Int3 180908 ECA Aula03 Luciano Alves

INTENSIVO III/ INTENSINVO FEDERAL/ FEDERAL PLENO Disciplina: Estatuto da Criana e do Adolescente Tema: Aula 03 Prof.
: Luciano Alves Data: 18/09/2008
MATERIAL DE APOIO 1. Material do Professor 1.2. Julgados no Material 1.2.1. REsp 557.117/SP 1.2.2. EREsp 684.162/RS 1.2.3. REsp 510.598/SP 1.2.4. REsp 1002571/RS 1. Material do Professor DEFESA DOS INTERESSES DIFUSOS, COLETIVOS E INDIVIDUAIS DE CRIANAS E ADOLESCENTES. QUESTES PRVIAS. A) OS CONSELHEIROS DE DIREITOS PODEM PRATICAR ATOS DE IMPROBIDADE ADMINISTRATIVA? SIM. QUEM O JUIZ COMPETENTE? JUIZ DA INFNCIA E DA JUVENTUDE. 1.2.1. REsp 557.117/SP PROCESSUAL CIVIL. AO CIVIL PBLICA. CASSAO DE MANDATO DE MEMBRO DE CONSELHO MUNICIPAL DOS DIREITOS DA CRIANA E DO ADOLESCENTE. COMPETNCIA. JUZO DA INFNCIA E DA JUVENTUDE. ART. 148, INCISO IV, DO ECA. 1. Ao intentar ao civil pblica com o fito de cassar o mandato de Conselheiro Municipal dos Direitos da Criana e do Adolescente, suspeito da prtica de atos de improbidade no desempenho de seu mnus, o Parquet estadual objetivou tutelar o adequado funcionamento e a regular composio do rgo municipal que - previsto no art. 88, inciso II, do ECA - responsvel pelo estabelecimento da poltica de atendimento aos direitos das crianas e adolescentes. 2. Afetando os interesses difusos e coletivos das crianas e adolescentes do Municpio de Santos/SP, presente ao civil pblica de se aplicar a regra encartada no art. 148, inciso IV, do ECA. Precedente: REsp 47.104/PR, Rel. Min. Eliana Calmon, DJ de 5.6.00. 3. Recurso especial provido. (REsp 557.117/SP, Rel. Ministro CASTRO MEIRA, SEGUNDA TURMA, julgado em 04.05.2006, DJ 17.05.2006 p. 114) No basta somente indicar quais so esses direitos fundamentais, sem tambm propiciar um sistema pelo qual permitido buscar a sua efetiva satisfao, principalmente pela via judicial. E a busca dessa efetiva satisfao, pela via judicial, pode ora ser feita individualmente, ora coletivamente; ora segundo uma legitimao ordinria, ora segundo uma legitimao extraordinria. Segundo a legitimao ordinria, poder o lesado bater s portas do Judicirio e buscar a efetivao de seu direito individual. Nesse sentido, por exemplo, poder um adolescente, devidamente representado ou assistido, ingressar com a ao judicial cabvel e buscar a tutela do Judicirio no sentido de que lhe seja garantido o medicamento de que necessita. Para tanto, poder ingressar com um mandado de segurana, comprovando de plano a sua necessidade ao medicamento.
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INTENSIVO III/ INTENSINVO FEDERAL/ FEDERAL PLENO Disciplina: Estatuto da Criana e do Adolescente Tema: Aula 03 Prof.: Luciano Alves Data: 18/09/2008
Segundo a legitimao extraordinria, ou seja, aquela segundo a qual a parte, em seu nome, busca a satisfao de direito de outrem, o Estatuto da Criana e do Adolescente indicou um modelo diferenciado. Ordinariamente, a legitimao extraordinria confere ao plo ativo a possibilidade de ajuizamento de aes para a defesa de interesses coletivos em sentido amplo. Por isso, pode o Ministrio Pblico, por exemplo, buscar a satisfao de direitos difusos da comunidade a um meio ambiente sadio. Porm, o ECA apresenta um diferencial, principalmente em relao s atribuies do Ministrio Pblico para a defesa dos direitos das crianas e dos adolescentes. Ao analisarmos o artigo 227 da Constituio Federal, dois pontos so dignos de nota: primeiro, o da absoluta prioridade dos direitos das crianas e adolescentes; segundo, o carter indisponvel desses direitos. Essa indisponibilidade conduz naturalmente atuao do Ministrio Pblico na busca da satisfao desses direitos, consoante a regra constitucional constante do art. 127 do Texto Fundamental. Para que isso seja possvel, o ECA atribui-lhe a possibilidade de ajuizamento de ao mandamental e de ao civil pblica, quer seja para a defesa de interesses individuais indisponveis, quer seja para a defesa de interesses individuais homogneos, coletivos e difusos. Nesse sentido, o artigo 201, V e IX, do Estatuto, in verbis: Art. 201. Compete ao Ministrio Pblico: V- promover o inqurito civil e a ao civil pblica para proteo dos intesses individuais, difusos ou coletivos relativos infncia e adolescncia (...); IX- impetrar mandado de segurana, de injuno e habeas corpus, em qualquer juzo, instncia ou tribunal, na defesa dos interesses sociais e individuais indisponveis afetos infncia juventude. O Estatuto, ao tratar da legitimidade para a propositura das aes civis pblicas na defesa dos interesses tutelados, disps que so legitimados concorrentemente o Ministrio Pblico e outros (art. 210). Portanto, a defesa de interesses individuais indisponveis, individuais homogneos, coletivos e difusos, relacionados infncia e adolescncia, pode ser efetivada pelo ajuizamento de aes civis pblicas e de aes mandamentais pelo Ministrio Pblico. 