis, sempre poder a todo o tempo ser invocada em face do disposto no artigo 286. do Cdigo Civil!!! 53. Obviamente que tal no legalmente possvel! Apenas deliberaes estatutrias que padeam de vcios menores, podero, pelos meios legais prprios (confirmao), ser objeto de sanao, posto que em tal caso, estaremos perante meras anulabilidades (artigo 288., n. 1, do Cdigo Civil), o que manifestamente no o caso nem os fundamentos legais e estatutrios da presente impugnao. 54. Destarte, a deliberao aprovada pela Comisso Nacional no passado dia 31/03/2012, atravs da qual, a referida CN considerou e assim deliberou que estava devidamente mandatada pelo Congresso Nacional do PS (realizado nos dias 9, 10, e 11 na Cidade de Braga) para proceder a tais alteraes estatutrias, e cuja pretensa validade o dito acrdo ora defende, padece de manifesta de nulidade, por clarssima e grosseira violao do disposto no artigo 117., n.1 in fine dos Estatutos (a Lei fundamental do Partido!) do PS, nulidade esta, que aqui (tal como j invocramos junto da Comisso Nacional de Jurisdio atravs de recurso ali apresentado em 12 de abdril de 2012) aqui invocamos e arguimos para os devidos efeitos estatutrios e legais.

O ru, pelo seu lado, considera que o procedimento que conduziu alterao dos Estatutos do partido Socialista, por deliberao tomada na reunio da Comisso Nacional de 31 de maro de 2012, no enferma

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da omisso de qualquer formalidade nem do vcio apontado pelo autor (cfr. o artigo 41. da contestao). Para fundamentar esta concluso, invoca no seu articulado o seguinte (para alm da invocao no artigo 61 e seguintes da doutrina da degradao de formalidades essenciais em no essenciais, a propsito do artigo 18. do Cdigo do Procedimento Administrativo, considerado aplicvel subsidiariamente ao funcionamento de um associao de natureza pblica):
42. No tendo a alterao estatutria sido efetuada no Congresso, interessa saber se este delegou para o efeito poderes na Comisso Nacional, e se isso se pode considerar inscrito na ordem de trabalhos do Congresso. 43. O Congresso Nacional o rgo de apreciao e definio das linhas gerais da poltica nacional do partido (artigo 61., n.1 dos Estatutos), na qual se inclui, naturalmente, o caminho procedimental que possa conduzir alterao dos Estatutos. 44. Por sua vez, A Comisso Nacional como rgo deliberativo mximo entre Congressos (artigo 66., n.1) compete-lhe em especial [artigo 66., n.2, alnea t)] marcar a data e o local de reunio do Congresso Nacional, aprovar os respetivos Regulamentos e Regimento e eleger a Comisso Organizadora do Congresso. 45. Chamamos ainda aqui a norma do artigo 61., n.5 dos Estatutos que dispe que o Congresso Nacional () dissolve-se aps a sua realizao, tendo as respetivas concluses valor vinculativo para todos os rgos do Partido (artigo 61., n.5). 46. O Congresso foi marcado na reunio da Comisso Nacional efetuada em 7 de junho de 2012, a qual aprovou o Regulamento Eleitoral para a eleio dos delegados, bem assim, o Regulamento eleitoral para a eleio do Secretrio-geral (doc. 6 e 7). 47. Dispe o n.1 do artigo 9. deste ltimo Regulamento, de resto acompanhando a redao do j referido artigo 61. dos Estatutos que: As Moes Polticas de Orientao Nacional so documentos de apreciao e definio das linhas gerais da poltica nacional do Partido e s tem legitimidade para a sua apresentao os candidatos a Secretrio-Geral do Partido Socialista. As Moes Polticas de Orientao Nacional so apresentadas pelo nmero mnimo de 100 militantes do partido, que disponham de capacidade eleitoral, e devem ser apresentadas at ao 30 dia anterior no ato eleitoral. 48. O ento candidato a Secretrio-Geral, Antnio Jos Seguro, apresentou a Moo O novo ciclo para cumprir Portugal (doc. 8), constando no ponto 1.2, sob a denominao de Uma nova forma de fazer poltica no partido socialista, o seguinte: Lanaremos, no Congresso Nacional de setembro, um amplo debate nacional sobre a organizao e funcionamento do PS, cujo objeto logo a seguir melhor concretiza, propondo: () ao XVIII Congresso Nacional que, com a aprovao desta Moo, mandate a Comisso Nacional para a aprovao dos novos Estatutos do PS. 49. Regressando, diremos que decorre da transcrita norma do n.1 do artigo 117 dos Estatutos, que estes preveem e assim habilitam o Congresso a delegar poderes na Comisso Nacional para a alterao dos Estatutos, sendo certo que, como se disse, este rgo que procede apreciao e definio das linhas gerais da poltica nacional do partido. 50. Congresso que convocado pela Comisso Nacional e nele so apreciadas e votadas as Moes Polticas de Orientao Nacional. E estas Moes aferem-se dentro da competncia ampla do Congresso, pois elas prprias so tambm documentos de apreciao e definio das linhas gerais de poltica nacional do Partido (). 51. De resto, tal como a Comisso Nacional de Jurisdio do PS j teve oportunidade de escrever no seu Acrdo 19/2006, () embora os estatutos do PS no definam o que deva entender-se por moo, do senso comum que uma proposta de tal natureza tem que visar necessariamente a apresentao de proposta, projetos ou programas

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de orientao poltica que meream ter a dignidade de ser debatido em Congresso e, no caso de aprovao, vincularem a ao poltica dos rgos eleitos. 52. Quer dizer, do senso comum, ou pelo menos do generalizado conhecimento dos militantes, que so as propostas que integram as Moes de Orientao Poltica Nacional, que definem implicitamente e por remisso, a ordem e programa de trabalhos do Congresso. Assim foi sempre e assim, naturalmente, continuar a ser. 53. E tenha-se presente que, essa ordem de trabalhos implicitamente definida pelas propostas inseridas nas referidas Moes para poderem ser conhecidas de todos os militantes, o Regulamento Eleitoral para a Eleio dos Delegados ao XVIII Congresso Nacional estabelece que a eleio dos Delegados se realiza at ao 10 dia anterior ao ato eleitoral (artigo 82 do Regulamento Eleitoral para a Eleio dos Delegados), enquanto as Moes de Orientao Poltica Nacional devem ser apresentadas, como j se referiu, () at ao 30 dia anterior ao ato eleitoral. 54. Ou seja, os militantes quando elegem os Delegados ao Congresso, j sabem para o que vo, j sabem a ordem de trabalhos e, no caso do Congresso que ora nos ocupa, j sabiam que se iria apreciar e votar a proposta de mandatar ou delegar poderes na Comisso Nacional para aprovao de novos Estatutos do PS. 55. E foi assim, de forma pblica e notria, ou seja, por todas as diversas estruturas descentralizadas do partido ao longo do pas (Seces, Concelhias e Federaes), nas redes sociais, nos sites das candidaturas criados na internet, nos diversos meios de comunicao social, na rdio, imprensa e televiso, que os candidatos a Secretrio-Geral apresentaram, difundiram e discutiram as suas Moes de Orientao Nacional e as propostas que elas continham, estabelecendo a, desde logo, um amplo debate nacional entre os militantes sobre a organizao e funcionamento interno do partido direcionado s alteraes estatutrias preconizadas e a serem votadas em reunio da Comisso Nacional. 56. E tanto assim que, naturalmente, no Programa, da ordem de trabalhos do XVIII Congresso Nacional do Partido Socialista, que teve lugar no Parque de Exposies de Braga (junto aos autos pelo requerente), foi fixado o dia 10 de setembro de 2012, pelas 20h30m, para a Votao das Moes de Orientao Nacional. 57. Na Moo aprovada Novo Ciclo para Cumprir Portugal estava inserida a proposta de se mandatar a Comisso Nacional, para nela delegar os poderes para a alterao estatutria requerida para a concretizao das linhas gerais da poltica nacional do Partido, sobre a sua organizao e funcionamento interno. 58. Em suma, a Ordem de Trabalhos do XVIII Congresso do PS (doc. 9), por remisso, a que resultou implicitamente das propostas contidas nas Moes de Orientao Nacional apresentadas pelos candidatos a Secretrio-geral do partido, moes essas apresentadas at ao trigsimo dia anterior data do Congresso. 59. Ora, como se disse, da Moo aprovada pelo Congresso constava a proposta para se conferir mandato (leia-se, delegao de poderes) na Comisso Nacional para aprovao de novos Estatutos do PS. 60. De resto, as deliberaes do Congresso, no tendo sido impugnadas, tomaram-se definitivas, irrecorrveis e com valor vinculativo para todos os rgos do Partido, sejam eles a Comisso Nacional ou a Presidente do Partido [alnea b) e f ) do artigo 59. dos Estatutos], pelo que a estes rgos se imps e bem dar-lhe execuo: Est Modus In Rebus: em todas as coisas h conta e medida, devendo evitar-se os extremos.

8.7. manifesta, na posio assumida pelo autor, a desvalorizao do significado objetivo das moes polticas de orientao nacional. Para mais, no caso vertente, em que como referido na deliberao impugnada, as duas [nicas] moes globais apresentadas em Congresso defendiam [ambas] uma reviso estatutria. Acresce que o autor desvaloriza de forma ostensiva a inteno e o programa dos subscritores da moo poltica de orientao nacional vencedora O Novo Ciclo Para Cumprir Portugal e o respetivo contedo, que se estrutura a partir da ideia-fora de que o novo ciclo uma nova forma de fazer poltica para cumprir Portugal, com as pessoas e para as pessoas (cfr. o documento n.8 junto contestao, fls. 138 a 155). A nova forma de fazer poltica , depois, densificada em dois planos: uma nova forma de fazer poltica em Portugal (ponto 1.1., pp. 9-13, da Moo); e uma nova forma de fazer poltica no Partido Socialista (ponto 1.2., pp. 14-18, da Moo). Com efeito, o mandato previsto naquela Moo para a Comisso Nacional proceder reviso dos Estatutos surge claramente enquadrado por linhas programticas que no permitem que se fale em indicaes sumrias e telegrficas (cfr. o artigo 30. da petio inicial) e, muito menos, de um cheque ou mera livrana em branco (cfr. o artigo 36. da petio inicial).

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Os aspetos referidos so relevantes, uma vez que so eles que justificam a importncia a atribuir ao debate pblico entre os militantes do Partido Socialista que antecedeu o seu XVIII Congresso, alis justamente salientado quer na deliberao impugnada, quer na contestao. Na verdade, foram (tambm) os aspetos mencionados que foram discutidos e foram (tambm) eles que fizeram a diferena na hora de votar em uma ou outra das duas moes polticas de orientao nacional em presena. Aceita-se, por isso, a afirmao conclusiva feita pela CNJ na deliberao impugnada e que no foi objeto de oposio expressa por parte do autor de que por todos os militantes foi percebido e assumido que, com a aprovao da Moo no Congresso, e subsequente processo de discusso, a Comisso Nacional estava mandatada para aprovar as alteraes que viessem a ser propostas. Na mesma linha, lcito concluir, acompanhando novamente o acrdo da CNJ, que as moes de orientao nacional foram objeto de deliberao, tendo a ordem de trabalho e os respetivos documentos sido distribudos com meses de antecedncia em relao data de realizao do Congresso o que permitiu a cada um dos Congressistas fundamentar livre e esclarecidamente o seu voto. A mera omisso de inscrio formal da questo das alteraes estatutrias na ordem de trabalhos do Congresso, no contexto da discusso preparatria que antecedeu a sua reunio, no teve, por isso, o efeito alegado pelo autor no artigo 56. da sua petio. Por outro lado, tambm no aparece questionado o sentido do programa da reviso estatutria, uma vez que o mesmo se encontrava delimitado na moo que fez vencimento no Congresso em causa. As questes suscitadas pelo autor, de resto, acabam por ser outras. O que pretende saber se, ainda assim (isto , no obstante o debate pblico anterior e posterior reunio do Congresso), os subscritores e proponentes das duas citadas moes polticas de orientao nacional no deveriam ter promovido a inscrio na ordem de trabalhos do Congresso de um ponto referente s alteraes estatutrias preconizadas nas respetivas moes. E se, no o tendo feito, no seria necessrio realizar um novo Congresso de modo a permitir inscrever na sua ordem de trabalho o aludido ponto. Por ltimo, questiona ainda o autor se, para mandatar a Comisso Nacional para aprovar as alteraes aos Estatutos, no seria necessrio um ato de delegao expressa. A letra do artigo 117. dos Estatutos parece estar do seu lado. Contudo, o elemento literal no o nico a considerar na interpretao de preceitos normativos, nem sequer o decisivo. De todo o modo, para decidir a presente ao, no tem este Tribunal de aprofundar mais a hermenutica do artigo 117. dos Estatutos, j que a simples verificao de que no caso concreto os valores tutelados por tal artigo decorrentes dos princpios democrticos de organizao partidria, em especial, a salvaguarda da reserva de iniciativa estatutria e a publicidade e anterioridade da discusso relativa reviso estatutria, no so beliscados , por si s, suficiente para no se ter por verificada uma grave violao desse preceito, relevante nos termos e para os efeitos do artigo 103.-D, n.2, da LTC (cfr. supra o n.8.5.). E, no caso concreto, seguro que os valores em causa foram salvaguardados no iter procedimental que culminou na deliberao da Comisso Nacional de 31 de maro de 2012. Em primeiro lugar, no tocante reserva de iniciativa de reviso estatutria. A limitao da iniciativa a uma percentagem mnima dos militantes inscritos artigo 117., n.2, alnea c), dos Estatutos do Partido Socialista destina-se to somente a prevenir que o Congresso seja obrigado a discutir iniciativas propostas sem um mnimo de representatividade. Trata-se, por assim dizer, de um mecanismo de preveno contra eventuais disfuncionalidades inerentes ao mecanismo de agendamento potestativo a previsto. No est em causa impedir os militantes, mediante iniciativas das bases, de proporem revises estatutrias. Por isso, mesmo desconhecendo o nmero de subscritores iniciais da moo poltica de orientao nacional vencedora no XVIII Congresso, a sua aprovao pelo mesmo seria, em qualquer caso, suficiente para ratificar uma eventual iniciativa irregular. Atentas as finalidades visadas pela limitao da iniciativa de simples militantes, uma vez respeitadas a ponderao e discusso das propostas de alterao dos Estatutos nos procedimentos preparatrios do Congresso, com especial destaque para a eleio dos delegados ao Congresso, nada obsta a que, durante a reunio do Congresso, este delibere ratificar eventuais irregularidades ocorridas na fase da elaborao da respetiva ordem de trabalhos. Alis, impedi-lo que seria pouco consentneo com o princpio da democracia interna e com a representatividade prpria do Congresso.

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Em segundo lugar, o debate interno referido na deliberao impugnada que antecedeu a reunio do Congresso e que teve por objeto necessrio as duas moes polticas de orientao nacional e, bem assim, as alteraes estatutrias nelas preconizadas debate esse, que o autor no desmente, bem pelo contrrio (cfr., em especial, os artigos 48. e 51. da petio inicial) , comprova que a discusso do sentido das alteraes estatutrias realizada no Congresso foi devidamente preparada e as diferentes opes a considerar foram submetidas apreciao de todos os militantes ainda antes de serem votadas pelo Congresso. As deliberaes que este aprovou no tocante s alteraes estatutrias e quanto ao mandato conferido Comisso Nacional para o efeito foram, deste modo, antecedidas da ponderao e discusso minimamente necessrias. Os dados factuais disponveis evidenciam no ter ocorrido nenhuma situao do tipo daquelas que a regra de inscrio prvia das alteraes dos Estatutos na ordem de trabalhos do Congresso consignada no artigo 117., n.1, dos Estatutos do Partido Socialista, pretende evitar: uma situao que se possa caracterizar como assuno de poderes de reviso estatutria no calor da discusso ou como assuno de poderes de reviso estatutria por iniciativa de uma maioria ocasional de delegados, em qualquer dos casos margem da possibilidade de interveno prvia do conjunto dos militantes do Partido. Finalmente, quanto exigncia do carter expresso do mandato conferido Comisso Nacional para aprovar as alteraes estatutrias, est em causa, na tica do autor, saber se esse mandato tem algum sentido geral suscetvel de limitar ou condicionar a interveno do rgo mandatado. Liminarmente cumpre referir que a figura da delegao de poderes, diversamente do que sucede com a autorizao para o seu exerccio, justamente porque configura um ato intuitu personae, no pressupe a definio de um qualquer sentido prvio quanto ao exerccio dos poderes delegados. De todo o modo, e independentemente da determinao rigorosa da natureza da delegao de poderes prevista no artigo 117., n.1, dos Estatutos do Partido Socialista, a verdade que in casu ocorreu uma dupla limitao do mandato conferido Comisso Nacional: a limitao decorrente do sentido global da moo vencedora, na parte em que se refere a uma nova forma de fazer poltica no Partido Socialista, e a limitao decorrente de os membros da Comisso Nacional terem sido eleitos na mesma reunio em que tal moo foi votada foram eleitos maioritariamente membros que se identificavam com o sentido da moo vencedora. Pelo exposto, e independentemente de saber se ocorreu ou no uma irregularidade por a matria das alte raes estatutrias no ter sido formalmente inscrita na ordem de trabalhos do XVIII Congresso do Partido Socialista, ou por no ter sido aprovado no mesmo Congresso uma autnoma deliberao a delegar poderes de reviso estatutria na Comisso Nacional, certo e seguro que os valores tutelados pelo disposto no artigo 117. dos Estatutos do Partido no se mostram lesados. Consequentemente, a haver qualquer irregularidade o que no se tem por adquirido a mesma no poder ser tida como uma ilegalidade qualificada, nos termos e para os efeitos do disposto no artigo 103.-D, n.2, da LTC. Com efeito, apenas esta a questo que cabe ao Tribunal Constitucional apreciar e decidir. O Tribunal j no tem que ajuizar sobre se, numa situao como a dos presentes autos, os Estatutos do Partido Socialista, afinal, dispensam a inscrio formal das alteraes estatutrias e da atribuio do mandato Comisso Nacional para as aprovar na ordem de trabalhos do Congresso a posio de princpio assumida pelo ru (cfr. os artigos 40., 52. a 55. e 58. da contestao); ou se, diferentemente, e como parece sustentar-se no acrdo da CNJ de 29 de setembro de 2012, no obstante a afirmao contida no ltimo pargrafo da fundamentao (e, que a ttulo subsidirio, tambm defendido pelo ru no artigo 68. e seguintes do seu articulado), a omisso de tal formalidade, tida no caso concreto por no essencial, redunda numa simples irregularidade sem relevncia invalidante. Em conformidade com este entendimento, no pode o Tribunal Constitucional censurar, relativamente competncia da Comisso Nacional para alterar os Estatutos do Partido Socialista na sequncia do XVIII Congresso, nem a deliberao da CNJ do Partido Socialista, datada de 29 de setembro de 2012, nem a prpria deliberao da Comisso Nacional, de 31 de maro de 2012, que aprovou diversas alteraes queles Estatutos.

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9. No tocante s deliberaes da Comisso Nacional de 30 de setembro de 2012, a nica ilegalidade que o autor lhes vem imputar consequencial a que resulta de as mesmas deliberaes se basearem em normas estatutrias ilegais, porque, em seu entender, ilegalmente aprovadas pela deliberao da Comisso Nacional de31 de maro de 2012 (cfr. os artigos 7., 9. 10. e 39. a 41., todos da petio inicial). Significativamente , o autor no alega ter impugnado autonomamente tais deliberaes. E, de qualquer modo, a impugnao direta das mesmas deliberaes perante o Tribunal Constitucional no seria admissvel em virtude da exigncia da exausto dos meios internos (cfr. o artigo 103.-C, n.3, aplicvel ex vi do artigo 103.-D, n.3, ambos da LTC). Assim, uma vez que no pode ser declarada a ilegalidade da deliberao da Comisso Nacional de 31 de maro de 2012, tambm no se verifica a invocada ilegalidade consequente das deliberaes da Comisso Nacional de 30 de setembro de 2012.

III Deciso Pelo exposto, decide-se: Julgar improcedentes as excees de inadmissibilidade da impugnao da deliberao da CNJ de 29 de setembro de 2012 e de intempestividade do recurso interno interposto, em 12 de abril de 2012, da deliberao da Comisso Nacional de 31 de maro de 2012; Julgar a ao improcedente, quanto ao pedido de declarao de nulidade da deliberao da CNJ de 29 de setembro de 2012 e quanto ao pedido de declarao de nulidade da deliberao da Comisso Nacional de 31 de maro de 2012; Julgar a ao improcedente, quanto ao pedido de declarao de nulidade consequente das deliberaes da Comisso Nacional de 30 de setembro de 2012. Sem custas, por no serem legalmente devidas. Lisboa, 20 de novembro de 2012. Pedro Machete Fernando Vaz Ventura Joo Cura Mariano Ana Maria Guerra Martins Joaquim de Sousa Ribeiro.

