TRIBUNAL DE DEFENSA DE LA COMPETENCIA Y DE LA PROPIEDAD INTELECTUAL Sala de Defensa de la Competencia N 1 RESOLUCIN 1174-2011/SC1-INDECOPI EXPEDIENTE 004-2006/CDS-INDECOPI

PROCEDENCIA SOLICITANTE

: :

PRODUCTO INVESTIGADO :

PAS DE ORIGEN MATERIA

: :

ACTIVIDAD

COMISIN DE FISCALIZACIN DE DUMPING Y SUBSIDIOS CORPORACIN DEL CUERO, CALZADO Y AFINES - CCCA CALZADO CON PARTE SUPERIOR DE MATERIAL TEXTIL Y SUELA DE DISTINTOS MATERIALES REPBLICA POPULAR CHINA REPBLICA SOCIALISTA DE VIETNAM DERECHOS ANTIDUMPING PRODUCTO SIMILAR MARGEN DE DUMPING VALOR NORMAL FABRICACIN DE CALZADO

SUMILLA: se DESESTIMA el recurso de apelacin interpuesto por la Corporacin del Cuero, Calzado y Afines CCCA contra la Resolucin 1802009/CFD-INDECOPI del 2 de noviembre de 2009, debido a que los argumentos planteados por la apelante no desvirtan en sentido alguno la decisin de la Comisin de Fiscalizacin de Dumping y Subsidios de no imponer derechos antidumping sobre las importaciones de calzado de parte superior de material textil y suela de distintos materiales, originario de la Repblica Popular China. Por lo tanto, corresponde CONFIRMAR la Resolucin 180-2009/CFD-INDECOPI en dicho extremo. Lima, 14 de junio de 2011 I. 1. ANTECEDENTES El 7 de marzo de 2006, la Corporacin del Cuero, Calzado y Afines - CCCA (en adelante, la Corporacin), en representacin de las empresas Calzado Atlas S.A. (en adelante, Calzado Atlas), DR Sport E.I.R.L. (en adelante, DR Sport), Fbrica de Calzado Lder S.A. (en adelante, Fbrica de Calzado Lder), Industria del Calzado S.A.C. (en adelante, ICALSAC), e Ingeniera del Plstico S.A.C (en adelante, Ingeniera del Plstico), solicit a la Comisin de Fiscalizacin de Dumping y Subsidios (en adelante, la Comisin) el inicio de un procedimiento de investigacin por presuntas prcticas de dumping en las exportaciones al Per de calzado con parte superior de material textil y suela de distintos materiales, tales como caucho, plstico, o una combinacin de estos u otros materiales, originario de la Repblica Popular China (en adelante, China) y la Repblica Socialista de Vietnam (en adelante, Vietnam)1.
Los mismos que ingresan al pas a travs de las siguientes subpartidas arancelarias referenciales:

M-SC1-02/1A

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2. 3.

Mediante Resolucin 048-2006/CDS-INDECOPI2, la Comisin dispuso el inicio del procedimiento de investigacin3. Durante la investigacin, se apersonaron al procedimiento tambin la Embajada de China en el Per, la Sociedad de Comercio Exterior del Per (en adelante, Comex) y las empresas importadoras Saga Falabella S.A. (en adelante, Saga) y DH Empresas Per S.A. Por Resolucin 035-2007/CDS-INDECOPI4, la Comisin declar infundada la solicitud para la aplicacin de derechos antidumping a las importaciones del calzado originario de China y de Vietnam presentada por la Corporacin, al no haber quedado acreditada la existencia de dao a la Rama de Produccin Nacional (en adelante, la RPN). El 25 de junio de 2007, la Corporacin y Calzado Atlas apelaron la Resolucin 035-2007/CDS-INDECOPI. Mediante Resolucin 0537-2008/TDC-INDECOPI del 13 de marzo de 2008, la Sala de Defensa de la Competencia del Tribunal del INDECOPI (en adelante, la Sala) declar la nulidad de la Resolucin 035-2007/CDSINDECOPI y del procedimiento hasta la etapa probatoria inclusive y dispuso que la Comisin efecte una nueva investigacin, conforme a las consideraciones previstas en dicho acto administrativo5. De acuerdo con la Sala, la primera instancia realiz el anlisis del dumping y del dao sufrido por la RPN respecto del producto calzado de parte superior de material
(i) 6404.11.10.00: Calzado de deporte con suela de caucho o plstico y parte superior de material textil; (ii) 6404.11.20.00: Calzado de tenis, baloncesto, gimnasia, entrenamiento y calzados similares con suela de caucho o plstico y parte superior de material textil; (iii) 6404.19.00.00: Los dems calzados con suela de caucho o plstico y parte superior de material textil; y, (iv) 6405.20.00.00: Los dems calzados con parte superior de material textil.

4.

5. 6.

Publicada en el Diario Oficial El Peruano el 22 y 23 de mayo de 2006. En dicho acto administrativo, se estableci como perodo de anlisis para la determinacin de la prctica de dumping, de abril de 2005 a marzo de 2006, y como perodo para la determinacin de la existencia del dao y relacin causal, de enero de 2002 a marzo de 2006. Publicada en el Diario Oficial El Peruano el 5 y el 6 de junio de 2007. As pues, entre otros aspectos, la Sala orden a la Comisin realizar las siguientes actuaciones: (i) (ii) cursar nuevos cuestionarios a las partes en funcin a los tipos o categoras de calzado identificados; analizar la pertinencia de incluir o no al calzado de "marca" dentro de la definicin del producto similar. Al respecto, la Sala seal que, si bien la determinacin de producto similar puede variar segn cada caso en este tipo de procedimientos, debe motivarse y justificarse debidamente la inclusin o exclusin de dicho tipo de calzado de marca; revisar y motivar debidamente la eleccin del tercer pas para efectos de la determinacin del valor normal del producto originario de China, toda vez que la Repblica de Argentina (en adelante, Argentina) fue elegida por la Comisin en la investigacin inicial tomando en cuenta volmenes de exportacin del calzado investigado sin discriminar las clases o tipos de calzado; identificar si existen importaciones procedentes de China que ingresan por debajo del margen de minims, segn los tipos o categoras del calzado identificados dentro de la generalidad del producto investigado; analizar la informacin relativa al dao en funcin de los tipos o categoras del calzado identificados; y, analizar la presunta sobrevaloracin del producto investigado procedente de China en el perodo comprendido entre marzo de 2002 y setiembre de 2005, de acuerdo a lo alegado por la Corporacin.

(iii)

(iv) (v) (vi)

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textil de manera general, pese a que la propia Comisin haba identificado durante el procedimiento que las importaciones investigadas se concentraban en tres (3) tipos o categoras de calzado6. Por lo tanto, concluy en dicha oportunidad que la Comisin debi calcular el margen de dumping y el dao a la industria local respecto de cada una de tales categoras, y no de manera global o conjunta. 7. Por Resolucin 096-2008/CDS-INDECOPI del 10 de julio de 2008, la Comisin dispuso el inicio de la nueva investigacin, de acuerdo a los criterios sealados por la Sala7. El 23 y 24 de octubre, y el 17 de noviembre de 2008, la Comisin remiti nuevos cuestionarios a los productores nacionales, as como a las empresas productoras y exportadoras en el extranjero. En los referidos cuestionarios se solicit informacin de acuerdo a las variedades de calzado correspondientes a cada una de las clases o tipos de calzado identificados durante el procedimiento, tal como se indica en el siguiente cuadro:
Cuadro N 1 Calzado A Zapatillas y calzado de deporte Zapatilla tipo mocasn Calzado casual sin taco Calzado B Chala, chancla, chancletas, slaps Sandalias Pantuflas, babuchas Alpargatas Zapatilla tipo clog o sueco Calzado C Calzado de vestir Botas y botines vestir Otros de

8.

Fuente: Cuestionario para empresas productoras (Folio 3711) Cuestionario para empresas Importadoras del (Folio 3756) Cuestionario para empresas exportadoras/productores extranjeros (Folio 3795) Elaboracin: Secretara Tcnica de la Sala de Defensa de la Competencia N 1

Dichas categoras, eran las siguientes: Calzado A: Zapatillas y calzado de deporte, zapatilla tipo mocasn y calzado casual sin taco. Calzado B: Chala, chancla, chancletas, slaps, sandalias, pantuflas, babuchas, alpargatas y zapatilla tipo clog o sueco. Calzado C: Calzado de vestir, botas y botines de vestir y otros.

