Pluralismo Jurdico e Pluralismo Normativo: (des)construes

Artigo publicado originalmente nos Anais do Evento FOMERCO/Sergipe (VI Encontro Internacional do Frum Mercosul). GT 13 - Identidades Sul-Americanas, Cultura(s) Jurdica(s) e Direito(s) na Amrica do Sul. Isaias Alves Mestrando em Sociologia e Direito no PPGSD/UFF. Professor auxiliar do Departamento de Cincias Sociais da UFES. Pesquisador associado no Ncleo de Estudos Indicirios NEI - na mesma instituio. E-mail: alvesisaias@hotmail.com Resumo: O texto a seguir ser uma anlise marxista no ortodoxa do Direito. Trata-se de uma exposio sucinta das vises de Boaventura de Souza Santos, Roberto Lyra Filho e Gizlene Neder acerca da polmica discusso entre o Pluralismo Jurdico e o Pluralismo Nomativo. Nesse sentido, trabalharemos com a anlise do Direito das classes dominadas, numa concepo dialtica e no fatalista da Histria. Sero estudados a seguir conceitos como pluralismo jurdico, pluralismo normativo, Direito subjetivo e ideologias jurdicas. Sumrio: 1. Apresentao. 2. O Direito de Pasrgada. 3. O pluralismo jurdico. 4. As ideologias jurdicas. 5.Concluso. 6. Referncias bibliogrficas. Palavras-chave: Pluralismo jurdico Pluralismo normativo Direito subjetivo Dialtica Ideologias jurdicas. 1. Apresentao Peo licena aos juristas para tratar de um assunto que no necessariamente sou especialista, pois fazendo referncia a Pierre Legendre (...) no se entra na casa dos legistas (outro nome para identificar os juristas aos tcnicos da Lei) como se entre na casa da sogra (...)[1]. No entanto, ser uma tentativa de realizar um trabalho interdisciplinar entre a Sociologia e o Direito. Trabalharemos com uma temtica marxista no dogmtica acerca do Direito e abordaremos os conflitos permeados num processo histrico e dialtico, considerando, pois, a luta de classes ali inserida. Realizaremos uma anlise acerca do Direito da classe subalterna numa discusso envolvendo os polmicos conceitos de pluralismo jurdico e pluralismo normativo. Ser um percurso em que ocorrero comparaes entre o Direito de Pasrgada e o Direito do Asfalto. No ser excluda

desse percurso o estudo acerca das ideologias jurdicas ali permeadas as quais embaam; distorcem o Direito. O texto ir fazer aluses ao Direito subjetivo estudado, tambm, por Roberto Lyra Filho. Nosso objetivo analisar esse Direito e estabelecer uma anlise do seu conceito paralelamente sua concepo dialtica e histrica. 2. O Direito de Pasrgada Boaventura de Sousa Santos em O discurso e o poder, resultado de seus estudos e pesquisas em favelas brasileiras, realiza uma anlise em que afirma a existncia de um direito paralelo ao estatal ali presente, denominando-o de Direito de Pasrgada. Nessas favelas, durante suas formaes, e de uma certa forma at a contemporaneidade, as diversas relaes ali presentes, considerando o direito estatal, eram tidas como ilegais, no recebendo qualquer tipo de auxlio, infra-estrutura, por parte do Estado. A compra, a venda, o arrendamento de terrenos em Pasrgada, considerando, ainda, o direito estatal, so vistos como ilegais, pois se tratam de imveis obtidos de maneiras ilcitas, isto , por meio de invases. Contudo, no interior do direito da lata, tais atitudes so consideradas legais. Admitiram-se, pois, a existncia de uma forma de viver alternativa, paralela ao direito estatal, concentrada, principalmente, na associao de moradores. Ressalta-se, com isso, a inexistncia de um monoplio do direito pelo estado, num direito das classes espoliadas, no que Boaventura denomina de Pluralismo Jurdico. O direito de Pasrgada um direito paralelo no oficial, cobrindo uma interaco jurdica muito intensa margem do sistema jurdico estatal (o direito do asfalto, como lhe chamamos moradores das favelas, por ser o direito que vigora apenas nas zonas urbanizadas e, portanto, com pavimentos asfaltados). Obviamente, o direito de Pasrgada apenas vlido no seio da comunidade e a sua estrutura normativa assenta na inverso da norma bsica (grundnorm) da propriedade, atravs da qual o estatuto jurdico da terra de Pasrgada consequentemente invertido: a ocupao ilegal (segundo o direito do asfalto) transforma-se em posse e propriedade legais (segundo o direito de Pasrgada).[2] Ainda que reconheamos a presena de um Direito de Pasrgada, as ideologias jurdicas impedem sua manifestao, o que ser analisado oportunamente. Mas tal presena refora como dito, o desmantelamento do monoplio estatal do Direito. O discurso jurdico de Pasrgada um discurso no legalstico que alude a um contexto cotidiano e comum, bem diferente da dogmtica jurdica. Reinam-se nesse reduto a informalidade e a utilizao de uma

