INDICE

I.-INDICE. II.-INTRODUCCIN III.-SOBRE EL ARTCULO 12 INCISO 3 DEL NUEVO CDIGO PROCESAL PENAL A.-REPARACIN CONCEPTOS JURDICOS QUE PODEMOS ENCONTRAR. -REPARACIN EXTREMOS. -LA REPARACIN COMO MECANISMO SUPERIOR A LA PENA. B.-POSICIN DEL PRESENTE ARTCULO. -POSICIN DL PODER JUDICIAL. IV.-CONCLUSIONES. V.-BIBLIOGRAFA CONCEPTO EMINENTEMENTE CIVIL; ENTRE DOS

INTRODUCCIN
Otras de las novedades del nuevo sistema penal acusatoria y a medida que se van estudiando y desarrollando, las nuevas instituciones procesales, en donde se encuentra vigente el Nuevo Cdigo Procesal Penal, observamos que al rgano jurisdiccional, se le proporciona, amplias facultades para poder sentenciar en forma condenatoria y absolutoria al imputado. Sin embargo existe un hecho nuevo que en el actual modelo procesal, vigente en 16 distritos judiciales, esto es, que si es posible absolver a un imputado, por la comisin de un hecho punible y al mismo tiempo condenarlo por el mismo delito, pero en cuanto a la reparacin civil. Normalmente conocemos que toda sentencia condenatoria, lleva consigo la imposicin de la pena y el pago de la reparacin civil, ello no es novedad en el Derecho Procesal Penal; sin embargo el artculo 12 inciso 3 del NCPP prevee la posibilidad de que la sentencia absolutoria o el auto de sobreseimiento, no impide al rgano jurisdiccional pronunciarse sobre la accin civil, derivada del hecho punible vlidamente ejercida y cuando esta adems proceda. A decir del Fiscal Provincial de Huaura Juan Hurtado Poma, condenar y absolver procede, cuando existen causas absolutorias, es el caso del artculo 206 del Cdigo Penal Vigente, en la cual no son reprimibles los hurtos y otros que se causen los familiares, sin perjuicio del pago de la reparacin civil, as como tambin alega la presencia de causas eximentes de responsabilidad penal, como son la legtima defensa en que se causa un dao. Es que a decir verdad, muchas veces el Juzgador, absuelve al imputado por la acusacin de un hecho punible, por insuficiencia probatoria o por la aplicacin del principio de la funcin jurisdiccional, referido al indubio pro reo; empero queda el sabor amargo, de que no se ha hecho verdadera justicia, toda vez que la parte agraviada o ahora denominada actor civil, ha realizado gastos procesales que es necesario cubrir, por tal razn, consideramos que por ejemplo frente a un delito de lesiones u homicidio culposo, es posible despus de un debido proceso, absolver al imputado, pero se puede condenar al procesado al pago de una proporcional y

razonada reparacin civil, a fin de que se restituya el bien o el pago de su valor y si no es posible el pago de la indemnizacin de los daos y perjuicios. En ese sentido, la reparacin civil debe fijarse en un monto que resulte proporcional a la magnitud de los daos y perjuicios ocasionados por la comisin de los hechos fcticos y a su vez debe tenerse presente las condiciones econmicas del imputado y el bien jurdico tutelado, por lo que en ese sentido, surge la necesidad de imponer una sancin civil reparadora, esto es las consecuencias de los hechos fcticos, por lo que es necesario la imposicin de una obligacin econmica suficiente a favor de la parte agraviada, acorde con las posibilidades econmicas del propio imputado. Por tal razn, con la puesta en marcha de esta nueva legislacin procesal penal en los diferentes Distritos Judiciales en donde se encuentra vigente el NCPP, se vienen desarrollando diferentes instituciones procesales, que adems vienen innovando el derecho procesal, como por ejemplo la realizacin de los juicios virtuales, las notificaciones electrnicas y ahora se suma, la posibilidad de absolver al imputado y al mismo tiempo sancionarlo en la va civil, para los efectos que pague la reparacin civil, por tal razn, consideramos que el NCPP es una excelente herramienta para luchar frontalmente contra la delincuencia y el crimen organizado, mxime si esta nueva institucin ha sido considerado como tema para el VI Pleno Jurisdiccional de la Corte Suprema de Justicia de la Repblica, cuyo principal ponente fue el maestro Arsenio Or Guardia del Instituto de Ciencia Procesal penal.