Con relacin a la normativa aplicable, conviene precisar lo siguiente: (i) para el caso de China se aplicaron las disposiciones contenidas en el Acuerdo Antidumping y en el Reglamento Antidumping nacional, debido a que dicho pas ingreso a formar parte de la OMC antes del 8 de marzo del ao 2006, fecha de la presentacin de la solicitud que motiv el inicio del procedimiento; y, para el caso de Vietnam, se aplic el Decreto Supremo N 133-91-EF debido a que dicho pas no era miembro de la OMC en la fecha que se solicit el inicio del procedimiento. Ciertamente, Vietnam ingres a la OMC recin el 11 de enero de 2007.

(ii)

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9.

Mediante Resolucin 033-2009/CFD-INDECOPI8, la Comisin dispuso la aplicacin de derechos antidumping provisionales sobre las importaciones del Calzado A originario de China y Vietnam equivalentes a US$ 0,31 por par y US$ 1,30 por par, respectivamente, que ingresen al pas a un precio CIF menor o igual a US$ 5,97 por par. Asimismo, dispuso la aplicacin de derechos antidumping provisionales sobre las importaciones del Calzado B originarias de Vietnam equivalentes a US$ 0,80 por par cuando el precio CIF de estas sea menor o igual a US$ 4,27 por par.

10. Por Resolucin 120-2009/CFD-INDECOPI9, la Comisin dispuso dejar sin efecto los derechos antidumping provisionales impuestos a las importaciones del Calzado A originario de China10, en aplicacin del artculo 50 del Reglamento Antidumping, aprobado mediante Decreto Supremo 006-2003PCM 11 12. 11. El 17 de julio de 2009, la Comisin aprob el documento de Hechos Esenciales, el cual fue debidamente notificado a las partes apersonadas al procedimiento, en cumplimiento del artculo 6.9 del Acuerdo Relativo a la Aplicacin del Artculo VI del Acuerdo General sobre Aranceles Aduaneros y Comercio de 1994 (en adelante, el Acuerdo Antidumping)13. 12. Mediante Resolucin 180-2009/CFD-INDECOPI del 2 de noviembre de 2009 -y sobre la base del Informe 059-2009/CFD-INDECOPI14-, la Comisin declar fundada la solicitud de la Corporacin para la aplicacin de derechos antidumping definitivos nicamente a las importaciones del calzado de parte superior textil y suela de distintos materiales originario de Vietnam del tipo

Publicada en el Diario Oficial El Peruano el 13 y 14 de marzo de 2009. Publicada en el Diario Oficial El Peruano el 12 de julio de 2009. Dicha medida se hara efectiva a partir del 15 de julio de 2009. REGLAMENTO ANTIDUMPING, Artculo 50.- Plazo de duracin de los derechos antidumping o compensatorios provisionales.Los derechos antidumping o compensatorios provisionales se aplicarn por el perodo ms breve posible, que no podr exceder de cuatro meses, o, por decisin de la Comisin, a peticin de exportadores que representen un porcentaje significativo del comercio de que se trate, por un perodo que no exceder de seis meses. Cuando la Comisin, en el curso de una investigacin, examinen si bastara un derecho inferior al margen de dumping o a la cuanta de la subvencin para eliminar el dao, esos perodos podrn ser de seis y nueve meses respectivamente. En el caso de los derechos antidumping provisionales impuestos al calzado proveniente de Vietnam, estos no fueron suprimidos puesto que la aplicacin de los mismos se realiz en amparo de las disposiciones del Decreto Supremo 13391-EF, el cual establece que los derechos provisionales se mantienen mientras subsista la situacin que motiv su imposicin. ACUERDO ANTIDUMPING, Artculo 6.- Pruebas.6.9 Antes de formular una determinacin definitiva, las autoridades informarn a todas las partes interesadas de los hechos esenciales considerados que sirvan de base para la decisin de aplicar o no medidas definitivas. Esa informacin deber facilitarse a las partes con tiempo suficiente para que puedan defender sus intereses. Aprobado por la Secretara Tcnica de la Comisin el 26 de octubre de 2009.

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Calzado B; y, por consiguiente, impuso derechos antidumping equivalentes a US$ 0,80 por par15. La decisin de la Comisin se sustent en lo siguiente: (i) (ii) se determin un margen de dumping de 58% en las importaciones de Calzado B proveniente de Vietnam, equivalente a US$ 1,10 por par; y, se comprob que durante el perodo de investigacin16, las importaciones de Calzado B provenientes de Vietnam provocaron un dao importante a la RPN evidenciado en lo siguiente: prdida de participacin en el mercado interno, reduccin de las ventas locales, contraccin de la produccin y disminucin del empleo.

13. Respecto del Calzado A proveniente de China y Vietnam, pese a haberse determinado que dichas importaciones ingresaban al Per con un margen de dumping equivalente a US$ 0,11 por par y US$ 2,09 por par, respectivamente; y, que la industria nacional productora de dicho tipo de calzado registr un dao importante durante el perodo de investigacin, la Comisin no hall nexo causal entre la prctica de dumping y el perjuicio sufrido por la RPN17. 14. Por otro lado, respecto del Calzado C originario de China y Vietnam, la Comisin no encontr evidencias de prcticas de dumping, en tanto no se registraron importaciones de calzado correspondiente a dicha categora que coincidieran con la descripcin del producto similar. 15. El 24 de noviembre de 2009, la Corporacin apel la Resolucin 1802009/CFD-INDECOPI nicamente en el extremo que declar infundada la solicitud de aplicacin de derechos antidumping definitivos sobre las importaciones de calzado con parte superior textil y suela de distintos materiales procedentes de China. La apelante sustent su posicin en los siguientes trminos: (i) la Comisin excluy el calzado de agua o aquashoes -variedad de calzado importado de China- de la definicin del producto similar por considerar que la RPN no fabricaba dicho tipo de calzado al momento

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Se precis que quedaba fuera de la aplicacin de dichos derechos el calzado producido por la empresa vietnamita P.T.C. Joint Stock Company, puesto que no se encontr evidencias de prcticas de dumping por parte de la misma. El perodo de anlisis para la determinacin de la prctica de dumping era de abril de 2005 a marzo de 2006, y para la determinacin de la existencia del dao y relacin causal, de enero de 2002 a marzo de 2006. En el caso del Calzado A no se comprob la existencia de relacin causal entre las importaciones originarias de China y Vietnam, y el dao importante verificado en la RPN durante el perodo de anlisis, pues en este perodo las importaciones originarias de China y Vietnam ingresaron a precios promedio significativamente superiores a los de la RPN e, incluso, el volumen de importaciones provenientes de tales pases que ingres a precios susceptibles de afectar a la RPN (inferiores a 4 US$/par) represent tan slo el 0.2% y el 0.01% de la demanda interna. Asimismo, se encontraron evidencias que demuestran que el dao importante registrado por la RPN en el perodo de anlisis se explic por las importaciones originarias de terceros pases, principalmente de Ecuador, pas que concentr alrededor del 60% de las importaciones totales y que al mismo tiempo registr los precios ms bajos de las importaciones segn origen.