1.2.2. EREsp 684.162/RS PROCESSUAL CIVIL. EMBARGOS DE DIVERGNCIA. AO CIVIL PBLICA. TRATAMENTO MDICO. MENOR. DIREITO INDIVIDUAL INDISPONVEL. LEGITIMIDADE ATIVA DO MINISTRIO PBLICO. CONFIGURAO. PRECEDENTES DO STF E STJ. EMBARGOS DE DIVERGNCIA PROVIDOS. 1. A Primeira Seo deste Tribunal Superior pacificou o entendimento das Turmas de Direito Pblico no sentido de que o Ministrio Pblico possui legitimidade para ajuizar medidas judiciais para defender direitos individuais indisponveis, ainda que em favor de pessoa determinada: EREsp 734.493/RS, Rel. Min. Castro Meira, DJ de 16.10.2006; EREsp 485.969/SP, Rel. Min. Jos Delgado, DJ de 11.9.2006. 2. No mesmo sentido so recentes precedentes desta Corte Superior: EREsp
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466.861/SP, 1 Seo, Rel. Min Teori Albino Zavascki, DJ de 7.5.2007; REsp 920.217/RS, 2 Turma, Rel. Min. Eliana Calmon, DJ de 6.6.2007; REsp 852.935/RS, 2 Turma, Rel. Min. Castro Meira, DJ de 4.10.2006; REsp 823.079/RS, 1 Turma, Rel. Min. Jos Delgado, DJ de 2.10.2006; REsp 856.194/RS, 2 Turma, Rel. Min. Humberto Martins, DJ de 22.9.2006; REsp 700.853/RS, 1 Turma, Rel. p/ acrdo Min. Luiz Fux, DJ de 21.9.2006; REsp 822.712/RS, 1 Turma, Rel. Min. Teori Albino Zavascki, DJ de 17.4.2006. 3. Embargos de divergncia providos. (EREsp 684.162/RS, Rel. Ministra DENISE ARRUDA, PRIMEIRA SEO, julgado em 24.10.2007, DJ 26.11.2007 p. 112). 1.2.3. REsp 510.598/SP RECURSO ESPECIAL. AO CIVIL PBLICA ARTIGOS 54 E 208 DO ESTATUTO DA CRIANA E DO ADOLESCENTE. MATRCULA E FREQNCIA DE MENORES DE ZERO A SEIS ANOS EM CRECHE DA REDE PBLICA MUNICIPAL. 1. O Estatuto da Criana e do Adolescente (Lei n. 8.069/90) e a Lei de Diretrizes e Bases da Educao (Lei n. 9.394/96, art. 4, IV) asseguram o atendimento de crianas de zero a seis anos em creches e pr-escolas da rede pblica. 2. Compete Administrao Pblica propiciar s crianas de zero a seis anos acesso ao atendimento pblico educacional e a freqncia em creches, de forma que, estando jungida ao princpio da legalidade, seu dever assegurar que tais servios sejam prestados mediante rede prpria. 3. "Consagrado por um lado o dever do Estado, revela-se, pelo outro ngulo, o direito subjetivo da criana. Consectariamente, em funo do princpio da inafastabilidade da jurisdio consagrado constitucionalmente, a todo direito corresponde uma ao que o assegura, sendo certo que todas as crianas nas condies estipuladas pela lei encartam-se na esfera desse direito e podem exigi-lo em juzo" (REsp n. 575.280-SP, relator para o acrdo Ministro Luiz Fux, DJ de 25.10.2004). 4. A considerao de superlotao nas creches e de descumprimento da Lei Oramentria Municipal deve ser comprovada pelo Municpio para que seja possvel ao rgo julgador proferir deciso equilibrada na busca da conciliao entre o dever de prestar do ente pblico, suas reais possibilidades e as necessidades, sempre crescentes, da populao na demanda por vagas no ensino pr-escolar. 5. No caso especfico dos autos, no obstante tenha a municipalidade alegado falta de vagas e aplicao in totum dos recursos oramentrios destinados ao ensino fundamental, nada provou; a questo manteve-se no campo das possibilidades. Por certo que, em se tratando de caso concreto no qual esto envolvidas apenas duas crianas, no haver superlotao de nenhuma creche. 6. Recurso especial provido. (REsp 510.598/SP, Rel. Ministro JOO OTVIO DE NORONHA, SEGUNDA TURMA, julgado em 17.04.2007, DJ 13.02.2008 p. 148) Nesse particular, de se registrar que somente o Ministrio Pblico tem legitimidade para a propositura da ao civil pblica para a busca desses interesses individuais indisponveis, no conferindo a lei essa possibilidade a outros entes. Como ensina Hugo Nigro Mazzili, pode o Ministrio Pblico ajuizar demanda para tutelar direito de uma s criana, quanto para dezenas, centenas ou milhares. importante registrar que a defesa dos direitos individuais indisponveis das crianas e dos adolescentes tambm pode ser feito por meio de aes mandamentais a ser ajuizadas pelo Ministrio Pblico. Por isso, pode um Promotor de Justia ingressar com mandado de segurana em favor de adolescente, se no lhe for assegurado o medicamento necessitado.