SOBRE EL ARTCULO 12 INCISO 3 DEL NUEVO CDIGO PROCESAL PENAL Implicancias

Parece inconcebible que no existiendo delito la justicia penal se pronuncie por la reparacin; pero este concepto es coherente con la idea que la justicia penal debe tener como prioridad la reparacin y lograr la paz social y no construir el proceso penal solamente a travs de la sancin al delincuente. Similar adopcin tambin encontramos en el Cdigo Procesal Penal Argentino de 1991 (CPPN) a decir de Roberto G. Loutayf Ranea y Luis Flix Costas, el artculo 16, prrafo 2 del Cdigo Procesal Penal Argentino (CPPN) establecen que La absolucin del procesado no impedir al tribunal penal pronunciarse sobre la accin civil, en la sentencia. Coincidiendo con esta norma, el artculo 402 (CPPN) seala que la sentencia absolutoria ordenara cuando fuere el caso, la libertad del imputado y la cesacin de las restricciones impuestas provisionalmente, o la aplicacin de medidas de seguridad, o la restitucin o, indemnizacin demandadas1. Igual criterio tiene Martnez lvarez para quin la absolucin del acusado no impedir que el tribunal de juicio se pronuncie sobre la accin civil en la sentencia, ni la ulterior extincin de la accin penal impedir que el Superior Tribunal se pronuncie sobre la civil. Contina el Dr. Martnez el artculo 16, prrafo 2, del CPPN, textualmente habilita al tribunal de juicio a que se expida sobre la accin civil en la sentencia, no obstante ser absuelto el proceso, cuando la pretensin fue instada por el querellante 2. El presente artculo nos permitir analizar la reparacin desde una ptica de la jurisdiccin internacional de los derechos humanos, donde se ha desarrollado criterios novedosos totalizantes, aplicables a un derecho penal ms reparador. Sin embargo en la jurisdiccin nacional todava existe una ptica ms limitada de la
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Roberto Loutayf Ranea y Luis Felix La Accin Civil en sede penal. Costa. Edit. Astrea. Buenos Aires 2002. pag. 52

Martnez lvarez. Accin civil en el proceso penal. Tomado de Roberto Loutayf Ranea y Luis Felix La Accin Civil en sede penal. Costa. Edit. Astrea. Buenos Aires 2002. pag. 53.

reparacin como una institucin privativa y con carcter renunciable, priorizndose la condena penal como principal objetivo del derecho penal. Dentro de estas dos posiciones veremos cmo se abre paso una nueva postura de la reparacin en la jurisdiccin nacional, a partir de considerar a la reparacin desde dos pticas: La reparacin como una pena autnoma similar a la multa y con efectos claros en la persecucin criminal, este camino creo que est muy lejos para ser adoptado, pero no por eso realizable. Por otro lado la reparacin como un institucin autnoma que no tiene porque deber su existencia (en calidad de derivacin o subsidiariedad) necesariamente a la accin penal, porque puede tambin perseguirse la reparacin, dentro del proceso penal cuando hay ausencia de delito; esta posicin est ms cerca de la experiencia peruana, aun cuando estamos en los inicios de esa carrera. En consecuencia es de inters conocer como, se inserta el artculo 12 inciso 3) del Cdigo Procesal Penal. Dentro de esos dos extremos (la jurisdiccin internacional y la jurisdiccin nacional) y que perspectivas esperamos de los conceptos de reparacin en el Per. Trataremos en el presente artculo de llegar a determinar los primeros esbozos de un derecho penal reparador siendo indispensable cambiar la mentalidad de nuestros legisladores, jueces y abogados que nicamente ven en el derecho penal, aplicar castigos o sanciones mediante las distintas penas establecidas en Cdigo Penal y no los diversos mecanismos de la reparacin. Esta postura constituye los esbozos de un nuevo derecho penal que podra humanizar nuestro derecho penal y resolver los problemas ms urgentes de la sociedad. Creemos en este camino ya existe muchos intentos haca esa orientacin y que ser necesario enriquecerlos. En el Per los mrgenes de resolver sobre la reparacin se encuentran ceidos al principio de legalidad 15 careciendo por lo menos en la gran mayora, de creatividad en cuanto a las formas y mecanismos de reparacin del agraviado. La normatividad que los vincula a los jueces nacionales se encuentra en el artculo 93 del Cdigo Penal. La reparacin comprende:

1. La restitucin del bien o si no es posible, el pago de su valor; y 2. La indemnizacin de los daos y perjuicios. Con esta atribucin tan limitada los Jueces, y con criterios tan apegados al principio de legalidad, poco margen tienen para traspasar esos muros establecidos en la Ley. Consideramos que los Jueces penales pueden abrir mucho ms camino si toman en serio el artculo 101 del Cdigo Penal que permite una aplicacin del Cdigo Civil. Por ejemplo tenemos una jurisprudencia del Poder Judicial que al respecto puede ilustrarnos de partida que podra in crecendo en criterio: La reparacin civil como consecuencia proveniente del hecho punible, busca la reparticin del dao ocasionado a la vctima; esta reparacin comprende la restitucin del bien materia del delito o de su valor y el pago de los daos y perjuicios, la reparacin se rige adems por las disposiciones del Cdigo Civil, por lo que para determinarla se debe tener en cuenta el dao emergente, el lucro cesante y el dao a la persona3. Sin embargo an esta jurisprudencia puede ser limitada si tomamos en cuenta las formas de reparacin adoptadas por la Corte Interamericana de Derechos Humanos que debiera servirnos de referencia. En este aspecto sera importante tomar en cuenta la predica del Dr. Carlos Fernndez Sessarego, un maestro en esta materia que hace una El Per cuenta actualmente con una acertada regulacin normativa de los derechos fundamentales de la persona (...) el Poder Judicial no ha de tener ninguna dificultad para proteger a la persona, con efectividad y rapidez, cuando se le amenace o se le lesione en sus derechos fundamentales. Esta importante tarea del Poder Judicial trasciende el propio articulado de la Constitucin Poltica y del Cdigo Civil, en tanto que el artculo Cuarto de la Primera (sic) 4 obliga a los jueces a tutelar no solo los derechos especficamente normados
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ESU 30.06.97-SPACSJ LIMA tomado de Dialogo con la Jurisprudencia Ao 2, Numero 16 Octubre 2004. Gaceta Jurdica. 26
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Seguramente Carlos Fernndez Sessarego se refiere al artculo 4 de la Constitucin de 1979, que tienen parecida redaccin al artculo 3 de la Constitucin del 79: La enumeracin de los derechos establecidos en este captulo no excluye los dems que la Constitucin garantiza, ni otros de naturaleza anloga o que se fundan en la dignidad del hombre, del principios de soberana del pueblo, del Estado Social y democrtico de derecho y de la forma republicana de gobierno.