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de iniciarse la investigacin y que tampoco lo fabrica en la actualidad. Sin embargo, dicha afirmacin no es correcta puesto que Calzado Atlas -empresa apersonada al procedimiento- produce dicho tipo de calzado desde el ao 2007 hasta la fecha. Por lo tanto dicho tipo de calzado debi ser considerado en la investigacin; (ii) la Comisin no cumpli con explicar o fundamentar debidamente por qu excluy de la definicin del producto similar al calzado de material textil y suela de cuero natural o regenerado, as como al calzado para la prctica de deportes especializados18; limitndose a sealar que la RPN no fabricara dichas clases de calzado. Al respecto, debe tenerse en cuenta que si bien la Comisin se encuentra en la posibilidad de resolver el caso con la mejor informacin disponible del expediente, debi hacer su mejor esfuerzo por recopilar informacin adicional a la ofrecida por las partes que le permitiera determinar la verdadera situacin de la RPN. As, por ejemplo, pudo considerar la informacin aduanera disponible respecto de las exportaciones de ambos tipos de calzado (material textil y suela de cuero natural o regenerado y calzado para la prctica de deportes especializados) durante los aos 2002, 2003, 2004, 2005 y primer trimestre de 2006, para verificar que la RPN efectivamente los produca; la Comisin no efecto una correcta clasificacin del producto investigado en funcin de los precios de cada tipo de calzado, situacin que gener que el margen de dumping se vea distorsionado perjudicando con ello a la RPN. Asimismo, cabe indicar que cuando la Comisin fij los parmetros de la investigacin en la Resolucin 0482006/CDS-INDECOPI que dispuso el inicio del procedimiento original, determinando que existan tres tipos de calzado, no estableci las referidas categoras en funcin a un umbral de precios tal como ocurre en la resolucin apelada;

(iii)

(iv) si bien la Comisin decidi considerar a Argentina como el tercer pas adecuado para hallar el valor normal aplicable a China, existen diversas razones para cuestionar tal decisin: en primer lugar, no se cumpli con sealar las fuentes de informacin usadas para hallar el volumen per cpita de pares de calzado en Argentina, variable utilizada para determinar la similitud entre Per y Argentina; y, en segundo lugar, el hecho que Argentina haya iniciado recientemente una investigacin antidumping al calzado proveniente
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En este punto precis, que la Comisin confundi el calzado para la prctica de deportes especializados (calzado que s es fabricado por la RPN) con el calzado deportivo de tecnologa especial, el mismo que no es producido por la RPN y que por tanto no formara parte del producto similar.

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de China y haya impuesto medidas provisionales a las importaciones de ese producto, refleja que el precio de venta de dicho pas no brinda una aproximacin adecuada a los precios internos chinos. Es ms, de una comparacin del precio mnimo de exportacin hallado por la autoridad investigadora argentina con los valores de exportacin promedio encontrados por la Comisin, se evidencia que existi dumping en las exportaciones procedentes de China con destino a Argentina, por lo que dicho pas no sera un buen referente para determinar el valor normal en el presente procedimiento; y, (v) pese a que la Comisin determin que Malasia es co-causante del dao importante sufrido por la RPN para el caso del Calzado B proveniente de Vietnam, no dispuso el inicio de un procedimiento de investigacin antidumping contra dicho pas para que se impongan las medidas correctivas necesarias.

16. El 24 de marzo de 2010, Adidas Chile Limitada Sucursal del Per (en adelante, Adidas) solicit a la Sala su incorporacin como tercero administrado al presente procedimiento. Por Resolucin 2581-2010/SC1INDECOPI del 16 de setiembre de 2010, la Sala la admiti como parte del procedimiento. II. CUESTIONES EN DISCUSIN

17. Corresponde determinar lo siguiente: (i) si la Comisin debi incluir dentro de la definicin del producto similar al calzado de agua o aquashoes. Asimismo, si la Comisin justific la exclusin del calzado de material textil y suela de cuero natural o regenerado as como del calzado para la prctica de deportes especializados, de la definicin del producto similar; si la clasificacin del producto investigado sugerida por la Corporacin en su apelacin, en funcin de los precios de cada tipo de calzado, resulta atendible en el presente caso; y, si la eleccin de Argentina como tercer pas para hallar el valor normal aplicable a China se encontr debidamente justificada.

(ii)

(iii) III.

ANLISIS DE LAS CUESTIONES EN DISCUSIN

III.1. Definicin del producto similar 18. El mbito de una investigacin por supuestas prcticas de dumping se encuentra definido por el producto investigado, el cual se analizar para determinar si ha ingresado al territorio nacional a precios dumping y si ha afectado al producto similar fabricado por la RPN. La equivalencia entre el
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producto materia de dumping y el afectado, se denomina a nivel normativo como producto similar. 19. El artculo 2.6. del Acuerdo Antidumping seala que se entiende por producto similar lo siguiente:
() un producto que sea idntico, es decir, igual en todos los aspectos al producto de que se trate, o, cuando no exista ese producto, otro producto que, aunque no sea igual en todos los aspectos, tenga caractersticas muy parecidas a las del producto considerado.

20. De esta forma, la definicin del producto similar permite establecer el nivel de identidad o equivalencia entre el producto fabricado por la RPN (afectado) y aquel materia de dumping, atendiendo a su naturaleza y caractersticas19. Ello implica, en la prctica, que el producto importado objeto de dumping puede sustituir al fabricado por la RPN, evidencindose una efectiva relacin de competencia entre ambos. 21. Es importante sealar, adems, que si bien la definicin del producto similar le corresponde a la Comisin, esta toma como referencia la informacin proporcionada durante el procedimiento de investigacin tanto por la industria nacional como por los importadores, con la finalidad de establecer adecuadamente las caractersticas particulares del producto candidato a ser afecto al pago de derechos antidumping. Por lo tanto, dicha informacin resulta de utilidad tambin para excluir de la investigacin aquellos productos que no compiten con la RPN, ya sea porque no presentan caractersticas similares a las del producto afectado o porque no se fabrican por la industria local. 22. En el presente caso, el Informe 059-2009/CFD-INDECOPI que forma parte integrante de la resolucin apelada, concluy lo siguiente respecto de la definicin del producto similar:
132. Luego del anlisis efectuado, se ha podido determinar que el calzado de parte superior de material textil importado desde China y Vietnam, y el calzado de parte superior de material textil fabricado por la RPN, poseen similitudes en muchos de sus elementos fundamentales, pues comparten caractersticas fsicas semejantes y son empleados para los mismos usos.

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En esa lnea se pronunci el Grupo Especial de la OMC, al indicar lo siguiente: Es evidente que tiene que haber identidad entre el producto sujeto al derecho antidumping y el producto respecto del cual se formula una determinacin de la existencia de dumping. Del mismo modo, debe evaluarse el dao y la relacin causal respecto de los productores nacionales del "producto similar". Informe del Grupo Especial de la OMC en el caso: Mxico - Derechos antidumping sobre las tuberas de acero procedentes de Guatemala, (cdigo del documento: WT/DS331/R. 7.343.). 2007.

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133. Asimismo, se ha verificado que tanto el calzado fabricado por la RPN como el calzado de origen chino y vietnamita se comercializan en el Per en las siguientes variedades: alpargatas; babuchas; botas de vestir; botines de vestir; calzado casual; calzado de deporte; calzado de vestir; chala, chancla, chancleta y slaps; pantufla; sandalia; y, zapatilla. 134. No obstante, () tambin se ha verificado que existen diferencias importantes entre ambos tipos de calzado, que acarrean que deba excluirse tales tipos de calzado del mbito del producto similar. Estas diferencias estn relacionadas a los siguientes aspectos: Se ha verificado que existe calzado importado que por precio no compite con la RPN (el cual podra corresponder a calzado con marcas de reconocimiento internacional; calzado fabricado con tecnologa especial; calzado especial para la prctica de determinados deportes; entre otros). La RPN no produce aquashoes o calzado de agua; y, La RPN no fabrica calzado textil con suela de cuero natural o regenerado. () 139. Por tanto, considerando que debe excluirse las variedades antes mencionadas del anlisis del presente caso, el producto similar en el presente procedimiento queda definido de la siguiente manera: calzado con parte superior de material textil y suela de diferentes materiales (excepto cuero natural o regenerado), cuyos precios se encuentran por debajo de los umbrales fijados para cada una de las categoras de calzado identificadas en el presente procedimiento.