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No mesmo sentido, podem ser ajuizadas aes civis pblicas coletivas, assim entendidas aquelas para a satisfao dos direitos individuais homogneos, coletivos e difusos. OS DIREITOS INDIVIDUAIS HOMOGNEOS. Muito embora o ECA no se refira aos direitos individuais homogneos, nada impede que a sua proteo seja alcanada por meios das aes civis pblicas. E isso porque, segundo o artigo 224, aplicam-se, subsidiariamente, as disposies da Lei da Ao Civil Pblica e esta dispe, em seu artigo 21, sobre a observncia do Cdigo de Defesa do Consumidor, o qual, por sua vez, definiu esses direitos. 13.3.COMPETNCIA E O POLO PASSIVO. A competncia para o ajuizamento das aes civis pblicas deixa de ser o do local do dano para ser a do local em que ocorreu ou deva ocorrer a ao ou a omisso, com competncia absoluta do Juiz da Infncia e Juventude, ressalvadas a competncia da Justia Federal e originria dos Tribunais Superiores. A doutrina registra a crtica ao artigo no sentido de que, mesmo em se tratando de competncia da Justia Federal, em razo da especialidade da matria, as aes deveriam ser propostas junto Justia da Infncia e da Juventude. O artigo 208 indica exemplificativamente as aes de responsabilidade decorrentes do no oferecimento dos servios pblicos pertinentes, sendo que todas as atividades so atribudas aos Municpios, com cooperao tcnica e financeira da Unio e do Estado. Em razo disso, aponta-se o Municpio como legitimado passivo para as aes de responsabilidade por ofensa aos direitos. A Unio e o Estado poderiam ser chamados em determinados casos, como na obrigao de manter programa de educao pr-escolar na condio de coobrigados. O Municpio, nesse caso, dever cham-los ao processo, nos termos do art. 78 do CPC. A MULTA. O ECA previu a possibilidade de o Juiz, na sentena ou na deciso que antecipou os efeitos da tutela, fixar medida coercitiva representada pela multa, a qual ser revertida ao Fundo gerido pelo Conselho dos Direitos da Criana e do Adolescente do respectivo municpio. A MULTA FUNDO CONSELHO MUNICIPAL DE DIREITOS. OUTROS VALORES FUNDO DOS DIREITOS DIFUSOS. Veja bem. Existem as condenaes decorrentes de leso aos direitos coletivos das crianas e adolescente. Essas tero como destino o FDD. Porm, as multas aplicadas, nas aes que tenham por objeto o cumprimento de obrigao de fazer / no fazer, sero revertidas ao Conselho Municipal de Direitos da Criana e do Adolescente. Se o autor no executar a multa no prazo de trinta dias, podero faz-lo o Ministrio Pblico ou qualquer outro legitimado.
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ATUAO DO MP E OUTROS NO CASO DA MULTA NO INICIAR A EXECUO (ART. 214). SENTENA CONDENATRIA O (ART. 217).
30 DIAS, SE ACASO O AUTOR
60 DIAS, SE ACASO O AUTOR NO INICIAR A EXECU-
Essa multa no o nico recurso dos Conselhos Municipais. Para a sua mantena, tambm existem outros recursos privados (art. 260) e pblicos (art. 261). A APLICAO DAS NORMAS DO CDIGO DE PROCESSO CIVIL. Por expressa disposio legal, s aes civis pblicas indicadas no ECA aplicam-se as normas da Lei n. 7.347/85 e do Cdigo de Processo Civil. Tal indicao tem inmeros reflexos. Pode se questionar, a ttulo de exemplo, sobre o prazo para a interposio de eventuais recursos, como o de apelao. Prevalecer o prazo de quinze dias, previsto no CPC, ou o de dez dias, previsto na sistemtica recursal do ECA? Em julgamento de recurso especial, o STJ entendeu, por maioria de votos, que o prazo a ser observado o de quinze dias, uma vez que o prazo especial no se aplica s aes civis pblicas, mas to somente aos procedimentos para apurao de atos infracionais, apurao de irregularidades etc (REsp 610438 / SP e RESP 440.453). 1.2.4. REsp 1002571/RS PROCESSUAL CIVIL. RECURSO ESPECIAL. PRAZOS RECURSAIS PREVISTOS NO ART. 198 DO ECA. INAPLICABILIDADE AO CASO CONCRETO. NO-CARACTERIZAO DOS PROCEDIMENTOS ESPECIAIS REGULADOS NOS ARTIGOS 152 A 197. APLICAO DOS ARTIGOS 508 E 188 DO CPC. PRECEDENTES. RECURSO ESPECIAL CONHECIDO E PROVIDO. 1. Cuida-se de recurso especial fundado no art. 105, III, "a" e "c", da Constituio Federal, manejado pelo Estado do Rio Grande do Sul contra acrdo que extinguiu o recurso de apelao sob o argumento de intempestividade. Alega-se a ocorrncia de dissenso pretoriano e violao dos artigos 508 e 188 do CPC e 198, II, do ECA, afirmando-se que o feito deve ser regido pelas regras do CPC, e no pelo ECA, embora diga respeito tutela de sade de uma criana. Juntam-se precedentes nos quais, em sede de ao civil pblica, reconheceu-se a primazia do CPC em relao ao ECA. 2. Merece acolhida a irresignao, uma vez que a jurisprudncia desta Corte Superior assenta o entendimento de que os prazos fixados no art. 198 do ECA somente so aplicados aos procedimentos especiais regulados nos artigos 152 a 197 do Estatuto da Criana e do Adolescente, o que no o caso dos autos. Precedentes: Resp 784.285/RS, DJ 0/12/2006, Rel. Min. Denise Arruda; Resp 633.030/SC, DJ 12/09/2006, Rel. Min. Teori Albino Zavascki). 3. Recurso especial conhecido e provido para o fim de aplicar espcie os prazos processuais fixados no Cdigo de Processo Civil, e aplicar ao recurso de apelao regular julgamento. (REsp 1002571/RS, Rel. Ministro JOS DELGADO, PRIMEIRA TURMA, julgado em 20.05.2008, DJe 23.06.2008).