en tales cuerpos legales sino cualquiera otro que, relacionado con la persona, se derive de su propia condicin de tal, de su especial dignidad. Debemos esperar con confianza que, al contar los jueces con un vasto panorama legislativo en lo concerniente a los derechos de la persona, no encontraran vacos ni oscuridades en la interpretacin de textos tan claros y amplios como sagacidad, tino y lucidez interpretativa en la defensa del valor que representa la persona humana. Aguardamos, en ese sentido, una jurisprudencia creativa e innovadora que enriquezca el aporte de la doctrina y la legislacin5. Adems los Jueces Penales tienen como amparo para sus sentencias no slo el Cdigo Penal y la Constitucin del Estado sino tambin todas las Convenios Internacionales ratificados por el Per e incluso aquellos no ratificados en atencin al artculo 3 de la Constitucin de 1993, conjuntamente con las sentencias de los organismos internacionales que son de obligatorio cumplimiento jurisprudencial. En consecuencia es necesario que los jueces consideren a la reparacin dentro de una definicin ms amplia posible y no estrecha como se viene haciendo. Un interesante es lo prescrito por la Ley 28592 - Ley del Programa de Reparacin Integral (PIR), donde se considera diferentes planes de reparacin en educacin, salud, colectiva, simblica, promocin y facilitacin al acceso habitacional y otros programas. Por eso tomando a Larrauri Pijoan el concepto de reparacin abarca tambin aquellas medias que realiza el infractor de contenido simblico (presentacin de disculpas), econmico (restitutorio, compensatorio o indemnizatorio) o material (prestacin de un servicio) a favor de la victima (individual o colectiva). Tambin podemos incluir todas aquellas que ha tomado la Corte Interamericana en sus sentencias que brevemente las hemos mencionado lneas arriba.

I.-REPARACIN CONCEPTOS JURDICOS QUE PODEMOS

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Carlos Fernndez Sessarego. Nuevas Tendencias en el Derecho de las Personas.. Primera Edicin 1990. Universidad de Lima. Pag. 296 y 297

ENCONTRAR Podemos tener presente dos conceptos de reparacin en nuestro ordenamiento jurdico: a) REPARACIN CONCEPTO EMINENTEMENTE CIVIL; ENTRE DOS EXTREMOS. Para Dr. Cesar San Martn la reparacin no tiene porque derivar del delito, catalogndolo como institucin propia y distinta al delito y a sus efectos. La responsabilidad civil ex delito, a los efectos de la indemnizacin, no solo no deriva del delito como dao por el que eventualmente se condena al autor; sino que ni siquiera tiene porque derivar de un delito como infraccin, en el sentido de conducta objetiva y subjetivamente tpica, antijurdica, culpable y punible6. Esta posicin nos parece bastante extremista y la entendemos nicamente porque el autor considera la reparacin como una entidad privada en su origen y sus efectos. Distinto al delito que en ambos casos es pblico, por cuanto no puede ser transado. Para el Dr. Castillo Alva7 la reparacin puede o no ser discutida en el proceso penal; estar ausente si el agraviado no decide constituirse en parte civil sin importar la gravedad del delito ocasionado a la persona, familia, sociedad o al estado. Desde el punto de vista procesal el nico mecanismo por el que el agraviado, con el dao derivado del delito puede obtener legitimidad para discutir todo lo concerniente a la reparacin civil, restitucin e indemnizacin de daos y perjuicios que aspira obtener es constituyndose en parte civil. De otro modo por ms derechos que se posea o por ms grave que sea el dao no pude dentro del proceso penal, buscar una justa equitativa reparacin (). Bajo este esquema el proceso penal no tiene por objeto la reparacin y lo que le interesa es bsica y fundamentalmente la punicin del autor del delito. El Juez Penal cerrara los ojos ante la gravedad de los efectos
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Martn. Cesar San Derecho Procesal Penal Segunda Edicin. I. Segunda Edicin 2003. Grijley. Pag. 338.