Anotao: 1 Acrdo publicado no Dirio da Repblica, II Srie, de 23 de janeiro de 2013. 2 O Acrdo n.317/10 est publicado em Acrdos, 78. Vol.. 3 Ver, neste Volume, o Acrdo n.618/12.

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ACRDO N. 616/12
De 19 de dezembro de 2012

Decide que, por ter exercido o cargo de vereador de Cmara Municipal no perodo compreendido entre 30 de junho de 2009 e 21 de outubro de 2009, o requerente se encontra abrangido pela previso da alnea n) do n.1 do artigo 4. da Lei n.4/83, de 2 de abril, com as alteraes introduzidas pela Lei n.25/95, de 18 de agosto, e, consequentemente, sujeito ao dever de apresentao das declaraes de patrimnio, rendimentos e cargos sociais previstas nos artigos 1. e 2. do referido diploma legal.
Processo: n.332/12 (160/DPR). Requerente: Vereador da Cmara Municipal de Oliveira do Bairro. Acrdo ditado para a Ata.

SUMRIO: I O cargo de vereador considerado, para efeitos de aplicao do regime jurdico do controlo pblico da riqueza institudo pela Lei n.4/83, de 2 de abril, um cargo poltico, encontrando-se por isso o respetivo titular sujeito ao dever de apresentar, no prazo de 60 dias contado da data do incio das respetivas funes, a declarao de patrimnio, rendimentos e cargos sociais a que se refere o artigo 1., bem como nova declarao atualizada, no prazo de 60 dias a contar da cessao das funes que tiverem determinado a apresentao da precedente. II O mandato de vereador municipal exercido pelo requerente, apesar de resultante de uma investidura por substituio, procede do mesmo ato legitimador o sufrgio popular, direto e secreto e apresenta o mesmo tipo de contedo funcional que so prprios dos mandatos exercidos pelos vereadores municipais diretamente investidos no cargo, no sendo tal paridade alm do mais afetada pela diferente durao que o exerccio do cargo pode assumir em uma e outra das duas situaes.

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ATA Aos dezanove dias do ms de dezembro de dois mil e doze, em sesso plenria, encontrando-se presentes o Excelentssimo Juiz Conselheiro Presidente Joaquim de Sousa Ribeiro e os Exm.os Juzes Conselheiros Maria de Ftima Mata-Mouros, Joo Cura Mariano, Catarina Sarmento e Castro, Pedro Machete, Vtor Manuel Gonalves Gomes, Fernando Vaz Ventura, Maria Lcia Amaral, Jos da Cunha Barbosa, Maria Joo Antunes, Carlos Fernandes Cadilha e Maria Jos Rangel de Mesquita, foram trazidos conferncia os autos do processo em referncia para apreciao. Aps debate e votao, foi ditado pelo Excelentssimo Conselheiro Presidente o seguinte:

ACRDO N. 616/2012

I Relatrio 1. Notificado que foi para, nos termos previstos no n.1 do artigo 3. e na alnea m) do n.1 do artigo 4. da Lei n.25/95, de 18 de agosto, apresentar neste Tribunal, no prazo de trinta dias consecutivos, a declarao de patrimnio, rendimentos e cargos sociais a que se referem os artigos 1. e 2. da referida Lei, ou fazer prova da respetiva entrega no caso de esta ter j ocorrido, A. veio suscitar dvidas sobre a respetiva vinculao, enquanto vereador da Cmara Municipal de (), ao regime de controlo pblico da riqueza dos titulares de cargos polticos constante da Lei n.4/83, de 2 de abril, na verso aprovada pela Lei n.25/95, de 18 de agosto, solicitando a prestao do correspondente esclarecimento. Fundamentou tal dvida na circunstncia de ter exercido tal cargo, em regime de substituio, entre o dia 30 de junho de 2009 tomada de posse e o dia 21 de outubro de 2009 data da cessao de funes em consequncia da tomada de posse da nova Vereao. Fez acompanhar o pedido de cpia das Declaraes do Imposto sobre o Rendimentos das Pessoas Singulares (IRS), inerentes aos anos de 2009 e 2010, para os fins convenientes (cfr. fls. 4 a 14). 2. No mbito da instruo dos autos, foi junta certido da ata da reunio ordinria da Cmara Municipal (), de 30 de junho de 2009, que documenta a investidura do requerente, como Vereador do Executivo Municipal, em virtude de duas renncias sucessivas () efetivadas e dadas a conhecer em reunies anteriores, nos termos do n.1 do artigo 79. da Lei n.169/99, de 18 de setembro, com a redao dada pela Lei n.5-A/2002, de 11 de janeiro (cfr. fls. 20 e 21), bem como certido da ata avulsa da instalao da Cmara Municipal (), para o quadrinio de 2009/2013, de 22 de outubro de 2009, no constando o requerente da relao dos investidos como membros daquele rgo autrquico (cfr. fls. 32 a 34). 3. Tendo sido concedida vista ao Ministrio Pblico, o Sr. Procurador-Geral Adjunto pronunciou-se no sentido de que a dvida suscitada pelo requerente dever ser esclarecida atravs do reconhecimento, em face da letra, do sistema e do esprito da lei, de que o mesmo desempenhou o cargo poltico de vereador municipal da Cmara Municipal (), entre 30 de junho e 22 de outubro de 2009, encontrando-se por essa razo, independentemente da causa prxima e da durao do mandato, adstrito ao dever de apresentar a respetiva declarao de patrimnio, rendimentos e cargos sociais (inicial e final) nos termos e para os efeitos das disposies conjugadas dos artigos 1., 2., 3., n.1, 4. da Lei n.4/83, na redao da Lei n.25/95, (LOFPTC, artigo 109., n.os 2 e 3), declarao essa qual no podero ser feitas equivaler as declaraes, para efeitos de liquidao do IRS, relativas aos anos de 2009 e 2010.

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4. Afigurando-se pertinente a dvida suscitada, importa resolv-la ao abrigo do disposto no artigo 109., n.2, da Lei do Tribunal Constitucional.

II Fundamentao 5. A prestao do esclarecimento que vem solicitado prende-se com a questo de saber se a circunstncia de o requerente ter sido investido no cargo de vereador em regime de substituio, em virtude de duas renncias sucessivas ao mandato de anteriores titulares, e de o haver exercido apenas no perodo compreendido entre 30 de junho de 2009 e 22 de outubro de 2009, data em que teve lugar o empossamento da nova formao camarria resultante do ato eleitoral de 11 de outubro de 2009, o exonera do dever de apresentao das declaraes de rendimentos, patrimnio e cargos sociais previstas nos artigos 1. e 2. da Lei n.4/83, de 2 de abril, na verso aprovada pela Lei n.25/95, de 18 de agosto. 6. O regime jurdico do controle pblico da riqueza dos titulares de cargos polticos institudo pela Lei n.4/83, de 2 de abril, e revisto pela Lei n.25/95, de 18 de agosto, foi entretanto alterado pela Lei n.38/2010, de 2 de setembro, que entrou em vigor no dia 2 de novembro de 2010 (cfr. artigo 3.). Embora tal alterao nenhum efeito produza no caso presente na medida em que a previso da alnea n) do n.1 do artigo 4. da Lei n.4/83, de 2 de abril, na redao conferida pela Lei n.25/95, de 18 de agosto, transitou sem alteraes para a alnea m) do n.1 do artigo 4. da mesma lei, na verso conferida pela Lei n.38/2010, de 2 de setembro, o certo que a circunstncia de tanto o incio como a cessao das funes exercidas pelo requerente ter ocorrido antes da entrada em vigor da Lei n.38/2010, de 2 de setembro, determina que o esclarecimento da dvida suscitada ocorra sob considerao do regime jurdico do controle pblico da riqueza dos titulares de cargos polticos institudo pela Lei n.4/83, de 2 de abril, e revisto pela Lei n.25/95, de 18 de agosto. 7. O universo dos sujeitos obrigados apresentao da declarao de patrimnio, rendimentos e cargos sociais tipificado no artigo 4. da Lei n.4/83, de 2 de abril, na redao introduzida pela Lei n.25/95, de 18 de agosto, inclui, de acordo com a alnea n) do respetivo n.1, os vereadores das cmaras municipais. Por fora de tal incluso, o cargo de vereador considerado, para efeitos de aplicao do regime jurdico do controlo pblico da riqueza institudo pela Lei n.4/83, de 2 de abril, um cargo poltico, encontrando-se por isso o respetivo titular sujeito ao dever de apresentar, no prazo de 60 dias contado da data do incio das respetivas funes, a declarao de patrimnio, rendimentos e cargos sociais a que se refere o artigo 1., bem como nova declarao atualizada, no prazo de 60 dias a contar da cessao das funes que tiverem determinado a apresentao da precedente (cfr. artigo 2., n.1). 8. A definio do mbito subjetivo de aplicao do regime de controlo pblico da riqueza em razo do cargo institudo pela Lei n.4/83, de 2 de abril, e revisto pela Lei n.25/95, de 18 de agosto, realiza-se atravs da subsuno da titularidade de determinado cargo ao elenco daqueles que, de acordo com a tipificao constante do respetivo artigo 4., so qualificados como polticos para os efeitos a previstos, sendo estranha conformao do dever de apresentao das declaraes de patrimnio, rendimentos e cargos sociais a que se referem os artigos 1. e 2. da referida Lei, quer a natureza do mecanismo pelo qual o acesso ao cargo ocorreu, quer o perodo de tempo durante o qual este foi exercido. No estabelecendo a lei qualquer condio objetiva relativa aos termos do exerccio do mandato de vereador da qual se retire que este deve observar uma dilao temporal mnima e/ou que direta ou indiretamente aponte para a excluso do mbito de aplicao do regime de controlo pblico da riqueza em razo do cargo das hipteses em que a investidura no cargo haja ocorrido em regime de substituio, a circunstncia de o requerente ter exercido o cargo de vereador da Cmara Municipal de () determina, em si mesma, a

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respetiva vinculao ao dever de apresentao das declaraes de patrimnio, rendimentos e cargos sociais previstas nos artigos 1. e 2. da Lei n.4/83, de 2 de abril, na redao conferida pela Lei n.25/95, de 18 de agosto. 9. No resultando da aplicao literal dos preceitos legais mobilizados a convocao de um elemento diferencial baseado na durao do exerccio do cargo e/ou na natureza do mecanismo atravs do qual o acesso ao mesmo se processou, tal elemento no igualmente alcanvel a partir da teleologia implcita incluso do cargo de vereador no elenco dos sujeitos vinculados apresentao da declarao de patrimnio, rendimentos e cargos sociais por fora da alnea n) do n.1 do artigo 4. da Lei n.4/83, de 2 de abril, na verso resultante da Lei n.25/95, de 18 de agosto. A Lei n.169/99, de 18 de setembro que estabeleceu o regime jurdico do funcionamento dos rgos dos municpios e das freguesias, assim como as respetivas competncias (cfr. artigo 1.) , para alm de prescrever, no n.1 do respetivo artigo 79., que as vagas ocorridas nos rgos autrquicos so preenchidas pelo cidado imediatamente a seguir na ordem da respetiva lista ou, tratando-se de coligao, pelo cidado imediatamente a seguir do partido pelo qual havia sido proposto o membro que deu origem vaga, no associa circunstncia de a investidura no cargo ter ocorrido por substituio qualquer especificidade, designadamente quanto ao conjunto de direitos e deveres que, em especial por via da delegao de competncias prevista no n.2 do artigo 65., integram o estatuto dos vereadores municipais. Por assim ser, o mandato de vereador municipal exercido pelo requerente, apesar de resultante de uma investidura por substituio, procede do mesmo ato legitimador o sufrgio popular, direto e secreto e apresenta o mesmo tipo de contedo funcional que so prprios dos mandatos exercidos pelos vereadores municipais diretamente investidos no cargo, no sendo tal paridade alm do mais afetada pela diferente durao que o exerccio do cargo pode assumir em uma e outra das duas situaes. 10. Tal concluso em nada se altera perante as finalidades subjacentes ao regime jurdico do controlo pblico da riqueza dos titulares de cargos polticos. Conforme se afirmou no Acrdo n.171/11, do ponto de vista da valorao ou ponderao dos interesses que a norma regula, a ratio legis do regime jurdico sob aplicao revela que a legislao institucionalizando a obrigao de declarar o patrimnio, as atividades e funes privadas e os interesses particulares dos titulares de cargos pblicos deriva da vontade de moralizar e melhorar a transparncia da vida pblica atravs do levantamento dos casos em que os interesses privados podem afetar a atuao dos homens pblicos (projeto lei n. 569/VI, que esteve na gnese da Lei n.25/95, de 18 de agosto), o que confere inteiro cabimento teleolgico irrelevncia da natureza do mecanismo atravs do qual se processa o acesso ao cargo de vereador municipal, bem como do lapso temporal durante o qual este foi exercido, no mbito da subordinao dos respetivos titulares ao dever de apresentao de declarao de patrimnio, rendimentos e cargos sociais. 11. Por tudo o que fica exposto, dever concluir-se no sentido de que, por ter exercido o cargo de vereador da Cmara Municipal () no perodo compreendido entre 30 de junho de 2009 e 21 de outubro de 2009, o requerente se encontra vinculado ao dever de entrega das declaraes de patrimnio, rendimentos e cargos sociais previstas nos artigos 1. e 2. Lei n.4/83, de 2 de abril, com as alteraes introduzidas pela Lei n.25/95, de 18 de agosto, dever esse a cujo cumprimento no poder ser feita, alm do mais, equivaler a apresentao da cpia das declaraes do Imposto sobre o Rendimentos das Pessoas Singulares relativas aos anos de 2009 e 2010, com que o requerente instruiu o respetivo pedido de esclarecimento.

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III Deciso 12. Nos termos e pelos fundamentos expostos, o Tribunal Constitucional decide que, por ter exercido o cargo de vereador da Cmara Municipal () no perodo compreendido entre 30 de junho de 2009 e 21 de outubro de 2009, o requerente encontra-se abrangido pela previso da alnea n) do n.1 do artigo 4. da Lei n.4/83, de 2 de abril, com as alteraes introduzidas pela Lei n.25/95, de 18 de agosto, e, consequentemente, sujeito ao dever de apresentao das declaraes de patrimnio, rendimentos e cargos sociais previstas nos artigos 1. e 2. do referido diploma legal. Lisboa, 19 de dezembro de 2012. Maria de Ftima Mata-Mouros Joo Cura Mariano Catarina Sarmento e Castro Pedro Machete Vtor Gomes Fernando Vaz Ventura Maria Lcia Amaral Jos da Cunha Barbosa Maria Joo Antunes Carlos Fernandes Cadilha Maria Jos Rangel de Mesquita Joaquim de Sousa Ribeiro.

Anotao: O Acrdo n.171/11 est publicado em Acrdos, 80. Vol..

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ACRDO N. 618/12
De 19 de dezembro de 2012

Nega provimento ao recurso interposto para o Plenrio do Acrdo n.547/12 (que julgou improcedentes pedidos de declarao de nulidade de certas deliberaes de rgos do Partido Socialista).
Processo: n.695/12. Recorrente: Particular. Relatora: Conselheira Maria de Ftima Mata-Mouros.

SUMRIO: I Resulta da leitura do Acrdo recorrido, que no existe qualquer contradio entre os seus fundamentos e a deciso a que chega; com efeito, num primeiro momento o Acrdo conclui que o artigo 117. dos Estatutos do PS uma regra essencial, mas para a impugnao proceder necessrio seria ainda que a violao dessa regra tivesse um carter qualificado (fosse grave) o que o Tribunal vem a conhecer num momento posterior, concluindo pela negativa. II A questo da interpretao do artigo 117., n.1, dos Estatutos do PS e do artigo 103.-D, n.2, da Lei do Tribunal Constitucional (LTC) prende-se com o sentido que deve ser dado exigncia contida neste ltimo preceito de verificao de uma grave violao do preceito em causa; com efeito, embora a ao prevista no artigo 103.-D, n.2, da LTC vise a tutela dos interesses gerais de transparncia e democraticidade interna dos partidos, sendo atribuda legitimidade processual ativa a todos os militantes do partido, neste caso, preciso que o fundamento invocado seja a grave violao de regras essenciais relativas competncia ou ao funcionamento democrtico do partido. III O Acrdo recorrido, considerando o artigo 117. dos Estatutos do PS uma regra essencial entende, todavia, que, ainda que se verificasse uma violao deste preceito, no caso, no poderia sustentar-se o carter qualificado (de grave violao) da mesma, por no terem sido beliscados os valores tutelados pelo artigo 117. dos Estatutos do PS, decorrentes dos princpios democrticos de organizao partidria, em especial, a salvaguarda da reserva de iniciativa estatutria e a publicidade e anterioridade da discusso relativa reviso estatutria. IV Na medida em que nenhum dos vcios apontados ao Acrdo recorrido procede, improcede igualmente o pedido de declarao da nulidade das deliberaes de rgos do Partido Socialista de 29 de setembro, de 31 de maro e de 30 de setembro de 2012.

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Acordam, em Plenrio, do Tribunal Constitucional:

I Relatrio 1. Aires Abreu Aguiar de Pedro intentou neste Tribunal ao de impugnao da deliberao da Comis so Nacional de Jurisdio do Partido Socialista de 29 de setembro de 2012 que negou provimento ao recur so por si apresentado em 12 de abril de 2012. Nesse recurso, pretendia o recorrente impugnar junto da Comisso Nacional de Jurisdio do Partido Socialista a deliberao da Comisso Nacional do PS que, em 31 de maro de 2012, aprovou os novos Estatutos do PS. Na ao intentada neste Tribunal, o recorrente pedia que:
Fosse declarada a nulidade do acrdo proferido em 29 de setembro de 2012 pela Comisso Nacional de Jurisdio do PS; e, em consequncia, Fosse considerado tempestivo o recurso/impugnao ento apresentado () tendo por objeto o pedido de nulidade da deliberao da Comisso Nacional do PS que aprovou os novos Estatutos do PS; Fosse declarada a nulidade da deliberao tomada pela Comisso Nacional em 31 de maro das duas deliberaes antiestatutrias () pelas quais foram aprovados os novos Estatutos; E, por consequncia lgica, falta de competncia e legitimidade, [fosse declarada] a nulidade [de] todas as deliberaes novamente aprovadas pela Comisso Nacional em 30/09/2012.

2. O Partido Socialista contestou, i) por exceo, suscitando a inimpugnabilidade da deliberao da Comisso Nacional de Jurisdio de 29 de setembro de 2012 e a intempestividade da impugnao, e ii) no que respeita ao mrito da impugnao, sustentando a sua improcedncia. 3. Pelo Acrdo n.547/12, o Tribunal Constitucional, reunido em Seco, julgou improcedentes os pedidos de declarao de nulidade das deliberaes de rgos do Partido Socialista de 29 de setembro, de 31 de maro e de 30 de setembro de 2012. 4. Inconformado, o autor interps recurso daquele Acrdo para o Ple nrio do Tribunal Constitucional, tendo apresentado alegaes com as seguintes concluses:
()Termos em que dever este Alto Tribunal, admitir o presente recurso para o Plenrio do Tribunal Constitucional, e em consequncia, declarar nulo o acrdo de que ora se recorre, com o objeto (pedido) que aqui logicamente apresentado: A) Por clara e manifesta violao na interpretao que o mesmo faz do preceito estatutrio consagrado no artigo 117 n. 1 dos Estatutos do PS e tambm por igual e clara violao do artigo 103-D n. 2 da LTC, segundo a interpretao restritiva (legalmente inadmissvel no presente caso!) que fez o identificado acrdo de tal preceito legal, por manifesta violao ante errnea interpretao do princpio da transparncia que deve enformar toda a atuao dos partidos, consagrado no artigo 51 n. 5 da CRP; B) Por igual e manifesta violao do disposto no art. 9 do CC, ante a errada interpretao que fez dos cnones hermenuticos consagrados no citado normativo legal e bem assim, por ter incorrido na nulidade consagrada no artigo 668 n. 1 alnea c) do CPC, j que em relao aos mencionados pedidos de declarao de nulidade e amtria de facto dada por provada, verifica-se no referido acrdo, manifesta oposio entre a sua fundamentao e respetiva deciso; C) Por conseguinte, dever ser proferido novo acrdo por este Alto Tribunal, que atenta a matria provada em relao a tais nulidades, e com a sua lgica restrio objetiva (cfr. artigo 684 n. 2 do CPC) declare a nulidade da deliberao da Comisso Nacional do PS, aprovada em 31 de maro de 2012, que declare a nulidade do acrdo proferido pela CNJ em 29 de setembro de 2012 e bem assim, declare igualmente, por

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razes lgicas (nulidade consequencial) as demais deliberaes aprovadas pela dita Comisso Nacional em 30 de setembro de 2012, ().