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O MINISTRIO PBLICO. ATRIBUIES DO MP: I-CONCEDER A REMISSO COMO FORMA DE EXCLUSO DO PROCESSO. II-ACOMPANHAR AES QUE TRAMITAM NA VARA DA INFNCIA E JUVENTUDE. III-PROMOVER A ESPECIALIZAO E A INSCRIO DE HIPOTECA LEGAL E A PRESTAO DE CONTAS DE TUTORES, CURADORES E QUAISQUER ADMINISTRADORES. Hipoteca que no decorre do contrato, mas da lei, denomina-se hipoteca legal. As hipteses legais esto nos incisos do art. 1489 e em leis esparsas. A eficcia erga omnes do vnculo s se constitui aps a especializao e o registro. O ECA 37 exclui o nus da especializao dos casos em que prev. O responsvel estimar o valor de sua responsabilidade e oferecer bens imveis em garantia da responsabilidade que assume. O Cdigo Civil autoriza o MP a ajuizar pedido judicial de especializao de hipoteca legal (art. 1497, 1). IV-PROMOVER O INQURITO CIVIL E A ACP PARA A PROTEO DOS INTERESSES INDIVIDUAIS, DIFUSOS OU COLETIVOS. V- INSTAURAR PROCEDIMENTOS ADMINISTRATIVOS. VI- ZELAR PELO EFETIVO RESPEITO AOS DIREITOS, PROMOVENDO AS MEDIDAS JUDICIAIS: quaisquer tipos de aes. VII MANDADOS DE SEGURANA ETC: a) defesa de um direito individual indisponvel de criana ou adolescente. b) defesa de direitos individuais homogneos ligados a crianas e adolescentes; c) defesa de direitos coletivos ou difusos; d) defesa de uma prerrogativa do prprio Ministrio Pblico. VIII REPRESENTAR AO JUZO SOBRE AS IRREGULARIDES/INFRAES. IX- INSPECIONAR AS ENTIDADES PBLICAS E PARTICULARES DE ANTENDIMENTO E OS PROGRAMAS DE QUE TRATA A LEI. VIDE PARGRAFO TERCEIRO. XDOS PROCEDIMENTOS O ECA previu procedimentos especficos para a perda e suspenso do poder familiar, destituio de tutela, colocao em famlia substituta, apurao de ato infracional, apurao de irregularidade em entidade de atendimento, apurao de infrao administrativa s normas de proteo criana e ao adolescente, recursos e proteo judicial dos interesses difusos e coletivos. Embora tenha como fontes subsidirias principais o Cdigo de Processo Civil e o Cdigo de Processo Penal (art. 152), o Estatuto no exclui outras normas gerais contidas em legislaes especiais, entre elas a Lei da Ao Civil Pblica e o Cdigo de Defesa do Consumidor.