23. Tal como puede apreciarse, la Comisin concluy que el producto similar se encontraba definido como calzado con parte superior de material textil y suela de diferentes materiales. Asimismo, excluy expresamente tres (3) tipos de calzado de la referida definicin, al considerar que estos no competan con la RPN, a saber: (i) calzado de agua o aquashoes; (ii) calzado textil con suela de cuero natural o regenerado; y, (iii) calzado con precios superiores que no compiten con la industria local. 24. Sobre el particular, es importante precisar que la Corporacin cuestion nicamente en su apelacin la definicin del producto similar en relacin con las dos primeras exclusiones, esto es, calzado de agua y calzado textil con suela de cuero natural o regenerado. 25. Con relacin al calzado de agua o aquashoes -calzado diseado para su uso en agua o para la prctica de deportes nuticos- la Comisin consider que este deba ser excluido de la definicin del producto similar en la medida que la Corporacin no acredit fehacientemente la existencia de produccin
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nacional de dicho tipo de calzado durante el perodo de investigacin20. Cabe indicar que dicha afirmacin se baso en las respuestas ofrecidas por la propia Corporacin a lo largo del procedimiento. 26. As, por ejemplo, en la audiencia final del procedimiento -realizada el 10 de setiembre de 2009- el representante de la Corporacin manifest que las empresas apersonadas no producen el mencionado tipo de calzado [de agua] y que no tienen conocimiento de la existencia de otras empresas que s lo hagan. Adicionalmente, ante el requerimiento de informacin efectuado por la Secretara Tcnica de la Comisin21 respecto a la produccin nacional de calzado de agua o aquashoes, por escrito del 1 de octubre de 2009, la Corporacin manifest lo siguiente:
() si bien las empresas apersonadas en el procedimiento no fabrican las denominadas aquashoes, s lo hace la empresa Fbrica de Calzado Prince S.R.L., que forma parte de la RPN". (Folio 5286) () "La referida empresa, en el perodo comprendido entre enero del 2002 a marzo de 2006, fabric zapatillas de agua o aquashoes". () [No obstante] en la actualidad este tipo de producto no es ms producido o comercializado por la RPN que representamos". (Folio 5286) "Igualmente, cumplimos con informar que la referida empresa, debido a las exportaciones de China y Vietnam, desde el ao 2005 ha dejado de producir el calzado objeto de investigacin (). Actualmente dicha empresa slo fabrica medias de forro para botas". (Folio 5287)

27. De las referidas citas se desprende con claridad que ninguna de las empresas apersonadas al procedimiento de investigacin se dedic a la fabricacin de calzado de agua o aquashoes durante el perodo de investigacin. De la misma manera, se advierte que la Corporacin brind informacin contradictoria respecto de la supuesta produccin de la empresa nacional Prince S.R.L -no apersonada al procedimiento- pues, de un lado, indic que dicha empresa fabric calzado de agua hasta marzo de 2006 y, por otro lado, seal que en el ao 2005 dej de producir el calzado objeto de investigacin. Finalmente, segn lo alegado por la Corporacin en dicha oportunidad en la actualidad este tipo de producto no es ms producido o comercializado por la RPN que representamos". 28. Atendiendo a lo anterior, se concluy lo siguiente en el Informe 0592009/CFD-INDECOPI que forma parte integrante de la resolucin apelada:

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El perodo de anlisis para la determinacin de la prctica de dumping era de abril de 2005 a marzo de 2006, y para la determinacin de la existencia del dao y relacin causal, de enero de 2002 a marzo de 2006. Requerimiento del 8 de setiembre de 2009 que obra a fojas 005056 del expediente.

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() a partir de la informacin brindada por la Corporacin, no resulta posible determinar con exactitud si durante el perodo de anlisis de dumping y de dao, la RPN produjo el denominado calzado aquashoes. No obstante, lo que s puede inferirse es que la industria nacional no fabricaba tales variedades de calzado a la fecha en que se dio inicio a la investigacin original (mayo de 2006), y que en la actualidad la RPN no fabrica dicho producto () (resaltado y subrayado agregados)

29. En su apelacin, la Corporacin manifest que la Comisin excluy el calzado de agua o aquashoes de la definicin del producto similar por considerar que la RPN no fabricaba dicho tipo de calzado al momento de iniciarse la investigacin y que tampoco lo fabrica en la actualidad. Sin embargo, a su parecer, dicha afirmacin no era correcta puesto que Calzado Atlas -empresa apersonada al procedimiento- producira dicho tipo de calzado desde el ao 2007 hasta la fecha, por lo que el mismo deba ser incorporado a la investigacin. 30. Al respecto, cabe sealar en primer lugar que la afirmacin efectuada por la Comisin en la resolucin apelada -y sustentada en el Informe 0592009/CFD-INDECOPI- segn la cual en la actualidad la RPN no fabricara calzado de agua, resulta consistente con la informacin proporcionada por la propia Corporacin durante el procedimiento y antes de su apelacin. Efectivamente, segn se ha podido apreciar, la Corporacin no acredit la existencia de alguna empresa perteneciente a la RPN que, a la fecha de inicio de la investigacin en mayo de 2006, hubiera visto comprometida su produccin por la exportacin al territorio nacional de calzado de agua proveniente de China. 31. Sin perjuicio de ello, cabe resaltar que la decisin adoptada por la Comisin de excluir al calzado de agua de la definicin del producto similar en el presente caso, se bas nicamente en que la Corporacin no pudo acreditar fehacientemente que durante el perodo de investigacin para corroborar la existencia de dao (enero 2002 a marzo 2006) existiera produccin nacional del referido tipo de calzado, y no en que en la actualidad la RPN (no) fabrique calzado de agua. Ello debido a que resulta irrelevante -a efectos de adoptar una decisin sobre el particular- si con posterioridad al perodo de investigacin (que culmin en marzo de 2006) se acredita la existencia de produccin nacional de calzado de agua. 32. Efectivamente, tal como ha sealado esta Sala en anteriores oportunidades, la autoridad nacional debe ceirse a un perodo de investigacin exacto para garantizar el desarrollo de un examen coherente y razonable, en beneficio de las partes que intervienen en el procedimiento22 23. Por lo tanto, las
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Ver, por ejemplo, Resolucin 2469-2010/SC1-INDECOPI del 6 de setiembre de 2010.

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circunstancias que puedan presentarse con anterioridad o posterioridad al perodo de investigacin fijado por la autoridad no deberan influir en la decisin que esta adopte sobre algn tema en particular. 33. En consecuencia, atendiendo a que la apelacin interpuesta por la Corporacin tiene por finalidad incorporar al calzado de agua en la definicin del producto similar y que el argumento que sustenta dicho pedido consiste en que la empresa Calzado Atlas -apersonada al procedimiento- producira dicho tipo de calzado desde el ao 2007 hasta la actualidad, debe desestimarse este extremo de la apelacin. 34. Con relacin al calzado textil con suela de cuero natural o regenerado, la Comisin consider que este tambin deba ser excluido de la definicin del producto similar en tanto no se verific -de una revisin de los actuados- la existencia de produccin nacional de dicho tipo de calzado durante el perodo de investigacin. 35. En su apelacin, la Corporacin aleg que la primera instancia no cumpli con explicar o fundamentar debidamente por qu excluy de la definicin del producto similar al calzado de material textil y suela de cuero natural o regenerado, as como al calzado para la prctica de deportes especializados24; limitndose a sealar que la RPN no fabricara dichas clases de calzado. 36. Sobre el particular, debe indicarse que de una revisin del Informe 0592009/CFD-INDECOPI que forma parte integrante de la resolucin apelada, se aprecia que la Comisin excluy al calzado de material textil y suela de cuero natural o regenerado de la investigacin, debido a que no verific la existencia de produccin nacional de dicho tipo de calzado. Particularmente, seal lo siguiente:
En este punto, cabe sealar que, a pesar de lo sealado por la industria local en la ltima etapa de la investigacin, en el transcurso del procedimiento se ha verificado que la RPN no produce calzado con parte
23

En esa mism a lnea, el rgano de Apelacin de la Organizacin Mundial del Comercio en el asunto Comunidades Europeas - Derechos Antidumping sobre los Accesorios de Tubera de Fundicin Maleable procedentes del Brasil seal lo siguiente: () el perodo de investigacin constituye la base de una determinacin objetiva y no sesgada de la autoridad investigadora. () entendemos que el perodo de investigacin proporciona datos recopilados a lo largo de un intervalo de tiempo apreciable, que puede permitir que la autoridad investigadora formule una determinacin () que est menos probablemente sujeta a las fluctuaciones del mercado u otros factores aleatorios que pueden distorsionar la debida evaluacin. () [ El] hecho de que se utilice de manera uniforme un perodo de investigacin () garantiza a la autoridad investigadora y a los exportadores una metodologa coherente y razonable ().Informe del rgano de Apelacin de la OMC en el caso: Comunidades Europeas - Derechos Antidumping sobre los Accesorios de Tubera de Fundicin Maleable procedentes del Brasil. 2003. (cdigo del documento: WT/DS219/AB/R). Prrafo 80.

24

Agreg, que la Comisin confundi el calzado para la prctica de deportes especializados (calzado que es fabricado por la RPN) con el calzado deportivo de tecnologa especial, el mismo que no es producido por la RPN y que por tanto no formara parte del producto similar.