O Partido Socialista respondeu, pronunciando-se pela improcedncia do recurso. Cumpre apreciar e decidir. II Fundamentao 5. Como resulta do n.8 do artigo 103.-C da Lei de Organizao, Funcionamento e rocesso do Tribunal Constitucional, doravante LTC, aplicvel por remisso do n.3 do artigo 103.-D da mesma Lei, o presente recurso para o Plenrio do Tribunal Constitucional restrito matria de direito e tem por objeto as questes susci tadas pelo recorrente nas suas alegaes. Face ao teor de tais concluses, so trs as questes a decidir no mbito do presente recurso: A nulidade do Acrdo n.547/12, por existir oposio entre a respetiva fundamentao e deciso, nos termos do artigo 668., n.1, alnea c), do Cdigo de Processo Civil (CPC); A revogao do mesmo Acrdo por errnea interpretao do artigo 117., n.1, dos Estatutos do PS e do artigo 103.-D, n.2, da LTC, bem como a violao dos cnones hermenuticos do artigo 9. Cdigo Civil (CC); Caso uma das questes enunciadas nas alneas anteriores proceda, declarar a nulidade (nulidade consequencial) das deliberaes de rgos do Partido Socialista de 29 de setembro, de 31 de maro e de 30 de setembro de 2012. Abordemos cada uma delas. a) Da nulidade do Acrdo recorrido 6. O recorrente arguiu a nulidade da deciso recorrida, por existir oposio entre a respetiva fundamentao e deciso, nos termos do artigo 668., n.1, alnea c), do CPC. Alega que:
() 41. s referidas questes, assim colocadas, o Acrdo ora recorrido, e atenta a matria invocada pelo Autor na respetiva petio ( artigos 27. 29.) considerou provado, e em suma, conforme fls. 35 e segs., que: a) A exigncia de inscrio prvia na ordem dos trabalhos no Congresso Nacional da alterao dos Estatutos, independentemente de tal alterao dever ser realizada pelo prprio Congresso ou por ele delegada na Comisso Nacional, tal como prevista no artigo 117 n. 1 dos Estatutos do Partido Socialista, uma regra bsica e fundamental de transparncia e de publicidade do procedimento de formao democrtica; b) Pelo exposto, no cabe a menor dvida sobre a essencialidade das regras plasmadas no artigo 117 n. 1 dos Estatutos do Partido Socialista, no que respeita competncia do Congresso Nacional e competncia da Comisso Nacional para rever os mesmos Estatutos e sobre a importncia de tais regras para o funcionamento democrtico do Partido: o referido Congresso que um rgo nacional do Partido [cfr. O artigo 59., alnea a), dos Estatutos] s tem poderes de reviso dos Estatutos, caso a alterao estatutria tenha sido inscrita na ordem de trabalhos da sua reunio, a pedido de uma ou mais entidades referidas no n. 2 do mesmo preceito, e a Comisso Nacional que tambm um rgo nacional do Partido [cfr. O artigo 59, alnea b) dos Estatutos] s pode aprovar alteraes estatutrias, desde que o Congresso, devidamente habilitado com poderes de reviso estatutria, nela tenha delegado esses poderes de reviso; c) Tendo por conseguinte concludo o referido Acrdo que , por conseguinte, manifesto que o formalismo previsto no artigo 117 dos Estatutos do Partido Socialista quanto alterao dos mesmos no foi observado.

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42. Pelo que questiona-se assim tal acrdo, se luz do disposto no art. 103-D n. 2 da LTC, tal inobservncia pelo R., do formalismo consagrado no artigo 117 n. 1 dos Estatutos do PS, dever ter ou no relevncia invalidante, ou seja, tendo por referncia a ali mencionada grave violao de regras essncias relativas competncia ou ao funcionamento democrtico do partido, por oposio a qualquer outra violao de regras internas essenciais do partido que no sejam consideradas graves. 43. No seguimento de tal questo assim colocada, concluiu o referido acrdo que o artigo 117 dos Estatutos do Partido Socialista constitui pois uma regra essencial consagradora de uma reserva de iniciativa estatutria e destinada a acautelar a ponderao e discusso das alteraes a decidir pelo Congresso previamente reunio desse rgo em que as mesmas alteraes devem ser aprovadas. Pelo que conclui que Assim, ter de qualificar-se como grave violao do citado artigo 117 a inobservncia deste preceito, quando algum dos valores por ele tutelados se deva considerar substancialmente lesado. (cfr. fls. 38). 44. Todavia, e muito embora toda a matria ali dada por provada e tendo em conta os respetivos considerandos jurdicos, o douto acrdo (cfr. Fls. 39 a 45), em clara e bvia rota de coliso com o entendimento ali perfilhado pelo prprio, ainda assim considerou que que a mera omisso de inscrio formal da questo das alteraes na ordem de trabalhos do Congresso, no contexto da discusso preparatria que antecedeu a sua reunio no teve, o efeito alegado pelo autor no artigo 56 da sua petio. 45. E eis que o referido acrdo (uma vez mais em clara contradio entre a sua fundamentao e deciso), no obstante considerar que se bem que a letra do dito preceito (artigo 117 n. 1 dos Estatutos do PS) esteja do lado do recorrente, acaba todavia por entender os valores subjacentes a tal preceito estatutrio, no chegaram a ser beliscados e por conseguinte, considerou no ter-se por verificada uma grave violao daquele preceito, relevante nos termos e para os efeitos do artigo 103-D, n. 2 da LTC (fls. 46). 46. E para tanto, entendeu-se que os valores subjacentes a tal preceito estatutrio foram salvaguardados no iter procedimental que culminou na deliberao da Comisso Nacional de 31 de maro de 2012, trazendo colao, qual sanao da clara violao do dito preceito estatutrio, trs razes e por conseguinte, considerandos jurdicos, que no seu entendimento, levam a que se conclua pela no violao grave (ilegalidade qualificada de tal preceito visto luz do citado preceito legal, como se alcana da matria expendida em fls. 46 a 48, a qual aqui se d por reproduzida. 47. Razes essas, pelas quais entendeu o dito acrdo, no poder censurar a competncia da Comisso Nacional para alterar os Estatutos do PS na sequncia do XVIII Congresso, nem a deliberao da CNJ do PS, datada de 29 de setembro de 2012, nem a prpria deliberao da Comisso Nacional de 31 de maro de 2012, que aprovou diversas alteraes queles Estatutos. 48. E por conseguinte, concluindo tambm, que assim, uma vez que no pode ser declarada a ilegalidade da deliberao da Comisso Nacional de 31 de maro de 2012, tambm no se verifica a invocada ilegalidade consequente das deliberaes da Comisso Nacional de 30 de setembro de 2012, tendo por conseguinte, julgado improcedente, o pedido de declarao de nulidade da deliberao da CNJ de 29 de setembro de 2012, pedido de declarao de nulidade da deliberao da Comisso Nacional de 31 de maro de 2012 e o prprio pedido de declarao de nulidade das deliberaes aprovadas pela Comisso Nacional de 30 de setembro de 2012. ()

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7. O Acrdo recorrido refere, a este propsito, que:

8.2. As questes que, a partir da verificao do dado factual correspondente quela omisso [da inscrio das alteraes estatutrias na ordem de trabalhos do XVIII Congresso do Partido Socialista], se colocam ao Tribunal no quadro da presente ao proposta, recorde-se, ao abrigo do artigo 103.-D, n.2, da LTC so duas: Saber se, em geral, as regras estatutrias que habilitam o Congresso a delegar na Comisso Nacional do Partido Socialista o poder de alterar os Estatutos deste Partido, nomeadamente a inscrio prvia na ordem de trabalhos do Congresso que delibere tal delegao de poderes, so regras essenciais relativas competncia ou ao funcionamento democrtico do partido; Saber se, no caso concreto, a omisso da inscrio na ordem de trabalhos do Congresso que deliberou delegar na Comisso Nacional poderes para alterar os Estatutos do Partido Socialista constituiu uma grave violao ou seja, uma violao qualificada, e no uma violao simples das regras estatutrias aplicveis. Por fora do citado artigo 103.-D, n.2, da LTC, somente se a resposta a estas duas questes for afirmativa que os pedidos do autor relativamente nulidade do acrdo da CNJ de 29 de setembro de 2012 e ilegalidade da deliberao da Comisso Nacional de 31 de maro de 2012 podem proceder. Caso contrrio, os mesmos pedidos improcedero, ficando prejudicados os demais. () 8.5. Atento o parmetro de avaliao a que este Tribunal se encontra vinculado nos termos do artigo 103.D, n.2, da LTC no qualquer violao de regras internas essenciais que justifica a invalidao, mas somente aquela violao que se deva reputar grave (). O artigo 117. dos Estatutos do Partido Socialista foi j considerada como uma regra essencial consagradora de uma reserva de iniciativa estatutria e destinada a acautelar a ponderao e discusso das alteraes estatutrias a decidir pelo Congresso previamente reunio desse rgo em que as mesmas alteraes devem ser aprovadas (cfr. supra o n.8.3.). Assim, ter de qualificar-se como grave violao do citado artigo 117. a inobservncia deste preceito, quando algum dos valores por ele tutelados se deva considerar substancialmente lesado.() De todo o modo, para decidir a presente ao, no tem este Tribunal de aprofundar mais a hermenutica do artigo 117. dos Estatutos, j que a simples verificao de que no caso concreto os valores tutelados por tal artigo decorrentes dos princpios democrticos de organizao partidria, em especial, a salvaguarda da reserva de iniciativa estatutria e a publicidade e anterioridade da discusso relativa reviso estatutria, no so beliscados , por si s, suficiente para no se ter por verificada uma grave violao desse preceito, relevante nos termos e para os efeitos do artigo 103.-D, n.2, da LTC (cfr. supra o n.8.5.).

H contradio entre os fundamentos e a deciso quando estes dois elementos da sentena enfermem de um vcio lgico-dedutivo insanvel que evidencie a impossibilidade da fundamentao utilizada pelo julgador conduzir ao resultado alcanado o qual, desta forma, se apresenta como ininteligvel e incoerente. 8. Como se pode concluir pela leitura do Acrdo n.547/12, no existe qualquer contradio entre os seus fundamentos e a deciso a que chega. O Acrdo recorrido, na parte em causa, demonstra o percurso racional percorrido, com base na interpretao do artigo 103.-D, n.2, da LTC e na respetiva aplicao ao caso concreto em especial, a alegada violao do artigo 117. dos Estatutos do PS. 9. Como ali se afirma, a interpretao que feita do artigo 103.-D, n.2, da LTC indica que o controlo das deliberaes dos rgos partidrios, por parte do Tribunal Constitucional, pressupe a verificao de dois requisitos cumulativos (cfr. n.8.2 do Acrdo) saber se: A regra do partido em causa uma das regras essenciais relativas competncia ou ao funcionamento democrtico do partido; Existe, no caso concreto, uma grave violao dessa regra do partido;

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Assim, no basta que se conclua como ocorreu no Acrdo recorrido que a norma em causa (in casu, o artigo 117. dos Estatutos do PS) seja uma regra essencial. De acordo com o percurso percorrido pelo Acrdo, para que o artigo 103.-D, n.2, da LTC, tenha aplicao ainda necessrio que essa regra tenha sido violada e de forma qualificada. 10. O que o recorrente toma como uma contradio entre fundamento e deciso reconduz-se, afinal, apreciao de requisitos diferentes que devem estar verificados para que o Tribunal Constitucional intervenha. Num primeiro momento o Acrdo recorrido conclui que o artigo 117. dos Estatutos do PS uma regra essencial, mas tal no significa, automaticamente, que a sua inobservncia integre uma violao grave. Para a impugnao proceder necessrio seria ainda que a violao dessa regra tivesse um carter qualificado (fosse grave) o que o Tribunal vem a conhecer num momento posterior, concluindo pela negativa. So estes dois momentos do Acrdo que o recorrente confunde, retirando da constatao do facto de o artigo 117. dos Estatutos do PS ser uma regra essencial que no foi respeitada, a necessidade da interveno do Tribunal Constitucional. No necessariamente assim. Bem pode acontecer que uma regra essencial seja violada, sem que exista uma grave violao, e no existindo esta, no se justificar a interveno do Tribunal. 11. Em face do exposto de concluir que no existe, manifestamente, uma contradio entre fundamentos e deciso no Acrdo n.547/12, pelo que deve ser rejeitada a arguio da sua nulidade com base no artigo 668., n.1, alnea c), do CPC.

b) Da interpretao do artigo 117., n.1, dos Estatutos do PS e do artigo 103.-D, n.2, da LTC 12. O recorrente sustenta ainda que o Acrdo n.547/12 deve ser revogado, por o Tribunal ter feito uma errnea interpretao do artigo 117., n.1, dos Estatutos do PS e do artigo 103.-D, n.2, da LTC, violando igualmente os cnones hermenuticos do artigo 9. do CC. Para tanto alega que:
() 49. Como bem refere o acrdo ora recorrido, o artigo 117 dos Estatutos do PS, constitui pois uma regra essencial consagradora de uma reserva de iniciativa estatutria e destinada a acautelar a ponderao e discusso das alteraes a decidir pelo Congresso previamente reunio desse rgo em que as mesmas alteraes devem ser aprovadas, pelo que conclui que Assim, ter de qualificar-se como grave violao do citado artigo 117 a inobservncia deste preceito, quando algum dos valores por ele tutelados se deva considerar substancialmente lesado. (cfr. fls. 38).

50. Evidentemente que nem poderia ser outro entendimento, porquanto certo e seguro que de tal preceito estatutrio resulta de forma imperativa que os referidos Estatutos s podem ser alterados por deliberao do Congresso Nacional ou por deliberao da Comisso Nacional, desde que o Congresso lhe atribua delegao de poderes para tanto, devendo, em qualquer dos casos, a alterao estatutria ter sido previamente inscrita na ordem de trabalhos do Congresso. 51. Sendo tambm igualmente evidente, e ainda que se entenda (o que no se aceita) que ter tal congresso delegado poderes na CN para o referido efeito, certo que, tal como considerou este Tribunal, tal inscrio prvia na dita ordem de trabalhos do referido Congresso nunca alguma vez teve lugar.

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52. No entanto, considerar-se como faz o aludido acrdo, que tal omisso (ausncia de inscrio na dita ordem de trabalhos) no tem de per se qualquer efeito invalidade grave luz dos invocados preceitos, estatutrio (verdadeira Constituio do Partido) e legal (artigo 103-D n. 2 da LTC) j algo que no aceitamos, porquanto, o prprio acrdo ora recorrido que considera (tambm!) o artigo 117 n. 1 dos Estatutos do PS como sendo uma regra estatutria essencial, quer ao funcionamento democrtico do Partido, quer competncia dos prprios rgos do partido, sendo para ns tambm absolutamente claro que o litgio ora em causa, prende-se com a violao de regras essenciais de competncia do impugnado, posto que assim j o demonstramos comprovadamente. 53. Concluir-se como faz, o acrdo ora recorrido, que mesmo perante tal violao, i. e., omisso de inscrio prvia na ordem de trabalhos do parte do Congresso do PS para habilitar a CN a aprovar posteriormente as ditas alteraes estatutrias, mas que atendendo a toda a discusso que previamente (?) teve lugar alterao de tais estatutos, impede o TC de atribuir a consequncia de grave violao das regras de competncia de tais rgos do PS, para ns, e salvo o devido respeito por opinio contrria, fazer tbua-rasa, ou ao menos, incorreta interpretao quer do art. 117 dos Estatutos quer do preceito legal em causa (artigo 103-D n. 2 da LTC). 54. Posto que a interpretao que o acrdo ora recorrido faz de tais preceitos, equivale desde logo a dizer que o TC retira qualquer efeito prtico ou til aos valores subjacentes ao artigo 117 n. 1 dos Estatutos do PS, os quais, o prprio TC a reconhecer como sendo aqueles valores que traduzem a verdadeiro ratio legis de tal preceito estatutrio. 55. At porque muito se estranha (salvo o devido respeito) que o acrdo ora recorrido, a fim de concluir pela presena ou ausncia da dita ilegalidade qualificada, rectius, grave violao de regras essenciais relativas competncia ou funcionamento democrtico dos partidos, limite-se a fazer uma anlise, apenas numa leitura meramente formal do invocado preceito legal (artigo 103-D n. 2 da LTC), sem fazer o devido cotejo com os valores que o prprio acrdo reconhece estarem subjacentes regra imperativa consagrada no artigo 117 n. 1 dos Estatutos do PS, quando para o referido efeito, impe se comear prvia e logicamente por equacionar-se o verdadeiro ratio legis do dito artigo 117 n. 1 dos Estatutos do PS. 56. Pese embora o facto de at ter sido essa a soluo de alguma forma obtida pelo acrdo recorrido, o qual, aps ter considerado tal regra estatutria como sendo uma norma essencial competncia do partido, e construindo deste modo uma correta premissa, acaba todavia, por errar na concluso, porquanto, ainda assim considerou, que toda a discusso prvia havida volta de tais alteraes estatutrias, ter como consequncia, uma verdadeira sanao ou irrelevncia da omisso e inscrio de tais alteraes na ordem de trabalhos do dito Congresso. 57. Posto que sufragando (o que de todo em todo no fazemos!) raciocnio em que se estriba o referido acrdo, temos pois que concluir que o prprio TC a fazer uma inadmissvel interpretao restritiva do preceito estatutrio ora em causa (artigo 117 n. 1 do Estatutos do PS) e assim claramente violadora do prprio preceito normativo consagrado no artigo 103-D n. 2 da LTC, com clara violao do princpio da transparncia (ao menos) que deve enformar toda a atuao e organizao partidria (artigo 51 n. 5 da CRP). 58. Tudo porque facilmente chega-se errnea concluso caso perfilhssemos (o que de todo em todo, tambm no o nosso caso!) a tese do acrdo ora recorrido que no obstante a CN ter desrespeitado o dito preceito

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estatutrio, tal deliberao ainda assim seria tida por juridicamente vlida, atendendo que em momento anterior ao dito Congresso, houve toda uma discusso acerca de tais alteraes estatutrias. 59. O mesmo dizer (se acaso subscrevssemos tal raciocnio, o que manifestamente no o caso!) que teramos pois que concluir que a validade de tal deliberao sempre existiria ou sempre estaria assegurada, mesmo que desrespeitando o preceito estatutrio do artigo 117 n. 1 dos Estatutos do PS, bastante para tal, que em momento anterior sua aprovao, tivesse lugar uma grande discusso a acerca da mesma, ainda que anunciada telegraficamente numa qualquer moo sectorial, como foi o caso dos presentes autos. 60. Mas sendo assim, e caso fosse aquela a correta interpretao de tal preceito estatutrio (com a qual no concordamos!) pergunta-se: se assim pensasse o legislador estatutrio, no teria o mesmo consagrado tal hiptese, sob uma qualquer alnea, seguida do n. 1 do artigo 117 dos ditos Estatutos? 61. Facto (alis, bem evidente!) legislador estatutrio no consagrou tal hiptese (como alis, no o faz na nova redao dos Estatutos do PS!) porque obviamente no quis nem desejou consagrar tal soluo, apenas consagrando de forma imperativa todo o iter procedimental para que as ditas deliberaes e respetivas alteraes estatutrias, obedecessem a uma clara tramitao, a fim de fim de ser garantida estatutria e legalmente a validade das mesmas. 62. A correta interpretao de tal preceito estatutrio, exige que o necessrio e escrupuloso cumprimento (tambm aqui) da regra consagrada no artigo 9 n. 3 do CC, ou seja, dever o intrprete presumir que o legislador estatutrio consagrou de forma acertada as suas solues e que soube exprimir adequadamente o seu pensamento, pelo que deve-se concluir que se o legislador estatutrio no equacionou tal hiptese (i. e., que tal deliberao fosse vlida ainda que desrespeitando o dito iter procedimental, ante uma simples discusso prvia aprovao de uma qualquer deliberao) porque manifestamente no a quis! 63. Razo pela qual, no tendo tal deliberao (CN de 31 de maro de 2012) respeitado o correto iter procedimental, tal como se encontra imperativamente consagrado no artigo 117 n. 1 dos Estatutos do PS e tendo o referido acrdo, considerado tal preceito estatutrio como sendo uma regra essencial relativa competncia dos rgos do partido, obviamente que tal deliberao s poder ser qualificada de grave violao de tais regras estatutrias, assim se devendo concluir pela ilegalidade qualificada da mesma e por conseguinte a declarao da sua nulidade. 64. No o fazendo, o prprio TC que limita-se a descurar a prpria letra do art. 117 n. 1 dos Estatutos do PS, porquanto, se bem que a letra da lei (in casu, o dito preceito estatutrio) no seja o nico elemento interpretativo de que deve socorrer-se o intrprete a fim de alcanar corretamente o seu concreto pensamento legislativo, certo e seguro que a dita letra da lei, convenhamos ainda assim, que em face do cnone hermenutico consagrado no artigo 9 do CC, que o enunciado lingustico (neste caso, o artigo 117 n. 1 dos Estatutos do PS) da lei o ponto de partida de toda a interpretao, mas exerce tambm a funo de um limite, j que no pode ser considerado pelo intrprete o pensamento legislativo que no tenha na letra da lei um mnimo de correspondncia verbal, ainda que imperfeitamente expresso. (cfr. Jos Oliveira Ascenso, O direito, Introduo e Teoria Geral, 11. ed.. revista, Almedina, 2001, p. 392). 65. Pelo que no temos quaisquer dvidas em afirmar que o acrdo recorrido, na interpretao que fez do artigo117., 1 dos Estatutos do PS, i. e., por considerar (no obstante ter considerado que foi violado tal preceito

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pela CN e que tal preceito consagra uma regra essencial relativa competncia dos rgos do partido) que a deliberao da CN datada de 31 de maro e respetivo acrdo da CNJ e as posteriores deliberaes da CN ( 30 de setembro de 2012) que no estamos perante uma grave violao de regras essenciais competncia do partido (artigo 103-D n. 2 da LTC), fez por conseguinte assim verdadeira tbua-rasa, ou pelo menos, uma inadmissvel interpretao restritiva, de tal preceito estatutrio. 66. Violando tambm com tal interpretao o prprio artigo 103-D n. 2 da LTC e em consequncia, violando de igual modo, de forma ostensiva e absolutamente clara todos os cnones hermenuticos consagrados no artigo 9 do CC, cnones interpretativos a que estava e est legal e constitucionalmente obrigado a respeitar e por conseguinte, da a clara nulidade do acrdo recorrido, na parte em que objeto do presente recurso, a qual fica desde j e aqui devidamente arguida, na parte em que julgou tais pedidos de declarao de nulidade improcedentes. 67. Sendo igualmente certo que mesmo em relao invocada ausncia (pelo referido acrdo) da referida ilegalidade qualificada sempre se dir que no artigo 103-D da LTC, depois de consagrar-se impugnabilidade das decises punitivas (n. 1) sem que se avance com uma qualquer outra qualificao dogmtica para tais situaes. 68. No estabelece tambm o legislador qualquer outro regime no seu n. 2 (em termos de invalidade) para as deliberaes ilegais tomadas pelos rgos partidrios, sendo apenas certo que em tal caso, estaro em causa violao de regras constitucionais e por outro lado, tais situaes correspondero quelas, que numa certa perspetiva doutrinal e jurisprudencial, tero como consequncia a sano da nulidade ( cfr. Acrdo n. 378/01 deste mesmo Tribunal). 69. Por fim, patente e absolutamente claro que o acrdo ora recorrido incorreu numa outra nulidade, na parte em que julgou improcedentes tais pedidos de declarao de nulidade, posto que ante a matria que o mesmo considera provado e em face da deciso ali proferida, parece-nos absolutamente bvio que no mencionado acrdo, verifica-se uma contradio/oposio entre a os seus fundamentos e respetiva deciso, incorrendo o mesmo na nulidade consagrada no artigo 668 n. 1 alnea c) do CPC, a qual aqui arguimos expressamente.

