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nota de aula 02 Direito Material e Direito Processual 1- Introduo: Diante das arbitrariedades cometidas por aqueles que eram

mais fortes, eclodem na Europa movimentos para a reduo dos poderes estatais. Essa onda que funda a teoria do estado mnimo - o Estado Liberal - culmina com a Revoluo Francesa. Mesmo nesse cenrio os governos ainda reservam para si a funo jurisdicional. Contemporaneamente, os estados mais modernos afastam as ideias liberais do estado mnimo, aproximando-se mais do estado do bem estar social, e, de fato, intervm na vida de seus cidados por meio de suas vrias atividade, dentre elas a jurisdicional, agora respeitando todos os limites que fazem dessa atividade a que busca o bem comum, que nesse caso se traduz em pacificao com justia e a consequente busca pela concretizao dos valores humanos, sendo tambm dever do Estado ter e manter a estrutura (fsica e humana) necessria para que essa justia acontea num espao de tempo razovel. 2 - Funo Jurdica do Estado e suas duas atividades: - O Estado exerce sua funo jurdica em duas espcies de atividades, uma se d pelo uso da legislao e a outra atividade pela jurisdio; - a legislao exerce o papel de traduzir em normas genricas os valores de dada sociedade, normas essas sem destinatrios especficos, porm destinadas toda sociedade, para que esses cidados se amoldem a elas, e as cumpram, praticando ou evitando determinados comportamentos; - j a jurisdio uma atividade voltada, entre outras coisas, para a aplicao prtica da legislao, caso haja uma ocasio real (caso concreto) que se encaixe nas previses contidas nessa legislao. A jurisdio faz valer a legislao aplicando-a aos casos que surgem naturalmente das relaes humanas; - na vida em sociedade, em geral as leis so cumpridas, essa a regra. Os cidados, em sua maioria cumprem as leis e esse comportamento que permite a vida em sociedade. O Estado s interfere quando uma pessoa se insurge regra e a descumpre, sendo ento uma exceo regra, e mesmo assim, age se for provocado por aquele que se sinta ofendido com tal atitude infratora, seja ele cidado ou promotor de justia; - quando surgem essas situaes conflituosas, o que era um preceito abstrato (a norma sem destinatrio especfico), torna-se um preceito concreto, preceito esse que dir, ao fim de um processo, por meio de uma sentena, como se deslindar (solucionar) o conflito; - sobre essa transformao do preceito abstrato em preceito concreto existem duas correntes conflitantes: a corrente dualista do ordenamento jurdico, de Chiovenda, e a corrente unitarista ,de Carnelutti; - para a Corrente Dualista de Chiovenda e aqueles que o acompanham, o direito se divide em direito material (que ditas as regras em abstrato) e que se concretizam com o acontecimento da vida humana que se encaixe na lei, sem que nada nem ningum estranhos ao fato participe dessa concretizao e, em direito processual que tem a funo de por em prtica a legislao, que a vontade do direito;

- para a Corrente Unitarista de Carnelutti e seus seguidores, o direito objetivo e o direito processual se complementam. Para o estudioso o direito material no consegue prever todos os comportamentos humanos, e por essa razo necessitaria do direito processual para fazer a adequao das situaes reais, ou seja o direito material s se efetivaria mediante a sentena que criaria norma especial aplicvel ao caso concreto e que solucionaria o conflito.

3 - Direito Material e Direito Processual: - quebrada a regra de que todos respeitam a lei, surge o descontentamento. O descontente provocar o Estado e este, em conjunto com o demandante (o descontente) e, posteriormente com o demandado (aquele no respeitou a lei ou que, supostamente, obstaculiza o desejo daquele que ficou, com isso, descontente), desempenhar a funo jurisdicional, em cooperao com as partes, ou pelo menos a parte autora, pois os rus podem ser julgados revelia; - esse conjunto de atos praticados em cooperao e que buscam resolver a lide, d-se o nome de processo. Processo , portanto, o conjunto de poderes, faculdades, deveres, obrigaes exercidos por todas as partes na busca da pacificao com justia; - Direito Processual, no entanto, o conjunto de normas e princpios que regulam esses poderes e deveres exercidos por todos os envolvidos no processo; - o Direito Processual cuida das relaes dos sujeitos processuais; - o Direito Processual organiza a posio dos sujeitos processuais; - o Direito processual estabelece as regras para a atuao dos sujeitos processuais; - o Direito Processual nada estabelece quanto regra infringida que deu origem ao conflito originrio; - funo do direito processual estar a servio do direito material; - objetivo do direito processual o exerccio da jurisdio, da ao, da execuo e do processo, para com esses institutos garantir o ordenamento jurdico, ao tempo que so esses institutos que fazem do direito processual um direito distinto do direito material; - s regras que so ofendidas e que geram conflitos a serem resolvidos por meio do processo, dse o nome de direito material. So elas o direito civil, direito penal, direito empresarial, direito tributrio, direito trabalhista, direito administrativo, entre outros. 4 - O Processo como instrumento: o processo instrumento em vrias ordens, seno vejamos: 4.1 O processo como instrumento da pacificao social: - se o direito material se destina a prever comportamentos positivos e negativos que traduzam os valores da sociedade, o direito processual instrumento para afastar ou mesmo solucionar os conflitos surgidos das relaes sociais; - Assim, quando o equilbrio e a paz social so interrompidos o direito processual que instrumento para que seja alcanada a paz novamente; 4.2 O processo como instrumento a servio do direito material:

- aqui o enfoque o papel que o sistema processual faz ligando o direito material abstrato ao caso concreto de um dado cidado; - esse o aspecto positivo do processo, pois a partir dele, e de sua efetividade em um tempo razovel, que trazem de volta a paz social; - o processo deve, no aspecto acima descrito, ser um eficiente caminho ordem jurdica justa;

- h tambm o aspecto negativo da instrumentalidade, que d destaque ao fato de se deixar claro que o processo no tem um fim em si mesmo; - destaca-se assim, que pelo aspecto negativo, as exigncias formais do processo somente devem ser levadas ao extremo, na medida em que sejam indispensveis obteno do objetivos almejados, sob pena de nulidade caso as exigncias formais caminhem em sentido contrrio ao escopo do caso concreto; 5 - Evoluo do direito processual- so trs as fases metodolgicas do estudo do direito processual a serem verificadas: 5.1 Perodo do sincretismo: nessa fase o direito processual era entendido como mero meio para a busca da satisfao do direito material lesado. A ao era entendida como o prprio direito material, que ferido, ganhava fora para buscar sua reparao; 5.2 A segunda fase foi o revs da primeira, com uma supervalorizaco do processo, foi a fase autonomista ou conceitual, na qual o direito processual se descobriu como cincia. Foi nesse perodo em que praticamente tudo que se estuda atualmente sobre processo foi desenvolvido (natureza jurdica da ao, condies da ao, pressupostos processuais, etc.). O pecado dessa fase foi a falta de um olhar crtico; 5.3 A terceira fase a atual, a fase instrumentalista. Os estudiosos do direito processual j so seguros da autonomia de sua cincia e hoje tm o olhar crtico que faltou fase anterior. O olhar que percebe as falhas e busca a melhoria do sistema, um olhar em busca da efetividade do processo num tempo razovel. Muito se andou, mas muito se h pra fazer nesse sentido.