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superior de material textil cuya suela est elaborada en base a cuero natural o cuero regenerado (subrayado agregado).

37. Al respecto, debe tenerse en cuenta que dicha decisin fue adoptada por la Comisin luego de revisar las respuestas a los requerimientos y cuestionarios proporcionadas por las propias empresas de la RPN. As, por ejemplo, en el pie de pgina 33 del Informe 059-2009/CFD-INDECOPI se consign expresamente cules fueron los documentos evaluados a efectos de adoptar tal decisin25. 38. En tal sentido, contrariamente a lo alegado por la recurrente, la Comisin s sustent su decisin de excluir al calzado de material textil y suela de cuero natural o regenerado de la investigacin, siendo que la RPN no ha acreditado la existencia de produccin (nacional) de dicho tipo de calzado. 39. En cuanto a la supuesta exclusin del calzado para la prctica de deportes especializados de la definicin del producto similar, debe indicarse que esta no se produjo, tal como afirma la Corporacin en su apelacin. Efectivamente, la Comisin se limit nicamente a excluir al calzado que, por precio, no competa con la RPN, independientemente de si este calificaba o no como calzado para la prctica de deportes especializados. Ello se desprende claramente de la siguiente cita del Informe 059-2009/CFDINDECOPI:
Por tanto, para efectos de la presente investigacin, el calzado originario de China y de Vietnam que debe ser excluido del mbito del producto similar es aquel que, por precio, no compite con el calzado producido por la RPN; siendo indiferente si el mismo utiliza marcas de reconocimiento internacional, si es fabricado con tecnologa especial, si se utiliza para deportes especializados, o cualquier otro factor distinto al precio (subrayado agregado).

40. Por lo tanto, atendiendo a que la Comisin justific suficientemente la exclusin del calzado de material textil y suela de cuero natural o regenerado de la investigacin y en tanto no excluy al calzado para la prctica de deportes especializados de la definicin del producto similar, debe desestimarse la apelacin de la Corporacin en este extremo26. 41. Adicionalmente, en su apelacin la Corporacin manifest que si bien la Comisin se encontraba en la posibilidad de resolver el caso con la mejor informacin disponible del expediente, debi hacer su mejor esfuerzo por recopilar informacin adicional a la ofrecida por las partes que le permitiera determinar la verdadera situacin de la RPN.
25

En particular, se indic lo siguiente: Ver folios 1393; 1458 a 1468; 1804 y 1805; 1814 y 1815; 1824 y 1825. En consecuencia, carece de sustento tambin el argumento sostenido por la Corporacin segn el cual la Comisin confundi el calzado para la prctica de deportes especializados con el calzado deportivo de tecnologa especial.

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42. El artculo 6.8 del Acuerdo Antidumping establece lo siguiente:

En los casos en que un Miembro interesado o una parte interesada niegue el acceso a la informacin necesaria o no la facilite dentro de un plazo prudencial o entorpezca significativamente la investigacin, podrn formularse determinaciones preliminares o definitivas, positivas o negativas, sobre la base de los hechos de que se tenga conocimiento27 (subrayado agregado)

43. De acuerdo al Grupo Especial encargado del asunto Comunidades Europeas - medidas compensatorias sobre las Microplaquetas para memorias dinmicas de acceso aleatorio procedentes de Corea28, dicha disposicin persigue lo siguiente:
() que las autoridades prosigan con la investigacin y hagan determinaciones basadas en los hechos de que tengan conocimiento en caso de que las partes interesadas no proporcionen la informacin necesaria para hacer esas determinaciones o, por ejemplo, si una parte interesada no permite verificar la exactitud de la informacin proporcionada, entorpeciendo as significativamente la investigacin. En otras palabras, () identifica las circunstancias en las que las autoridades investigadoras pueden compensar una falta de informacin, en la respuesta de las partes interesadas, utilizando hechos de los que la autoridad investigadora tiene conocimiento de otro modo 29.

44. Tal como puede apreciarse, el criterio de la mejor informacin disponible busca principalmente incentivar a las partes interesadas a brindar toda la informacin que est razonablemente a su alcance30, pues de lo contrario la autoridad investigadora podr adoptar una decisin sobre la base de la informacin disponible. Por lo tanto, las partes del procedimiento que no colaboran con la investigacin no podrn alegar que existe un vicio en la actividad investigadora de la autoridad, si esta ltima resuelve el caso segn la informacin que obra en el expediente o de que tenga conocimiento de
27

De una manera similar, el artculo 12.7 del Acuerdo sobre Subvenciones recoge dicha disposicin. Cabe sealar que el rgano de Apelacin opin lo mismo al examinar el prrafo 8 del artculo 6 del Acuerdo Antidumping, relativo a los hechos de que se tenga conocimiento en el contexto de las investigaciones antidumping. Informe del rgano de Apelacin, Estados Unidos - Acero laminado en caliente. 2001. (cdigo del documento: WT/DS184/AB/R). Prrafo 77. Informe del Grupo Especial encargado del asunto Comunidades Europeas - medidas compensatorias sobre las Microplaquetas para memorias dinmicas de acceso aleatorio procedentes de Corea. 2005. (cdigo del documento: WT/DS299/R). Prrafo 7.244. Particularmente, nos parece pertinente la siguiente declaracin del rgano de Apelacin en el asunto Estados Unidos - Acero laminado en caliente: "Para completar sus investigaciones, las autoridades investigadoras tienen derecho a exigir a los exportadores investigados un grado muy alto de cooperacin ("toda la medida de sus posibilidades"). No obstante, al mismo tiempo, las autoridades investigadoras no pueden insistir en basarse en normas de carcter absoluto ni imponer a esos exportadores una carga fuera de razn". Informe del rgano de Apelacin en el asunto Estados Unidos - Acero laminado en caliente. 2001. (cdigo del docum ento: WT/DS184/AB/R). Prrafo 102.

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otro modo, aun cuando esta pueda resultar desfavorable a los intereses de las referidas partes. 45. En el presente caso, precisamente, las partes interesadas no proporcionaron a la Comisin informacin que acredite la produccin nacional del calzado cuestionado31. Por el contrario, las empresas importadoras advirtieron oportunamente que la RPN no fabricaba dicho tipo de calzado32. Bajo ese contexto, y atendiendo a la informacin disponible, se justifica la decisin de la Comisin de excluir a dicho tipo de calzado de la investigacin. 46. Sin perjuicio de la falta de colaboracin de las partes interesadas, de una revisin del expediente es posible apreciar que la Comisin realiz una importante labor de bsqueda y recopilacin de informacin a travs de las consultas, cuestionarios y requerimientos dirigidos a las partes del procedimiento33. Es ms, varios de los requerimientos remitidos a las partes contenan preguntas concretas respecto a la produccin de determinado tipo de calzado, como ocurri -por ejemplo- con el calzado de agua o aquashoes34. 47. Adems, de una revisin de los actuados en el procedimiento se aprecia que la Comisin no solo se bas en la informacin proporcionada por las partes para resolver el caso en concreto, sino tambin en informacin de la Superintendencia Nacional de Administracin Tributaria (SUNAT), Direccin de Signos Distintos del Indecopi, Ministerio de Produccin, Superintendencia de Banca y Seguros (SBS), entre otros. En el mismo sentido, analiz las resoluciones emitidas por la Secretara de Industria, Comercio y de la Pequea y Mediana Empresa de Argentina, el World Competitiveness Report 2006-2007, entre otros documentos. 48. De lo anterior se desprende que la Comisin s recurri a otras fuentes de informacin para contar con mayores elementos de juicio al momento de resolver, en ejercicio de sus facultades investigacin, por lo que debe desestimarse el argumento de la Corporacin en este sentido.

31

As, por ejemplo, en las respuestas de la Corporacin a los requerimientos remitidos no se haca referencia a la produccin nacional de calzado con material textil y suela de cuero natural o regenerado. Durante el procedimiento Saga Falabella manifest que deba excluirse de la definicin del producto similar al calzado de agua y al calzado de con material textil y suela de cuero natural o regenerado, puesto que la RPN no fabricaba tales calzados. Ver, por ejemplo, escrito del 11 de agosto de 2009 (Folios 4939-4952). REGLAMENTO SOBRE MEDIDAS ANTIDUMPING Y COMPENSATORIAS, DECRETO SUPREMO 006-2003PCM, Artculo 29.- Facultad de la Comisin de requerir informacin.- La Comisin podr requerir directamente a las partes citadas en la denuncia, a los agentes de aduana, empresas supervisoras, transportistas y dems empresas y entidades del sector pblico o privado, los datos e informaciones que estime pertinentes para el cumplimiento de sus funciones, debiendo stas brindar dicha informacin, en los plazos que se otorguen, bajo responsabilidad. Requerimiento del 8 de setiembre de 2009 que obra a fojas 005056 del expediente.

