Responsabilidad penal de la empresa y de las sociedades mercantiles

Publicado por Invitados al blog a las 10:27 0 I.- Derecho penal corporativo y responsabilidad penal de las personas jurdicas Hace ya muchos aos que nuestro Ordenamiento Penal viene recogiendo una serie de delitos que se cometen habitualmente por empresas y empresarios y que configuran el llamadoDerecho Penal Corporativo o derecho penal econmico. Hasta el ao 2010, cuando en el seno de una empresa se cometa un delito (por ejemplo un fraude en el IVA, o un vertido contaminante) nuestro Cdigo Penal castigaba con penas de prisin y/o multa a las personas responsables (socios, administradores o propietarios) y haca a la sociedad mercantil responsable civil subsidiaria del pago de las sanciones e indemnizaciones. En el ao 2010, y como consecuencia de las Directivas adoptadas por la Comunidad Europea, ste sistema cambi, regulndose en Espaa la llamadaResponsabilidad Penal de las Personas Jurdicas, que viene a aadir a todo lo anterior la necesidad de castigar tambin a la sociedad mercantil cuando un directivo o empleado comete un delito que de alguna manera la beneficia. II.- Rgimen de Responsabilidad Penal de la Persona Jurdica El Cdigo Penal establece una relacin de personas jurdicas que pueden ser penalmente responsables en la que se incluyen todas las Sociedades Mercantiles, Fundaciones, Asociaciones y Organizaciones empresariales, quedando excluidas aquellas sociedades mercantiles estatales que ejercen polticas pblicas o prestan servicios de inters econmico general. Existen dos tipos de comportamientos para que una persona jurdica sea condenada penalmente: 1.- Que sus administradores cometan un delito que beneficie a la persona jurdica, por ejemplo, un delito fiscal por ocultar ingresos que rebajan la cuota del Impuesto de Sociedades en ms de 120.000 euros. 2.- Que sus directivos, empleados o dependientes cometan un delito que beneficie a la persona jurdica debido a que sta no ha adoptado las medidas de control necesarias sobre el comportamiento de sus empleados., por ejemplo, que sus empleados realicen vertidos contaminantes en un ro para evitarse tener que llevar los residuos hasta una planta de tratamiento los viernes por la tarde. Cuando nos referimos a hechos que beneficien a la persona jurdica estamos hablando en trminos amplios, y puede significar tanto un enriquecimiento econmico, como un ahorro, una ventaja competitiva, reputacional, un incremento de conocimiento, un mejor posicionamiento en el mercado, o cualquier otra condicin anloga. Las sanciones se pueden imponer a una persona jurdica son variadas y algunas de ellas son de extrema gravedad, pudiendo llegar a suponer el equivalente a la pena de muerte social:

 Multa proporcional o por cuotas diarias. En el caso de multas por cuota diaria pueden oscilar desde los 30 euros

mnimo hasta los 5.000 euros diarios, llegando a poderse fijar una sancin lmite de 9.000.000 de euros.
En el caso de multas proporcionales deber fijarse el importe atendiendo al

beneficio obtenido con el delito o al perjuicio ocasionado y pueden llegar a varios millones de euros.
Suspensin de actividades hasta por cinco aos. Clausura de locales y establecimientos hasta por cinco aos. Prohibicin temporal o definitiva para realizar en el futuro las actividades en

cuyo marco se haya cometido el delito.

La inhabilitacin para obtener ayudas pblicas y subvenciones, beneficios

fiscales y contratar con el sector pblico hasta un plazo de 15 aos.

La intervencin judicial de la empresa o persona jurdica. Disolucin de la persona jurdica incapacitndola para actuar en el trfico

jurdico o llevar a cabo cualquier actividad, aunque sea lcita. Estas sanciones se pueden rebajar sensiblemente previstas en el Cdigo Penal: mediante cuatro atenuantes

1. Que la persona jurdica denuncie la infraccin a las autoridades antes de que stas la descubran. 2. Que la persona jurdica colabore en la investigacin aportando pruebas decisivaspara esclarecer los hechos. 3. Reparar o disminuir el dao causado por el delito. 4. Establecer antes del da del juicio medidas eficaces para prevenir que se puedan cometer nuevos delitos en el seno de la persona jurdica (programas de prevencin o compliance)

III.- Delitos por los que responder la Persona Jurdica El legislador espaol opt por un sistema denominado de nmeros clausus, en que slo aquellos delitos que expresamente lo establecen pueden conllevar una sancin penal para la persona jurdica. En esta lista encontramos los ms frecuentes y conocidos: delitos informticos, estafas y fraudes, delitos contra la propiedad industrial e intelectual, delitos fiscales y fraudes a la seguridad social, blanqueo de capitales, delitos urbansticos, cohecho y trfico de influencias, as como algunos otros menos habituales. El resto de delitos econmicos o corporativos se siguen castigando conforme al sistema anterior al ao 2010, es decir, mediante penas de prisin para los autores del hecho y responsabilidad civil para la persona jurdica. IV.- Especial mencin a los delitos cometidos por los directivos, empleados o dependientes Hemos comentado que la Persona Jurdica responder de los hechos delictivos que cometan en su seno los directivos, empleados y dependientes siempre que se den dos condiciones:

1.- Que beneficien a la persona jurdica 2.- Que se hayan cometido por la falta de medidas de control adecuado a la actividad de los autores, lo que debe prevenirse mediante la implementacin de programas de prevencin de riesgos penales o compliance. Por ejemplo, si en un punto de venta de una red comercial de automviles, unos empleados estn ayudando a blanquear dinero mediante la compraventa de coches de lujo, su nimo no es enriquecer a la compaa, sino enriquecerse ellos, pero indirectamente incrementan el nmero de compraventas y los beneficios de la compaa, de modo que sta ser tambin responsable a no ser que hubiera adoptado previamente una serie de procesos de control destinados a prevenir el blanqueo de capitales en su empresa. V.- Los procesos de prevencin de riesgos penales o Compliance como mecanismo de proteccin de la empresa y de la persona jurdica Los Compliance son procesos que analizan y detectan riesgos penales dentro de una empresa y establecen reglas de comportamiento con el objetivo de evitar que los administradores, directivos, dependientes y empleados realicen comportamientos que puedan suponer una sancin penal para la empresa. Estos procesos se elaboran por despachos especializados en derecho penal corporativo y se adaptan a las necesidades y estructura de cada empresa. Hoy en da son totalmente imprescindibles para todas aquellas empresas que cuenten con una mnima estructura y plantilla laboral.

Reforma del cdigo penal: "Crimen y castigo" para la empresa

Publicado por Cristina de Canals a las 13:54 1 En "Crimen y Castigo", Dostoievski cuenta el drama psicolgico de Raskolnikov, un estudiante que apenas tiene para sobrevivir, al sentirse acosado por el comisario Razumikhin, que le persigue por el asesinato de una vieja usurera despiadada. Si han ledo la novela, sabrn que el ttulo se refiere al crimen que comete Raskolnikov y a su castigo interno y personal basado en su lucha interior, pues comete el asesinato creyendo que posee suficiente fuerza mental como para soportarlo, pero la paranoia y la culpa le devoran durante ms de 500 pginas. Slo en el eplogo su castigo es formal, cuando finalmente confiesa y es deportado a Siberia. Si Raskolnikov hubiera sido una empresa en vez de un simple mortal, otro gallo le hubiera cantado, porque la sociedad como tal ningn remordimiento habra sufrido y, desde luego, Siberia no ha habra visto ni en pintura. Ello se debe al principio "societas delinquere non potest", segn el cual las personas jurdicas no pueden cometer delitos, ergo no se las puede condenar. Pero esta impunidad va a terminar muy pronto. As es, el prximo 23 de diciembre de 2010 entrar en vigor la Ley Orgnica 5/2010 de Reforma del Cdigo Penal. El artculo 31 bis prev que las personas jurdicas respondan penalmente por los delitos que cometan no slo sus administradores y

directivos, sino tambin cualquier persona que est sometida a la autoridad de stos. Se pretende con ello combatir de manera ms eficaz el fraude y la corrupcin en las organizaciones. Reescribamos pues, en base a esto, la novela de Dostoievski: EL CULPABLE: adems de la persona fsica que cometa en s el delito, existir tambin culpa de Raskolnikov, S.L., que ser responsable incluso cuando la concreta persona fsica autora del ilcito no se haya podido identificar, haya fallecido o haya huido de la justicia. El CRIMEN de Raskolnikov, S.L. ya no ser dar muerte a ancianas avaras, su "target" delictivo se centrar en los delitos de estafa, cohecho, cohecho privado, blanqueo de capitales, contra la Hacienda pblica y la Seguridad Social, contra el medio ambiente, urbansticos o contra los derechos de los trabajadores. Y EL CASTIGO abarca desde las multas hasta la disolucin de la empresa, la suspensin de sus actividades hasta 5 aos, la clausura de sus locales y establecimientos, su intervencin judicial mediante el nombramiento de un administrador externo, la prohibicin para contratar con la Administracin, la inhabilitacin para obtener subvenciones y ayudas pblicas. vaya, una deportacin a Siberia en versin corporativa. El protagonista de Dostoievski acab confesando su crimen, por eso su condena fue ms llevadera y no muri en Siberia, slo expi all su culpa. Lo mismo puede pasarle aRaskolnikov S.L., pues no todo iba a ser fatalidad: a fin de evitar o mitigar tan seria responsabilidad penal, el artculo 31 bis contempla diferentes actuaciones que la empresa y sus representantes pueden llevar a cabo y que pueden actuar como EXIMENTES O ATENUANTES: la confesin, la colaboracin en la investigacin, la reparacin del dao y la ms destacable: la implantacin de un PROTOCOLO DE CONTROL INTERNO para asegurar que existen sistemas destinados a prevenir la comisin de delitos y a atenuar su impacto si se producen. Una vez que haya entrado en vigor el nuevo Cdigo Penal, ser vital para mitigar la responsabilidad de las empresas el poder demostrar que han implantado, voluntariamente, un sistema de autorregulacin para poner en accin sus valores ticos, atajar conductas indeseadas de sus directivos y empleados, establecer controles en sus procesos de negocio y, adems, comprobar mediante auditoras independientes su eficacia y efectividad. Debemos insistirles en que no se queden parados ante una situacin de tanto riesgo, no caigan en el error de pensar que su empresa estar por siempre libre de pecado (tampoco Raskolnikov pensaba en matar a la vieja y acab en Siberia). Sean previsores y hagan los deberes: diseen e instauren su propio PROTOCOLO DE CONTROL para poder demostrar, llegado el caso, que su empresa ha hecho todo lo posible para evitar que en el seno de su organizacin exista "Crimen y Castigo".