13. Como acima j aludido, o Acrdo recorrido considera serem duas as questes a decidir em face da omisso da inscrio das alteraes estatutrias na ordem de trabalhos do XVIII Congresso do Partido Socialista:
Saber se, em geral, as regras estatutrias que habilitam o Congresso a delegar na Comisso Nacional do Partido Socialista o poder de alterar os Estatutos deste Partido, nomeadamente a inscrio prvia na ordem de trabalhos do Congresso que delibere tal delegao de poderes, so regras essenciais relativas competncia ou ao funcionamento democrtico do partido; Saber se, no caso concreto, a omisso da inscrio na ordem de trabalhos do Congresso que deliberou delegar na Comisso Nacional poderes para alterar os Estatutos do Partido Socialista constituiu uma grave violao ou seja, uma violao qualificada, e no uma violao simples das regras estatutrias aplicveis.

Na sequncia, fundamenta do seguinte modo o decidido:

Por fora do citado artigo 103.-D, n.2, da LTC, somente se a resposta a estas duas questes for afirmativa que os pedidos do autor relativamente nulidade do acrdo da CNJ de 29 de setembro de 2012 e ilegalidade da deliberao da Comisso Nacional de 31 de maro de 2012 podem proceder. Caso contrrio, os mesmos pedidos improcedero, ficando prejudicados os demais.

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Este modo de equacionar as questes sub iudicio tem subjacente o entendimento de que, relativamente s aes de impugnao de deliberao tomada por rgos de partido poltico previstas no artigo 103.-D da LTC, este diploma estabelece uma distino entre aes partidrias individuais e aes populares partidrias. Com efeito, a Constituio, no seu artigo 223., n.2, alnea h), comete ao Tribunal Constitucional a competncia para julgar as aes de impugnao de [] deliberaes de rgos de partidos polticos que, nos termos da lei, sejam recorrveis. E o legislador ordinrio modulou a recorribilidade de tais deliberaes em funo dos interesses que por elas so lesados. Assim, no caso de aes partidrias individuais, correspondente ao n.1 do artigo 103.-D da LTC, e em que est em causa a afetao de direitos subjetivos de um ou mais militantes partidrios certos e determinados, a condio de procedncia da ao a verificao de uma qualquer ilegalidade, por forma a tutelar cabalmente a posio jurdica subjetiva dos militantes afetados. J no caso de aes populares partidrias, correspondente ao n.2 do mesmo artigo, e em que est em causa apenas a legalidade interna do partido, a lei, numa lgica de interveno mnima, faz uma ponderao de interesses favorvel ao partido poltico e aos seus rgos, admitindo como relevantes, para efeitos de declarao de nulidade, apenas ilegalidades qualificadas. A ratio a de que, no estando em causa direitos individuais, mas apenas questes de legalidade interna, a interveno do Tribunal Constitucional s se justifica relativamente a ilegalidades suscetveis de comprometerem os princpios democrticos de organizao partidria (cfr. o artigo 51., n.5, da Constituio; sobre tais princpios e a legitimidade ativa dos militantes, vide Jorge Miranda e Rui Medeiros, Constituio Portuguesa Anotada, tomo I, 2. edio, Coimbra, 2010, anots. ao artigo 51., XV, pp.1016-1017, e XX, p. 1020; e Gomes Canotilho e Vital Moreira, Constituio da Repblica Portuguesa Anotada, vol. I, 4. edio, Coimbra, 2007, anots. ao artigo 51., X e XI, pp. 686-687). () 8.5. Atento o parmetro de avaliao a que este Tribunal se encontra vinculado nos termos do artigo 103.-D, n.2, da LTC no qualquer violao de regras internas essenciais que justifica a invalidao, mas somente aquela violao que se deva reputar grave , no se afigura necessrio aprofundar a temtica da relevncia invalidante dos vcios de forma ou procedimentais, seja no mbito do direito privado, em especial no direito societrio, seja no direito pblico. To-pouco parece til esmiuar a distino entre valores jurdicos negativos e a mera irregularidade. Aquele preceito da LTC est funcionalizado aos princpios democrticos de organizao partidria (cfr. supra o n.8.2.), pelo que em funo destes que a gravidade da inobservncia de um preceito interno considerado essencial dever ser apreciada. O artigo 117. dos Estatutos do Partido Socialista foi j considerada como uma regra essencial consagradora de uma reserva de iniciativa estatutria e destinada a acautelar a ponderao e discusso das alteraes estatutrias a decidir pelo Congresso previamente reunio desse rgo em que as mesmas alteraes devem ser aprovadas (cfr. supra o n.8.3.). Assim, ter de qualificar-se como grave violao do citado artigo 117. a inobservncia deste preceito, quando algum dos valores por ele tutelados se deva considerar substancialmente lesado. () 8.7. manifesta, na posio assumida pelo autor, a desvalorizao do significado objetivo das moes polticas de orientao nacional. Para mais, no caso vertente, em que como referido na deliberao impugnada, as duas [nicas] moes globais apresentadas em Congresso defendiam [ambas] uma reviso estatutria. Acresce que o autor desvaloriza de forma ostensiva a inteno e o programa dos subscritores da moo poltica de orientao nacional vencedora O Novo Ciclo Para Cumprir Portugal e o respetivo contedo (). Com efeito, o mandato previsto naquela Moo para a Comisso Nacional proceder reviso dos Estatutos surge claramente enquadrado por linhas programticas que no permitem que se fale em indicaes sumrias e telegrficas (cfr. o artigo 30. da petio inicial) e, muito menos, de um cheque ou mera livrana em branco (cfr. o artigo 36. da petio inicial). Os aspetos referidos so relevantes, uma vez que so eles que justificam a importncia a atribuir ao debate pblico entre os militantes do Partido Socialista que antecedeu o seu XVIII Congresso, alis justamente salientado quer na deliberao impugnada, quer na contestao. Na verdade, foram (tambm) os aspetos mencionados que foram discutidos e foram (tambm) eles que fizeram a diferena na hora de votar em uma ou outra das duas moes polticas de orientao nacional em presena. Aceita-se, por isso, a afirmao conclusiva feita pela CNJ na deliberao impugna da e que no foi objeto de oposio expressa por parte do autor de que por todos os militantes foi percebido e assumido que, com a aprovao da Moo no Congresso, e subsequente processo de discusso, a Comisso Nacional

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estava mandatada para aprovar as alteraes que viessem a ser propostas. Na mesma linha, lcito concluir, acompanhando novamente o acrdo da CNJ, que as moes de orientao nacional foram objeto de deliberao, tendo a ordem de trabalho e os respetivos documentos sido distribudos com meses de antecedncia em relao data de realizao do Congresso o que permitiu a cada um dos Congressistas fundamentar livre e esclarecidamente o seu voto. A mera omisso de inscrio formal da questo das alteraes estatutrias na ordem de trabalhos do Congresso, no contexto da discusso preparatria que antecedeu a sua reunio, no teve, por isso, o efeito alegado pelo autor no artigo 56. da sua petio. Por outro lado, tambm no aparece questionado o sentido do programa da reviso estatutria, uma vez que o mesmo se encontrava delimitado na moo que fez vencimento no Congresso em causa. As questes suscitadas pelo autor, de resto, acabam por ser outras. O que pretende saber se, ainda assim (isto , no obstante o debate pblico anterior e posterior reunio do Congresso), os subscritores e proponentes das duas citadas moes polticas de orientao nacional no deveriam ter promovido a inscrio na ordem de trabalhos do Congresso de um ponto referente s alteraes estatutrias preconizadas nas respetivas moes. E se, no o tendo feito, no seria necessrio realizar um novo Congresso de modo a permitir inscrever na sua ordem de trabalho o aludido ponto. Por ltimo, questiona ainda o autor se, para mandatar a Comisso Nacional para aprovar as alteraes aos Estatutos, no seria necessrio um ato de delegao expressa. A letra do artigo 117. dos Estatutos parece estar do seu lado. Contudo, o elemento literal no o nico a considerar na interpretao de preceitos normativos, nem sequer o decisivo. De todo o modo, para decidir a presente ao, no tem este Tribunal de aprofundar mais a hermenutica do artigo 117. dos Estatutos, j que a simples verificao de que no caso concreto os valores tutelados por tal artigo decorrentes dos princpios democrticos de organizao partidria, em especial, a salvaguarda da reserva de iniciativa estatutria e a publicidade e anterioridade da discusso relativa reviso estatutria, no so beliscados , por si s, suficiente para no se ter por verificada uma grave violao desse preceito, relevante nos termos e para os efeitos do artigo 103.-D, n.2, da LTC (cfr. supra o n.8.5.). E, no caso concreto, seguro que os valores em causa foram salvaguardados no iter procedimental que culminou na deliberao da Comisso Nacional de 31 de maro de 2012.

14. Recordada a deciso recorrida, na parte aqui relevante, cumpre analisar a questo suscitada pelo recorrente em sustentao da sua revogao. Defende o recorrente que o Acrdo recorrido procedeu a uma incorreta interpretao dos artigos 117. dos Estatutos do PS e 103-D. da LTC. Em seu entender, bastaria a violao do preceito estatutrio mencionado, enquanto regra essencial que , relativa competncia ou funcionamento democrtico do partido, para se verificar a grave violao legitimadora da procedncia da impugnao por si deduzida perante o Tribunal Constitucional das deliberaes da Comisso Nacional do PS, pelas quais foram aprovados os novos Estatutos. 15. A possibilidade de controlo, por parte do Tribunal Constitucional, de atos eleitorais de titulares de rgos de partidos polticos e de deliberaes de partidos polticos, prevista nos artigos 103.-C e 103.-D, foi introduzida na LTC atravs da Lei n.13-A/98, de 23 de maio. Esta alterao decorre de inovaes introduzidas no texto constitucional aquando da reviso constitucional ocorrida em 1997 (cfr. Lei Constitucional n.1/97, de 20 de setembro). De facto, nessa reviso constitucional, foi aditado ao artigo 51. da Constituio um n.5, que estabelece que os partidos polticos devem reger-se pelos princpios da transparncia, da organizao e da gesto democrticas e da participao de todos os seus membros. Trata-se de trazer uma nova luz aos procedimentos internos dos partidos: A liberdade partidria articula-se com a ideia de estadualidade partidria (insero e relevncia jurdico-constitucional dos partidos na estrutura do Estado democrtico), o que significa o dever de observncia, por parte dos partidos, no plano de organizao e funcionamento internos, dos princpios estruturantes da democracia (cfr. Gomes Canotilho/Vital Moreira, Constituio da Repblica Portuguesa Anotada, vol. I, 4. edio, Coimbra, 2007, anotaes ao artigo 51., X e XI, pp. 686-687). Na mesma reviso constitucional, procedeu-se ao alargamento da competncia do Tribunal Constitucional em relao aos

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partidos polticos, atravs do artigo 223., n.2, alnea h), da Constituio, que prev a competncia deste tribunal para julgar as aes de impugnao de eleies e de deliberaes de rgos de partidos polticos que, nos termos da lei, sejam recorrveis. Estes preceitos constitucionais so, assim, essenciais para proceder a uma interpretao constitucionalmente integrada dos poderes do Tribunal Constitucional. 16. No processo aqui em presena, a questo arguida prende-se com a correta interpretao do artigo 103.-D, n.2, da LTC, mais concretamente ainda, com o sentido que deve ser dado exigncia ali contida de verificao de uma grave violao. Existe, como afirmado no Acrdo recorrido, uma diferena fundamental entre a ao de impugnao prevista no artigo 103.-D, n.1, da LTC e a ao prevista no artigo 103.-D, n.2, da LTC. No caso da primeira, a impugnao incide sobre decises punitivas dos respetivos rgos partidrios, tomadas em processo disciplinar em que seja arguido, e bem assim as deliberaes dos mesmos rgos que afetem direta e pessoalmente os seus direitos de participao nas atividades do partido pretende-se, portanto, tutelar os direitos individuais e a posio dos militantes partidrios concretos. J em relao ao prevista no artigo 103.-D, n.2, da LTC o legislador foi muito mais cauteloso. Esta ao, qualificada expressivamente pelo Acrdo recorrido de ao popular partidria, visa a tutela dos interesses gerais de transparncia e democraticidade interna dos partidos, sendo atribuda legitimidade processual ativa a todos os militantes do partido. No entanto, neste caso, preciso que o fundamento invocado seja a grave violao de regras essenciais relativas competncia ou ao funcionamento democrtico do partido. Trata-se de uma delimitao da competncia do Tribunal Constitucional feita pelo legislador em concretizao do artigo 223., n.2, alnea h), da Constituio (que remete para a lei a determinao de quais as deliberaes de rgos de partidos polticos que podem ser impugnadas perante o Tribunal Constitucional e em que termos). O legislador procurou assegurar que o Tribunal Constitucional apenas intervenha na vida interna dos partidos quando tal seja indispensvel, nomeadamente para assegurar o respeito pelo artigo 51., n.5, da Constituio. De facto, a remisso para uma grave violao das regras essenciais relativas competncia ou ao funcionamento democrtico do partido deve ser entendida como uma referncia aos princpios da transparncia, da organizao e da gesto democrticas e da participao de todos os seus membros, inscritos no preceito constitucional. Como refere o Acrdo recorrido, a ratio a de que, no estando em causa direitos individuais, mas apenas questes de legalidade interna, a interveno do Tribunal Constitucional s se justifica relativamente a ilegalidades suscetveis de comprometerem os princpios democrticos de organizao partidria (cfr. o artigo 51., n.5, da Constituio; sobre tais princpios e a legitimidade ativa dos militantes, vide Jorge Miranda e Rui Medeiros, Constituio Portuguesa Anotada, tomo I, 2. edio, Coimbra, 2010, anotaes ao artigo 51., XV, pp. 1016-1017, e XX, p. 1020; e Gomes Canotilho e Vital Moreira, Constituio da Repblica Portuguesa Anotada, vol. I, 4. edio, Coimbra, 2007, anotaes ao artigo 51., X e XI, pp. 686-687). Assim o tem entendido tambm a jurisprudncia do Tribunal Constitucional: o legislador constitucional, tal como o legislador ordinrio, rodeou de especiais cautelas a interveno jurisdicional destinada a garantir a observncia dos princpios organizatrios e procedimentais da democracia poltica, pretendendo evitar que, por essa forma, se pudesse vir a exercer um controlo sobre a atividade poltica dos partidos e, de algum modo, limitar a liberdade de organizao da vontade popular, e por isso se circunscreveu os meios processuais de impugnao das deliberaes de rgos partidrios quelas que fossem consideradas mais importantes para assegurar os princpios da organizao e gesto democrticas dos partidos polticos, sem, por outro lado, judicializar a respetiva vida interna, correndo o risco de tolher a sua liberdade de ao poltica e o seu espao de afirmao interna e externamente (Acrdo do Tribunal Constitucional n.2/11, por referncia ao Acrdo do mesmo Tribunal n.85/04, disponveis in www.tribunalconstitucional.pt). O modelo de controlo assim delineado pauta-se pela conteno. Pretende-se evitar que o Tribunal Constitucional seja chamado, a cada instante, por qualquer militante, a dirimir conflitos internos partidrios,

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reservando-se para o Tribunal o papel de rbitro e garante ltimo da democraticidade da vida partidria. Trata-se do princpio da interveno mnima do Tribunal Constitucional na vida interna dos partidos. Segundo este princpio, o Tribunal Constitucional s deve intervir quando a violao da Constituio e da lei e, em especial, dos direitos fundamentais dos respetivos militantes seja grave e manifesta (Miguel Prata Roque, O Controlo Jurisdicional da Democraticidade Interna dos Partidos Polticos O Tribunal Constitucional entre o princpio da interveno mnima e um contencioso de plena jurisdio in AA VV, 35. Aniversrio da Constituio de 1976, vol. II, Coimbra Editora, Coimbra, 2012, pp. 281 e segs., em espe cial pp. 293 e 310 e segs.). Para que a interveno do Tribunal se justifique, no basta, portanto, a mera violao de um preceito estatutrio, mesmo que esse preceito se integre nas regras essenciais relativas competncia ou ao funcionamento democrtico do partido. A violao da regra em causa deve ser de tal ordem que comprometa o funcionamento democrtico do partido e este juzo depende da ponderao sobre se os bens jurdicos tutelados pela Constituio neste caso a transparncia, a organizao e a gesto democrticas e a participao de todos os seus membros so colocados em risco ou violados. 17. Diferentemente, pois, do sustentado pelo Recorrente, a violao do artigo 117. dos Estatutos do PS no legitima, por si s, qualquer militante a impugnar perante o Tribunal Constitucional uma deliberao dos rgos partidrios tomada em desrespeito das regras ali contidas. No , com efeito, essa, a interpretao do artigo 103.-D, n.2, da LTC que decorre, desde logo, da sua letra. Mesmo que uma regra essencial do partido seja violada, tal no significa que exista uma grave violao. A qualificao da gravidade da violao da regra exige uma anlise autnoma e exigente. O Acrdo recorrido parte desta interpretao. Considerando o artigo 117. dos Estatutos do PS uma regra essencial entende, todavia, que, ainda que se verificasse uma violao deste preceito, no caso, no pode ria sustentar-se o carter qualificado (de grave violao) da mesma, por no terem sido beliscados os valores tutelados pelo artigo 117. dos Estatutos do PS decorrentes dos princpios democrticos de organizaopartidria, em especial, a salvaguarda da reserva de iniciativa estatutria e a publicidade e anterioridade da discusso relativa reviso estatutria. Como se l no Acrdo em anlise independentemente de saber se ocorreu ou no uma irregularidade por a matria das alteraes estatutrias no ter sido formalmente inscrita na ordem de trabalhos do XVIII Congresso do Partido Socialista, ou por no ter sido aprovado no mesmo Congresso uma autnoma deliberao a delegar poderes de reviso estatutria na Comisso Nacional, certo e seguro que os valores tutelados pelo disposto no artigo 117. dos Estatutos do Partido no se mostram lesados. Consequentemente, a haver qualquer irregularidade o que no se tem por adquirido a mesma no poder ser tida como uma ilegalidade qualificada, nos termos e para os efeitos do disposto no artigo 103.-D, n.2, da LTC. So as seguintes as razes invocadas em suporte daquela concluso:
Em primeiro lugar, no tocante reserva de iniciativa de reviso estatutria. A limitao da iniciativa a uma percentagem mnima dos militantes inscritos artigo 117., n.2, alnea c), dos Estatutos do Partido Socialista destina-se to somente a prevenir que o Congresso seja obrigado a discutir iniciativas propostas sem um mnimo de representatividade. Trata-se, por assim dizer, de um mecanismo de preveno contra eventuais disfuncionalidades inerentes ao mecanismo de agendamento potestativo a previsto. No est em causa impedir os militantes, mediante iniciativas das bases, de proporem revises estatutrias. Por isso, mesmo desconhecendo o nmero de subscritores iniciais da moo poltica de orientao nacional vencedora no XVIII Congresso, a sua aprovao pelo mesmo seria, em qualquer caso, suficiente para ratificar uma eventual iniciativa irregular. Atentas as finalidades visadas pela limitao da iniciativa de simples militantes, uma vez respeitadas a ponderao e discusso das propostas de alterao dos Estatutos nos procedimentos preparatrios do Congresso, com especial destaque para a eleio dos delegados ao Congresso, nada obsta a que, durante a reunio do Congresso, este delibere ratificar eventuais