Jorge Luis Castillo Alva. Es necesario constituirse en parte civil en la fase de ejecucin de la sentencia que fija la reparacin civil. Breves reflexiones sobre la parte civil. Dialogo con la Jurisprudencia N. 88, Lima 2006. pag. 30.

del delito, si es que el agraviado no decide incorporar en el proceso penal su pretensin de reparacin. Para el Dr. Castillo la reparacin puede cubrir sus expectativas de resarcimiento en la va civil o a travs de una conciliacin o una transaccin extrajudicial respecto a la especie, monto y caractersticas de la indemnizacin del dao. Puede apreciarse en este criterio la descripcin de la reparacin en su aspecto privativo, facultad de disposicin y renunciable, por cuanto quin puede transar obviamente tiene que tener la facultad de renunciar a sus derechos. Mario Vsquez Vsquez seala que el objetivo de discutir la reparacin en la va penal obedece a la necesidad de preservar el principio de la unidad de la jurisdiccin que rechaza la posibilidad de admitir fallos contradictorios sobre un mismo hecho (...) La discusin de la reparacin en la va penal tiene objetivos prcticos ms que abonar en pro de objetivos del derecho penal por lo que no integra el sistema represivo del delito permaneciendo en la esfera del derecho privado. Nuevamente entonces se observa el carcter privado de la reparacin por lo que pueden transar antes o durante el proceso como cualquier derecho de naturaleza civil, lo que no sucede respecto de las sanciones penales en general, respecto de las cuales el agraviado no tiene disposicin. Entonces el agraviado puede disponer de la reparacin por ser privada y no constituye un nuevo fin de la pena; lo que no ocurre con el delito donde el agraviado no tiene esa potestad, correspondiendo al estado su persecucin y castigo. El Dr. Fernando de Trazegnies la reparacin debatida en el proceso penal deba resolver este punto de acuerdo con las disposiciones civiles sobre responsabilidad extracontractual para los efectos de establecer la responsabilidad y el monto de la reparacin de la cosa y de la indemnizacin por el perjuicio material o moral. La reparacin debe ser resuelta nicamente con las normas civiles y para estos efectos las normas penales debe ser ajena; en consecuencia la inocencia penal del causante no lo libera automticamente de la responsabilidad civil, sino que ste tiene que ser evaluada con criterios civilistas.

Pero nos parece interesante la forma de abordar el tema civil de la reparacin por el Dr. De Trazegnies porque la responsabilidad civil cubre una hiptesis ms amplia que la responsabilidad penal, ya que no slo comprende los daos resultantes de delito, sino tambin aquellos que se derivan de descuido e imprudencia no delictual, as como los que deben ser resarcidos sin culpa, como los ocasionados mediante bienes o actividades riesgosas. Por consiguiente, puede haberse establecido en el juicio penal correspondiente que no hay delito, pero esto no significa que no haya obligacin civil de pagar una indemnizacin. Plantea que el agraviado tendra mayor beneficio discutir su pretensin en la va civil que en la va penal, considerando que su discusin en el proceso penal sera bastante estrecha y limitada. Es clara la inclinacin sobre la naturaleza eminentemente civilista de la reparacin. En Dialogo con la Jurisprudencia de Gaceta Jurdica 8 considera que cuando se constituye en parte civil, el agraviado podr solicitar una indemnizacin, fijando un monto que cubra los daos causados por el delito. Si no lo hace, se debe entender que el monto es el solicitado por el Ministerio Pblico. Resulta incongruente que el Ministerio Publico, entidad del estado, interesado en la accin pblica de la investigacin del delito y siendo titular de la percusin del mismo, asuma una funcin de competencia privada del agraviado, cuando ste no lo hace en la va penal. Sin embargo Sala Penal no podr otorgar una reparacin civil mayor a lo solicitado por el Fiscal y el agraviado. De hacerlo atentara contra el principio de congruencia procesal. La reparacin puede ser incorporado en el proceso penal por el Fiscal o por el agraviado En efecto, al ser la reparacin civil, derivada del delito, una pretensin de naturaleza civil, la actuacin de la Sala est regulada supletoriamente por los principios procesales contenidos en el Cdigo Procesal Civil. Por ello una vez que la parte civil o el Ministerio Pblico fijan el monto de reparacin civil, la Sala no podr ordenar el pago de un monto mayor, pues si lo hace estaramos ante un fallo extra petita por haber excedido el petitorio. La facultad que se le concede al Ministerio Publico para tratar el tema de la reparacin, le est vedado
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Dialogo con la Jurisprudencia N 92 mayo 2006 ao 11 pagina234