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Em importante previso processual, o artigo 153 confere ao juiz atribuies de livre investigao dos fatos, ou seja, o poder de direo e orientao do processo, outorgando-lhe o poder jurisdicional de ordenar, de ofcio, as providncias necessrias mesmo sem procedimento legal previamente previsto em lei. a) Da perda e da suspenso do poder familiar: A perda e a suspenso do poder familiar seguem o procedimento contraditrio, estando a sua decretao prevista na legislao civil, bem como na hiptese de descumprimento injustificado dos deveres e obrigaes a que alude o artigo 22. A ao de legitimidade do Ministrio Pblico ou do interessado, figurando como tal parentes da criana ou adolescente, ou quem exera a sua guarda. Preocupado com a efetividade do processo, havendo motivo grave, poder o juiz decretar a suspenso do poder familiar liminarmente. Iniciada a ao, o requerido ser citado para, no prazo de dez dias, apresentar contestao, devendo ser esgotados todos os meios de citao pessoal. Em sendo o caso de pessoa que no tenha condies de constituir advogado, poder informar tal fato diretamente em cartrio, sendo-lhe nomeado advogado dativo. Poder o juiz, entendendo pertinente, determinar a realizao de estudo social ou percia por equipe interprofissional, com apresentao do laudo preferencialmente na audincia de instruo, debates e julgamento, se designada. Importando o pedido em modificao de guarda, a criana e o adolescente devero ser ouvidos, desde que possvel e razovel. Proferida sentena, se for decretada a perda ou a suspenso do poder familiar, tal ato ser averbado junto ao assento de registro de nascimento. b) Destituio da tutela: Ser adotado o procedimento para remoo de tutor previsto na lei processual civil. c) Colocao em famlia substituta: Como sabido, a criana e o adolescente podero ser colocados em famlia substituta mediante guarda, tutela ou adoo. O procedimento poder ser de jurisdio voluntria ou de jurisdio contenciosa. Adotar-se- a jurisdio voluntria se ocorrer uma das seguintes hipteses: legal; concordncia dos pais ou do representante legal em juzo; prvia destituio (e no somente suspenso) do poder familiar; os pais serem desconhecidos e a criana/adolescente no ter representante os pais serem falecidos e a criana carecer de representao legal.
Nestes casos, O Eca faculta aos interessados formularem requerimento diretamente em cartrio, independentemente de patrocnio de advogado, como meio de oferecer maior agilidade ao procedimento. Trata-se de questo tormentosa, uma vez que a presena do advogado considerada indispensvel para a maioria dos autores.
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A adoo e a guarda dependem, em princpio, do expresso consentimento dos pais ou responsvel, salvo nos casos em que no for possvel. No tendo aderido, necessariamente dever ser ajuizada ao de destituio do poder familiar, que constitui pressuposto lgico da adoo. d) Apurao de irregularidades em entidade de atendimento: O ECA tambm traz o procedimento para apurao de irregularidade em entidades de atendimento, aquelas cujos programas foram previstos no art. 90. Tal procedimento ter incio, ora por portaria do juiz, ora por representao do Ministrio Pblico ou do Conselho Tutelar. O dirigente ser citado para, no prazo de dez dias, oferecer resposta escrita, podendo juntar documentos e indicar provas. Se acaso a unidade de atendimento tiver mais de uma unidade, ser citado, alm do dirigente da unidade, tambm o responsvel direto pela respectiva unidade ou programa em que foram constatadas as irregularidades. Vlter Kenji Ishida entende dispensvel a figura do procurador, uma vez que o disposto no art. 193, 1, refere-se a que as partes se manifestaro no processo. Trata-se de posicionamento minoritrio. Terminada a instruo, em sendo necessria, o juiz poder fixar prazo para a remoo das irregularidades e, uma vez satisfeitas, extinguir o processo. Poder o Juiz aplicar uma das seguintes penalidades: Entidades governamentais: afastamento provisrio de seus dirigentes; afastamento definitivo; fechamento da unidade ou interdio do programa. Entidades no governamentais: suspenso total ou parcial do repasse de verbas pblicas; interdio de unidade ou suspenso do programa; e, cassao do registro. e) Apurao de infrao administrativa s normas de proteo criana e ao adolescente: O ECA tipifica as chamadas infraes administrativas, condutas ofensivas aos direitos da criana e do adolescente dignas de sano a ser aplicada pelo Poder Judicirio. Seguem tambm o princpio da legalidade (no h infrao administrativa sem lei anterior que a defina, nem sano sem prvia cominao legal). O procedimento para imposio de penalidade administrativa ter incio por representao do Ministrio Pblico, ou do Conselho Tutelar, ou ainda auto de infrao elaborado por servidor efetivo ou voluntrio credenciado, neste caso, assinado por duas testemunhas. O requerido ter prazo de dez dias para apresentar sua defesa, contado da data da intimao, que ser feita: a) pelo prprio autuante, quando este for lavrado na presena do requerido; b) por oficial de justia ou funcionrio habilitado, que entregar cpia do auto ou da representao ao requerido; c) por via postal; d) por edital, se incerto ou no sabido o paradeiro.