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49. Finalmente, en su apelacin la Corporacin manifest que la primera instancia pudo recurrir, por ejemplo, a la informacin aduanera disponible respecto de las exportaciones de calzado con material textil y suela de cuero natural o regenerado y calzado para la prctica de deportes especializados, durante los aos 2002, 2003, 2004, 2005 y primer trimestre de 2006, para verificar que la RPN efectivamente los produca. 50. Al respecto, conviene reiterar en primer lugar que la Comisin no excluy de la definicin del producto similar, segn se ha desarrollado en los prrafos 39 y 40 que anteceden, al calzado para la prctica de deportes especializados. 51. En segundo lugar, debe sealarse que la informacin aduanera (Declaraciones nicas de Aduanas) respecto de las exportaciones de calzado con material textil y suela de cuero natural o regenerado no constituye un medio idneo para acreditar la existencia de produccin nacional de dicho tipo de calzado. Ello debido a que dicha informacin acredita nicamente la salida del referido tipo de calzado del territorio nacional mas no la fabricacin del mismo por parte de la RPN. As, por ejemplo, existe la posibilidad de que el calzado con material textil y suela de cuero natural o regenerado haya sido fabricado originalmente en un pas del extranjero e importado al territorio nacional para ser, posteriormente, exportado a un tercer pas. 52. Bajo estas consideraciones, corresponde confirmar la resolucin en el extremo apelado que determin la exclusin de los siguientes tipos de calzado de la definicin del producto similar: (i) calzado de agua o aquashoes; y, (ii) calzado textil con suela de cuero natural o regenerado. III.2. De la clasificacin del calzado 53. Sobre la base de informacin registrada en la SUNAT, la Comisin analiz los precios promedio de las distintas variedades de calzado exportado por China y Vietnam al Per durante el perodo fijado para la determinacin de la existencia de dumping (abril 2005 a marzo 2006). A partir de dicho anlisis, la Comisin estableci las siguientes categoras:

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Cuadro N 2 Clasificacin por tipo de calzado a partir de los precios de exportacin desde China y Vietnam, perodo abril 2005 marzo 2006 Calzado A
Zapatillas y calzado de deporte Zapatilla tipo mocasn Calzado casual sin taco

Calzado B
Chala, chancla, chancletas, slaps Sandalias Pantuflas, babuchas Alpargatas Zapatilla tipo clog o sueco

Calzado C
Calzado de vestir Botas y botines de vestir Otros

1/ El calzado tipo sueco se export al Per a un precio por encima de los precios promedio de venta de los productos nacionales; no obstante, por similitud de caractersticas con el calzado tipo B, la Comisin procedi a incorporarlo en esta ltima categora. Fuente: Informe 059-2009/CFD-INDECOPI Elaboracin: Secretara Tcnica de la Sala de Defensa de la Competencia N1

54. Asimismo, la Comisin excluy aquellos productos cuyo precio de exportacin no competan con los de la RPN y por lo tanto no podan causarle dao y efectu distintos clculos de mrgenes de dumping, conforme se desprende del siguiente grfico:
Grfico N 1 Clculo del margen de dumping para el calzado chino por clase, perodo abril 2005 marzo 2006
Zapatillas y calzado de deporte Zapatilla tipo mocasn Calzado casual sin taco Chala, chancla, chancletas, slaps Sandalias Pantuflas, babuchas Alpargatas Zapatilla tipo clog o sueco Calzado de vestir Botas y botines de vestir Otros

Calzado A

P.Exportacin: US$ 4,73/par V.Normal: US$ 4,84/par

Margen Dumping: US$ 0,11/par (2,35%)

Calzado B

P.Exportacin: US$ 1,95/par V.Normal: US$ 1,10/par

Margen Dumping: NO

Calzado C

NO EXISTIERON EXPORTACIONES QUE COMPITAN CON RPN

Fuente: Informe 059-2009/CFD-INDECOPI Elaboracin: Secretara Tcnica de la Sala de Defensa de la Competencia N1

55. En su apelacin, la Corporacin aleg que la Comisin no habra efectuado una correcta clasificacin del producto investigado en funcin de los precios de cada tipo de calzado. Sustent su posicin tomando como referencia el siguiente reporte de precios promedio ponderado por tipo de calzado35:

35

Informacin que obra en el expediente a foja 5598.

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Cuadro N 3

56. Del cuadro anterior y de lo precisado en su apelacin36, se desprende que los precios promedio ponderado de los diferentes tipos de calzado presentados por la Corporacin se establecieron considerando las importaciones de distintos orgenes y sin realizar la exclusin pertinente de aquellos productos que no compiten con la RPN. 57. En efecto, al momento de calcular el precio promedio ponderado de las importaciones de calzado, la Corporacin lo hizo en base a aquellos productos que ingresaron al territorio nacional desde orgenes distintos a los involucrados en el presente procedimiento, cuando debi limitarse solo a analizar el calzado proveniente de China y Vietnam. Ello puede apreciarse claramente en el ttulo del cuadro que consta en la apelacin de la Corporacin. 58. Asimismo, en su apelacin la Corporacin no excluy de la muestra a aquellos productos que no competan con la RPN, es decir, aquellos que por sus precios de importacin excedan el umbral construido a partir del precio promedio de comercializacin del calzado nacional.

36

En su apelacin, la Corporacin seal lo siguiente: De una revisin de la base de datos pblica de ADUANAS, se puede corroborar que se import Per los siguientes tipo de calzado atendiendo a la descripcin que figura en la Declaraciones nicas de Aduana (DUA) correspondientes: Zapatillas, zapatilla de agua, calzado de deporte o calzado deportivo, calzado casual, calzado de vestir, ballerinas, botas, botines, sandalias, sandalias de vestir o formales, pantuflas, chalas, chinelas, mocasines y suecos. Si calculamos el precio promedio FOB ponderado por el volumen de todas estas importaciones que ingresaron a nuestro pas en las partidas arancelarias antes mencionadas en los aos 2002, 2003, 2004, 2005 y el primer trimestre de 2006 ()

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59. Al respecto, conviene precisar que el empleo de umbrales por parte de la Comisin permiti delimitar objetivamente el producto similar para la investigacin37, tratndose de un criterio adoptado luego de que la propia RPN coincidiera con Saga Falabella (empresa importadora) en que no deberan formar parte del producto denunciado aquellos que por precio no competan con la industria nacional de calzado. 60. En particular, la exclusin a partir de umbrales respondi a que las partes involucradas en el procedimiento afirmaron que el calzado con mayor precio promedio sera aquel de marca que generalmente sera destinado a un segmento diferente de mercado y con caractersticas que no compartira el calzado producido por la industria nacional. 61. En esta lnea, haber determinado el precio promedio ponderado de las importaciones tal como lo realiz la Corporacin, es decir, considerando importaciones de distintos orgenes y sin excluir el calzado que no competa con la RPN, solo distorsionara equivocadamente la composicin de cada clasificacin o categora de calzado establecida para la investigacin; y finalmente, terminara sobrevalorando o subvalorando el margen de dumping correspondiente. 62. Por consiguiente, esta Sala considera que la informacin consignada en el reporte de precios presentado por la Corporacin incurre en errores, generando as que los argumentos construidos a partir de dichos datos carezcan de sustento. 63. Adicionalmente, la Corporacin seal en su apelacin que cuando la Comisin fij los parmetros de la investigacin en la Resolucin 0482006/CDS-INDECOPI que dispuso el inicio del procedimiento original, determinando que existan tres tipos de calzado, no estableci las referidas categoras en funcin a un umbral de precios tal como ocurre en la resolucin apelada. 64. Al respecto, y contrariamente a lo sostenido por la Corporacin en su apelacin, la Resolucin 048-2006/CDS-INDECOPI que dispuso el inicio de investigacin por presuntas prcticas de dumping de las importaciones de calzado provenientes de China y Vietnam, no determin que existan tres clases de calzado, sino que se limit a hacer referencia a que en el futuro anlisis que iba a realizarse, se evaluara la posibilidad de estudiar el producto denunciado por tipos o categoras.
37