al Juez Penal que no tiene otra opcin que tratar la reparacin como un asunto netamente privado. Un Juez Penal resolviendo con normas nicamente de carcter civil. Una jurisprudencia de la Sala Civil de la Corte Suprema seala La reparacin civil constituye una consecuencia jurdica del delito que persigue reparar el dao causado a la victima por un sujeto que ha cometido un ilcito penal en su agravio, de lo que se evidencia que () la reparacin debe ser equivalente al dao o perjuicio acarreado a la vctima, a diferencia de la pena que se mide en relacin a la gravedad del hecho (...) el dao y la reparacin tienen una relacin de causa a efecto, as como la gravedad del hecho lo es con respecto al delito; entonces bajo esta perspectiva el origen de la reparacin y del delito son distintos y por lo tanto su tratamiento debe merecer igual atencin. Lo civil para la reparacin y lo penal para el delito. La jurisprudencia del Poder Judicial9 indica que la reparacin civil no constituye parte integrante de la pena desde que su pago no se encuentra condicionado al plazo de duracin de la ejecucin de la pena o al de su prescripcin. La reparacin y la pena son dos cosas distintas; la primera es privada y la segunda es pblica. Una vez que se ha determinado el monto de la reparacin queda desvinculada del proceso penal por lo que el pago de la reparacin prescribe en momentos distintos al de la ejecucin de la pena. Entonces si bien la pena y la reparacin deben fijarse de manera conjunta al momento de la expedicin de la respectiva sentencia condenatoria, sin que se desprenda de su texto que la segunda forme parte de la primera. Pena y reparacin son institutos separados y la reparacin no tiene ningn efecto en la pena, ni la pena necesita de la reparacin para su efectividad y su vinculacin es pragmtica, ms que cualitativa. Un delito cometido merece una pena, como un dao ocasionado genera una reparacin. Es as que para la jurisprudencia del Poder Judicial l a pena debe imponerse en atencin a las circunstancias y gravedad del delito materia del juzgamiento y por otro lado, la reparacin civil (en)() proporcin con el
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Sentencia de la Sala Permanente. RN. 338 2004 Huanuco del 21.09.04. Trasncrita en Modernas tendencias dogmticas en la Jurisprudencia Penal de la Corte Suprema. Constante Avalos Rodrguez. Primera Edicin. Per. Julio del 2005. pag. 213.uc

dao ocasionado. Se intenta como aprecia separar pena y reparacin como si se tratara del agua y del aceite, cuanto ms lejos estn, es mejor y menos dolores de cabeza. Es as que ni siquiera es necesario que exista vinculacin entre la gravedad del hecho y el dao ocasionado, es decir si hacemos una ilustracin meramente terica podramos encontrarnos con delito sancionados con una pena de 20 aos y con una reparacin civil de S/. 100.00 nuevos soles, lo que nos debera llamar la atencin Por otro lado la jurisprudencia del Poder Judicial tambin indica que la reparacin debe formar parte de toda sentencia penal, (no de la pena) por lo que si se omite fijar la reparacin civil la sentencia es nula. Cuanto ms lejos de identificar reparacin con pena mejor, as lo entiende el Poder Judicial. Lo resuelto en la jurisdiccin penal10 impide cualquier accin que pudiera derivarse del hecho materia del juzgamiento, empero, procede en la va civil contra el obligado no comprendido en aquella va. Constituye cosa juzgada lo determinado en la va penal contra los obligados de la reparacin, pudiendo ser debatido nuevamente en otra va como la civil, pero deja abierta la posibilidad de ser debatida en va civil contra aquellos que no fueron convocados en la va penal. b). LA REPARACION COMO MECANISMOS SUPERIOR A LA PENA Finalmente la reparacin como una institucin integral en donde la pena es una parte de la reparacin. La Corte Interamericana de Derechos Humanos considera que an cuando una sentencia condenatoria, puede constituir en s misma una forma de reparacin y satisfaccin moral, en el presente caso, sta no sera suficiente dada la especfica gravedad de la violacin al derecho a la vida y al sufrimiento moral causado a las vctimas y sus familias, las cuales deben ser indemnizadas conforme a la equidad. La reparacin tiende tambin a luchar contra la impunidad. En este aspecto la Corte ha tenido una posicin determinante que incluso va ms all de la Corte Europea de

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Ejecutoria Suprema. Exp. 1268.88. T. 177, pag. 276. Recogida de Jurisprudencia Peruana. Elaborado por el Consejo Ejecutivo del Poder Judicial. Normas Legales. Lima1994. pag. 22