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irregularidades ocorridas na fase da elaborao da respetiva ordem de trabalhos. Alis, impedi-lo que seria pouco consentneo com o princpio da democracia interna e com a representatividade prpria do Congresso. Em segundo lugar, o debate interno referido na deliberao impugnada que antecedeu a reunio do Congresso e que teve por objeto necessrio as duas moes polticas de orientao nacional e, bem assim, as alteraes estatutrias nelas preconizadas debate esse, que o autor no desmente, bem pelo contrrio (cfr., em especial, os artigos 48. e 51. da petio inicial) , comprova que a discusso do sentido das alteraes estatutrias realizada no Congresso foi devidamente preparada e as diferentes opes a considerar foram submetidas apreciao de todos os militantes ainda antes de serem votadas pelo Congresso. As deliberaes que este aprovou no tocante s alteraes estatutrias e quanto ao mandato conferido Comisso Nacional para o efeito foram, deste modo, antecedidas da ponderao e discusso minimamente necessrias. Os dados factuais disponveis evidenciam no ter ocorrido nenhuma situao do tipo daquelas que a regra de inscrio prvia das alteraes dos Estatutos na ordem de trabalhos do Congresso consignada no artigo 117., n.1, dos Estatutos do Partido Socialista, pretende evitar: uma situao que se possa caracterizar como assuno de poderes de reviso estatutria no calor da discusso ou como assuno de poderes de reviso estatutria por iniciativa de uma maioria ocasional de delegados, em qualquer dos casos margem da possibilidade de interveno prvia do conjunto dos militantes do Partido. Finalmente, quanto exigncia do carter expresso do mandato conferido Comisso Nacional para aprovar as alteraes estatutrias, est em causa, na tica do autor, saber se esse mandato tem algum sentido geral suscetvel de limitar ou condicionar a interveno do rgo mandatado. Liminarmente cumpre referir que a figura da delegao de poderes, diversamente do que sucede com a autorizao para o seu exerccio, justamente porque configura um ato intuitu personae, no pressupe a definio de um qualquer sentido prvio quanto ao exerccio dos poderes delegados. De todo o modo, e independentemente da determinao rigorosa da natureza da delegao de poderes prevista no artigo 117., n.1, dos Estatutos do Partido Socialista, a verdade que in casu ocorreu uma dupla limitao do mandato conferido Comisso Nacional: a limitao decorrente do sentido global da moo vencedora, na parte em que se refere a uma nova forma de fazer poltica no Partido Socialista, e a limitao decorrente de os membros da Comisso Nacional terem sido eleitos na mesma reunio em que tal moo foi votada foram eleitos maioritariamente membros que se identificavam com o sentido da moo vencedora. E sendo assim, afastada fica a verificao de grave violao desse preceito, relevante nos termos e para os efeitos do artigo 103.-D, n.2, da LTC.

O recorrente entende que uma tal viso peca por traduzir leitura meramente formal do invocado preceito legal (artigo 103.-D, n.2, da LTC) (artigo 55. do recurso). Todavia, ao invs do invocado, a posio adotada passa por uma anlise da materialidade subjacente ao preceito em causa aos princpios que ele visa proteger acabando por concluir que, no caso, estes princpios no foram violados. To-pouco se compreende como pode o processo interpretativo do artigo 103.-D, n.2, da LTC desenvolvido ser acusado de violar os cnones hermenuticos do artigo 9. do CC. Tal no ocorreu, manifestamente, e no so dados pelo recorrente argumentos consistentes nesse sentido. Conclui-se, assim, que, mesmo que tenha existido violao do artigo 117. dos Estatutos do PS, esta violao no se deve qualificar como grave. No existem, pois, motivos para alterar o juzo formulado na deciso recorrida.

c) Da impugnao das deliberaes 18. Na medida em que nenhum dos vcios apontados ao Acrdo recorrido procede, improcede igualmente o pedido de declarao da nulidade das deliberaes de rgos do Partido Socialista de 29 de setembro, de 31 de maro e de 30 de setembro de 2012.

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d) Concluso 19. Improcedendo todos os fundamentos do recurso interposto para o Plenrio do Tribunal Constitucional deve ser-lhe negado provimento.

III Deciso 20. Pelo exposto nega-se provimento ao recurso interposto para o Plenrio do Tribunal Constitucional. Sem custas, por no serem legalmente exigveis. Lisboa, 19 de dezembro de 2012. Maria de Ftima Mata-Mouros (tem declarao) Joo Cura Mariano Catarina Sarmento e Castro Pedro Machete Vtor Gomes Fernando Vaz Ventura Maria Lcia Amaral Jos da Cunha Barbosa Maria Joo Antunes Carlos Fernandes Cadilha Maria Jos Rangel de Mesquita Joaquim de Sousa Ribeiro.

DECLARAO DE VOTO Votei a deciso, afastando-me, todavia, apenas de um aspeto da sua fundamentao. Tal como no Acrdo, entendo que a remisso para a grave violao das regras essenciais relativas competncia ou ao funcionamento democrtico do partido prevista no artigo 103.-D da LTC deve ser entendida como uma referncia aos princpios da transparncia, da organizao e da gesto democrticas e da participao de todos os seus membros inscritos no artigo 51., n.5, da CRP. Entendo, todavia, que a aferio da gravidade da violao exige uma anlise objetiva e autnoma, assente no nus de alegao pelo recorrente dos concretos factos que permitam afirmar o comprometimento das regras de funcionamento democrtico do partido pelo procedimento adotado no caso. sobre o recorrente que recai o nus de alegar e demonstrar a verificao de uma violao que traduza a negao de princpios de democraticidade interna do partido. Assente a inobservncia da regra estatutria contida no artigo 117. dos Estatutos do PS, traduzida na omisso de inscrio das alteraes estatutrias na ordem de trabalhos do XVIII Congresso do Partido Socialista, o que importava apurar era, saber se, na situao em referncia, aquela omisso comprometeu as regras de funcionamento democrtico interno do partido. E, para tanto, cumpria apenas analisar o que o recorrente alegava tendo em vista convencer o Tribunal da referida evidenciao, constituindo decorrncia do princpio da interveno mnima do Tribunal Constitucional consagrado na matria, a prevalncia do princpio do dispositivo sobre o princpio inquisitrio (neste sentido, vide Miguel Prata Roque, ob. cit., pp. 311-313). Ora, de especfico, no que respeita concretizao do comprometimento do funcionamento democrtico do partido, que no se reconduzisse estrita inobservncia das regras estatutrias contidas no artigo 117. dos Estatuto, o recorrente invocava i) a coaro dos direitos de participao e de voto e ii) a privao do direito de apresentar as suas concretas propostas de alterao aos Estatutos do PS. Do acervo de factos considerados assentes no Acrdo recorrido no possvel concluir pela privao, no caso, de qualquer dos referidos direitos, o que conduz improcedncia do recurso. Maria de Ftima Mata-Mouros

Anotao: Ver, neste Volume, o Acrdo n.547/12.

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ACRDOS ASSINADOS ENTRE SETEMBRO E DEZEMBRO DE 2012 NO PUBLICADOS NO PRESENTE VOLUME

acrdos assinados entre setembro e dezembro de 2012 no publicados no presente volume

Acrdo n.401/12, de 4 de setembro de 2012 (3. Seco): Indefere reclamao contra no admisso do recurso, por extemporaneidade. Acrdo n.403/12, de 18 de setembro de 2012 (Plenrio): Confirma deciso de no admisso da candidatura do Partido da Terra MPT eleio dos deputados Assembleia Legislativa da Regio Autnoma dos Aores (crculo eleitoral do Corvo). (publicado no Dirio da Repblica, II Srie, de 16 de novembro de 2012) Acrdo n.405/12, de 19 de setembro de 2012 (Plenrio): Decide pronunciar-se pela ilegalidade das deliberaes de realizao de referendos locais tomadas pelas Assembleias de Freguesia de Lapa do Lobo, Aguieira, Santar, Moreira, Vilar Seco e Senhorim. (publicado no Dirio da Repblica, II Srie, de 17 de outubro de 2012) Acrdo n.406/12, de 19 de setembro de 2012 (Plenrio): Confirma a deciso de no admisso da candidatura do Partido pelos Animais e pela Natureza PAN eleio dos deputados Assembleia Legislativa da Regio Autnoma dos Aores (crculo eleitoral da Terceira), a realizar no dia 14 de outubro de 2012. (publicado no Dirio da Repblica, II Srie, de 1 de outubro de 2012) Acrdo n.407/12, de 19 de setembro de 2012 (2. Seco): Indefere reclamao contra no admisso do recurso por a deciso recorrida no ter aplicado a norma arguida de inconstitucionalidade. Acrdo n.408/12, de 25 de setembro de 2012 (Plenrio): Indefere reclamao para o Plenrio de despacho do relator que no admitiu recurso para o Plenrio do Acrdo n.311/12, por falta de verificao dos respetivos pressupostos de admissibilidade. Acrdo n.409/12, de 25 de setembro de 2012 (Plenrio): Corrige lapsos de escrita do ponto 4 do Acrdo n.405/12. (publicado no Dirio da Repblica, II Srie, de 17 de outubro de 2012) Acrdo n.410/12, de 25 de setembro de 2012 (Plenrio): No conhece do recurso relativo constituio das mesas de assembleia de voto, por falta de objeto (eleio da Assembleia Legislativa da Regio Autnoma dos Aores). (publicado no Dirio da Repblica, II Srie, de 30 de outubro de 2012) Acrdo n.411/12, de 25 de setembro de 2012 (Plenrio): No admite o pedido de declarao de inconstitucionalidade da norma do n.4 do artigo 43. do anexo (a que se refere o artigo 15.) do Decreto Legislativo Regional 20/2012/M que altera o estatuto da carreira docente da Regio Autnoma da Madeira, por ilegitimidade dos requerentes. (publicado no Dirio da Repblica, II Srie, de 17 de outubro de 2012) Acrdo n.413/12, de 25 de setembro de 2012 (1. Seco): Confirma deciso sumria que no conheceu do recurso por a deciso recorrida no ter aplicado, como sua ratio decidendi, a norma cuja inconstitucionalidade foi suscitada e indefere arguio de nulidade da deciso sumria. Acrdo n.414/12, de 25 de setembro de 2012 (1. Seco): Confirma deciso sumria que no conheceu do recurso por a questo de inconstitucionalidade no ter sido suscitada durante o processo, de modo adequado.

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Acrdo n.415/12, de 25 de setembro de 2012 (1. Seco): Confirma deciso sumria que no conheceu do recurso por as questes de inconstitucionalidade no terem sido suscitadas durante o processo, de modo processualmente adequado. Acrdo n.416/12, de 25 de setembro de 2012 (1. Seco): Confirma deciso sumria que no conheceu do recurso, por no ter sido arguida a inconstitucionalidade de qualquer norma, que tenha sido aplicada pela deciso recorrido como sua ratio decidendi, mas da prpria deciso judicial. Acrdo n.417/12, de 25 de setembro de 2012 (1. Seco): Indefere pedido de aclarao do Acrdo n.241/12. Acrdo n.418/12, de 25 de setembro de 2012 (1. Seco): Indefere reclamao contra no admisso do recurso por a questo de inconstitucionalidade no ter sido suscitada durante o processo. Acrdo n.419/12, de 25 de setembro de 2012 (1. Seco): Confirma deciso sumria que no conhec eu do recurso por a norma arguida de inconstitucionalidade no ter sido aplicada, como ratio decidendi, pelo tribunal recorrido. Acrdo n.420/12, de 25 de setembro de 2012 (1. Seco): Defere pedido de reforma quanto a custas e decide reformar o Acrdo n.356/12, no sentido de o recorrente estar isento de custas. Acrdo n.421/12, de 25 de setembro de 2012 (1. Seco): Confirma deciso sumria que no conheceu do recurso interposto ao abrigo das alneas b), e g) do n.1 do artigo 70. da Lei do Tribunal Constitucional, por falta dos respetivos pressupostos. Acrdo n.422/12, de 25 de setembro de 2012 (1. Seco): No conhece do objeto do recurso por ser intil apreciar a constitucionalidade da norma cuja apreciao foi requerida. Acrdo n.423/12, de 26 de setembro de 2012 (2. Seco): Confirma deciso sumria que no conheceu do recurso por no ter sido suscitada durante o processo e de modo adequado uma questo de inconstitucionalidade normativa. Acrdo n.424/12, de 26 de setembro de 2012 (2. Seco): Confirma deciso sumria que no conheceu do recurso por as questes de inconstitucionalidade no terem sido suscitadas durante o processo, de modo processualmente adequado. Acrdo n.425/12, de 26 de setembro de 2012 (2. Seco): Confirma deciso sumria que no conheceu do recurso por no ter sido suscitada durante o processo e de modo adequado uma questo de inconstitucionalidade normativa; indefere pedido de reforma da deciso sumria reclamada quanto a custas. Acrdo n.426/12, de 26 de setembro de 2012 (2. Seco): Confirma deciso sumria que no conheceu do recurso por no ter sido suscitada durante o processo e de modo adequado uma questo de inconstitucionalidade normativa. Acrdo n.427/12, de 26 de setembro de 2012 (2. Seco): Defere reclamao de deciso sumria por a arguio de nulidade da tramitao processual anterior prolao da deciso recorrida no ter a virtualidade de diferir o incio do prazo de interposio de recurso para o Tribunal Constitucional; determina a remessa dos presentes autos ao Supremo Tribunal de Justia a fim de ser apreciado previamente o requerimento de arguio de nulidade.

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Acrdo n.428/12, de 26 de setembro de 2012 (2. Seco): Confirma deciso sumria que no conhe ceu do objeto do recurso por inutilidade. Acrdo n.429/12, de 26 de setembro de 2012 (2. Seco): Confirma deciso sumria que no conheceu do recurso por a deciso recorrida no ter aplicado, como sua ratio decidendi, a norma cuja inconstitucionalidade foi suscitada. Acrdo n.430/12, de 26 de setembro de 2012 (2. Seco): Confirma deciso sumria que no conheceu do recurso interposto ao abrigo das alneas a) e i) do n.1 do artigo 70. da Lei do Tribunal Constitucional, por falta de verificao dos respetivos pressupostos. Acrdo n.431/12, de 26 de setembro de 2012 (2. Seco): Indefere reclamao de deciso de no admisso do recurso por no ter sido suscitada, de modo processualmente adequado, uma questo de inconstitucionalidade normativa. Acrdo n.432/12, de 26 de setembro de 2012 (2. Seco): Indefere o pedido de reforma do Acrdo n.308/12. Acrdo n.433/12, de 26 de setembro de 2012 (2. Seco): Indefere pedido de aclarao do Acrdo n.309/12. Acrdo n.434/12, de 26 de setembro (2. Seco): Indefere arguio de nulidade e pedido de reforma do Acrdo n.376/12. Acrdo n.435/12, de 26 de setembro de 2012 (2. Seco): Confirma deciso sumria que no conheceu do recurso por no ter sido suscitada, durante o processo, qualquer questo de inconstitucionalidade relativa a normas, mas prpria deciso recorrida. Acrdo n.436/12, de 26 de setembro de 2012 (2. Seco): No conhece do recurso por a apreciao da questo de constitucionalidade suscitada no ser suscetvel de conduzir a uma alterao do sentido da deciso recorrida. Acrdo n.438/12, de 26 de setembro de 2012 (2. Seco): Determina notificao das partes para se pronunciarem sobre a possibilidade de no conhecimento do recurso. Acrdo n.440/12, de 26 de setembro de 2012 (2. Seco): Julga inconstitucional a norma do artigo 39., n.7, alnea d), do Cdigo da Insolvncia e da Recuperao de Empresas, quando interpretada no sentido de impor ao requerente do novo processo de insolvncia, que beneficia de apoio judicirio na modalidade de dispensa de pagamento da taxa de justia e demais encargos do processo, o depsito do montante que o juiz especificar segundo o que razoavelmente entenda necessrio para garantir o pagamento das custas e das dvidas previsveis da massa insolvente, como condio para o prosseguimento dos autos. (publicado no Dirio da Repblica, II Srie, de 31 de outubro de 2012) Acrdo n.443/12, de 26 de setembro de 2012 (3. Seco): No conhece do pedido de reclamao para a conferncia do Acrdo n.217/12, por manifesta inadmissibilidade legal do respetivo requerimento. Acrdo n.446/12, de 26 de setembro (3. Seco): Indefere pedido de aclarao do Acrdo n.294/12.

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Acrdo n.447/12, de 26 de setembro de 2012 (3. Seco): Indefere reclamao contra deciso de no admisso do recurso, por as normas que integram o seu objeto no terem sido aplicadas pela deciso recorrida. Acrdo n.448/12, de 26 de setembro de 2012 (3. Seco): Confirma deciso sumria que no conheceu do recurso por falta de verificao do pressuposto processual de efetiva aplicao pela deciso recorrida da norma cuja constitucionalidade se pretendia ver apreciada. Acrdo n.449/12, de 26 de setembro de 2012 (3. Seco): Defere pedido de reforma do Acrdo n.93/12 quanto a custas; declara que a recorrente goza de iseno de custas quanto ao presente recurso, incluindo as que resultariam da Deciso Sumria n.636/11; determina que a Secretaria tenha em considerao essa iseno, para efeitos de elaborao da conta de custas. Acrdo n.450/12, de 26 de setembro de 2012 (3. Seco): Confirma deciso sumria que no conheceu do recurso interposto ao abrigo da alnea f ) do n.1 do artigo 70. da Lei do Tribunal Constitucional, por falta de verificao dos respetivos pressupostos. Acrdo n.451/12, de 26 de setembro de 2012 (3. Seco): Indefere reclamao contra deciso de no admisso de recurso por no ter sido suscitada durante o processo e de modo processualmente adequado uma questo de inconstitucionalidade normativa. Acrdo n.452/12, de 26 de setembro de 2012 (3. Seco): Confirma deciso sumria que no conheceu do recurso por no ter sido suscitada a inconstitucionalidade de uma norma que tenha sido aplicada pela deciso recorrida. Acrdo n.453/12, de 26 de setembro de 2012 (3. Seco): Indefere reclamao de deciso de no admisso do recurso por no ter sido suscitada, de modo processualmente adequado, uma questo de inconstitucionalidade normativa. Acrdo n.454/12, de 26 de setembro de 2012 (3. Seco): Indefere pedido de aclarao do Acrdo n.335/12. Acrdo n.455/12, de 26 de setembro de 2012 (3. Seco): Confirma deciso sumria que no conheceu do recurso por o mesmo no versar sobre a constitucionalidade de uma especfica norma jurdica, mas antes sobre a constitucionalidade de deciso arbitral proferida em autos absolutamente independentes dos autos ora recorridos. Acrdo n.456/12, de 26 de setembro de 2012 (3. Seco): Decide ordenar que: seja extrado traslado; se remetam os autos ao tribunal recorrido, para prosseguirem os seus termos; uma vez pagas as custas, se abra concluso, a fim de, ento, se decidir o agora requerido, bem como quaisquer outros incidentes que, porventura, possam ainda vir a ser suscitados pela mesma requerente. Acrdo n.457/12, de 26 de setembro de 2012 (3. Seco): Confirma deciso sumria que no conheceu do recurso por no ter sido suscitada durante o processo e de modo adequado uma questo de inconstitucionalidade normativa. Acrdo n.458/12, de 26 de setembro de 2012 (3. Seco): Confirma deciso sumria que no conheceu do recurso por no terem sido suscitadas, de modo processualmente adequado, as questes de inconstitucionalidade normativa pretendidas ver apreciadas pelo Tribunal.