Para el presente procedimiento, la Comisin fij los siguientes umbrales de precio por cada categora de calzado, a partir de los cuales el calzado que ingrese al territorio nacional no competira con los producidos por la RPN: Calzado A : US$ 5,97 Calzado B : US$ 4,27 Calzado C : US$ 2,77

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65. En efecto, en el Informe 010-2006/CDS-INDECOPI que forma parte integrante de la Resolucin 048-2006/CDS-INDECOPI, la Comisin seal lo siguiente:
() durante la investigacin se evaluar la posibilidad de analizar el producto investigado por tipo o categora de producto, si es que ello resulta necesario para arribar a conclusiones ms razonadas 38

66. Sin perjuicio de lo anterior, cabe sealar que la sola utilizacin de umbrales para excluir al calzado que no competa con la RPN con posterioridad a la resolucin que dio inicio a la presente investigacin no afect en modo alguno a la Corporacin, pues esta ltima tuvo oportunidad para cuestionar dicho parmetro de investigacin antes de la decisin definitiva. As, la apelante pudo haber expuesto su posicin respecto del empleo de umbrales, en particular, cuando se establecieron derechos provisionales mediante Resolucin 033-2009/CFD-INDECOPI39 y cuando se notific a las partes del documento Hechos Esenciales40. 67. Por lo tanto, corresponde desestimar la apelacin presentada por la Corporacin en el extremo que seala que la Comisin no habra determinado adecuadamente la clasificacin del producto investigado materia del presente procedimiento. III.3. Existencia de dumping en las importaciones chinas III.3.1. Del margen de dumping 68. Son tres (3) los elementos que, de presentarse conjuntamente, determinan la imposicin de derechos antidumping en este tipo de investigaciones, a saber: (i) (ii) (iii) la existencia de dumping; la existencia de dao a la RPN; y, de ser el caso, la existencia de relacin causal entre el dumping y el dao a la industria nacional.

69. Ninguno de los elementos de investigacin mencionados anteriormente son determinantes por s solos para que la autoridad nacional decida aplicar derechos antidumping a un determinado producto. De no verificarse la concurrencia de estos tres (3) elementos, la solicitud de los representantes de la RPN para que se imponga medidas antidumping sera infundada.

38

Informacin que obra en el expediente a foja 157. Informacin que obra en el expediente de foja 4708 a 4722. Informacin que obra en el expediente de foja 4835 a 4877.

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70. En particular, sobre de la determinacin de la existencia de dumping, tanto el Acuerdo como el Reglamento Antidumping exigen a la autoridad nacional calcular el margen de dumping a fin de probar que efectivamente los productos denunciados fueron exportados al territorio nacional a un precio inferior al valor normal o precio de venta en su pas de origen41. 71. En este sentido, el artculo 2.4 del Acuerdo Antidumping42 establece la necesidad de comparar equitativamente el precio de exportacin43 del producto denunciado y el valor normal44 del mismo. 72. Para el presente procedimiento, la Comisin encontr que el precio de exportacin FOB del Calzado tipo A y B proveniente de China, para el perodo abril 2005 marzo 2006, fue de US$ 4,73 y US$ 1,95 por par45, respectivamente. Por su parte, hall que el valor normal para el Calzado A ascendi a US$ 4,84 por par y para el Calzado B a US$ 1,10 por par. 73. De esta manera, se determin que no existi dumping para el Calzado B el precio de exportacin de esta clase de calzado chino se situ por encima del valor normal-. Por su parte, para el Calzado A, el margen de dumping 46 fue equivalente a 2,35% ( US$ 0,11 por par). III.3.2. Del valor normal del calzado chino

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ACUERDO ANTIDUMPING, Artculo 2.- Determinacin de la existencia de dumping.2.1 A los efectos del presente Acuerdo, se considerar que un producto es objeto de dumping, es decir, que se introduce en el mercado de otro pas a un precio inferior a su valor normal, cuando su precio de exportacin al exportarse de un pas a otro sea menor que el precio comparable, en el curso de operaciones comerciales normales, de un producto similar destinado al consumo en el pas exportador. REGLAMENTO ANTIDUMPING, Artculo 4.- Determinacin de la existencia de dumping.A los efectos del presente Decreto Supremo, se considerar que un producto es objeto de dumping, cuando su precio de exportacin sea inferior a su valor normal o precio comparable, en el curso de operaciones com erciales normales, de un producto similar destinado al consumo en el pas exportador. ()

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ACUERDO ANTIDUMPING, Artculo 2.- Determinacin de la existencia de dumping.2.4 Se realizar una comparacin equitativa entre el precio de exportacin y el valor normal. Esta comparacin se har en el mismo nivel comercial, normalmente el nivel "ex fbrica", y sobre la base de ventas efectuadas en fechas lo ms prximas posible. Se tendrn debidamente en cuenta en cada caso, segn sus circunstancias particulares, las diferencias que influyan en la comparabilidad de los precios, entre otras las diferencias en las condiciones de venta, las de tributacin, las diferencias en los niveles comerciales, en las cantidades y en las caractersticas fsicas, y cualesquiera otras diferencias de las que tambin se demuestre que influyen en la comparabilidad de los precios. () Se entiende como precio de exportacin el precio de transaccin al que el fabricante extranjero vende el producto en cuestin al importador nacional. El valor normal es el precio del producto investigado en el curso de operaciones comerciales normales cuando este es destinado al consumo en el mercado interno del pas exportador. La Comisin no analiz el Calzado C puesto que, su precio promedio de importacin super el umbral establecido para determinar si compite o no con los productos fabricados por la RPN. El clculo del margen de dumping se realiza conforme a la siguiente frmula:

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74. El Acuerdo Antidumping seala que, en el curso de operaciones normales, se deber considerar como valor normal al precio comparable del producto que se exporta supuestamente a precios dumping, cuando este es dedicado a la comercializacin en el pas de origen o exportador. 75. Sin embargo, cuando la autoridad investigadora no pueda determinar el valor normal sobre esa base, el Acuerdo y el Reglamento Antidumping permiten que se pueda recurrir a otras dos (2) alternativas47, a saber, (i) a un valor "reconstruido" a partir del costo de produccin en el pas de origen ms una cantidad razonable por concepto de gasto de venta, de carcter general y administrativo, as como por concepto de beneficios; y, (ii) al precio de exportacin del pas denunciado hacia otro pas apropiado48. 76. En el presente caso, para determinar el valor normal del calzado materia de investigacin, para la Comisin no fue posible acudir a los precios internos de China debido a lo siguiente: (i) ninguna empresa productora y/o exportadora china dio respuesta a los cuestionarios que fueron cursados durante el procedimiento, imposibilitando contar con la informacin sobre del precio de comercializacin del calzado denunciado en su mercado de origen; y, segn el documento Examen de Polticas Comerciales realizado a China por la OMC en el ao 2006, dicho pas conceda alta prioridad a la promocin de la actividad manufacturera orientada a la exportacin, habindose encontrado beneficiada por cuantiosas inversiones pblicas

(ii)

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Ni el Acuerdo ni el Reglamento Antidumping establecen una jerarqua entre las dos opciones alternativas para determinar el valor normal, en caso no sea posible a partir del precio de comercializacin del producto denunciado en el pas exportador. ACUERDO ANTIDUMPING, Artculo 2.- Determinacin de la existencia de dumping.2.2 Cuando el producto similar no sea objeto de ventas en el curso de operaciones comerciales normales en el mercado interno del pas exportador o cuando, a causa de una situacin especial del mercado o del bajo volumen de las ventas en el mercado interno del pas exportador, tales ventas no permitan una comparacin adecuada, el margen de dumping se determinar mediante comparacin con un precio comparable del producto similar cuando ste se exporte a un tercer pas apropiado, a condicin de que este precio sea representativo, o con el costo de produccin en el pas de origen ms una cantidad razonable por concepto de gastos administrativos, de venta y de carcter general as como por concepto de beneficios. REGLAMENTO ANTIDUMPING, Artculo 6.- Clculo del valor normal y margen de dumping para casos especiales.Cuando el producto similar no sea objeto de ventas en el curso de operaciones comerciales normales en el mercado interno del pas exportador o cuando, a causa de una situacin especial del mercado o del bajo volumen de las ventas en el mercado interno del pas exportador, tales ventas no permitan una comparacin adecuada, el margen de dumping se determinar mediante comparacin con un precio comparable del producto similar cuando ste se exporte a un tercer pas apropiado, a condicin de que este precio sea representativo; o con el costo de produccin en el pas de origen ms una cantidad razonable por concepto de gastos administrativos, de venta y de carcter general as como por concepto de beneficios. ()