Derechos Humanos. El Estado debe investigar efectivamente las violaciones de los derechos humanos, con el fin de identificar, juzgar y sancionar a todos los autores intelectuales y dems responsables de la misma; al respeto la Corte seal, El Estado debe investigar efectivamente las violaciones de los derechos humanos, con el fin de identificar, juzgar y sancionar a todos los autores intelectuales y dems responsables de la detencin, torturas, y ejecucin extrajudicial de Rafael Samuel y Emilio Moiss Gmez Paquiyauri. A tal efecto, deber adoptar todas las medidas judiciales y administrativas necesarias con el fin de reabrir la investigacin por los hechos del presente caso y localizar, juzgar y sancionar al o los autores intelectuales de los mismos11. Esta posicin de la Corte exigiendo al estado peruano reabrir las investigaciones constituyen mecanismos de reparacin que van a favor de los agraviados y en segundo lugar del propio estado. Solari Brumana recogiendo la versin de Carrara seala que la obligacin de la reparacin civil se cumple cuando se da la indemnizacin a la parte lesionada, y la obligacin de la reparacin social queda cumplida cuando se expa la pena, que es de indemnizacin dada a la sociedad por la perturbacin que le causa el delito. Segn Jos Luis Castillo, el principal argumento de las reparaciones ligadas al derecho penal se alude a una funcin reparadora del derecho penal, la cual se basara en el restablecimiento del derecho lesionado, en la reparacin del dao, en los efectos del crimen y en la pronta satisfaccin de las expectativas (defraudadas) de la vctima. Asimismo, se alude a una siempre valida respuesta poltico criminal que hara ms ventajoso, incluir en el derecho penal esta clase de responsabilidad civil. Pues la lucha contra el delito se cometer mas racionalmente se regulan con criterio unitario, como diversos medios a utilizar, las distintas consecuencias del mismo, que no son respuestas independientes unas de otras. La consideracin de la reparacin como perteneciente al campo del ordenamiento jurdico penal tendra la ventaja de facilitar la realizacin de los fines preventivos del derecho penal,
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Caso de los hermanos Gmez Paquiyauri vs. Per. Sentencia de 8 de julio de 2004. fundamento 231

complementando, reforzando o en algunos casos sustituyendo la aplicacin de una pena o medidas de seguridad. Una oportuna reparacin sera ms exitosa y generara mayor confianza en las normas que cualquier otra clase de penas, la cual, a veces lejos de amenguar el conflicto producido por el delito lo agudiza.39 Carlos Rivera miembro del Instituto de Defensa Legal, considera que la reparacin tiene como objetivo luchar contra la impunidad, traspasando los criterios privatistas de la reparacin para permitir efectos dentro del derecho publico. La Ley N 27770 estableci un nuevo parmetro en cuanto al pago de la reparacin civil en delitos de corrupcin de funcionarios, sealando los trminos en los que el condenado est obligado a cancelar el ntegro de la reparacin civil impuesta por el juez. (...) nos debe obligar a pensar en la urgente necesidad de ampliar el mbito de aplicacin de este modelo hacia otros delitos comunes, como un medio para superar una evidente situacin de impunidad frente a quienes han sido vctimas de un delito. La reparacin no tiene un origen y efecto civil y privado, sino va ms all de esa escasa apreciacin. Para Carlos Sueiro la () la Naturaleza Jurdica de la Reparacin del Dao, estara concebida Inter disciplinariamente por todas las ramas constitutivas e integradoras del Derecho Penal 12.

II. POSICIN DEL PRESENTE ARTCULO El presente trabajo se inscribe dentro de los dos conceptos ltimos. La reparacin como un ente autnomo y luego la reparacin como un mecanismo encaminado a lograr un derecho penal reparador ms que exclusivamente sancionador. La
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Dr. Carlos Christian Sueiro La naturaleza jurdica de la reparacin del dao desde una perspectiva penolgica, criminolgica, dogmtica, procesalista y poltico criminal. http://www.espaciosjuridicos.com.ar/datos/AREAS%20TEMATICAS/PENAL/reparacion.doc

legislacin penal peruana tiene algunas limitaciones en esa orientacin. Sin embargo la propuesta pretende considerar a la reparacin en su origen y en sus efectos la caracterstica de pblica y que las limitaciones a su carcter privado y renunciable estn cuestionadas por los principios de los derechos humanos que proscriben la renuncia de los mismos. Los derechos humanos y la proteccin internacional de la persona son una conquista irrenunciable de la humanidad. En este sentido, en el sistema interamericano de proteccin de los derechos humanos, los Estados asumen el compromiso integral de respeto de los derechos que emanadas de los instrumentos internacionales. Comprende, las medidas de cualquier naturaleza que deben adoptar los rganos del Estado: legislativos, ejecutivos, judiciales, ministerios pblicos, autoridades electorales, defensoras del pueblo, etc. A su vez porque es un mecanismo eficaz para recomponer las grietas de la sociedad, principal causante de la espiral delictual. La reparacin entonces no podemos arrinconarlo a su carcter meramente civilista por cuanto ha quedado en evidencia que la reparacin tiene efectos dentro del derecho penal. Poseera un efecto resocializador, pues obliga al autor a enfrentarse con las consecuencias de su hecho y a aprender a conocer los intereses legtimos de la victima, pudiendo ser experimentado por aquel, a menudo ms que la pena, como algo necesario y justo. Por lo que un Juez Penal debe abordarlo desde una ptica ms amplia si no quiere ser considera un mero Juez comisionado de la judicatura civil. La escuela positiva afirma que la reparacin del dao provocado por el delito debe ser considerada no solo como una obligacin del delincuente haca la persona damnificada, sino tambin como una obligacin integraba de la sancin pblica, y que puede llegar a sustituir las penas privativas de libertad en caso de delitos leves cometidos por delincuentes ocasionales. Se entiende de tal manera que el estado debe asistir tanto al inters directo del perjudicado cuanto al indirecto de la defensa social13. Ferri seala que No se diga que la reparacin civil no es una responsabilidad penal, porque no ya diferencia real alguna entre el pago de una suma a titulo de
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Roberto Loutayf Ranea y Luis Felix, sealan que La Accin Civil en sede penal. Costa. Edit. Astrea. Buenos Aires 2002. pag. 15.