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Acrdo n.459/12, de 26 de setembro de 2012 (3. Seco): Indefere reclamao de deciso de no admisso do recurso, por a questo de inconstitucionalidade no ter sido suscitada, de modo processualmente adequado, perante o tribunal recorrido. Acrdo n.460/12, de 26 de setembro de 2012 (3. Seco): Indefere pedido de aclarao do Acrdo n.334/12. Acrdos n.os 461/12 e 462/12, de 26 de setembro de 2012 (3. Seco): Confirmam decises sumrias que no conheceram dos recursos, quer por as questes de inconstitucionalidade no terem sido suscitadas durante os processos, de modo processualmente adequado, quer por as questes suscitadas no terem carter normativo, quer ainda por as normas suscitadas no terem sido aplicadas pelas decises recorridas. Acrdo n.463/12, de 1 de outubro de 2012 (Plenrio): No conhece, por intempestividade, da impugnao do representante da coligao "Plataforma de Cidadania" sobre as alegadas irregularidades ocorridas na constituio das mesas eleitorais da freguesia da Maia. Acrdo n.464/12, de 1 de outubro de 2012 (1. Seco): Indefere reclamao contra deciso de no admisso do recurso por no ter sido suscitada durante o processo e de modo processualmente adequado uma questo de inconstitucionalidade normativa. Acrdo n.467/12, de 1 de outubro de 2012 (2. Seco): Julga inconstitucional a interpretao normativa extrada do artigo 70., n.1, alnea a), do Cdigo do Procedimento Administrativo, no sentido de que, existindo distribuio domiciliria na localidade de residncia do notificado, suficiente o envio de carta, por via postal simples, para notificao da deciso de cancelamento do apoio judicirio, proferida com fundamento no disposto no artigo 10. da Lei n.34/2004, de 29 de julho. Acrdo n.468/12, de 1 de outubro de 2012 (2. Seco): Julga inconstitucional a norma contida no artigo 814. do Cdigo de Processo Civil, quando interpretada no sentido de "limitar a oposio execuo fundada em injuno qual foi aposta frmula executria". Acrdo n.469/12, de 10 de outubro de 2012 (Plenrio): No admite o requerimento de apreciao da constitucionalidade e da legalidade da deliberao de realizao de referendo local, aprovada pela Assembleia de Freguesia de Moure. (publicado no Dirio da Repblica, II Srie, de 9 de novembro de 2012) Acrdo n.470/12, de 16 de outubro de 2012 (Plenrio): No admite o requerimento de apreciao da constitucionalidade e da legalidade da deliberao de realizao de referendo local, submetido pelo presidente da Assembleia Municipal de Torre de Moncorvo. (publicado no Dirio da Repblica, II Srie, de 31 de outubro de 2012) Acrdo n.471/12, de 17 de outubro de 2012 (2. Seco): Indefere pedido de aclarao do Acrdo n.407/12. Acrdo n.472/12, de 17 de outubro de 2012 (Plenrio): No conhece do recurso de deliberao da Comisso Nacional de Eleies, por inutilidade superveniente. (publicado no Dirio da Repblica, II Srie, de 31 de outubro de 2012) Acrdo n.473/12, de 18 de outubro de 2012 (3. Seco): Confirma deciso sumria que no conheceu do recurso por no ter sido suscitada durante o processo e de modo adequado uma questo de inconstitucionalidade normativa.
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Acrdo n.475/12, de 23 de outubro de 2012 (1. Seco): Confirma deciso sumria que no conhe ceu do recurso, quer por a deciso recorrida no ter aplicado normas na interpretao arguida de incons titucionalidade, quer por no ter sido suscitada durante o processo e de modo adequado uma questo de inconstitucionalidade normativa. Acrdo n.476/12, de 23 de outubro de 2012 (1. Seco): Confirma deciso sumria que no conheceu do recurso por no terem sido suscitadas durante o processo e de modo adequado questes de inconstitucionalidade de normas que tenham sido aplicadas pela deciso recorrida. Acrdo n.477/12, de 23 de outubro de 2012 (1. Seco): Confirma deciso sumria que no conhe ceu do recurso quer por a questo de inconstitucionalidade no ter sido suscitada durante o processo, quer por a deciso recorrida no ter aplicado norma anteriormente julgada inconstitucional. Acrdo n.478/12, de 23 de outubro de 2012 (1. Seco): Indefere reclamao contra no admisso do recurso por no ter sido suscitada durante o processo, de forma adequada, uma questo de inconstitucio nalidade normativa. Acrdo n.479/12, de 23 de outubro de 2012 (1. Seco): Indefere arguio de nulidade e o pedido de reforma do Acrdo n.291/12. Acrdo n.480/12, de 23 de outubro de 2012 (1. Seco): Confirma deciso sumria que no conhe ceu do recurso por a norma arguida de inconstitucionalidade no ter sido aplicada, como ratio decidendi, pelo tribunal recorrido. Acrdo n.481/12, de 23 de outubro de 2012 (1. Seco): Indefere reclamao contra no admisso do recurso por a deciso recorrida no ter aplicado a norma arguida de inconstitucionalidade. Acrdo n.482/12, de 23 de outubro de 2012 (1. Seco): Indefere reclamao contra no admisso do recurso por a questo de inconstitucionalidade no ter sido suscitada durante o processo. Acrdo n.483/12, de 23 de outubro de 2012 (1. Seco): Confirma deciso sumria que no conheceu do recurso por no terem sido suscitadas durante o processo e de modo adequado questes de inconstitucionalidade de normas que tenham sido aplicadas pela deciso recorrida. Acrdo n.484/12, de 24 de outubro de 2012 (2. Seco): Confirma deciso sumria que no conheceu do recurso, por a deciso recorrida no ter aplicado a interpretao normativa arguida de incons titucionalidade. Acrdo n.485/12, de 24 de outubro de 2012 (2. Seco): Confirma deciso sumria que no conhe ceu do recurso por no ter sido suscitada de modo adequado uma questo de inconstitucionalidade de norma que tenha sido aplicada pela deciso recorrida. Acrdo n.486/12, de 24 de outubro de 2012 (2. Seco): Confirma deciso sumria que no julgou inconstitucional a norma constante do artigo 5., n.2, alnea a), do Cdigo de Processo Penal, quando inter pretado no sentido de ser aplicvel o novo regime de recursos previsto na Lei n.48/2007 [nomeada mente a alnea c) do n.1 do artigo 400. do Cdigo de Processo Penal] aos processos em que a primeira deciso condenatria tenha sido proferida depois da entrada em vigor da referida Lei, mesmo que o processo se tenha iniciado em data anterior.

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acrdos assinados entre setembro e dezembro de 2012 no publicados no presente volume

Acrdo n.487/12, de 24 de outubro de 2012 (2. Seco): Indefere reclamao contra no admisso do recurso por a questo de inconstitucionalidade no ter sido suscitada durante o processo. Acrdo n.488/12, de 24 de outubro de 2012 (2. Seco): Indefere reclamao de deciso de no admis so do recurso, por a questo de inconstitucionalidade no ter sido suscitada, de modo processual mente adequado, perante o tribunal recorrido. Acrdo n.489/12, de 24 de outubro de 2012 (2. Seco): Indefere reclamao contra no admisso do recurso por a questo de inconstitucionalidade no ter sido suscitada durante o processo. Acrdo n.490/12, de 24 de outubro de 2012 (2. Seco): Indefere reclamao contra no admisso do recurso por a deciso recorrida no ter aplicado a norma arguida de inconstitucionalidade. Acrdo n.491/12, de 24 de outubro de 2012 (2. Seco): Indefere reclamao contra no admisso do recurso por a questo de inconstitucionalidade no ter sido suscitada durante o processo. Acrdo n.492/12, de 24 de outubro de 2012 (2. Seco): Indefere reclamao contra no admisso do recurso por a deciso recorrida no ter aplicado a norma impugnada. Acrdo n.493/12, de 24 de outubro de 2012 (3. Seco): Determina que aps extrao de traslado e contado o processo se remetam de imediato os autos ao Tribunal Central Administrativo Norte e se abra concluso no traslado para apreciao do requerimento por ltimo apresentado. Acrdo n.494/12, de 24 de outubro de 2012 (3. Seco): No conhece da reclamao para a con ferncia de despacho do relator que determinou a notificao para constituio de advogado. Acrdos n.os 495/12 e 496/12, de 24 de outubro de 2012 (3. Seco): Confirmam decises sumrias que no conheceram dos recursos por no terem sido suscitadas durante os processos e de modo adequado questes de inconstitucionalidade normativa. Acrdo n.497/12, de 24 de outubro de 2012 (3. Seco): Confirma deciso sumria que no conhe ceu do recurso e indefere arguio de nulidade da deciso sumria. Acrdo n.498/12, de 24 de outubro de 2012 (3. Seco): Indefere reclamao contra no admisso do recurso interposto ao abrigo das alneas c) e i) do n.1 do artigo 70. da Lei do Tribunal Constitucional, por falta dos respetivos pressupostos. Acrdo n.499/12, de 24 de outubro de 2012 (3. Seco): Determina a notificao da reclamante para, querendo, no prazo de dez dias, se pronunciar sobre a possibilidade de no admisso do recurso por ausncia de critrio normativo. Acrdo n.500/12, de 24 de outubro de 2012 (3. Seco): Determina que, aps extrao de traslado dos presentes autos, estes sejam de imediato remetidos ao tribunal recorrido, a fim de prosseguirem os seus termos.

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Acrdo n.501/12, de 24 de outubro de 2012 (3. Seco): Confirma deciso sumria que no julgou inconstitucional a norma dos n.os 2 e 3 do artigo 28. da Lei de Organizao e Funcionamento dos Tribunais Judiciais, interpretado no sentido de que, independentemente da existncia de um impedimento no temporrio, e em processo de natureza criminal da qual pode emergir prejuzo para o arguido, o Pleno das Seces especializadas criminais do Supremo Tribunal de Justia pode reunir e julgar sem a interveno da totalidade dos Juzes Conselheiros que o integram. Acrdo n.502/12, de 24 de outubro de 2012 (3. Seco): Indefere reclamao contra deciso que no admitiu o recurso por a questo de inconstitucionalidade no ter sido suscitada durante o processo, de modo adequado. Acrdo n.503/12, de 24 de outubro de 2012 (3. Seco): No conhece de reclamao de despacho da relatora que julgou extinta a instncia. Acrdo n.505/12, de 25 de outubro de 2012 (2. Seco): No conhece dos pedidos de suspenso de eficcia das deliberaes tomadas pela Comisso Nacional do Partido Socialista em 31 de maro de 2012 e em 30 de setembro de 2012. (publicado no Dirio da Repblica, II Srie, de 11 de dezembro de 2012) Acrdo n.506/12, de 25 de outubro de 2012 (2. Seco): Manda notificar o reclamante para dizer o que se lhe oferecer quanto efetiva aplicao no acrdo recorrido da interpretao normativa questionada no recurso de constitucionalidade apresentado. Acrdo n.507/12, de 25 de outubro de 2012 (2. Seco): Confirma deciso sumria que no conheceu do recurso por no ter sido suscitada, durante o processo e de modo processualmente adequado, uma questo de inconstitucionalidade normativa. Acrdo n.508/12, de 30 de outubro de 2012 (Plenrio): Decide dar vista dos autos ao Ministrio Pblico, para o que entender dever promover, relativamente omisso de apresentao das contas relativas ao ano de 2011 pelos partidos polticos neles referidos. Acrdo n.509/12, de 6 de novembro de 2012 (1. Seco): Confirma deciso sumria que no conheceu do recurso por no ter sido suscitada de modo adequado uma questo de inconstitucionalidade relativa a norma mas prpria deciso recorrida. Acrdo n.510/12, de 6 de novembro de 2012 (1. Seco): Confirma deciso sumria que no conheceu do recurso por no ter sido suscitada durante o processo e de modo adequado uma questo de inconstitucionalidade normativa. Acrdo n.511/12, de 6 de novembro de 2012 (1. Seco): Indefere reclamao contra no admisso do recurso por a deciso recorrida no ter aplicado a norma arguida de inconstitucionalidade. Acrdo n.512/12, de 6 de novembro de 2012 (2. Seco): Determina a notificao do recorrente para se pronunciar, no prazo de 10 dias, querendo, sobre a possibilidade do recurso no ser conhecido, na parte em que foi interposto ao abrigo da alnea f ) do n.1 do artigo 70. da Lei do Tribunal Constitucional, por no se verificar nenhuma das situaes previstas nesta alnea.

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Acrdo n.513/12, de 6 de novembro de 2012 (2. Seco): Confirma deciso sumria que no conheceu do recurso por no ter sido suscitada durante o processo e de modo adequado uma questo de inconstitucionalidade normativa. Acrdo n.514/12, de 6 de novembro de 2012 (2. Seco): Confirma deciso sumria que no julgou inconstitucional a norma do artigo 400., n.1, alnea f ), do Cdigo de Processo Penal. Acrdo n.515/12, de 6 de novembro de 2012 (2. Seco): No julga inconstitucional a norma do artigo 1817., n.1, do Cdigo Civil, na redao da Lei n.14/2009, de 1 de abril, na parte em que, aplicando-se s aes de investigao de paternidade, por fora do artigo 1873. do mesmo Cdigo, prev um prazo de dez anos para a propositura da ao, contado da maioridade ou emancipao do investigante. Acrdo n.516/12, de 6 de novembro de 2012 (2. Seco): Determina a notificao do autor para se pronunciar, no prazo de 5 dias, querendo, sobre as excees deduzidas na contestao apresentada pelo ru. Acrdo n.517/12, de 6 de novembro de 2012 (1. Seco): Confirma deciso sumria que no conheceu do recurso por no ter sido suscitada durante o processo e de modo adequado uma questo de inconstitucionalidade normativa. Acrdo n.518/12, de 6 de novembro de 2012 (1. Seco): Confirma deciso sumria que no conheceu do recurso, quer por a deciso recorrida no ter recusado a aplicao de norma com fundamento em inconstitucionalidade, quer por no ter sido suscitada durante o processo uma questo de inconstitucionalidade normativa. Acrdo n.519/12, de 6 de novembro de 2012 (1. Seco): Confirma deciso sumria que no conheceu do recurso por no ter sido suscitada durante o processo e de modo adequado uma questo de inconstitucionalidade normativa. Acrdo n.520/12, de 6 de novembro de 2012 (1. Seco): Confirma deciso sumria que no conheceu do recurso, quer por a deciso recorrida no ter aplicado norma anteriormente julgada inconstitucional, quer por no ter sido suscitada durante o processo e de modo adequado, perante o tribunal recorrido, uma questo de inconstitucionalidade normativa. Acrdo n.521/12, de 6 de novembro de 2012 (1. Seco): Indefere reclamao contra no admisso do recurso quer por no exausto dos recursos ordinrios, quer por a deciso recorrida no ter feito aplicao da norma impugnada. Acrdo n.522/12, de 6 de novembro de 2012 (1. Seco): No admite a reclamao contra no admisso do recurso por falta dos requisitos previstos no artigo 75.-A da Lei do Tribunal Constitucional, julgando o recurso deserto. Acrdo n.523/12, de 6 de novembro de 2012 (1. Seco): Indefere reclamao de despacho da relatora que no admitiu reclamao para a conferncia do Acrdo n.420/12. Acrdo n.524/12, de 6 de novembro de 2012 (1. Seco): Indefere arguio de nulidade, pedido de aclarao, pedidos de reforma e de reforma quanto a custas do Acrdo n.413/12, bem como o pedido de interveno do Plenrio.

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Acrdo n.525/12, de 6 de novembro de 2012 (2. Seco): Indefere pedidos de baixa do processo e de aclarao do Acrdo n.466/12. Acrdo n.526/12, de 6 de novembro de 2012 (2. Seco): Confirma deciso sumria que no conheceu do recurso, por a deciso recorrida no ter aplicado a interpretao normativa arguida de inconstitucionalidade. Acrdo n.527/12, de 7 de novembro de 2012 (3. Seco): Julga inconstitucional a norma do artigo 20. do Regime Anexo ao Decreto-Lei n.269/98, de 1 de setembro, na redao introduzida pelo Decreto-Lei n.34/2008, de 26 de fevereiro, quando interpretada no sentido de que o no pagamento da taxa de justia devida pelo ru, na sequncia da notificao da distribuio do procedimento de injuno em tribunal judicial para continuar a ser tramitado como ao declarativa especial, constitui causa de desentranhamento liminar da oposio injuno sem se conceder ao ru as opes previstas no artigo 486.-A do Cdigo de Processo Civil. Acrdos n.os 531/12 e 532/12, de 7 de novembro de 2012 (3. Seco): Confirmam decises sumrias que no conheceram dos recursos por no terem sido suscitadas de modo adequado questes de inconstitucionalidade normativa. Acrdo n.533/12, de 7 de novembro de 2012 (3. Seco): Confirma deciso sumria que no conheceu do recurso por a deciso recorrida no ter aplicado a norma cuja inconstitucionalidade foi suscitada e no se ter verificado lapso de escrita no requerimento de interposio do recurso. Acrdo n.534/12, de 7 de novembro de 2012 (3. Seco): Confirma deciso sumria que no conheceu do recurso por no ter sido suscitada durante o processo e de modo adequado uma questo de inconstitucionalidade normativa. Acrdo n.535/12, de 7 novembro de 2012 (3. Seco): Confirma deciso sumria que no conheceu do recurso por intempestividade. Acrdo n.536/12, de 7 de novembro de 2012 (3. Seco): Indefere reclamao de deciso de no admisso do recurso por no ter sido suscitada, de modo processualmente adequado, uma questo de inconstitucionalidade normativa. Acrdo n.537/12, de 7 de novembro de 2012 (3. Seco): Confirma deciso sumria que no conheceu do recurso, por inutilidade. Acrdo n.538/12, de 7 de novembro de 2012 (3. Seco): Confirma deciso sumria que no conheceu do recurso por a deciso recorrida no ter aplicado a norma cuja inconstitucionalidade foi suscitada. Acrdo n.539/12, de 15 de novembro de 2012 (Plenrio): No toma conhecimento do pedido de declarao de inconstitucionalidade, com fora obrigatria geral, do Regulamento do Estatuto, da Inscrio e Transferncia de Jogadores, da Federao Portuguesa de Futebol, e, bem assim, da norma do n.2 do artigo 8. do mesmo Regulamento. (publicado no Dirio da Repblica, II Srie, de 11 de dezembro de 2012) Acrdo n.541/12, de 15 de novembro de 2012 (Plenrio): Confirma despacho da relatora que no admitiu o recurso para o Plenrio do Acrdo n.257/12, apresentado ao abrigo do artigo 79.-D, n.1, da Lei do Tribunal Constitucional.

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acrdos assinados entre setembro e dezembro de 2012 no publicados no presente volume

Acrdo n.542/12, de 15 de novembro de 2012 (2. Seco): Indefere arguio de nulidade do Acrdo n.489/12 e determina a correo do lapso verificado. Acrdo n.543/12, de 20 de novembro de 2012 (2. Seco): Confirma deciso sumria que no conheceu do recurso por no ter sido suscitada durante o processo e de modo adequado uma questo de inconstitucionalidade de normas que tenham sido aplicadas pela deciso recorrida. Acrdo n.544/12, de 20 de novembro de 2012 (2. Seco): Confirma deciso sumria de no conhecimento do objeto do recurso, por no ter sido suscitada de modo processualmente adequado uma questo de inconstitucionalidade normativa. Acrdo n.545/12, de 20 de novembro de 2012 (2. Seco): Julga inconstitucional a interpretao normativa extrada do artigo 70., n.1, alnea a), do Cdigo do Procedimento Administrativo, no sentido de que, existindo distribuio domiciliria na localidade de residncia do notificado, suficiente o envio de carta, por via postal simples, para notificao da deciso de cancelamento do apoio judicirio, proferida com fundamento no disposto no artigo 10. da Lei n.34/2004, de 29 de julho. Acrdo n.546/12, de 20 de novembro de 2012 (2. Seco): Manda notificar o recorrente para se pronunciar sobre a eventualidade de no conhecimento de uma das questes enunciadas. Acrdo n.548/12, de 21 de novembro de 2012 (1. Seco): Confirma deciso sumria que no conheceu do recurso por no ter sido suscitada durante o processo e de modo adequado uma questo de inconstitucionalidade normativa. Acrdo n.549/12, de 21 de novembro de 2012 (1. Seco): Confirma deciso sumria que no conheceu do recurso por a deciso recorrida no ter aplicado as normas cuja inconstitucionalidade foi suscitada. Acrdo n.550/12, de 21 de novembro de 2012 (1. Seco): Confirma deciso sumria que no conheceu do recurso por no ter sido suscitada durante o processo e de modo adequado uma questo de inconstitucionalidade normativa. Acrdo n.551/12, de 21 de novembro de 2012 (1. Seco): Confirma deciso sumria que no conheceu do recurso, por, mesmo aps convite, no se poderem dar como verificados os pressupostos do recurso de constitucionalidade previsto na alnea g) do n.1 do artigo 70. da Lei do Tribunal Constitucional. Acrdo n.552/12, de 21 de novembro de 2012 (1. Seco): Indefere reclamao contra no admisso do recurso por no ter sido suscitada, durante o processo e de modo adequado, uma questo de inconstitucionalidade normativa. Acrdo n.553/12, de 21 de novembro de 2012 (1. Seco): Confirma deciso sumria que no conheceu do recurso por no ter sido suscitada de modo adequado uma questo de inconstitucionalidade de norma que tenha sido aplicada pela deciso recorrida. Acrdo n.554/12, de 21 de novembro de 2012 (1. Seco): Confirma deciso sumria que no conheceu do recurso por no ter sido suscitada durante o processo e de modo adequado uma questo de inconstitucionalidade normativa.