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Havendo necessidade, sero produzidas provas em audincia de instruo, aps o que ser proferida sentena pelo juiz. As infraes administrativas e as respectivas sanes esto elencadas nos artigos 245 a 258. De todas as infraes, merece destaque aquela tipificada no artigo 247 do ECA, que probe a divulgao, total ou parcial, sem autorizao devida, nome, ato ou documento de procedimento policial, administrativo ou judicial relativo a criana ou adolescente a que se atribua ato infracional. que o 2 do indicado artigo indica que se, o fato for praticado por rgo de imprensa ou emissora de rdio ou televiso, alm da pena prevista neste artigo, a autoridade judiciria poder determinar a apreenso da publicao ou a suspenso da programao da emissora at dois dias, bem como da publicao do peridico at por dois nmeros. Ocorre que o Supremo Tribunal Federal, por unanimidade, declarou inconstitucional a pena de suspenso. Entenderam os Ministros do STF que o dispositivo viola a liberdade de expresso e de informao garantidas no artigo 220 da Constituio Federal. 11.DOS CRIMES O Estatuto previu dezessete figuras tpicas que tm a criana e o adolescente como sujeitos passivos. Segundo Alberto Silva Franco, tais dispositivos no primaram pela clareza, sendo que muitos trazem clusulas gerais. Todos os delitos so de ao penal pblica incondicionada, com competncia para julgamento do Juzo Criminal (e no da Justia da Infncia e da Juventude!), aplicando-se as normas do Cdigo de Processo Penal. Art. 228. Deixar o encarregado de servio ou o dirigente de estabelecimento de ateno sade de gestante de manter registro das atividades desenvolvidas, na forma e prazo referidos no art. 10 desta Lei, bem como de fornecer parturiente ou a seu responsvel, por ocasio da alta mdica, declarao de nascimento, onde constem as intercorrncias do parto e do desenvolvimento do neonato: Pena - deteno de seis meses a dois anos. Pargrafo nico. Se o crime culposo: Pena - deteno de dois a seis meses, ou multa. *Crime omissivo (omissivo puro), de mera conduta (tal como a omisso de socorro), sendo impossvel a tentativa, por ser inconcebvel fracionar-se em etapas. *Sujeito ativo: responsvel pelo servio de registro ou o dirigente do hospital ou estabelecimento de ateno sade; *Elemento subjetivo> dolo genrico, no requer fim especial. *Foi prevista modalidade culposa, muito embora geralmente no cabvel nos crimes de mera conduta. Art. 229. Deixar o mdico, enfermeiro ou dirigente de estabelecimento de ateno sade de gestante de identificar corretamente o neonato e a parturiente, por ocasio do parto, bem como deixar de proceder aos exames referidos no art. 10 desta Lei:
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Pena - deteno de seis meses a dois anos. Pargrafo nico. Se o crime culposo: Pena - deteno de dois a seis meses, ou multa. *Crime omissivo (omissivo puro), de mera conduta (tal como a omisso de socorro), sendo impossvel a tentativa, por ser inconcebvel fracionar-se em etapas. *Sujeito ativo: mdico, enfermeiro ou dirigente do hospital. *Elemento subjetivo> dolo genrico, no requer fim especial. *Foi prevista modalidade culposa, muito embora geralmente no cabvel nos crimes de mera conduta. *Teste do pezinho. Art. 230. Privar a criana ou o adolescente de sua liberdade, procedendo sua apreenso sem estar em flagrante de ato infracional ou inexistindo ordem escrita da autoridade judiciria competente: Pena - deteno de seis meses a dois anos. Pargrafo nico. Incide na mesma pena aquele que procede apreenso sem observncia das formalidades legais. *O artigo veio revogar, no que tange a criana e ao adolescente, as disposies penais relativas aos artigos 3, letra a, e artigo 4, letra a, da Lei n. 4.898/65. *Sujeito ativo: a autoridade policial que ordena a apreenso, o agente incumbido do ato, o policial civil ou militar, em servio ou no, e tambm qualquer pessoa do povo que venha proceder a dita apreenso. *Elemento subjetivo: vontade conscientemente dirigida ilegal privao ou restrio da liberdade.
Art. 231. Deixar a autoridade policial responsvel pela apreenso de criana ou adolescente de fazer imediata comunicao autoridade judiciria competente e famlia do apreendido ou pessoa por ele indicada: Pena - deteno de seis meses a dois anos. *Crime omissivo prprio. O dolo genrico, bastando a simples inobservncia da comunicao da apreenso autoridade judiciria e famlia.
Art. 232. Submeter criana ou adolescente sob sua autoridade, guarda ou vigilncia a vexame ou a constrangimento: Pena - deteno de seis meses a dois anos. *Crime comissivo. de sua essncia: submisso da criana ou adolescente; que se exera sobre estes, a qualquer ttulo, autoridade; o estado de submisso situao de vexame ou constrangimento; dolo especfico.
Art. 234. Deixar a autoridade competente, sem justa causa, de ordenar a imediata liberao de criana ou adolescente, to logo tenha conhecimento da ilegalidade da apreenso: Pena - deteno de seis meses a dois anos.
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*Crime omissivo prprio, de mera conduta. *Sujeito ativo: autoridade judiciria e a autoridade policial. Quanto ao representante do Ministrio Pblico, entende-se majoritariamente que no pode ser sujeito ativo, uma vez que no competente para determinar a liberao do adolescente que lhe for apresentado. A deciso judicial denegatria do relaxamento da apreenso, ainda que equivocada, no configura o crime, por vulnerar a prpria misso constitucional do juiz.
Art. 235. Descumprir, injustificadamente, prazo fixado nesta Lei em benefcio de adolescente privado de liberdade: Pena - deteno de seis meses a dois anos. *So definidos pela lei os seguintes prazos: - internao provisria 45 dias; - reavaliao da internao mximo de seis meses; - perodo mximo de internao trs anos; - liberao compulsria aos vinte e um anos; - internao por descumprimento injustificado de medida anteriormente imposta; - apresentao do adolescente apreendido pela autoridade policial ao Ministrio Pblico 24 horas; - transferncia de adolescente internado provisoriamente em repartio policial para entidade de atendimento cinco dias.