linguagem comum, distanciando-se do formalismo jurdico e de um linguajar rebuscado. De acordo com Boaventura de Souza Santos em O Discurso e o Poder, o Direito Oficial apresenta um elevado grau de institucionalizao da funo jurdica, j no Direito de Pasrgada este grau de institucionalizao muito baixo. Numa associao de moradores, por exemplo, h uma funo jurdica ali presente, todavia a hierarquia menos austera valorizando-se a participao efetiva e democrtica dos moradores. Alm disso, a impessoalidade precede s relaes pessoais-formais, preferindo-se as interaes face a face. Se continuarmos a comparar o Direito de Pasrgada como Direito Estatal, veremos que suas diferenas vm tona novamente. No que se refere ao poder dos instrumentos de coero ao servio da produo jurdica [3]. A fim de fazer cumprir as determinaes jurdicas[4], usa-se a violncia legtima. Esto includas a as foras policiais, os militares, as foras armadas inscritos num processo de disciplina e controle social. Pode-se dizer que no necessariamente essas agncias podem utilizar suas atribuies legais ao uso da fora, pois em alguns casos a simples presena simboliza uma espcie de preveno. No Direito de Pasrgada, os instrumentos de coero apresentam-se de maneira escassa. Ao lanar mo do recurso polcia para realizar determinado auxlio, a associao de moradores oferece legitimidade atuao dessa ltima na localidade. Por outro lado, ao envolver-se com a polcia, representa esse ato a perda de legitimidade da associao de moradores. Nesse sentido, ficou claro o contraste entre o Direito de Pasrgada e o Direito do estado capitalista no que concerne ao nvel de institucionalizao da funo jurdica e ao poder dos instrumentos de coero. A partir da, podemos dizer que quanto maior o grau de institucionalizao e poder de coero menor ser o espao da retrica jurdica e vice-versa. A partir da anlise acima podemos constatar certo teor evolucionista ao propor um desenvolvimento linear das variantes dos graus de institucionalizao e poder de coero nos sistemas scio-jurdicos. Tal percepo bastante visvel nas ideologias burguesas de modernizao enclausuradas no desenvolvimento social proposto por um Direito funcionalista. Aludindo a tal referncia, podemos verificar um paralelo nas anlises da historiadora Gizlene Neder no seu trabalho intitulado Discurso Jurdico e Ordem Burguesa no Brasil. Neder aponta em seu livro argumentos para o estudo das ideologias jurdicas presentes no Brasil na passagem para a modernidade, corroborando para a implantao de uma ordem burguesa. Esse ideal de nao passa pela concepo dos juristas acerca de projetos pertinentes civilizao, progresso, modernizao[5]. Aliado a esse contexto conjuga-se a necessidade de um rigor disciplinar para a manuteno da ordem social. Nesse sentido, ressalta-se a