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y otras medidas de ayuda -v.g. controles de precio, subvenciones a la energa, agua y tierra, etc.-49. 77. Ante la situacin antes descrita, la primera instancia tom como aproximacin del valor normal el precio de exportacin del calzado chino hacia Argentina, por considerar dicho pas como el ms apropiado dadas sus similitudes con el Per, por ejemplo en: volmenes per cpita de calzado, tamao del mercado, sofisticacin del comprador y proceso productivo, absorcin de tecnologa, PBI en poder de paridad de compra per cpita y ventas en la regin50. 78. En su apelacin, la Corporacin cuestion la eleccin de Argentina como referente para hallar el valor normal alegando lo siguiente: (i) en su resolucin, la Comisin no cumpli con sealar las fuentes de informacin usadas para hallar el volumen per cpita de pares de calzado en Argentina, variable utilizada para determinar la similitud entre Per y Argentina; el hecho que Argentina haya iniciado recientemente una investigacin antidumping al calzado proveniente de China y haya impuesto medidas provisionales a las importaciones de ese producto, revela que el precio de exportacin a dicho pas no brinda una aproximacin adecuada de los precios internos chinos. Es ms, de una comparacin del precio mnimo de exportacin hallado por la autoridad investigadora argentina con los valores de exportacin promedio encontrados por la Comisin, se evidencia que existi dumping en las exportaciones procedentes de China con destino a Argentina, por lo cual dicho pas no sera un buen referente para determinar el valor normal en el presente procedimiento.

(ii)

79. En virtud de lo expuesto por la Corporacin, la Sala revis detalladamente el Informe 059-2009/CFD-INDECOPI que forma parte de la resolucin apelada, constatando que -contrariamente a lo sealado por la apelante- la Comisin s hizo referencia a las fuentes a partir de las cuales hall el volumen per cpita de pares de calzado tanto para Argentina como para Per. En efecto, en el pie de pgina 77 del referido informe, el rgano investigador precis lo siguiente:
Dicha variable [el volumen per cpita de pares de calzado] fue construida de dividir el volumen de calzado con parte superior de material textil importado desde China segn pas (informacin obtenida

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Informe de la Secretara del rgano de Examen de las Polticas Comerciales: Examen de las polticas comerciales Repblica Popular China Revisin. 2006. (Cdigo del documento: WT/TPR/S/161). Para mayor detalle ver Informe 059-2009/CFD-INDECOP que obra en el expediente en fojas 5464 a 5466.

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de COMTRADE) y su nmero de habitantes (informacin obtenida del World Economic Outlook del FMI). 51

80. En esta lnea, la Comisin realiz el clculo del volumen per cpita de pares de calzado tomando como fuente las bases de datos de acceso pblico UN COMTRADE de las Naciones Unidas52 y World Economic Outlook del Fondo Monetario Internacional53. 81. Por otro lado, la investigacin contra las importaciones de calzado originario de China, a la que hace referencia la Corporacin, fue iniciada de oficio por la Direccin de Competencia Desleal (Subsecretaria de Poltica y Gestin Comercial - Ministerio de Industria de Argentina) en febrero del ao 200954; concentrando el anlisis de existencia de dumping en un perodo comprendido entre febrero 2008 y enero 2009, tal como figura en la resolucin de aplicacin de medidas provisionales y definitivas55. 82. Bajo ese contexto, carece de fundamento el cuestionamiento de la Corporacin sustentado en la presunta existencia de prcticas de dumping de China hacia el mercado argentino, toda vez que la informacin utilizada por la Comisin respecto de las exportaciones de China a Argentina correspondieron al perodo de investigacin fijado en el presente procedimiento (abril 2005 marzo 2006), es decir, un perodo distinto al que fue objeto de investigacin por la autoridad argentina. 83. En atencin a lo expuesto, corresponde desestimar la apelacin de la Corporacin en este extremo. III.4. Otros argumentos en la apelacin 84. En su apelacin, la Corporacin aleg que pese a que la Comisin determin que Malasia era co-causante del dao importante sufrido por la RPN para el caso del Calzado B proveniente de Vietnam, no dispuso el inicio de un procedimiento de investigacin antidumping contra dicho pas para que se impongan las medidas correctivas necesarias.

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Informacin que obra en el expediente a foja 5464. Disponible en: http://comtrade.un.org/ Disponible en: http://www.imf.org/external/data.htm Mediante Resolucin SICPME N42/09. Disponible en: http://www.infoleg.gov.ar/infolegInternet/anexos/150000154999/150900/norma.htm (Fecha de consulta: 8 de junio de 2011) Resolucin MP N 259/09 del 20 de julio de 2009 que aplic medidas provisionales, disponible en; http://www.infoleg.gov.ar/infolegInternet/anexos/155000-159999/155733/norma.htm. Resolucin MIT N 46/10 del 17 de marzo de 2010 que aplic medidas definitivas, disponible en: http://www.infoleg.gov.ar/infolegInternet/anexos/165000169999/165410/norma.htm (Fecha de consulta: 8 de junio de 2011)

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85. Al respecto, cabe sealar que la Comisin es la autoridad encargada de evaluar y decidir el inicio de un procedimiento de investigacin, segn cada caso. Dicha decisin puede ser adoptada de oficio o solicitud de parte56. 86. En tal sentido, si bien actualmente la Comisin no ha dispuesto de oficio el inicio de un procedimiento de investigacin contra Malasia, conforme a las evidencias encontradas durante el presente procedimiento, ello no obsta a que la Corporacin, de considerarlo conveniente a sus intereses, lo solicite en su oportunidad en lnea con las disposiciones previstas en el Acuerdo Antidumping. 87. Por lo expuesto, se concluye que los argumentos presentados por la Corporacin en su apelacin no desvirtan en absoluto la decisin de la Comisin de desestimar la imposicin de derechos antidumping sobre las importaciones de calzado de parte superior de material textil y suela de distintos materiales, provenientes de China. IV. RESOLUCIN DE LA SALA

PRIMERO: confirmar la Resolucin 180-2009/CFD-INDECOPI del 2 de noviembre de 2009, en el extremo apelado que determin la no imposicin de derechos antidumping sobre las importaciones de calzado de parte superior de material textil y suela de distintos materiales, originario de la Repblica Popular China. SEGUNDO: disponer la publicacin de la presente resolucin en el Diario Oficial El Peruano conforme a lo dispuesto en el artculo 33 del Decreto Supremo 0062003-PCM, modificado por el Decreto Supremo 004-2009-PCM.
Con la intervencin de los seores vocales Hctor Tapia Cano, Juan ngel Candela Gmez de la Torre, Alfredo Ferrero Diez Canseco y Mara Soledad Ferreyros Castaeda.

HCTOR TAPIA CANO Vicepresidente

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REGLAMENTO ANTIDUMPING, Artculo 21.- Inicio de la Investigacin.- Salvo en el caso previsto en el Artculo 23, las investigaciones destinadas a determinar la existencia de importaciones a precios de dumping u objeto de subvencin, as como los efectos de dichas prcticas desleales de comercio internacional, se iniciarn previa solicitud escrita dirigida a la Comisin, hecha por una empresa o grupo de empresas que representen cuando menos el 25% de la produccin nacional total del producto de que se trate, sin perjuicio de lo establecido en los artculos 5.4 y 11.4 de los Acuerdos Antidumping y sobre Subvenciones, respectivam ente. () Artculo 23.- Inicio de oficio de un procedimiento de investigacin.- En circunstancias especiales, la Comisin podr iniciar una investigacin sin haber recibido una solicitud escrita hecha por la rama de produccin nacional o en nombre de ella. Slo se iniciar la investigacin cuando se tengan pruebas suficientes del dumping o subvencin, del dao y de la relacin causal que la justifiquen. Se considerarn circunstancias especiales, cuando la industria domstica no se encuentre organizada, est atomizada o medie el inters nacional, entre otras circunstancias semejantes.

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