Art. 236. Impedir ou embaraar a ao de autoridade judiciria, membro do Conselho Tutelar ou representante do Ministrio Pblico no exerccio de funo prevista nesta Lei: Pena - deteno de seis meses a dois anos. *O bem jurdico tutelado o regular funcionamento da Justia da Infncia e da Juventude e, indiretamente, os interesses da prpria criana ou adolescente prejudicados.
Art. 237. Subtrair criana ou adolescente ao poder de quem o tem sob sua guarda em virtude de lei ou ordem judicial, com o fim de colocao em lar substituto: Pena - recluso de dois a seis anos, e multa. *Reproduz o artigo 249 do Cdigo Penal, com quatro modificaes: - substitui o termo menor pela expresso criana ou adolescente; - acrescenta um elemento especial informador da antijuridicidade com o fim de colocao em lar substituto; - modifica e agrava a pena; - no contempla a hiptese do perdo judicial. * O bem jurdico protegido o direito guarda; * Qualquer pessoa pode ser sujeito ativo do crime, at mesmo os pais; * Configura essa conduta punvel a subtrao de criana nas dependncias de maternidades ou hospitais, a fim de entreg-las a terceiros. Art. 238. Prometer ou efetivar a entrega de filho ou pupilo a terceiro, mediante paga ou recompensa: Pena - recluso de um a quatro anos, e multa.
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Pargrafo nico. Incide nas mesmas penas quem oferece ou efetiva a paga ou recompensa. * O intuito do legislador foi coibir o trfico de crianas. * Trata-se de crime formal, consumando-se com a simples promessa de recompensa oferecida. Se a promessa for verbal, no ser admissvel a forma tentada. Mas se for escrita e no chegar ao conhecimento de terceiro, por circunstncias alheias sua vontade, ser possvel a tentativa. * No caput, tem-se a conduta dos pais e tutores. No pargrafo nico, a conduta de quem oferece ou mesmo efetiva a paga ou recompensa.
Art. 239. Promover ou auxiliar a efetivao de ato destinado ao envio de criana ou adolescente para o exterior com inobservncia das formalidades legais ou com o fito de obter lucro: Pena - recluso de quatro a seis anos, e multa. Pargrafo nico. Se h emprego de violncia, grave ameaa ou fraude: (Includo pela Lei n 10.764, de 12.11.2003) Pena - recluso, de 6 (seis) a 8 (oito) anos, alm da pena correspondente violncia. *Tipifica a conduta daquele que promove ou auxilia a efetivao de ato destinado ao envio de criana ou adolescente para o exterior, seja por inobservncia das formalidades legais ou com o fito de obter lucro; * Crime material, dependente da efetivao do eventus damni, ou seja, do envio da criana ou do adolescente para o exterior. A consumao ocorre, portanto, quando o sujeito passivo adentra em territrio estrangeiro (no unnime). * Elemento subjetivo: ao lado do dolo, encontram-se dois elementos especiais caracterizadores do injusto: inobservncia das formalidades legais; com o fito de obter lucro. * Competncia para julgamento da Justia Federal (art. 109, V, da CF).
Art. 240. Produzir ou dirigir representao teatral, televisiva, cinematogrfica, atividade fotogrfica ou de qualquer outro meio visual, utilizando-se de criana ou adolescente em cena pornogrfica, de sexo explcito ou vexatria: (Redao dada pela Lei n 10.764, de 12.11.2003) Pena - recluso, de 2 (dois) a 6 (seis) anos, e multa. 1o Incorre na mesma pena quem, nas condies referidas neste artigo, contracena com criana ou adolescente. (Renumerado do pargrafo nico, pela Lei n 10.764, de 12.11.2003) 2o A pena de recluso de 3 (trs) a 8 (oito) anos: (Includo pela Lei n 10.764, de 12.11.2003) I - se o agente comete o crime no exerccio de cargo ou funo; II - se o agente comete o crime com o fim de obter para si ou para outrem vantagem patrimonial. *Artigo alterado pela Lei n 10.764/2003, que modificou o tipo fundamental e agravou a pena. * O que se pune, em essncia, a utilizao de criana ou adolescente em cena pornogrfica, de sexo explcito ou vexatria, nas peas de comunicao elencadas. * Se o ato de sexo explcito consubstancia-se na conjuno carnal ou nos atos libidinosos , haver concurso entre este crime e os delitos de estupro e atentado violento ao pudor, desde que configuradas as elementares da violncia real ou presumida, ou da grave ameaa. * O crime de mo comum, podendo ser praticado por qualquer pessoa: diretores,
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atores, operadores de cmera, auxiliares de produo etc.
Art. 241. Apresentar, produzir, vender, fornecer, divulgar ou publicar, por qualquer meio de comunicao, inclusive rede mundial de computadores ou internet, fotografias ou imagens com pornografia ou cenas de sexo explcito envolvendo criana ou adolescente: (Redao dada pela Lei n 10.764, de 12.11.2003) Pena - recluso de 2 (dois) a 6 (seis) anos, e multa. 1o Incorre na mesma pena quem: (Includo pela Lei n 10.764, de 12.11.2003) I - agencia, autoriza, facilita ou, de qualquer modo, intermedeia a participao de criana ou adolescente em produo referida neste artigo; II - assegura os meios ou servios para o armazenamento das fotografias, cenas ou imagens produzidas na forma do caput deste artigo; III - assegura, por qualquer meio, o acesso, na rede mundial de computadores ou internet, das fotografias, cenas ou imagens produzidas na forma do caput deste artigo. 2o A pena de recluso de 3 (trs) a 8 (oito) anos: (Includo pela Lei n 10.764, de 12.11.2003) I - se o agente comete o crime prevalecendo-se do exerccio de cargo ou funo; II - se o agente comete o crime com o fim de obter para si ou para outrem vantagem patrimonial. * Pretende coibir a pedofilia infanto-juvenil. * Para a caracterizao deste delito, basta uma fotografia ou captao de uma imagem com pornografia ou cena de sexo explcito envolvendo criana ou adolescente, no se exigindo que venham no curso de uma apresentao teatral ou cinematogrfica.