importncia do estudo feito por Neder desse discurso jurdico: O discurso jurdico no Brasil, na virada do sculo [...]. Formula projetos para a construo da nao, promove a individualizao dos conflitos atravs do processo de criminalizao e encaminha a ideologia burguesa de trabalho, ajudando a abrir caminho para a constituio do mercado de trabalho na sociedade brasileira.[6] importante salientar as intenes dessa burguesia em formao que circunscreviam a um projeto de supremacia. Dentro desse projeto podemos observar a participao do Direito enquanto agente de fortes bases na sociedade brasileira de ento. Gizlene Neder analisou e considerou enquanto discurso jurdico os textos legais; os publicados na imprensa; os discursos de polcia e ministros de justia publicados em teses da poca. Desse material observou sua representao ideolgica e por meio dessas representaes estudou a formao da ordem burguesa no Brasil. Essa teia de representaes ideolgicas, segundo Neder, alude represso s classes subalternas quele perodo. Neder vislumbra tanto no que propem essas normas enquanto ao, quanto no prprio discurso, formas austeras de violncia. O ponto chave desse processo a inteno dessa nova ordem burguesa de construir um mercado de trabalho capitalista no Brasil. Por isso, para a construo dessa ordem burguesa no Brasil era preciso que a justia e a polcia estivessem prontas para tal desafio, ou seja, de controlar socialmente as classes subalternas. Para esse controle necessitava-se de um discurso jurdico dominador. 3. O pluralismo jurdico Em O Discurso e o Poder, Boaventura de Souza Santos explora o to polmico conceito de pluralismo jurdico. Considerando a problemtica dos antagonismos entre o Direito de Pasrgada e o Direito Estatal, poderamos, ento, afirmar a existncia de mais de um direito, indo de encontro com o seu monoplio pelo Estado. Utilizando-se da Antropologia e a Sociologia, Boaventura exemplifica casos na Histria desse pluralismo jurdico. No colonialismo cita a existncia do direito do estado colonizador e dos direitos tradicionais. Alm disso, menciona a permanncia do Direito Tradicional oficial, no caso de pases que adotaram o direito europeu enquanto base modernizadora, embora ainda compartilhassem do seu direito oficial. Em situaes de Revoluo Social cita a ocorrncia do mesmo processo, h a permanncia do Direito Tradicional juntamente com o Direito revolucionrio, pois ainda que tenha ocorrido uma Revoluo social, persistem resqucios do antigo direito. Situao similar ocorre em populaes nativas, quando no dizimadas, sofrem a dominao do direito externo, mas sem se desvincular totalmente desse direito tradicional

que lhes pertencia. Essas situaes de pluralismo jurdico aludem s contradies sociais em cada momento histrico, ou seja, a permanncia constante da luta de classes. A hegemonia um fim almejado e para isso os confrontos interclassistas so acirrados, principalmente em se tratando de sociedades capitalistas; por isso a importncia da perspectiva sociolgica. No seria diferente, ento, o Direito de Pasrgada, segundo Boaventura, no tocante ao pluralismo jurdico ou de um direito alternativo, onde pluralismo jurdico se funde com dualidade de poderes. [7] Analisando a temtica da variao entre os graus de institucionalizao e coero da funo jurdica, o Direito de Pasrgada representa, pois, um potencial extremamente reduzido o que possibilita conseqentemente o aumento do seu espao retrico. Segundo Boaventura, no Direito de Pasrgada, a retrica jurdica realizada pelo operariado industrial, no interior da associao de moradores e fora do mbito do direito estatal. Ainda que ocorra de maneira incipiente, o Direito de Pasrgada para Boaventura representa uma alternativa sociedade de ento, mas ressalta que no se trata de um direito revolucionrio e sim de uma tentativa de burlar a dominao do direito estatal, considerando as especificidades de Pasrgada. Nesse sentido, o direito de Pasrgada possui um discurso retrico, oral, onde se predomina uma linguagem comum, vulgar, no profissional. Alm dos topoi, so utilizados como instrumentos retricos: provrbios, mximas, referncias bblicas[8]. No direito estatal, ao contrrio, predomina-se o discurso escrito, formal, profissionalizado, tcnico. Isso no quer dizer que em Pasrgada no se valorize tambm uma linguagem tcnica, mas uma linguagem tcnica popular. Boaventura ressalta a existncia de uma relativa apropriao do direito oficial estatal pelo direito de Pasrgada, trata-se, segundo ele, de uma apropriao seletiva e inovadora da idia geral daquele direito do asfalto formalista,mas consiste num formalismo popular. Por isso, chama Pasrgada de uma sub-cultura jurdica. Roberto Lyra Filho em Karl, meu amigo: dilogo com Marx sobro o Direito realiza uma anlise acerca do Direito numa conversa com Karl Marx. O diferencial que Lyra Filho traz a forma como apresenta os discursos que tem como fio condutor as idias de Marx, numa forma no dogmtica. Utiliza os conceitos desse pensador com o intuito de desfazer grandes equvocos das suas obras e critica as ms tradues preferindo o uso de fontes originais. Nesse sentido Lyra Filho recusa a idia de um Direito que no considere as caractersticas histrico-sociais e sua concepo dialtica.