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TRIBUNAL CONSTITUCIONAL

Acrdo n.555/12, de 21 de novembro de 2012 (2. Seco): Indefere pedido de reforma do Acrdo n.308/12. Acrdo n.556/12, de 21 de novembro de 2012 (2. Seco): Decide: julgar improcedente o 'justo impedimento' invocado; ordenar o desentranhamento da reclamao que se pretendia ver interposta do Acrdo n.268/12, considerando-se, por isso, prejudicado o seu conhecimento; condenar a recorrente, como litigante de m f (retificado pelo Acrdo n.582/12). Acrdos n.os 557/12 e 558/12, de 21 de novembro de 2012 (1. Seco): Confirmam decises sumrias que no conheceram dos recursos por no terem sido suscitadas durante os processos e de modo adequado questes de inconstitucionalidade de normas que tenham sido aplicadas pela deciso recorrida. Acrdo n.559/12, de 21 de novembro de 2012 (1. Seco): Confirma deciso sumria que no conheceu do recurso por no ter sido suscitada durante o processo e de modo adequado uma questo de inconstitucionalidade normativa. Acrdo n.561/12, de 21 de novembro de 2012 (1. Seco): Decide: mandar extrair traslado de peas processuais, para processamento em separado do requerimento ora apresentado e de quaisquer outros que o venham a ser, cuja deciso ser proferida uma vez pagas as custas em que o recorrente foi condenado neste Tribunal, as quais devem ser, entretanto, contadas; ordenar que, extrado o traslado, sejam os autos de imediato remetidos ao Tribunal da Relao de Lisboa, para prosseguirem os seus termos. Acrdo n.562/12, de 21 de novembro de 2012 (3. Seco): Indefere pedido de aclarao do Acrdo n.372/12. Acrdo n.563/12, de 21 de novembro de 2012 (3. Seco): Confirma despacho da relatora que no ordenou a baixa do processo e a deciso sumria que no conheceu do recurso por a questo de inconstitucionalidade no ter sido suscitada durante o processo e de modo adequado perante o tribunal recorrido. Acrdo n.564/12, de 21 de novembro de 2012 (3. Seco): Confirma deciso sumria que no conheceu do recurso por a deciso recorrida no ter aplicado, como sua ratio decidendi, a norma cuja inconstitucionalidade foi suscitada. Acrdo n.565/12, de 21 de novembro de 2012 (3. Seco): Confirma deciso sumria que no conheceu do recurso por no ter sido suscitada de modo adequado uma questo de inconstitucionalidade normativa. Acrdo n.566/12, de 21 de novembro de 2012 (3. Seco): Confirma deciso sumria que no conheceu do recurso interposto ao abrigo das alneas a) e b) do n.1 do artigo 70. da Lei do Tribunal Constitucional, por falta dos respetivos pressupostos. Acrdo n.567/12, de 21 de novembro de 2012 (3. Seco): Indefere reclamao contra deciso de no admisso de recurso por no ter sido suscitada durante o processo e de modo processualmente adequado uma questo de inconstitucionalidade normativa. Acrdo n.569/12, de 28 de novembro de 2012 (3. Seco): Decide: extrair traslado de vrias peas processuais, para nele serem processados os termos posteriores do recurso; determinar que o processo seja imediatamente remetido ao tribunal recorrido, considerando-se o presente acrdo transitado com a extrao do traslado; determinar que o traslado apenas prossiga quando se encontrem pagas as custas contadas no Tribunal.

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acrdos assinados entre setembro e dezembro de 2012 no publicados no presente volume

Acrdo n.570/12, de 28 de novembro de 2012 (3. Seco): Indefere requerimentos de arguio de nulidade e de reforma quanto a custas do Acrdo n.447/12 e no conhece do pedido de declarao da prescrio. Acrdo n.571/12, de 28 de novembro de 2012 (1. Seco): Indefere reclamao contra no admisso do recurso por no ter sido suscitada durante o processo e de modo processualmente adequado uma questo de inconstitucionalidade normativa. Acrdos n.os 572/12 e 573/12, de 5 de dezembro de 2012 (2. Seco): No conhecem de reclamaes de despachos da relatora que determinaram a notificao dos recorrentes para, querendo, constiturem advogado e ratificarem todo o entretanto processado. Acrdo n.574/12, de 5 de dezembro de 2012 (2. Seco): Confirma deciso sumria que no conheceu do recurso por as questes de inconstitucionalidade no terem sido suscitadas durante o processo, de modo processualmente adequado. Acrdos n.os 575/12 e 576/12, de 5 de dezembro de 2012 (2. Seco): Confirmam decises sumrias que no conheceram dos recursos por no terem sido suscitadas durante os processos e de modo adequado questes de inconstitucionalidade normativa. Acrdos n.os 577/12 e 578/12, de 5 de dezembro de 2012 (2. Seco): Confirmam decises sumrias que no conheceram dos recursos por no terem sido suscitadas durante o processo e de modo adequado questes de inconstitucionalidade de normas que tenham sido aplicadas pela deciso recorrida. Acrdo n.579/12, de 5 de dezembro de 2012 (2. Seco): Confirma deciso sumria que no julgou inconstitucional a norma do n.1 do artigo 11. do Decreto-Lei n.303/2007, de 24 de agosto, na interpretao de que o recurso extraordinrio para uniformizao de jurisprudncia, previsto no artigo 763. do Cdigo de Processo Civil na redao emergente do mesmo diploma legal, no aplicvel aos processos pendentes em 31 de dezembro de 2007; no julga organicamente inconstitucional a mesma norma. Acrdo n.580/12, de 5 de dezembro de 2012 (2. Seco): Indefere reclamao contra no admisso do recurso por a questo de inconstitucionalidade no ter sido suscitada durante o processo. Acrdo n.582/12, de 5 de dezembro de 2012 (2. Seco): Retifica deciso do Acrdo n.556/12. Acrdo n.583/12, de 5 de dezembro de 2012 (1. Seco): Indefere reclamao de despacho do relator, pedido de retificao do Acrdo n.487/11, arguio de nulidade processual e arguio de nulidade do Acrdo n.487/11. Acrdo n.584/12, de 5 de dezembro de 2012 (1. Seco): Confirma deciso sumria que no conheceu do recurso interposto ao abrigo das alneas b) e g) do n.1 do artigo 70. da Lei do Tribunal Constitucional, por falta de verificao dos respetivos pressupostos. Acrdo n.585/12, de 5 de dezembro de 2012 (1. Seco): Confirma deciso sumria que no conheceu do recurso por no ter sido suscitada de modo adequado uma questo de inconstitucionalidade normativa.

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TRIBUNAL CONSTITUCIONAL

Acrdo n.586/12, de 5 de dezembro de 2012 (1. Seco): Confirma deciso sumria que no conheceu do recurso por no ter sido suscitada durante o processo e de modo adequado uma questo de inconstitucionalidade normativa. Acrdo n.587/12, de 5 de dezembro de 2012 (1. Seco): Confirma deciso sumria que no conheceu do recurso por no ter sido suscitada de modo adequado uma questo de inconstitucionalidade normativa. Acrdo n.588/12, de 5 de dezembro de 2012 (1. Seco): Indefere reclamao contra no admis so de recurso por, devendo o mesmo ter sido interposto no tribunal que proferiu a deciso recorrida a este competia apreciar a sua admisso. Acrdo n.589/12, de 5 de dezembro de 2012 (1. Seco): Indefere pedido de aclarao do Acrdo n.522/12. Acrdo n.593/12, de 6 de dezembro de 2012 (Plenrio): No admite o requerimento de apreciao da constitucionalidade e da legalidade da deliberao de realizao de referendo local, submetido pelo presidente da assembleia municipal da Covilh. (publicado no Dirio da Repblica, II Srie, de 7 de janeiro de 2013) Acrdo n.596/12, de 6 de dezembro de 2012 (3. Seco): Confirma deciso sumria que no conheceu do recurso e indefere arguio de nulidade por omisso de pronncia. Acrdo n.597/12, de 6 de dezembro de 2012 (3. Seco): Confirma deciso sumria que no conheceu do recurso por no ter sido suscitada durante o processo e de modo adequado uma questo de inconstitucionalidade de norma que tenha sido aplicada pela deciso recorrida. Acrdo n.598/12, de 6 de dezembro de 2012 (3. Seco): Confirma deciso sumria que no conheceu do recurso por no ter sido suscitada durante o processo e de modo adequado uma questo de inconstitucionalidade normativa. Acrdo n.599/12, 6 de dezembro de 2012 (3. Seco): Confirma deciso sumria que no conheceu do recurso por a questo de inconstitucionalidade no ter sido suscitada durante o processo. Acrdo n.600/12, de 6 de dezembro de 2012 (3. Seco): Confirma deciso sumria que no conheceu do recurso por no ter sido suscitada durante o processo e de modo adequado uma questo de inconstitucionalidade normativa. Acrdo n.601/12, de 6 de dezembro de 2012 (3. Seco): Confirma deciso sumria que no conheceu do recurso por no ter sido suscitada, durante o processo e de modo processualmente adequado, uma questo de constitucionalidade relativa a norma que tenha sido aplicada na deciso recorrida. Acrdo n.602/12, de 6 de dezembro de 2012 (3. Seco): Confirma deciso sumria que no conheceu do recurso por a deciso recorrida no ter aplicado as normas que constituem objeto do recurso, na dimenso normativa sindicada.

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acrdos assinados entre setembro e dezembro de 2012 no publicados no presente volume

Acrdo n.603/12, de 6 de dezembro de 2012 (3. Seco): Indefere reclamao de deciso de no admisso do recurso quer por inutilidade quer por no ter sido suscitada uma questo de inconstitucionalidade normativa. Acrdo n.604/12, de 6 de dezembro de 2012 (3. Seco): Indefere reclamao contra deciso de no admisso do recurso por intempestividade. Acrdo n.605/12, de 6 de dezembro de 2012 (3. Seco): Confirma deciso sumria que no conheceu dos recursos por no terem sido suscitadas durante o processo e de modo adequado questes de inconstitucionalidade de normas que tenham sido aplicadas pela deciso recorrida. Acrdo n.606/12, de 6 de dezembro de 2012 (3. Seco): Indefere reclamao contra no admisso do recurso por no ter sido suscitada durante o processo e de modo adequado uma questo de inconstitucionalidade normativa. Acrdo n.607/12, de 6 de dezembro de 2012 (2. Seco): Indefere reclamao para a conferncia de despacho da relatora. Acrdo n.608/12, de 6 de dezembro de 2012 (2. Seco): Indefere pedido de reforma do Acrdo n.435/12. Acrdo n.609/12, de 12 de dezembro de 2012 (3. Seco): Decide deferir pedido de escusa formulado. Acrdo n.610/12, de 18 de dezembro de 2012 (2. Seco): Confirma deciso sumria que no conheceu do recurso por no ter sido suscitada durante o processo e de modo adequado uma questo de inconstitucionalidade normativa. Acrdo n.611/12, de 18 de dezembro de 2012 (2. Seco): Confirma deciso sumria que no conheceu do recurso, por a deciso recorrida no ter aplicado a interpretao normativa arguida de inconstitucionalidade. Acrdo n.612/12, de 18 de dezembro de 2012 (2. Seco): Indefere reclamao contra no admis so de recurso por no ter sido suscitada durante o processo e de modo processualmente adequado uma questo de inconstitucionalidade normativa. Acrdo n.613/12, de 18 de dezembro de 2012 (3. Seco): Confirma deciso sumria que no conheceu do recurso por no ter sido suscitada durante o processo e de modo adequado uma questo de inconstitucionalidade de norma que tenha sido aplicada pela deciso recorrida. Acrdo n.615/12, de 19 de dezembro de 2012 (Plenrio): Absolve trs arguidos e condena vrios responsveis financeiros do MPT e do PNR pela prtica de ilegalidades nas contas dos partidos relativas ao ano de 2007. Acrdo n.619/12, de 19 de dezembro (1. Seco): Confirma deciso sumria que no conheceu do recurso por no ter sido suscitada durante o processo e de modo adequado uma questo de inconstitucionalidade normativa.

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NDICE DE PRECEITOS NORMATIVOS

ndice de preceitos normativos

1 Constituio da Repblica

Artigo 2.: Ac. 442/12; Ac. 466/12; Ac. 528/12; Ac. 595/12. Artigo 6.: Ac. 412/12. Artigo 13.: Ac. 445/12; Ac. 528/12; Ac. 540/12; Ac. 594/12; Ac. 614/12. Artigo 18.: Ac. 404/12; Ac. 445/12; Ac. 528/12; Ac. 614/12. Artigo 20.: Ac. 437/12; Ac. 439/12; Ac. 441/12; Ac. 442/12; Ac. 445/12; Ac. 474/12; Ac. 529/12; Ac. 540/12; Ac. 560/12; Ac. 595/12; Ac. 614/12. Artigo 23.: Ac. 404/12. Artigo 29.: Ac. 466/12; Ac. 590/12; Ac. 591/12.

Artigo 32.: Ac. 442/12; Ac. 444/12; Ac. 445/12; Ac. 466/12; Ac. 474/12; Ac. 540/12; Ac. 590/12; Ac. 591/12; Ac. 595/12; Ac. 614/12. Artigo 46.: Ac. 466/12. Artigo 47.: Ac. 530/12. Artigo 51.: Ac. 547/12; Ac. 618/12. Artigo 52.: Ac. 404/12. Artigo 58.: Ac. 465/12. Artigo 76.: Ac. 594/12. Artigo 81.: Ac. 530/12. Artigo 103.: Ac. 441/12; Ac. 581/12; Ac. 592/12; Ac. 617/12. Artigo 106.: Ac. 412/12.

Artigo 164.: Alnea n): Ac. 402/12. Artigo 165.: N. 1: Alnea i): Ac. 581/12; Ac. 592/12. Artigo 202.: Ac. 474/12. Artigo 203.: Ac. 444/12. Artigo 209.: Ac. 528/12. Artigo 212.: Ac. 528/12. Artigo 215.: Ac. 528/12. Artigo 217.: Ac. 528/12. Artigo 219.: Ac. 474/12. Artigo 223.: Ac. 400/12; Ac. 441/12; Ac. 547/12; Ac. 618/12. Artigo 227.: Ac. 412/12; Ac. 568/12. Artigo 236.: Ac. 402/12.

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TRIBUNAL CONSTITUCIONAL

Artigo 238.: Ac. 412/12; Ac. 568/12. Artigo 240.: Ac. 400/12; Ac. 402/12. Artigo 249.: Ac. 400/12. Artigo 266.: Ac. 595/12. Artigo 268.: Ac. 439/12. Artigo 270.: Ac. 404/12. Artigo 273.: Ac. 404/12. Artigo 280.: Ac. 441/12.

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ndice de preceitos normativos

2 Lei n. 28/82, de 15 de novembro (Organizao, funcionamento e processo do Tribunal Constitucional) Artigo 11.: Ac. 400/12. Artigo 69.: Ac. 504/12. Artigo 70., n. 1, alnea a): Ac. 444/12; Ac. 581/12. Artigo 70., n. 1, alnea b): Ac. 441/12; Ac. 504/12; Ac. 528/12; Ac. 592/12; Ac. 614/12. Artigo 70., n. 2: Ac. 504/12. Artigo 72.: Ac. 581/12. Artigo 75.: Ac. 504/12. Artigo 77.: Ac. 504/12. Artigo 79.-C: Ac. 442/12; Ac. 590/12. Artigo 79.-D: Ac. 540/12; Ac. 617/12. Artigo 80.: Ac. 441/12; Ac. 445/12. Artigo 103.-C: Ac. 547/12; Ac. 618/12. Artigo 103.-D: Ac. 547/12; Ac. 618/12. Artigo 105.: Ac. 400/12. Artigo 109.: Ac. 616/12.

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TRIBUNAL CONSTITUCIONAL

3 Diplomas relativos a partidos polticos e controle pblico da riqueza, incompatibilidades e impedimentos de titulares de cargos polticos Lei n. 4/83, de 2 de abril (Controle pblico da riqueza dos titulares dos cargos polticos): Artigo 1. (red. da Lei n. 25/95, de 18 de agosto): Ac. 616/12. Artigo 2. (red. da Lei n. 25/95, de 18 de agosto): Ac. 616/12. Artigo 4., n. 1, alnea n) (red. da Lei n. 25/95, de 18 de agosto): Ac. 616/12. Lei Orgnica n. 2/2003, de 22 de agosto (Lei dos Partidos Polticos): Artigo 22.: Ac. 547/12. Artigo 30.: Ac. 547/12.

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ndice de preceitos normativos

4 Diplomas relativos a referendo local

Lei Orgnica n. 4/2000, de 24 de agosto (aprova o Regime Jurdico do Referendo Local alterado pelas Leis Orgnicas n. 3/2010, de 15 de dezembro, e n. 1/2011, de 30 de novembro): Artigo 3.: Ac. 400/12; Ac. 402/12. Artigo 4.: Ac. 400/12. Artigo 7.: Ac. 400/12. Artigo 8.: Ac. 400/12. Artigo 10.: Ac. 400/12. Artigo 11.: Ac. 400/12. Artigo 23.: Ac. 400/12; Ac. 402/12. Artigo 24.: Ac. 400/12. Artigo 25.: Ac. 400/12; Ac. 402/12. Artigo 26.: Ac. 400/12; Ac. 402/12. Artigo 28.: Ac. 400/12. Artigo 31.: Ac. 400/12.

Artigo 32.: Ac. 400/12; Ac. 402/12. Artigo 33.: Ac. 400/12; Ac. 402/12. Artigo 96.: Ac. 402/12. Artigo 142.: Ac. 400/12; Ac. 402/12. Artigo 145.: Ac. 400/12; Ac. 402/12. Artigo 155.: Ac. 400/12.

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TRIBUNAL CONSTITUCIONAL

5 Diplomas e preceitos legais e regulamentares submetidos a juzo de constitucionalidade (*)

Cdigo Civil: Artigo 297.: Ac. 592/12. Artigo 342.: Ac. 465/12. Artigo 343.: Ac. 465/12. Artigo 344.: Ac. 465/12. Cdigo da Insolvncia e da Recuperao de Empresas (aprovado pelo Decreto-Lei n. 53/2004, de 18 de maro e alterado, por ltimo, pelo Decreto-Lei n. 16/2012, de 20 de abril): Artigo 189.: Ac. 530/12. Cdigo de Processo Civil: Artigo 506.: Ac. 560/12. Artigo 516.: Ac. 465/12. Artigo 721.: Ac. 442/12. Artigo 814. (red. do Decreto-Lei n. 226/2008, de 20 de novembro): Ac. 437/12; Ac. 529/12. Cdigo de Processo Penal: Artigo 40.: Ac. 444/12.

Artigo 43.: Ac. 444/12. Artigo 107.: Ac. 614/12. Artigo 125.: Ac. 504/12. Artigo 187.: Ac. 504/12. Artigo 194. (red. da Lei n. 48/2007, de 29 de agosto): Ac. 474/12. Artigo 215.: Ac. 614/12. Artigo 310.: Ac. 504/12. Artigo 398.: Ac. 444/12. Artigo 399.: Ac. 540/12. Artigo 400. (red. da Lei n. 48/2007, de 29 de agosto): Ac. 540/12. Artigo 400., n. 1, alnea e) (red. da Lei n. 48/2007, de 29 de agosto): Ac. 591/12. Artigo 400., n. 1, alnea f ) (red. da Lei n. 48/2007, de 29 de agosto): Ac. 590/12. Artigo 400., n. 3 (red. da Lei n. 48/2007, de 29 de agosto): Ac. 442/12.

(*) Indicam-se a negro os Acrdos em que o Tribunal conheceu a questo de constitucionalidade.

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ndice de preceitos normativos

Artigo 432., n. 1, alnea c) (red. da Lei n. 48/2007, de 29 de agosto): Ac. 591/12. Cdigo do Imposto sobre o Rendimento das Pessoas Coletivas (aprovado pelo Decreto-Lei n. 442-B/88, de 30 de novembro): Artigo 81. (red. da Lei n. 64/2008, de 5 de dezembro): Ac. 617/12.

Decreto-Lei n. 282/2003, de 8 de novembro [Autoriza o Departamento de Jogos da Santa Casa da Misericrdia de Lisboa a registar apostas e pagar prmios de lotarias e apostas mtuas nos canais de distribuio eletrnica (Internet, multibanco, telemvel, telefone, televiso, etc.), atravs de uma plataforma de acesso multicanal]. Artigo 14.: Ac. 595/12. Estatutos da Santa Casa da Misericrdia de Lisboa (aprovado pelo Decreto-Lei n. 235/2008, de 3 de dezembro): Artigo 27.: Ac. 595/12. Estatuto dos Magistrados Judiciais (aprovado pela Lei n. 21/85, de 30 de julho): Artigo 72.: Ac. 528/12. Artigo 76.: Ac. 528/12. Estatuto dos Tribunais Administrativos e Fiscais (aprovado pela Lei n. 129/84, de 27 de abril): Artigo 77.: Ac. 528/12. Estatuto dos Tribunais Administrativos e Fiscais (aprovado pela Lei n. 13/2002, de 19 de fevereiro): Artigo 57.: Ac. 528/12. Lei Geral Tributria (aprovada pelo Decreto-Lei n. 398/98, de 17 de dezembro): Artigo 12.: Ac. 592/12.