multa y el pago a titulo de reparacin; pero, sobre todo, es un error separar de una manera demasiado radical los medios civiles de los medios penales, puesto que concurren juntos a la defensa de la sociedad e impiden determinadas acciones perjudiciales o peligrosas. El principio clsico de que la reparacin de los daos causados por el delito es una obligacin puramente civil y privada del delincuente, y de que aquella debe estar, por consiguiente completamente separado de la condena penal, ha conducido al olvido de la reparacin en la prctica judicial. La separacin tan ilgica entre el derecho penal y el civil, ha ocurrido que los penalistas no se han ocupado de las reparaciones de los daos, y la han dejado a la competencia de los tericos del derecho civil. Estos, a su vez la han abandonado, en el caso del delito y por las garantas practicas del procedimiento, al considerarla como un accesorio de poca importancia que compete ms bien a los tericos del derecho penal. Para Ferri la teora de la pena en el positivismo italiano llega a incorporar la reparacin del dao causado a la pena misma. De esta manera, la reparacin resarcitoria, clsicamente del derecho civil, facultativo y de accin privada, pasa a ser propia del derecho penal obligatoria y de accin publica. La reparacin es una consecuencia necesaria del delito a la que el estado tiene que proveer, sin esperar la actividad procesal de la victima. Silva considera que la reparacin tiene funciones preventivo generales positiva o integradora y la especial, como criterio de resocializacin a travs de la responsabilidad por el hecho y con la primera, seala que la reparacin puede expresar, ciertamente, en determinados casos, el reconocimiento y consiguiente estabilizacin de la norma vulnerada suficientemente para producir el efecto de confianza de la colectiva en el funcionamiento del ordenamiento jurdico. De igual manera Roxin considera que la reparacin constituye una tercera va, pero esta tercera va, consiste en una prevencin general positiva o de integracin, siendo una forma de aquella, en vista al efecto de satisfaccin que se alcanza cuando la comunidad percibe que se ha eliminado la perturbacin social ocasionada por el delito. Considera que este aspecto como la restauracin de la paz jurdica le corresponde a la reparacin una tarea que ni la pena y la medida de

seguridad pueden cumplir de igual forma. Ello es as porque con el castigo del delincuente la perturbacin social que ha ocasionado no desaparece, en modo alguno, mientras que persista el perjuicio de la victima. Agrega que slo cuando sta haya sido repuesta en sus derechos dentro de lo posible, dirn ella misma y la comunidad que el conflicto social ha sido resuelta correctamente y que el delito puede considerarse como eliminado. El mismo Roxin considera que cuando no sabemos si podemos ayudar al delincuente mediante el Derecho Penal, en el sentido de una resocializacin, deberamos por lo menos, auxiliar a la victima. Ya esto constituira un avance frente al Derecho Penal anterior, circunscrito a las penas y medias 14. Mir Puig considera que la naturaleza jurdica de la reparacin civil distingue entre un punto de vista conceptual y un punto de vista poltico criminal, decantndose por este ltimo sin dejar de notar, empero, las razones de carcter formal que asisten al criterio conceptual. Posteriormente matiza su criterio considerando a la responsabilidad desde el prisma de los intereses de la poltica criminal como un arma civil a utilizar en el tratamiento del delito. Heike Jung considera que la aceptacin de una diferencia esencial entre la pena y resarcimiento del dao ha obstaculizado hasta ahora su accin concertada en el sistema general del control social. Una separacin de esta clase, rgida, del derecho penal del derecho civil, no puede, empero mantener. Tambin podemos sustentar alguno de los beneficios de la reparacin lo expresado por Mery Robles Briceo con los mismos argumentos que se hace para la Multa: La multa se muestra como un instrumento totalmente compatible con los fines que debe perseguir toda pena criminal (...) la garanta bsica de la determinacin judicial de la pena, con la culpabilidad del sujeto en el hecho criminal. La finalidad preventiva general es satisfecha en razn de que su imposicin afecta uno de los bienes ms preciados en nuestra consumista sociedad contempornea, el patrimonio.
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Jose Luis Castillo Alva. Las consecuencias jurdicas econmicas del delito. IDEMSA Per. abril 2001 Pag 75..