Ao contrrio de Boaventura, Lyra Filho discorda da concepo de Pluralismo Jurdico. Para esse ltimo, a concepo de Marx era de um Direito no ideologizado como vestimenta da prxis revolucionria [9], vencendo o Direito burgus. Isso no quer dizer a morte do Direito e da Justia, mas sim o fim de um Direito opressor que se mostra avesso aos anseios das classes espoliadas, prope uma cincia jurdica marcada pela dialtica, na dinmica das foras sociais e polticas em disputa[10]. Interligado a essa concepo, Lyra Filho trabalha de maneira a diferenciar o direito objetivo do subjetivo. [...] Marx est a todo instante, incidindo ao paralogismo de passar de um a outro direito (direito subjetivo, reivindicado pelas classes e grupos espoliados e oprimidos, e direito objetivo vazado em normas da classe espoliadora e opressora).(LYRA FILHO,1983, p.63). [...] ainda numa sociedade comunista, as pessoas fsicas teriam o poder de se apropriarem das suas partes dos produtos sociais, apenas sendo-lhes vedado sujeitar, nesta apropriao, o trabalho alheio o que nos prope um direito subjetivo condicionante de toda normao (objetiva) legtima, e no vice-versa (como no acachapado positivismo jurdico burgus, onde o direito subjetivo mera facultas derivada de normas legais).[11] 4. As ideologias jurdicas Segundo Lyra Filho (1988) h vrias concepes falsas formuladas a respeito do Direito. Essas concepes tendem a confundirem-no com Lei, entendendo essa ltima como diretamente ligada ao Estado e, por isso, atende aos interesses das classes dominantes, visto que controlam os meios de produo. Assim, Lyra chama de negao do Direito s distores realizadas em prol dos interesses de classe dos espoliadores. O Direito acaba sendo reduzido a um conjunto de normas impostas pelo Estado. Nosso objetivo aqui alargar esse foco de anlise para o campo da sociedade civil. A concepo de Direito no pode ser reduzida mera legalidade e monopolizado pelo Estado.[12] justamente por esse percurso reducionista que o caracterizam como dogmtico, impossibilitando-o de tornar-se cincia, pois no h cincia que se mantenha enquanto tal amarrada por seus discursos dogmticos. As ideologias aqui sero estudadas enquanto idias relacionadas com a diviso de classes, ou seja, enquanto processo de tentativa de dominao da classe dominante sobre os espoliados. Porm, no pensamos a ideologia como aparelhos ideolgicos, pois assim contribuiramos para um pensar extremamente mecanicista. Pelo contrrio, no consideramos os indivduos como marionetes, numa concepo fatalista da Histria, na medida em que temos a possibilidade de transformar a cegueira em miopia e procurar os culos mais aperfeioados para ver o caminho [13]. No somos totalmente livres para traar nossos caminhos, todavia

construir uma viso extremamente determinista cair em erro. Nesse sentido, ainda que destacamos essa concepo das ideologias[14], no negamos os projetos hegemnicos do Direito, e concordamos com Lyra Filho, quando diz que esse Direito, com fortes anseios de dominao ilegtimo; falso. Ao invs dessa concepo, sugerimos uma cincia jurdica dialtica. O que a classe dominante prope um Direito metafsico, abstrato, onde a luta de classes desaparece. O objetivo dessa classe sustentar privilgios e desconsidera, com isso, as classes dominadas. O que almejam sustentar suas normas, seus costumes suas regalias por meio de falsas concepes jurdicas, valendo-se de um direito distorcido ao seubel- prazer. 5. Concluso guisa de concluso podemos fazer uma abordagem reflexiva acerca dos temas aqui analisados. A inteno deste texto foi realizar consideraes acerca do Direito das classes dominadas. Discordamos da concepo do monoplio estatal do Direito e abrimos, com isso, a existncia de um Direito da lata, de Pasrgada - como diz Boaventura de Souza Santos - em oposio ao do asfalto. Nessas consideraes nos posicionamos contra a um pluralismo jurdico em favor do pluralismo normativo. O que Boaventura analisa, quando abre possibilidades para um Direito alternativo, oferece margem existncia de mais que um Direito: o das classes dominadas e das classes dominantes. Entretanto, o que h uma extenso dos direitos s classes subalternas no chamado direito subjetivo, considerando as especificidades em decurso e os antagonismos de classes, a efervescncia das lutas de classes, num processo dialtico e historicizado. E essa dialtica que o Direito. A proposta de Lyra Filho construir um Direito enquanto vira-ser, e no como algo acabado, eterno como nos propem as ideologias jurdicas que distorcem o Direito por meio de normas espoliativas e repressoras [15]. O pluralismo normativo alude a essa concepo de luta de classes, em que h uma pluralidade de normas de ambos os lados, concernente aos costumes. Ainda que a classe espoliadora tente realizar projetos hegemnicos, seus ideais iro de encontro com os das classes subalternas. O Direito no apenas um conjunto de normas e nem as normas, por si s, representam a dimenso do Direito, como nos tentam passar as classes dominantes, representadas, principalmente, pelo Estado e grupos a ele ligados, pois, assim, se afastam de uma concepo dialtica. fato que numa sociedade excludente como a capitalista, concentra em seu mago realidades