Cdigo do Procedimento Administrativo (aprovado pelo Decreto-Lei n. 442/91, de 15 de novembro): Artigo 70.: Ac. 439/12. Cdigo Penal (aprovado pelo Decreto-Lei n. 400/82, de 23 de setembro): Artigo 120.: Ac. 445/12. Artigo 121.: Ac. 445/12. Decreto-Lei n. 398/98, de 17 de dezembro (aprova a Lei Geral Tributria): Artigo 5.: Ac. 592/12. Decreto-Lei n. 393-A/99, de 2 de outubro (Regula os regimes especiais de acesso e ingresso no ensino superior): Artigo 10.: Ac. 594/12.

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TRIBUNAL CONSTITUCIONAL

Artigo 49. (red. anterior da Lei n. 53-A/2006, de 29 de dezembro Oramento do Estado para 2007): Ac. 441/12. Artigo 49. (red. da Lei n. 53-A/2006, de 29 de dezembro Oramento do Estado para 2007): Ac. 592/12. Lei n. 19/95, de 13 de julho (Regime de queixa ao Provedor de Justia em matria de defesa nacional e Foras Armadas): Artigo 1.: Ac. 404/12. Artigo 2.: Ac. 404/12. Artigo 4.: Ac. 404/12. Artigo 5.: Ac. 404/12. Lei n. 91/2001, de 20 de agosto (Lei de enquadramento oramental): Artigo 88. (red. da Lei n. 22/2011, de 20 de maio): Ac. 412/12. Lei n. 5/2002, de 11 de janeiro (Estabelece medidas de combate criminalidade organizada e econmico-financeira): Artigo 6.: Ac. 504/12. Lei n. 18/2003, de 11 de junho (Aprova o Regime Jurdico da Concorrncia): Artigo 4.: Ac. 466/12.

Lei n. 64/2008, de 5 de dezembro de 2012 (Aprova medidas fiscais anticclicas, alterando o Cdigo do IRS, o Cdigo do IMI e o Estatuto dos Benefcios Fiscais, tendo em vista minorar o impacto nas famlias dos custos crescentes com a habitao, e cria uma taxa de tributao autnoma para empresas de fabricao e de distribuio de produtos petrolferos refinados): Artigo 5.: Ac. 617/12. Lei n. 55-A/2010, de 31 de dezembro (Oramento do Estado para 2011): Artigo 141.-A (red. da Lei n. 60-A/2011, de 30 de dezembro): Ac. 412/12. Artigo 185.-A (red. da Lei n. 60-A/2011, de 30 de dezembro): Ac. 412/12. Lei n. 49/2011, de 7 de setembro (Aprova uma sobretaxa extraordinria sobre os rendimentos sujeitos a IRS auferidos no ano de 2011, alterando o Cdigo do Imposto sobre o Rendimento das Pessoas Singulares, aprovado pelo Decreto-Lei n. 442-A/88, de 30 de novembro): Artigo 2.: Ac. 412/12. Lei n. 64-B/2011, de 30 de dezembro (Oramento do Estado para 2012): Artigo 212.: Ac. 568/12.

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ndice de preceitos normativos

Lei Orgnica n. 1-B/2009, de 7 de julho [(Aprova a Lei de Defesa Nacional) retificada e aprovada em anexo Declarao de Retificao n. 52/2009, de 20 de julho]: Artigo 34.: Ac. 404/12. Tabela de Taxas e outras Licenas do Municpio de Sintra para 2008 (red. publicada pelo Aviso n. 26235/2008 in Dirio da Repblica, II Srie, de 31 de outubro de 2008): Artigo 70.: Ac. 581/12.

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NDICE IDEOGRFICO

ndice ideogrfico

A Abastecimento de combustveis Ac. 581/12. Acesso universidade: Misso oficial no estrangeiro Ac. 594/12. Regime especial de acesso Ac. 594/12. Residncia no estrangeiro Ac. 594/12. Acesso ao direito Ac. 437/12; Ac. 529/12; Ac. 560/12; Ac. 591/12. Acesso ao ensino Ac. 594/12. Acesso aos tribunais Ac. 437/12; Ac. 439/12; Ac. 442/12; Ac. 529/12; Ac. 560/12; Ac. 614/12. Administrador de sociedade comercial: Culpa Ac. 530/12. Interdio do exerccio de atividade Ac. 530/12. Afetao de receitas do Oramento Ac. 568/12. Aplicao da lei no tempo Ac. 442/12; Ac. 592/12. Aplicao da lei fiscal no tempo Ac. 617/12. Apoio judicirio Ac. 439/12. Assembleia da Repblica: Reserva absoluta de competncia legislativa: Criao, extino e modificao de autarquias locais Ac. 402/12. Reserva relativa de competncia legislativa: Criao de impostos e sistema fiscal Ac. 581/12. Assembleia de freguesia: Ata Ac. 400/12. Deliberao Ac. 400/12. Assembleia legislativa regional: Deputado regional Ac. 412/12. Legitimidade ativa Ac. 412/12. Ato administrativo: Notificao Ac. 439/12. Autarca: Declarao de patrimnio e rendimentos Ac. 616/12.

Autarquia local: Competncia dos rgos Ac. 400/12; Ac. 402/12. Oramento Ac. 568/12. Avaliao de aproveitamento escolar Ac. 594/12.

B Bombas de combustveis Ac. 581/12. C Capacidade de exerccio Ac. 530/12. Coliso de direitos Ac. 404/12. Comrcio Ac. 530/12. Conceito indeterminado Ac. 466/12. Concorrncia Ac. 466/12. Conflito de direitos Ac. 465/12. Conselho Superior dos Tribunais Administrativos e Fiscais Ac. 528/12. Consulta direta aos cidados Ac. 400/12; Ac. 402/12. Consulta local Ac. 400/12; Ac. 402/12. Contencioso tributrio Ac. 441/12. Contraordenao Ac. 595/12.

D Declarao de patrimnio e rendimentos Ac. 616/12. Defesa da concorrncia Ac. 466/12. Defesa nacional Ac. 404/12. Democracia poltica Ac. 547/12. Despedimento Ac. 465/12. Dignidade da pessoa humana Ac. 465/12. Direito iniciativa privada Ac. 530/12. Direito ao recurso Ac. 442/12; Ac. 591/12. Direito ao trabalho Ac. 465/12. Direito de defesa Ac. 560/12. Direito de propriedade Ac. 530/12. Direito de queixa Ac. 404/12. Direito de resposta Ac. 560/12. Direito do trabalho Ac. 465/12.

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TRIBUNAL CONSTITUCIONAL

Direito sancionatrio Ac. 466/12. Direito subsidirio Ac. 442/12. Direitos dos administrados Ac. 439/12. Direitos dos trabalhadores Ac. 465/12. Direitos, liberdades e garantias dos trabalhadores Ac. 465/12. Discricionariedade legislativa Ac. 594/12. Dvida ao Estado Ac. 441/12. Dvida de regio autnoma Ac. 441/12. Dvida fiscal: Pagamento em prestaes Ac. 441/12. Prazo de prescrio Ac. 441/12. Prescrio Ac. 441/12. Remisso Ac. 441/12. Diviso administrativa do territrio Ac. 400/12; Ac. 402/12. Domiclio Ac. 439/12. Domnio privado Ac. 581/12. Domnio pblico Ac. 581/12. Duplo grau de jurisdio Ac. 442/12.

G Garantias dos administrados Ac. 439/12. Garantias dos contribuintes Ac. 441/12; Ac. 592/12.

I Ilcito de mera ordenao social: Coima Ac. 466/12. Contraordenao Ac. 466/12; Ac. 595/12. Imparcialidade da Administrao Ac. 595/12. Imposto Ac. 581/12. Imposto direto Ac. 617/12. Imposto extraordinrio Ac. 412/12; Ac. 568/12. Imposto sobre o Rendimento das Pessoas Coletivas: Agravamento da taxa de tributao Ac. 617/12. Deduo fiscal Ac. 617/12. Liquidao do imposto Ac. 617/12. Taxa de tributao autnoma Ac. 617/12. Imposto sobre o Rendimento das Pessoas Singulares Ac. 412/12. Injuno Ac. 437/12. Insolvncia: Culposa Ac. 530/12. Sentena Ac. 530/12. Interdio do exerccio de atividade Ac. 530/12. Interesse processual Ac. 614/12. Interesse pblico Ac. 530/12; Ac. 594/12. Interpretao analgica Ac. 441/12; Ac. 590/12; Ac. 591/12. Interpretao da lei Ac. 560/12. IRC Ac. 617/12. IRS Ac. 412/12; Ac. 568/12.

E Ensino secundrio Ac. 594/12. Ensino superior: Candidaturas Ac. 594/12. Concurso Ac. 594/12. Estado unitrio Ac. 412/12; Ac. 568/12. Execuo Ac. 437/12. Execuo fiscal Ac. 441/12. Exerccio de direitos Ac. 404/12. Expectativa jurdica Ac. 442/12; Ac. 592/12.

F Foras Armadas Ac. 404/12. Foras militarizadas Ac. 404/12. Freguesia: Extino Ac. 400/12; Ac. 402/12. Funo jurisdicional Ac. 474/12.

J Jogo Ac. 595/12. Juiz: Escusa Ac. 444/12.

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ndice ideogrfico

Imparcialidade Ac. 444/12. Impedimento Ac. 444/12.

P Partido poltico: Alterao de Estatutos Ac. 618/12. Estatutos Ac. 547/12; Ac. 618/12. Militante Ac. 547/12. rgo de jurisdio interno Ac. 547/12. Pessoa coletiva de utilidade pblica Ac. 595/12. Pessoal militarizado Ac. 404/12. Prescrio Ac. 592/12. Presuno de inocncia Ac. 466/12. Princpio da adequao Ac. 404/12; Ac. 530/12. Princpio da celeridade processual Ac. 439/12; Ac. 529/12; Ac. 560/12. Princpio da certeza e segurana jurdica Ac. 439/12; Ac. 441/12; Ac. 442/12; Ac. 465/12; Ac. 466/12; Ac. 592/12. Princpio da confiana Ac. 441/12; Ac. 466/12; Ac. 528/12; Ac. 592/12; Ac. 617/12. Princpio da culpa Ac. 466/12. Princpio da defesa Ac. 529/12. Princpio da igualdade Ac. 445/12; Ac. 528/12; Ac. 540/12; Ac. 594/12; Ac. 614/12. Princpio da igualdade de armas Ac. 540/12; Ac. 560/12. Princpio da justia Ac. 614/12. Princpio da legalidade Ac. 445/12; Ac. 466/12. Princpio da legalidade administrativa Ac. 581/12. Princpio da legalidade penal Ac. 466/12; Ac. 590/12; Ac. 591/12. Princpio da legalidade tributria Ac. 441/12. Princpio da necessidade Ac. 404/12; Ac. 530/12. Princpio da proibio da indefesa Ac. 437/12. Princpio da proporcionalidade Ac. 404/12; Ac. 439/12; Ac. 445/12; Ac. 530/12; Ac. 560/12; Ac. 614/12. Princpio da solidariedade Ac. 412/12. Princpio da tipicidade penal Ac. 466/12. Princpio democrtico Ac. 547/12. Princpio do acusatrio Ac. 595/12. Princpio do contraditrio Ac. 439/12; Ac. 560/12; Ac. 614/12.

Juiz de instruo criminal: Competncia Ac. 474/12. Poderes Ac. 474/12.

L Lei com valor reforado Ac. 412/12. Lei do Oramento Ac. 412/12; Ac. 568/12. Lei fiscal Ac. 592/12. Liberdade de associao Ac. 466/12. Liberdade de escolha de profisso Ac. 530/12. Licenciamento municipal Ac. 581/12. Limite imanente Ac. 404/12.

M Magistrado judicial: Antiguidade na carreira Ac. 528/12. Concurso Ac. 528/12. Progresso na carreira Ac. 528/12. Tempo de servio Ac. 528/12. Militares Ac. 404/12. Ministrio Pblico: Exerccio da ao penal Ac. 445/12; Ac. 474/12. Misso oficial no estrangeiro Ac. 594/12.

N Norma estatutria Ac. 412/12.

O Oramento do Estado Ac. 412/12; Ac. 568/12.

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TRIBUNAL CONSTITUCIONAL

Princpio do Estado de direito democrtico Ac. 404/12; Ac. 441/12; Ac. 442/12; Ac. 466/12; Ac. 560/12; Ac. 592/12; Ac. 595/12. Princpio do pedido Ac. 614/12. Princpio do processo justo Ac. 465/12; Ac. 529/12. Procedimento administrativo: Ac. 595/12. Carta registada Ac. 439/12. Citao por via postal simples Ac. 439/12. Processo civil: Articulado superveniente Ac. 560/12. Causa de pedir Ac. 560/12. Citao Ac. 439/12. Contestao Ac. 560/12. Execuo Ac. 529/12. Fundamentao do pedido Ac. 560/12. Indemnizao Ac. 442/12. Injuno Ac. 529/12. Notificao Ac. 439/12. nus da prova Ac. 465/12. Pedido cvel Ac. 442/12. Prazo dos atos processuais Ac. 560/12. Presuno ilidvel Ac. 439/12. Processo constitucional: Ao de impugnao de deliberao tomada por rgos de partidos polticos: Admissibilidade da ao Ac. 547/12. Conhecimento do pedido Ac. 547/12. Conhecimento do recurso Ac. 547/12. Deciso Ac. 618/12. Exausto dos recursos ordinrios Ac. 547/12. Fundamentao do acrdo Ac. 618/12. Nulidade do acrdo Ac. 618/12. Pressuposto do recurso Ac. 547/12. Tempestividade Ac. 547/12. Fiscalizao abstrata da constitucionalidade e da legalidade: Declarao de ilegalidade Ac. 412/12. Declarao de inconstitucionalidade Ac. 412/12. Ilegalidade por violao de lei com valor reforado Ac. 412/12.

Fiscalizao concreta da constitucionalidade e da legalidade: Aplicao de norma arguida de inconstitucionalidade Ac. 441/12; Ac. 528/12; Ac. 592/12; Ac. 614/12. Arguio de nulidade Ac. 504/12. Conhecimento do recurso Ac. 441/12; Ac. 504/12; Ac. 592/12. Desaplicao de norma por inconstitucionalidade Ac. 444/12. Exausto dos recursos ordinrios Ac. 504/12. Funo instrumental do recurso Ac. 444/12; Ac. 504/12; Ac. 592/12. Interpretao da lei Ac. 441/12. Interpretao inconstitucional Ac. 441/12; Ac. 592/12. Interrupo do prazo Ac. 504/12. Inutilidade do conhecimento do recurso Ac. 444/12; Ac. 504/12; Ac. 592/12. Objeto do recurso Ac. 441/12; Ac. 592/12. nus processual Ac. 504/12; Prazo de interposio do recurso Ac. 504/12. Pressuposto do recurso Ac. 528/12; Ac. 592/12. Recurso para o Plenrio Ac. 540/12. Uniformizao de jurisprudncia Ac. 540/12. Processo criminal: Acusao particular Ac. 445/12. Acusao pelo assistente Ac. 445/12. Aplicao da lei penal no tempo Ac. 590/12; Ac. 591/12. Arguido Ac. 444/12. Assistente Ac. 445/12. Caso julgado formal Ac. 444/12. Crime pblico Ac. 445/12. Crime semipblico Ac. 445/12. Direito ao recurso Ac. 590/12; Ac. 614/12. Direito de defesa Ac. 540/12; Ac. 614/12. Direitos do ofendido Ac. 445/12; Ac. 540/12. Direitos processuais do arguido Ac. 442/12; Ac. 591/12. Duplo grau de jurisdio Ac. 442/12; Ac. 540/12; Ac. 590/12; Ac. 614/12.

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ndice ideogrfico

Forma de processo Ac. 444/12. Garantias de defesa Ac. 442/12; Ac. 444/12; Ac. 540/12; Ac. 590/12; Ac. 591/12; Ac. 614/12. Garantias de processo criminal Ac. 442/12; Ac. 445/12; Ac. 530/12; Ac. 540/12; Ac. 590/12; Ac. 591/12; Ac. 614/12. Inqurito Ac. 474/12. Interposio do recurso Ac. 614/12. Interrupo da prescrio Ac. 445/12. Medida de coao Ac. 474/12. Notificao de deciso condenatria Ac. 504/12. nus processual Ac. 614/12. Pena de priso Ac. 590/12; Ac. 591/12. Prazo de priso preventiva Ac. 614/12. Prazo de recurso contencioso Ac. 614/12. Prescrio Ac. 445/12. Presuno de inocncia Ac. 444/12; Ac. 540/12. Princpio do acusatrio Ac. 444/12; Ac. 474/12. Princpio non bis in idem Ac. 590/12. Priso preventiva Ac. 614/12 Processo sumarssimo Ac. 444/12. Recurso em processo penal Ac. 442/12; Ac. 540/12; Ac. 590/12; Ac. 591/12; Ac. 614/12. Recurso para o STJ Ac. 442/12; Ac. 540/12; Ac. 590/12; Ac. 591/12; Ac. 614/12. Reformatio in pejus Ac. 591/12. Requerimento Ac. 444/12. Sentena condenatria Ac. 442/12; Ac. 590/12. Tempestividade do recurso Ac. 614/12. Processo de contraordenao: Direito de audincia e defesa Ac. 595/12. Processo de execuo: Oposio execuo Ac. 437/12; Ac. 529/12. Ttulo executivo Ac. 437/12; Ac. 529/12. Processo de injuno: Oposio pelo requerido Ac. 529/12. Requerimento Ac. 437/12; Ac. 529/12.

Processo do trabalho: nus da prova Ac. 465/12. Processo equitativo Ac. 439/12; Ac. 441/12; Ac. 445/12; Ac. 560/12; Ac. 595/12; Ac. 614/12. Processo justo Ac. 439/12; Ac. 560/12; Ac. 595/12. Processo Tributrio: Prazo Ac. 441/12. Prescrio Ac. 441/12. Suspenso do prazo de caducidade e prescrio Ac. 441/12. Proibio da indefesa Ac. 437/12; Ac. 439/12; Ac. 529/12. Propriedade privada Ac. 581/12. Proteo da sade Ac. 581/12. Proteo do ambiente Ac. 581/12. Provedor de Justia: Queixa Ac. 404/12.

R Recurso de amparo Ac. 614/12. Recurso hierrquico Ac. 404/12. Recurso para o Supremo Tribunal de Justia Ac. 442/12; Ac. 540/12; Ac. 590/12; Ac. 591/12; Ac. 614/12. Referendo local: Prazo Ac. 400/12; Ac. 402/12. Regio Autnoma: Autonomia financeira Ac. 412/12; Ac. 568/12. Autonomia regional Ac. 412/12. Direitos Ac. 412/12. Estatuto Ac. 412/12; Ac. 568/12. Finanas regionais Ac. 412/12; Ac. 568/12. Oramento regional Ac. 412/12; Ac. 568/12. Poderes da Regio Autnoma Ac. 412/12. Receitas fiscais Ac. 568/12. Reserva de lei estatutria Ac. 412/12.

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TRIBUNAL CONSTITUCIONAL

Regio Autnoma da Madeira: Estatuto Poltico-Administrativo Ac. 412/12. Regio Autnoma dos Aores: Estatuto Poltico-Administrativo Ac. 412/12. Oramento Ac. 568/12. Regime geral do ilcito de mera ordenao social Ac. 466/12; Ac. 595/12. Repartio dos recursos pblicos Ac. 412/12. Reserva de lei Ac. 441/12. Reserva do juiz Ac. 474/12. Residncia Ac. 439/12. Residncia no estrangeiro Ac. 594/12. Restrio ao exerccio de direitos Ac. 404/12; Ac. 530/12. Restrio de direito fundamental Ac. 404/12. Retroatividade da lei Ac. 442/12. Retroatividade da lei fiscal Ac. 592/12; Ac. 617/12. Retroatividade da lei penal Ac. 591/12.

Tribunal Constitucional: Ao de impugnao de deliberao tomada por rgos de partidos polticos Ac. 547/12; Ac. 618/12. Competncia Ac. 441/12. Poder de cognio Ac. 441/12; Ac. 504/12; Ac. 547/12; Ac. 590/12; Ac. 618/12. Tribunal de Justia da Unio Europeia Ac. 402/12. Tribunal judicial Ac. 528/12. Tributao da empresa Ac. 617/12. Tributao dos rendimentos Ac. 617/12. Tutela jurisdicional efetiva Ac. 437/12; Ac. 439/12; Ac. 445/12; Ac. 466/12; Ac. 474/12; Ac. 529/12; Ac. 540/12.

V Vereador municipal Ac. 616/12.

S Sano acessria Ac. 530/12. Santa Casa da Misericrdia de Lisboa: Apostas mtuas Ac. 595/12. Competncia administrativa Ac. 595/12. Competncia sancionatria Ac. 595/12. Sistema fiscal Ac. 592/12. Sociedade comercial: Administrador Ac. 530/12. Sucesso de leis Ac. 442/12; Ac. 591/12.

T Taxa municipal Ac. 581/12. Titular de cargo poltico Ac. 616/12. Titular de cargo pblico Ac. 616/12. Trnsito em julgado Ac. 614/12. Tribunais administrativos e fiscais Ac. 528/12. Tribunal comum Ac. 528/12.

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Tribunal Constitucional Acrdos 85. volume 2012