(...) conserva su valor preventivo especial en el aspecto al que se le reconoce mayor importancia, la interdiccin de las sanciones resocializadoras , en lo que incluso aventaja a las penas privativas de libertad, puesto que se evita el contagio carcelario y los otros efectos nocivos que esta sancin acompaa, sus efectos estigmatizadores son menores, pues apenas se genera, adems, el condenado no se ve alejado de su entorno familiar ni de la actividad que le proporciona los medios necesarios para subsistir. Estos criterios no son pacficos, sin embargo es necesario ir en esa ruta que nos parece es la mejor para el derecho penal, incluso por una posicin pragmtica sino nos atenemos la situacin en que se encuentra el sistema penitenciario en el Per, totalmente colapsado. POSICIN DEL PODER JUDICIAL Un comportamiento dismil asume en este aspecto el Poder Judicial. El Acuerdo N. 5/99 del 20 de noviembre de 1999, del Pleno Jurisdiccional de los Vocales Superiores integrantes de las Salas Superiores en lo Penal de los Distritos Judiciales de la Republica, en su Tercer Considerando seala: Para el Poder Judicial, la reparacin tiene una connotacin exclusivamente civil, y que su tratamiento en el proceso penal se deriva se sustenta esencialmente en razones de economa procesal, dado que si sta posibilidad no se le diera al Juez Penal, tendra que constituirse por cada proceso penal un proceso civil para que se ventile el tema de la indemnizacin, lo que resultara inmanejable. La posicin del Poder Judicial, considera que la reparacin civil ( action civile) esta incluida dentro del proceso penal nicamente por razones de economa procesal, por lo tanto no tiene ninguna diferencia en la naturaleza jurdica de la reparacin si esta es discutida en la va penal o en la va civil. El Acuerdo Plenario del Pleno Jurisdiccional de las Salas Penales de la Corte Suprema N 6-2006/CJ-116 del 13.10.06 ha sealado:

7. (...) As las cosas, se tiene que el fundamento de la responsabilidad civil, que origina la obligacin de reparar, es la existencia de un dao civil causado por un ilcito penal, el que obviamente no puede identificarse con ofensa penal lesin o puesta en peligro de un jurdico protegido, cuya base se encuentra en la culpabilidad del agente- [la causa inmediata de la responsabilidad penal y la civil ex delicto, infraccin /dao, es distinta ]; el resultado daoso y el objeto sobre el que recae la lesin son distintos. Puede apreciarse que hay una interpretacin normativa distinta, tanto del Tribunal Constitucional como del Poder Judicial. Ante esa posicin dismil de varias interpretaciones de organismos autnomos constitucionales, nos atenemos al lo establecido por el artculo Vl del Ttulo Preliminar del Cdigo Procesal Constitucional: Los Jueces interpretan y aplican las leyes... los preceptos y principios constitucionales, conforme a la interpretacin de los mismos que resulte de las resoluciones dictadas por el Tribunal Constitucional. En consecuencia asumiendo la posicin del Tribunal Constitucional debemos encontrar en sus fallos que la reparacin tiene efectos que contribuyen al derecho penal y no le es ajena esta materia a la reparacin.

CONCLUSIONES
1. La naturaleza jurdica de la reparacin cuando se discute en el proceso penal tiene una categora distinta cuando la misma reparacin es debatida en el proceso civil. Su carcter pblico se hace presente aun cuando muchos lo nieguen.

2. La reparacin debatida en el proceso penal, de acuerdo al ordenamiento peruano contiene elementos que integra el sistema represivo del delito, por cuanto impide ejercer los beneficios penitenciarios si es que no se ha cumplido con el pago de la reparacin civil, tal como lo demuestra las sentencias del Tribunal Constitucional. 3. Esta manera de abordar el tema saca de su aspecto privativo y eminentemente civilista, para colocarlo en su rea pblica y hasta en camino a convertirse en una pena autnoma tan igual como la multa, por cuanto beben casi del mismo criterio. 4. La pena de reparacin permitir a los jueces penales ser creativos para resolver una de los grandes problemas del Poder Judicial que es su eficacia en la recomposicin de los delitos, reparar adecuadamente a los agraviados, con lo cual lograr una mayor legitimidad social el rgano jurisdiccional, tan venido a menos. 5. Los Jueces Penales deben de manejar los conceptos jurdicos de la reparacin con los criterios del derecho penal y del derecho civil, tratando de beber los mejores avances de la doctrina y la jurisprudencia nacional y extranjera en esas materias. Este es un reto para el Juez Penal a efectos que acoja los inicios de un derecho penal reparador. 6. Es necesario que el Juez Penal relacione los bienes jurdicos garantizados por el ordenamiento jurdico y en base a ello establezca la gravedad del bien jurdico atacado y vele porque la reparacin corresponde a esa escala de valores. Separar el delito de la reparacin considero que ha sido un equvoco, porque no se trata de separarlos y aplicarles normas distintas, sino mas bien darle un tratamiento similar. Ya se ha visto como la reparacin puede tener connotaciones mayores que incluso puede acoger en su seno a la pena, como una forma de reparar la sociedad.

BIBLIOGRAFA

*Roberto Loutayf Ranea y Luis Felix La Accin Civil en sede penal. Costa. Edit. Astrea. Buenos Aires 2002. pag. 52

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