sociais extremamente hierarquizadas. Mas no podemos deduzir desse contexto, uma realidade esttica, como se os indivduos, os grupos sociais de Pasrgada fossem simples marionetes nas mos das classes dominantes. certo que h uma tentativa de imposio de normas, valores de um direito estatal, todavia no se podem desconsiderar as relaes de fora nesse processo histrico, numa sociedade onde a luta de classes constante. 6. Referncias bibliogrficas LYRA FILHO, Roberto. O que Direito. So Paulo: Brasiliense, 1988. (Coleo Primeiros Passos). __________. Karl, meu amigo: dilogo com Marx sobre o Direito. Porto Alegre: Srgio Fabris Editor, 1983. NEDER, Gizlene. Discurso Jurdico e Ordem Burguesa no Brasil. Porto Alegre: Srgio Fabris Editor, 1995. ____________, CERQUEIRA FILHO, Gislio. Criminologia e Poder Poltico: Sobre Direitos, Histria e Ideologia.Rio de Janeiro: Lmen Jris, 2006. SANTOS, Boaventura de Souza. O Discurso e o Poder: Ensaio Sobre a Sociologia da Retrica Jurdica. Porto Alegre: Srgio Fabris Editor, 1988.

[1] LEGENDRE, Pierre, apud NEDER & CERQUEIRA FILHO. Criminologia e Poder Poltico: Sobre Direitos, Histria e Ideologia. Rio de Janeiro: Lmen Jris, 2006: 12. [2] SANTOS, Boaventura de Souza. O Discurso e o Poder: Ensaio Sobre a Sociologia da Retrica Jurdica. Porto Alegre: Srgio Fabris Editor, 1988: 14. [3] SANTOS, 1988. [4] SANTOS, 1988. [5] NEDER, Gizlene. Discurso Jurdico e Ordem Burguesa no Brasil. Porto Alegre: Srgio Fabris Editor, 1995.. [6] NEDER, 1995:13.

[7]SANTOS,1988: 77. [8] SANTOS,1988. [9]LYRA FILHO, Roberto. Karl, meu amigo: dilogo com Marx sobre o Direito. Porto Alegre: Srgio Fabris Editor, 1983:80. [10] NEDER & CERQUEIRA FILHO. Criminologia e Poder Poltico: Sobre Direitos, Histria e Ideologia. Rio de Janeiro: Lmen Jris,2006:4. [11] LYRA FILHO,1983:92. [12] Em nossas abordagens, no interpretamos o Direito a ponto de confundi-lo com o Estado e/ou ideologia dominante, pois o vislumbramos enquanto conseqncia das contradies sociais, isto , de acordo com os mecanismos de ajustes/desajustes propostos pela estrutura social vigente (NEDER, 1995). Do ponto de vista metodolgico, trabalhamos a Histria Socialdo Direito. [13] LYRA FILHO, Roberto. O que Direito. So Paulo: Brasiliense,1988: 26. (Coleo Primeiros Passos). [14] Como ideologias jurdicas podemos citar: o direito natural, o direito positivista, enquanto cobertura ideolgica para um modo de produo (LYRA FILHO, 1988: 57). [15] LYRA FILHO,1988: 118.