Art. 242. Vender, fornecer ainda que gratuitamente ou entregar, de qualquer forma, a criana ou adolescente arma, munio ou explosivo: Pena - recluso, de 3 (trs) a 6 (seis) anos. (Redao dada pela Lei n 10.764, de 12.11.2003) * O dispositivo foi parcialmente derrogado pela Lei 10826/2003. Com efeito, a venda, entrega ou fornecimento, a criana ou adolescentes, de arma de fogo, acessrio, munio ou explosivo, vm, agora, disciplinados no inciso V, pargrafo nico, do art. 16 da Lei 10826/03. * V-se que o Estatuto do Desarmamento refere-se a arma de fogo. Desse modo, quanto quelas armas que no se inserem no conceito de arma de fogo, continua em vigor o art. 242 do ECA. * O Estatuto do Desarmamento tipifica tambm a conduta daquele que deixa de observar as cautelas necessrias para impedir que menor de dezoito anos ou pessoa portadora de deficincia mental se apodere de arma de fogo que esteja sob sua posse ou que seja de sua propriedade.
Art. 243. Vender, fornecer ainda que gratuitamente, ministrar ou entregar, de qualquer forma, a criana ou adolescente, sem justa causa, produtos cujos componentes possam causar dependncia fsica ou psquica, ainda que por utilizao indevida: Pena - deteno de 2 (dois) a 4 (quatro) anos, e multa, se o fato no constitui crime mais grave. (Redao dada pela Lei n 10.764, de 12.11.2003) *A conceituao desse crime prende-se tipificao dos atos de fornecer, ministrar ou entregar a criana ou adolescente, sem justa causa, produtos que possam causar dependncia fsica ou psquica, ainda que por utilizao indevida, mesmo que no proibi- 13
dos ou ilegais. * Se a substncia proibida prevalece o disposto na Lei de Txicos. Logo, a figura subsidiria em relao ao tipo da Lei de Txicos.
Art. 244. Vender, fornecer ainda que gratuitamente ou entregar, de qualquer forma, a criana ou adolescente fogos de estampido ou de artifcio, exceto aqueles que, pelo seu reduzido potencial, sejam incapazes de provocar qualquer dano fsico em caso de utilizao indevida: Pena - deteno de seis meses a dois anos, e multa. * A conduta tipificada vender, entregar ou fornecer a qualquer ttulo, ainda que gratuito, fogos a criana ou adolescente, excetuando-se aqueles que no constituem perigo, mesmo em caso de utilizao indevida. A exceo estar a cargo do poder discricionrio da autoridade competente para julg-la. Art. 244-A. Submeter criana ou adolescente, como tais definidos no caput do art. 2o desta Lei, prostituio ou explorao sexual: (Includo pela Lei n 9.975, de 23.6.2000) Pena - recluso de quatro a dez anos, e multa. 1o Incorrem nas mesmas penas o proprietrio, o gerente ou o responsvel pelo local em que se verifique a submisso de criana ou adolescente s prticas referidas no caput deste artigo. (Includo pela Lei n 9.975, de 23.6.2000) 2o Constitui efeito obrigatrio da condenao a cassao da licena de localizao e de funcionamento do estabelecimento. (Includo pela Lei n 9.975, de 23.6.2000) * Dispositivo alterado pela Lei 9.975/2000, fruto de trabalho da 27a. Seo do Tribunal Permanente dos Povos (entidade internacional que investiga, julga e prope solues para questes de carter mundial relacionadas violao dos direitos humanos). Essa entidade uma organizao no governamental, reconhecida pela ONU, com sede na Itlia, ligada Fundao Internacional Llio Basso pelos Direitos e pela Libertao dos Povos. J realizou vrias sesses em diversos pases para tratar da violao dos direitos infantis. * O Tribunal Permanente dos Povos no tem o poder de condenar, mas tem o de denunciar os pases que esto descumprindo os direitos humanos e desrespeitando a filosofia de proteo integral da criana e do adolescente. Segue-se o pensamento de que a denncia tica uma das piores porque atinge a conscincia poltica.
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INTENSIVO III/ INTENSINVO FEDERAL/ FEDERAL PLENO Disciplina: Estatuto da Criana e do Adolescente Tema: Aula 03 Prof.

: Luciano Alves Data: 18/09/2008

30 DIAS, SE ACASO O AUTOR

60 DIAS, SE ACASO O AUTOR NO INICIAR A EXECU-

atores, operadores de cmera, auxiliares de produo etc.

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